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02/06/2009

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Contestao: Prescrio Bienal e Trabalho Autnomo

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NOSSO E-BOO Jusbook.com.br EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA __VARA DO TRABALHO DA CIDADE DE _____ CULPA E RIS TRABALHO: A CONSTITUI Adquira-o por compre pelo s imagem:

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Proc. n. HERA, microempresa inscrita no CNPJ n _______________, com sede na Rua Ilha de Lemnos, n ____, Cidade de_____, CEP _____, contrato social anexo, na ao trabalhista movida por TTIS, j qualificada nos autos, atravs desse D. Juzo, vem, respeitosamente, por seu advogado que esta subscreve, instrumento de mandato anexo, apresentar CONTESTAO, conforme razes adiante expostas: DOS FATOS 1. A reclamante, em resumo, alega na petio inicial que: Foi admitida pela reclamada, para a funo de auxiliar administrativa em 29/04/2002; no houve registro na Carteira Profissional; foi injustamente demitida em 29/07/2003; percebeu ltimo salrio de R$ 950,00; restaram presentes os requisitos dos artigos 2 e 3, da CLT; foi contratada para cumprir jornada de trabalho, de segunda a sexta-feira, das 08:00h as 18:00h, sempre com 1h de intervalo; trs vezes por semana, laborava at as 19:00h; nunca teria gozado frias; no houve aviso prvio para a dispensa; 2. Formula a reclamante o seguinte pedido: "Reconhecimento de vnculo de emprego, de 29/04/2002 a 29/07/2003, anotao na CTPS, pagamento das multas dos artigos 467 e 477, da CLT, aviso prvio indenizado, horas extras e reflexos, liberao do FGTS+40%, comprovao de depsitos, fornecimento de Guias para levantamento do seguro-desemprego ou indenizao dos respectivos valores." PRELIMINAR DE MRITO: PRESCRIO BIENAL 3. Conforme consta dos autos, a presente ao foi distribuda em 24/06/2005. Ao contrrio do que diz a reclamante, o contrato que existiu entre as partes, ora litigantes, foi extinto em 22/05/2003. Diante o disposto no artigo 7, XXIX, da CF, a presente ao est indiscutivelmente prescrita; in verbis: XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; 4. Assim, considerando o trmino do contrato de trabalho em questo, repita-se, em 22/05/2003, a ao deveria ter sido proposta nos dois anos posteriores, ou seja, at 22/05/2005; ora, a distribuio desta contenda ocorreu em 24/06/2005, pelo que, ento, operou-se a prescrio bienal. 5. Destaque-se que a reclamada encerrou atividades, de fato, em maio/2003, sendo totalmente inverdica a alegao de que teria sido a reclamante supostamente despedida em 29/07/03. A reclamante nem mesmo laborou para a reclamada aps maio/03! 6. Assim sendo, necessria a extino do presente feito, nos termos do artigo 269, IV, do Cdigo de Processo Civil, autorizado pelo artigo 769, da CLT. DO CONTRATO TRABALHO AUTNOMO

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7. Caso no seja acolhida a preliminar de mrito supra, o que se admite ad argumentandum tantum, mesmo assim, a ao trabalhista improcedente. 8. Ao contrrio do alegado na inicial, a relao jurdica que existiu entre as partes foi de trabalho autnomo, prestao de servios, nos moldes do Diploma Civil, restando totalmente improcedentes todos os pedidos ali arrolados, tal que no lhe so devidos quaisquer direitos previstos na legislao empregatcia. 9. Confessa a reclamante o trabalho autnomo, ao juntar recibos, s fls. 15, que demonstram claramente labor de vendedora autnoma. Note-se que, dos referidos recibos, constam as seguintes expresses: SERVIOS DE VENDAS AUTNOMAS, e, tambm, denotando claramente labor autnomo: RECIBO DE PRESTAO DE SERVIOS AUTNOMOS NO INSCRITOS. 10. Era exatamente o que fazia a reclamante, percebendo comisses; a propsito, impugna a reclamada, desde logo, os valores lanados nos documentos de fls.18, porque unilaterais e totalmente fora da realidade. Quando muito, a ttulo de prestao de servios, percebia a reclamante, em mdia, R$ 300,00 a R$ 350,00. 11. Conforme supramencionado, o contrato encerrou-se em 22/05/003, por livre e espontnea vontade da reclamante, que, alis, foi trabalhar para concorrente da reclamada, naquele mesmo ms, conforme consta do documento ora anexo (o que pode ser constatado no site http://). Mesmo que fosse possvel dar alguma valia tese da reclamante, o que se admite "ab absurdo", porque a prestao de servios foi autnoma, no teriam o menor fundamento os "ttulos rescisrios" pleiteados, j que inexistiu a alegada "despedida injusta". 12 Enfim, impugna e rejeita a reclamada o pedido de reconhecimento de vnculo de emprego, de 29/04/2002 a 29/07/2003, anotao na CTPS, pagamento de verbas rescisrias e horas extras, porque inexistente o alegado e suposto vnculo de emprego. A relao de trabalho da reclamante no atende aos requisitos exigidos pelos artigos 2 e 3, da CLT, pelo que, ento, deve ao trabalhista deve ser julgada improcedente, restando totalmente indevidos os pedidos arrolados no item 7, da inicial, horas extras, DSRs, integrao de horas extras, letras a a l, do rol exordial. DOS TTULOS CELETISTAS PLEITEADOS 13. Na remota hiptese de se reconhecer o "vnculo de emprego" alegado, o que se admite apenas para argumentar, todos os pedidos arrolados na inicial devem ser julgados improcedentes. Do alegado salrio de R$ 950,00 mensais. 14. Impugna a reclamada o suposto salrio indicado na inicial, obra da frtil imaginao da reclamante. Ora, primeiro, no recebia a reclamante salrio, mas, sim, contraprestao pelos servios, j que laborava de forma autnoma. Os recibos ora anexos atestam a mdia de contraprestao pelos servios prestados pela reclamante, em mdia, R$ 300,00/R$ 350,00. 15. A declarao, anexa s fls. 19, no tem o condo de atestar o pleito. Trata-se, na verdade, de documento por meio do qual tentava a reclamante abrir conta corrente bancria, nada provando a ttulo do pretenso (e inexistente) salrio. A reclamante jamais percebeu o montante de R$ 950,00 mensais. Imprestvel, pois, ao deslinde do feito. 16. Impugna e refeita a reclamada os documentos 04 e 05, da inicial, porque unilaterais e no representam o que de fato recebia a ttulo de contraprestao. Respectivos valores esto totalmente distantes da realidade. Percebe-se malcia da reclamante ao lanar suposta ajuda de custo e vale-transporte, nos recibos, sem assinatura da reclamada, para tentar

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fazer valer o suposto salrio ali lanado. Falsos e imprestveis ao deslinde do feito. O engodo elaborado pela reclamante demonstra m-f contratual, a teor do artigo (113 do Cdigo Civil). Verbas rescisrias 17. A reclamante no faz jus s verbas rescisrias pleiteadas, seja pela inexistncia do vnculo de emprego, seja porque deixou de prestar servios espontaneamente em 22/5/2003, no havendo, portanto, a alegada despedida injusta. A reclamante foi trabalhar para concorrente da reclamada, naquele mesmo ms! 18. Assim, indevidos os pedidos de 13 salrio e Frias+1/3, vencidas e proporcionais, liberao de FGTS+40%, bem como liberao de Guias para levantamento do segurodesemprego. Improcedente, alis, suposta indenizao substitutiva do segurodesemprego, por falta de amparo legal. Da mesma forma, no h de se falar em multas dos artigos 477 e 467 da CLT, porque a reclamante recebeu o que de direito, na data, modo e tempo devidos. Horas extras e reflexos 19. Improcedente o pedido de horas extras, seja pela inexistncia do vnculo de emprego, seja porque sequer cumpria jornada de trabalho. De fato, a reclamante, vendedora autnoma, labora externamente, sem qualquer controle de horrio. Seu trabalho era realizado no dia e horrio que melhor atendessem s suas necessidades, de modo que tinha total controle de suas atividades. 20. A verdade que a reclamante jamais ultrapassou a quadragsima quarta hora semanal, pelo que impugna a reclamada a jornada de trabalho aduzida na exordial (segunda a sexta-feira, das 08:00 s 18:00 horas, sempre com 1h de intervalo; trs vezes por semana, laborava at s 19:00h), porque inexistente, no fazendo jus a reclamante a qualquer hora extra ou reflexo no aviso prvio, frias+1/3, vencidas e proporcionais, 13 salrio simples e proporcional, levantamento do FGTS, indenizao de 40%, e demais ttulos celetistas. 21. Na hiptese remota de deferimento do pleito de horas extras, o que se admite apenas para argumentar, ante o princpio da concentrao da defesa, impugna a reclamada o montante e respectivos valores, devendo incidir, quando muito, adicional de 50%, reflexos na forma da lei, descontando-se dias no trabalhados, bem como evoluo salarial. "Benefcios in natura" 22. Inepta a alegao de benefcios in natura. Do que se trata? Qual a origem? Ora, no h respectiva causa de pedir, nem pedido, sendo flagrante a impossibilidade de a reclamada se defender. Como cedio, a inicial deve conter fatos, fundamentos jurdicos, o pedido e suas especificaes. Nada disso constou da exordial, devendo o pleito ser extinto, sem julgamento do mrito, aplicando-se o disposto nos artigos 267, I, c/c 295, I, e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. CONCLUSO 23. Pede a reclamada seja, de pronto, extinto o processo com julgamento de mrito, declarando-se prescrita a demanda, ou, caso Vossa Excelncia assim no entenda, seja julgada improcedente, devendo ser condenada a reclamante nas custas e demais despesas processuais cabveis. Caso alguma verba seja deferida reclamante, o que se admite "ab absurdo", pede-se a aplicao da compensao, conforme artigo 767 da CLT, de verbas pagas sob o mesmo ttulo, sendo permitidos descontos de Impostos de Renda e Previdncia LINKS Supremo Tr Tribunal Su Tribunal Re Ministrio d Previdncia BLOGS E SITES DireitoeTrab Blog do Tra jusbook.com Sem Juzo ADJ - Juze

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Social. Protesta provar o alegado por todos os meios em direito admitidos, especialmente pelo depoimento pessoal do reclamante (Smula 74 do TST), juntada de documentos, oitiva de testemunhas, percias etc. Termos em que, Pede deferimento. So Paulo, p.p. Advogado Observaes: 1) Prescrio no processo do trabalho: por fora de recente alterao do pargrafo 5 do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil, que revogou o artigo 194 do Cdigo Civil, a prescrio pode ser conhecida de ofcio pelo Juiz. Assim, independentemente de argio do ru, a prescrio pode (e no deve) ser reconhecida pelo juiz em qualquer grau de jurisdio. A doutrina majoritria entende que referido dispositivo legal aplicvel ao processo do trabalho. No entanto, Mauro Schiavi (Novas reflexes sobre a prescrio de ofcio no direito processual do trabalho; web page, acesso em 31.maio.2009), com muita propriedade, assevera que: O pargrafo 5 do artigo 219 do CPC no se aplica ao Direito Processual do Trabalho pelos seguintes argumentos: a) Incompatibilidade com os princpios que regem o Direito Material e Processual do Trabalho, mxime os princpios protetor, da irrenunciabilidade e da melhoria da condio social do trabalhador; b) reconhecer a prescrio de ofcio socialmente inadequado e tambm injusto no Processo do Trabalho; c) existncia de regra expressa na CLT (pargrafo 1 do artigo 884, da CLT.) Entendemos que, aplicando-se, ou no, o disposto no artigo 219, 5, do CPC, no processo do trabalho, a parte dever argir na defesa a prescrio, especialmente levando em conta aspectos prticos. A defesa no pode correr o risco de perder a oportunidade de o direito pleiteado ser fulminado pela prescrio. 1.1) Embora apresentada de modo preliminar, a prescrio defesa de mrito, tal que, se reconhecida, o processo extinto, com julgamento do mrito, com fulcro no artigo 269, IV, do Cdigo de Processo Civil, autorizado pelo artigo 769, da CLT. 2) Defesa gnero do qual a contestao espcie, pois h tambm as defesas processuais (por exemplo, exceo de incompetncia em razo do lugar, ou exceo de incompetncia em razo da matria). A defesa de mrito contm a seguinte subdiviso: defesa direta (o ru nega a ocorrncia dos fatos ou, confirmando-os, nega consequncias jurdicas afirmadas na petio inicial); defesa indireta (o ru admite a veracidade dos fatos afirmados na petio inicial, mas alega fatos novos, impeditivos, extintivos ou modificativos do direito alegado. Defesas processuais so matrias que visam invalidar a relao processual ou revelar objees formais que possam prejudicar o julgamento do mrito. A propsito, o Cdigo de Processo Civil: Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

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Art. 301 - Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; Vl - coisa julgada; VII - conexo; Vlll - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; Xl - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. 1 - Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. 2.1) nus da prova: conforme jurisprudncia majoritria, alegando o empregador, na defesa, trabalho autnomo, cabe-lhe o respectivo nus da prova. No caso abaixo, a reclamante alegou, na petio inicial, que laborou como empregada, nos termos dos artigos 2 e 3, da CLT, pelo que, ento, faria jus aos direitos trabalhistas tpicos. Em princpio o nus da prova seria da reclamante, mas, como o empregador (reclamada) contestou o vnculo empregatcio e argiu trabalho autnomo, inverte-se o nus da prova, cabendo-lhe o encargo da prova, pelo que deve demonstrar, cabalmente, que a relao de trabalho foi autnoma. Essa inverso do nus da prova ocorre porque a relao de emprego, que a maioria absoluta das relaes de trabalho, presumida. Muitos juzes entendem que se a reclamada traz aos autos contrato escrito de prestao de servios autnomos, regularmente firmado pelas partes, caberia ao reclamante provar eventual nulidade do contrato, ocorrendo, de certa forma, nova inverso do nus da prova, mas, agora, inversamente, recaindo para o obreiro o respectivo encargo. Mas, isso depender do caso concreto. Sobre o nus da prova dispe a CLT: Art. 818 - A prova das alegaes incumbe parte que as fizer. A jurisprudncia majoritria entende insuficiente a previso do dispositivo celetista e, geralmente, envereda pela aplicao do artigo 333 do CPC:

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Art. 333. O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. 3) preciso se tomar muito cuidado com a matria alegada na contestao, porque a impugnao petio inicial deve ser precisa (ponto a ponto, mas, conforme o caso, a defesa pode ser considerada em seu conjunto), sob pena de ser presumido o fato alegado pelo autor. Diante do princpio da concentrao da defesa, toda a matria relativa impugnao da petio inicial deve estar concentrada na contestao. Por exemplo, no caso acima, no obstante a tese central da defesa seja a inexistncia de vnculo de emprego, num segundo momento imprescindvel a impugnao dos ttulos trabalhistas, ainda que, aparentemente, possam demonstrar algum choque com a tese de autnomo. A razo simples: se no transcorrer do processo fica provada que a relao jurdica foi a de emprego e a parte no tenha impugnado os ttulos celetistas, a condenao total: declarao de vnculo de emprego (pela prova produzida) + condenao automtica nos ttulos celetistas (pela no impugnao da defesa).

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2 comentrios: Annimo disse... fiz uma prova pratica da oab 2011.2,trabalhista, com fulcro no art. 5o., inciso LV da CF-88, art. 297 CPC, com autorizaao do 769 DA CLT. SERA QUE PASSO? sandra_alonso20@hotmail.com 5 de dezembro de 2011 20:18

Marcos Fernandes Gonalves disse... Sandra...s deus sabe! Mas, a ttulo de estudo, j consultou nossos principais artigos sobre prescrio? Veja aqui, nestes links: http://www.juslaboral.net/2009/01/diferenas-entre-prescriao-e-decadencia.html http://www.juslaboral.net/2009/01/diferenas-entre-prescriao-e-decadencia.html http://www.juslaboral.net/2010/02/diferencas-prescricao-total-e-parcial.html 5 de dezembro de 2011 22:28 Postar um comentrio

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redao ilegvel, apologias a crime. Quando tiver dvidas sobre questes jurdicas consulte advogado de sua confiana.
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