Derecho Civil I Apuntes

APUNTES DE DERECHO CIVIL I
Abreviaturas: Art. BOE CCAA CE CoCi CoPe CoCo EEAA LEC LrA LrF LOPJ PGD RC RgCD RgS STC STS LRC TC TS Artculo (arts. Artculos) Boletn Oficial del Estado Comunidades Autnomas Constitucin Espaola Cdigo Civil Cdigo Penal Cdigo de Comercio Estatutos de Autonomas Ley de Enjuiciamiento Civil (1/2000) Ley Org. reguladora de Asociaciones (1/2002) Ley reguladora de Fundaciones (50/2002) Ley Org. del Poder Judicial Principios generales del Derecho Registro Civil Reglamento del Congreso de Diputados Reglamento del Senado Sentencia del TC Sentencia del TS Ley del Registro Civil (8 junio 1957) Tribunal Constitucional Tribunal Supremo
PARTE I: INTRODUCCIN AL DERECHO CIVIL

ordenan, contemplan y disciplinan las relaciones sociales con trascendencia jurdica. Amplindose ste concepto, se pueden incluir aquellos rganos cuyas funciones sern las de velar por el cumplimiento de estas normas, hablamos de los jueces y los tribunales. Estas normas jurdicas tienen unas caractersticas comunes a todas ellas, propias del Derecho: 1. Bilateralidad: regulan ciertas relaciones sociales y en una relacin social siempre existen al menos dos personas o sujetos intervinientes. Por ejemplo, la mayora de edad a los 18 aos es una relacin entre el Estado y el sujeto. Generalidad: las normas jurdicas no se dirigen a sujetos concretos y particulares sino a una generalidad de sujetos, a un mbito ms o menos amplio e indeterminado. Obligatoriedad: el contenido de las normas ha de ser respetado con independencia de su aceptacin. Coactividad: las normas pueden ser impuestas por la fuerza. En caso incumplimiento, se prevn mecanismos que pueden forzar a los sujetos para que cumplan con las normas.
2.
PARTE I: CIVIL
INTRODUCCIN
AL
DERECHO
3.
LECCIN 1: INTRODUCCIN. CONCEPTO Y CONTENIDO DEL DERECHO CIVIL. FORMACIN HISTRICA

1. Introduccin: Definicin y caractersticas del Derecho civil. 2 Derecho privado y Derecho pblico.- 3. Concepto de Derecho Civil. 4. Contenido: Asuntos regulados por el Derecho Civil. 5. Formacin Histrica. 5.1. El Derecho Civil en Roma. 5.2. El Derecho Civil en la Edad Media. 5.3. El Derecho Civil en la Edad Moderna. 6. La codificacin. 6.1. La codificacin en Espaa. 6.2 Estructura del Cdigo Civil.Cdigo Civil. 6.3. Principales reformas del Cdigo Civil. 6.4. El Cdigo Civil y las leyes especiales. 1.1. Introduccin: Definicin caractersticas de Derecho y
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Tambin se puede decir que el Derecho persigue dos objetivos concretos: Justicia: el derecho busca que las relaciones entre el grupo social sean lo ms justas posibles. Orden: el derecho pretende ordenar a la sociedad, permitir la convivencia pacfica. Las normas jurdicas nos dicen en cada momento lo que podemos o no hacer o lo que debemos o no hacer. Por ejemplo, s que no puedo o no debo matar alguien. Derecho Privado y Derecho Pblico
1.2.
El hombre es un ser social por naturaleza. El hombre slo no tiene posibilidad de supervivencia, necesita de la interrelacin con terceros. A travs de esta interrelacin, adems, satisfacemos nuestras necesidades e intereses: Necesitamos de los dems. Nuestra formacin se da a travs de mltiples grupos sociales. En toda comunidad surgen distintos conflictos, diferencias de opiniones. Por ello, es necesario encontrar un mecanismo para resolver esos conflictos. Para ello se utilizan reglas, normas, que, en su conjunto, configuran el Derecho. El Derecho es el conjunto de reglas o de normas que regulan las relaciones entre individuos de un determinado grupo social, gracias a las cuales se puede solucionar los conflictos que se plantean en la sociedad a y ayudan a garantizar la convivencia pacfica de los miembros de un grupo social. Existen muchas tipos de relaciones sociales y tambin numerosos conflictos dentro de stas, pero no todas ellas interesan al Derecho. Por ejemplo, entre amigos podemos tener relaciones sociales sin que stas tengan trascendencia jurdica. En cambio, existen otras relaciones sociales que s tienen trascendencia jurdica, que tienen relevancia jurdica. El derecho contempla estas relaciones, las organiza y regula. Es el caso del matrimonio, reconocido por el derecho. Podemos decir que el derecho es un conjunto de normas que
Estas normas que componen el Derecho se pueden agrupar como normas de Derecho pblico o Derecho privado. Para ello se usan diferentes criterios o principios que permiten considerar a una norma como Derecho privado o Derecho pblico: 1. Criterio del carcter de la norma: el Derecho pblico suele tener normas imperativas mientras que en el privado suelen ser dispositivas. Normas imperativas su contenido no puede alterarse por la voluntad de los sujetos sobre los que la norma se aplica. Normas dispositivas su contenido s puede ser modificado por los sujetos implicados, p. e., en el matrimonio, el rgimen econmico puede pactarse por los cnyuges libremente. Pero, si nada se pacta, por defecto, se aplica el rgimen de sociedad ganancial. La norma que prev lo que se aplica por defecto, es dispositiva, porque permite que se pacte algo diferente p. e, una sociedad de separacin de bienes.
2.
Criterio de los sujetos: en las normas de Derecho pblico hay presente un sujeto de naturaleza pblica, p. e., la mayora de edad: se trata de una relacin entre el Estado y un sujeto. En estas relaciones jurdicas, se da cierta desigualdad, no existe equilibrio entre los dos sujetos que intervienen en la relacin jurdica. En cambio, en el Derecho privado, slo
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intervienen sujetos particulares y adems si se da, al menos tericamente, una situacin de igualdad entre ambos sujetos. Por ejemplo, en el matrimonio, la pareja, est en el mismo plano jurdico, existe una situacin de igualdad. 3. Criterio del inters perseguido: las normas de Derecho pblico persiguen intereses colectivos. Las de Derecho privado, afectan a los sujetos que se encuentran implicados en esa concreta relacin jurdica. As, p. e., la mayora edad, afecta a la colectividad, a todos los sujetos, en cambio, el matrimonio, slo afecta a la pareja que se casa. Criterio de la prescripcin: los plazos de prescripcin en el Derecho pblico suelen ser ms amplios que en las normas de derecho privado.

entre s. Incluso el derecho anglosajn se acerca cada vez ms al nuestro. 5. Su contenido es cada vez ms reducido, porque distintas materias se van desgajando de l. Tal es el caso del Derecho mercantil, el Derecho del trabajo, etc. adems, la tendencia contina, ya que existen temas sobre los que se discute si convendra separarlos, como ocurre con el Derecho hipotecario o el Derecho de la propiedad intelectual. Sufre un creciente intervencionismo pblico. Los poderes pblicos intervienen ms en la rbita del Derecho civil. Cada vez tutelan ms el lado privado del Derecho civil. Contenido: Asuntos Derecho Civil regulados por el
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4.
1.4.
Con estos cuatro criterios, se puede distinguir entre lo que es Derecho pblico y Derecho privado. Son ejemplos de Derecho pblico: el Derecho administrativo o el Derecho constitucional. Son ejemplos Derecho privado, el Derecho del trabajo, el Derecho mercantil, el Derecho civil. En otros casos, como es el Derecho eclesistico o la filosofa del derecho, a esta distincin no queda tan clara. 1.3. Concepto y Caractersticas del Derecho Civil
El Derecho civil regula distintas reas del sujeto: El derecho de la persona: como es su nacimiento, cundo se considera que existe una persona; qu pasa en una situacin de minora o de mayora de edad; los emancipados; la nacionalidad y cmo se obtiene y pierde sta; la incapacitacin de sujeto; el nombramiento del tutor, etc. El derecho de familia: el matrimonio; la crisis del matrimonio: la separacin, el divorcio, la nulidad; los hijos: deberes y derechos de los hijos, etc. Derecho patrimonial: bienes jurdicos; las obligaciones, los contratos (compraventa, arrendamiento, mandato, fianza, arras). El derecho de sucesiones: reglas que ordena la sucesin; bienes y derechos y obligaciones por muerte con o sin testamento; tipos de testamento, etc. Formacin histrica del Derecho civil El Derecho civil en Roma
Concepto: Derecho Civil es el Derecho privado fundamental, son las normas que regulan al ser humano en su esfera personal, en sus relaciones familiares y con otros sujetos. Tambin establece el rgimen al que deben someterse sus bienes y el trfico jurdico de los mismos y tambin son las reglas que ordenan su sucesin por causa de muerte. Caractersticas del Derecho Civil: 1. Es derecho privado, lo comentado como caracterstico del Derecho privado se aplica el Derecho civil: persigue intereses particulares, tiene plazos ms breves, trata con sujetos privados en relacin igualdad y las normas suelen ser dispositivas... Es fundamental: forma el ncleo del Derecho privado. Materias, como el Derecho mercantil, que hoy en da se consideran autnomas, en su da pertenecan al Derecho civil. Ese carcter fundamental, lo confirma el art. 4.3. del CoCi: Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn como supletorias en las materias regidas por otras leyes. El Derecho civil acta cuando se trata de un hecho no regulado, excepto si existe una norma especfica para el caso. Si no existe regulacin en una materia, en defecto se aplica el CoCi. Es decir, el Derecho civil se aplica subsidiariamente en toda materia. Su razn de ser es el individuo: gira alrededor del ser humano. Homogenizacin: Hay una tendencia cada vez ms marcada hacia la uniformidad del Derecho civil. Cada vez es ms similar al de los pases de nuestro entorno. Es consecuencia de nuestra pertenencia a la Unin Europea, unin que tambin persigue una unin jurdica. Hace 40 aos, los derechos civiles de los pases miembros de la UE eran mucho ms diferentes
1.5. 1.5.1.
El Derecho romano es la base de nuestro derecho y particularmente del civil. Derecho, numerosas instituciones jurdicas romanas an perviven. Ius civile: antecedente directo de nuestro Derecho civil, caracterizado por un contenido amplio, mucho ms que nuestro y que estaba restringido a ciertos sujetos: los ciudadanos romanos. Ius gentium: establece las relaciones de romanos con los peregrinos o extranjeros. Ius honorarium: el derecho creado por las decisiones del pretor sobre cuestiones que resolva. 1.5.2. El Derecho civil en la Edad Media
2.
3. 4.
El Derecho romano se corrompe y retrocede. Los pueblos germanos dominantes en la poca tienen un derecho ms bsico y sencillo. An as, sobrevivi gran parte del Derecho conocido ya que se mantuvo el principio bsico de la personalidad: a los pueblos conquistados se les permita mantener su propio derecho. La Iglesia comienza a influir, teniendo poder y capacidad para ello, acab manifestandose en el mbito jurdico. El Derecho cannico entra a formar parte del ordenamiento jurdico. Durante los siglos XI y XII, se produce un fenmeno de recepcin del Derecho romano. Se redescubre y readopta por las
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universidades, actualizndose para, junto al Derecho cannico, formar el Ius Commune, un intento de que sea un derecho comn de los pueblos de Europa. Esta tendencia se romper con la Edad moderna y el surgir de los Estados nacionales. 1.5.3. El Derecho civil en la Edad Moderna

Mientras, se opta por dejar a un lado la tendencia de reunir todo el derecho civil y se van aprobando leyes especiales sobre diversas materias a travs de leyes autnomas: ley de aguas, ley hipotecaria, sobre la propiedad intelectual, etc. En 1880 se recuperan las ideas codificadoras incorporando a la Comisin General de Codificacin, representantes de los distintos territorios forales para que sus reivindicaciones pudieran ser tenidas en cuenta a la hora de codificar el Derecho Civil. En 1881, Alonso Martnez propone una Ley de bases, para el futuro texto, explicando cules son los aspectos a tratar, cmo ha de hacerse y otras cuestiones fundamentales. Esta ley ser rechazada. En 1885, Francisco Silvela promueve otra Ley de bases, que se aprobar en 1888, siendo ministro responsable el propio Alonso Martnez. Se comienza redactar el CoCi preveyndose expresamente que ocurrir en caso de conflicto entre el Derecho civil comn y los distintos derechos forales. A finales de 1888, entre octubre y diciembre, se redacta y comienza su publicacin en la Gaceta de Madrid, antecesor del actual BOE. La entrada en vigor del nuevo CoCi, prevista para 60 das despus de su publicacin, se retrasar hasta el uno de mayo de 1889, fecha de la primera edicin de este cdigo. Sus numerosos errores tcnicos sern corregidos en una segunda versin de 27 de julio de 1889. 1.6.2. Estructura del Cdigo Civil
Con la concentracin de poder en los monarcas y el surgimiento de la idea de Estado-Nacin, cada territorio ir creando su propio derecho, diferente y particular, con sus peculiaridades jurdicas. Las universidades, que ya promovieron el ius Commune, ahora se encargarn de afianzar y promover la idea de un derecho propio. 1.6. La codificacin
Entre los siglos XVIII y XIX, comienza la codificacin del derecho. Codificar es reunir en un mismo cuerpo legal, el cdigo, todas las normas ordenadamente. En un solo texto se recogen todas las normas sobre una materia. Este proceso se lleva a cabo en todo los rdenes jurdicos. Con l se pretende dar seguridad jurdica, simplificando el derecho y garantizando su unidad. Hace al derecho ms estable, permanente y certero. Gracias a codificacin, los ciudadanos conocen qu normas se aplican en cada situacin. Tambin tiene un lado negativo: fija la normativa, sin reflejar la evolucin de la sociedad. Los textos dan rigidez al sistema con normas que son rebasadas por las situaciones que se plantean en la realidad. Se hace necesario realizar reformas de los cdigos pero existe un decalaje entre la realidad social y los hechos que contempla la ley. A pesar de esta dificultad, la codificacin tuvo lugar en toda Europa. 1.6.1. La codificacin en Espaa
Este cdigo sigue el modelo francs, con cuatro libros, divididos en ttulos, captulos, algunos de ellos divididos en secciones. Contiene 1976 artculos, trece disposiciones transitorias y tres disposiciones adicionales. Comienza con un ttulo preliminar, llamado de las normas, su aplicacin y eficacia: Libro I: de las personas que trata el derecho de las personas. Libro II: de los bienes, la propiedad y sus modificaciones sobre derecho patrimonial. Libro III: de los distintos modos de adquirir la propiedad Libro IV: de las obligaciones y los contratos.
El desarrollo del proceso codificador tuvo un grave escollo en Espaa: la existencia ciertos territorios a los que se les que reconoce cierta tradicin jurdica propia. Es el caso los territorios forales: Navarra, Catalua y Vascongadas. Ya en los siglos XVIII y XIX, estos territorios se opusieron a un CoCi aplicable a todo el territorio nacional y que acabase con sus tradiciones. Se plantearon distintas soluciones: Codificar un nico CoCi a o realizar varios CoCi respetando los derechos histricos. Fue proceso sujeto a constantes vaivenes polticos: 1812 las Cortes de Cdiz aprueban una Constitucin que ya recoge la idea de la codificacin civil, mercantil y penal. Los primeros trabajos se interrumpen con la llegada de Fernando VII al poder y slo se recuperarn en el trienio liberal de 1820 a 1823, para quedar nuevamente parados hasta 1834. En 1834 se crea una comisin para elaborar el primer proyecto de CoCi. En 1836 comienza a ser discutido en Cortes pero nunca llegar a aprobarse. En 1843 se crea la Comisin General de Codificacin que, en 1851, redactar el proyecto de CoCi que ser el antecedente ms importante del actual cdigo: el proyecto de Garca Goyena. Este proyecto es, tcnicamente, muy bueno, pero no ser aprobado al resultar demasiado progresista ya que eliminaba completamente los derechos forales.
Sobre el derecho de familia y el matrimonio no existe un libro especfico, sino que est recogido, diseminadamente, en los libros I y IV, mientras que el derecho de sucesiones se recoge en el libro III. El ttulo preliminar no es de aplicacin slo al Derecho civil, sino que se puede aplicar a todas las normas jurdicas subsidiariamente (art. 4.3. Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn como supletorias en las materias regidas por otras leyes). Tambin hay que sealar que no todo el Derecho civil se encuentran el CoCi, ni todo el CoCi es Derecho civil. Respecto al CoCi se critica la sistemtica utilizada, y su resalta su sencillez frente a otros cdigos civiles mucho ms difciles entender. La aprobacin del CoCi supuso derogar todas las disposiciones anteriores que regulaban cuestiones ahora recogidas por el CoCi salvo: 1. Los Derechos forales
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2. 3. 1.6.3. Las normas que regulan contempladas por el CoCi o materias no

3. 4. ley de 1999 edificacin sobre ordenacin de la
Las normas que el CoCi expresamente declara su permanencia Principales reformas .del Cdigo Civil
ley de 1998 sobre condiciones generales de la contratacin ley de 1986 sobre la propiedad intelectual En 1992, las tres leyes que establecen los tres acuerdos de cooperacin entre el Estado espaol y las confesiones evanglica, musulmana y juda.
En el mbito del derecho patrimonial En el mbito del derecho de la familia:
Desde 1889 hasta hoy, el CoCi ha sufrido mltiples modificaciones. El ttulo preliminar, por ejemplo, ha cambiado casi por completo. Tambin se han alterado mucho los libros I y III. En cambio, los libros II y IV han sufrido mnimas modificaciones, con algunas instituciones jurdicas idnticas a su redaccin original. Las modificaciones recientes ms importantes son: Ley 8 septiembre de 1939 sobre la ausencia: cubra los casos de desaparicin y dejar de tener noticia sobre una persona. Ley 20 diciembre 1952, que rebaja la mayora de edad. Ley 15 julio 1954 sobre nacionalidad y su adquisicin. Ley 2 mayo 1975 sobre la situacin de la mujer casada. Ley 13 mayo 1981 sobre filiacin, equiparando a todos los hijos de dentro y fuera del matrimonio. Ley 7 julio 1981 que introduce el divorcio. Ley 11 noviembre adopcin. 1987 en materia de
LECCIN 2: EL DERECHO CIVIL FORAL

1. Derecho Civil comn y derechos civiles autonmicos.- 2 Contenido del derecho civil foral.- 3. Derecho civil foral del Pas Vasco.- 4. Derecho civil foral de Catalua.- 5. Derecho Civil foral de Baleares.- 6. Derecho Civil foral de Aragn.- 7. Derecho Civil foral de Navarra.- 8. Derecho Civil foral de Galicia. 2.1. Derecho Civil comn y derechos civiles autonmicos
Ley 15 enero 1996 en materia de menores. Ley 1 julio sobre derecho a contraer matrimonio de parejas homosexuales. Ley 8 de julio que reforma la separacin y el divorcio. El CoCi y las leyes especiales
La tarea codificadora se vi complicada por la existencia, dentro del territorio nacional, de variedades legislativas propias de determinadas regiones cuya subsistencia o desaparicin condicionaban el alcance de la codificacin del Derecho Civil. Derecho Foral o fuero sirve para designar un conjunto de normas civiles propias de una determinada localidad o regin diversas de las generales aplicables al resto de la nacin. Este Derecho Foral se caracterizaba por referirse a materias muy concretas, casi siempre relacionadas con la propiedad de la tierra y su vinculacin familiar y por carecer de medios de produccin propios, ya que los llamados Decretos de Nueva Planta, dictados por Felipe V en 1713 y 1715, suprimieron los rganos de produccin legislativa de los antiguos reinos que an los conservaban, como eran Aragn, Catalua y Valencia, centralizando la capacidad legislativa a las Cortes de Castilla. La consecuencia fue el anquilosamiento de las normas forales que slo se conservan mediante su transmisin oral, siendo su fuente creadora principal la costumbre. Adems, el mbito subjetivo de aplicacin es reducido, pues queda limitado a quienes tengan la vecindad civil de la comarca o regin que tiene ese tipo de normas. Como solucin, el proceso codificador espaol del siglo XIX incluy representantes de las regiones con Derecho Civil propio: Catalua, Pas Vasco, Aragn, Baleares, Navarra y Galicia. Realmente no hay ninguna norma que determine si una regin tiene normas jurdicas que puedan ser calificadas como Derecho Civil propio; falta de concrecin que se utiliza para reclamar indiscriminadamente, y muchas veces sin fundamento alguno, la cualidad de regin con Derecho Civil Especial o Foral. Es importante saber qu son, cmo funcionan y sobre todo, cmo se articulan estos derechos forales con el derecho comn vlido para todo el territorio.
Las dos ms recientes en 2005:
1.6.4.
No todo el Derecho civil est contenido en el CoCi sino que existe Derecho civil dentro de leyes especiales. Hay distintos motivos para ello: Son regulaciones anteriores al CoCi Porque el propio CoCi se remite o prev la elaboracin de una ley especial Porque el legislador que redact el CoCi no haya podido creer una situacin jurdica que luego se plantear
El resultado es que hoy en da existan mltiples leyes especiales y que incluso se hable de un proceso de descodificacin del Derecho civil. Existen varias leyes especiales importantes: 1. Dentro del mbito de la persona estn: la ley 1982 de proteccin de los derechos al honor, la intimidad idea propia imagen. Ley de 1999 sobre proteccin de datos de carcter personal Ley de 2002 sobre asociaciones y la ley de fundaciones 2. En el mbito contratos: de las obligaciones y los
ley de 1994 sobre arrendamientos urbanos
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Lo primero que hay que sealar, es que el CoCi respeta completamente estos derechos forales, reconocindolos y contemplndolos. Ya en la ley de bases en 1888, promovida por Francisco Silvela, se estableca que, para todos estos territorios con tradicin jurdica propia, se deberan recoger sus derechos en los llamados Apndices forales, el artculo 6 de la citada Ley de Bases dispona: el gobierno, oyendo a la Comisin de Cdigos, presentar a las Cortes, en uno o varios proyectos de ley, los apndices del CoCi, en los que se contengan las instituciones forales que convienen conservar en cada una de las provincias o territorios donde hoy existen. As, incluiran aquellas situaciones jurdicas que se consideraba era necesario conservar, reconocer y proteger. Sin embargo, esta tcnica fracas y slo se logr realizar el apndice referido al reino de Aragn que fue aprobado por Real Decreto Ley de 7 septiembre 1925, por lo que sigui siendo muy discutido el alcance y contenido que debera darse al Derecho Foral. En 1946, tiene lugar en Zaragoza, el primer Congreso Nacional del Derecho civil. Se concluye por aparcar el sistema de apndices, optando por un sistema de compilaciones: Cada territorio compila sus instituciones jurdicas vigentes. Los apndices se configuran como parte integrante del CoCi por lo que los derechos forales quedan supeditados al CoCi. Ls compilaciones en cambio, son equivalentes, dentro de cada territorio, a lo que supone el CoCi para el resto del Estado. Las compilaciones quedan al mismo nivel que el CoCi, opcin ms cuidadosa con los derechos forales. Un decreto de 25 de mayo de 1947 recoge estas conclusiones y crea comisiones de juristas en las diversas regiones con derecho propio encomiendando realizar los anteproyectos de compilaciones, tarea que se realiza con bastante lentitud, pues la primera de las Compilaciones la de Vizcaya y lava- es aprobada por Ley de 30 de julio de 1959, y fue seguida por la de Catalua, aprobada por Ley de 21 de julio de 1960; la de las Islas Baleares, por Ley de 19 de abril de 1961; la de Galicia, por Ley de 2 de diciembre de 1963; la de Aragn por Ley de 6 de abril de 1967, y la ltima, la de Navarra, por Ley de 1 de marzo de 1973. En la actualidad parte de estas Compilaciones estn derogadas o han sido sustancialmente modificadas. Siendo todas ellas muy distintas entre s, en contenido, extensin y efectos jurdicos. La denominacin de Compilacin pone de relieve las diferencias sustanciales que se pretendan frente al sistema de Apndices de la Ley de Bases, pues trata de ser un cuerpo legal sistematizado a semejanza del CoCi, por lo que desde sus respectivas publicaciones se pusieron de manifiesto las deficiencias y omisiones que contenan. Hay que tener presente que las Compilaciones son leyes de carcter estatal aprobadas por las Cortes (a excepcin de Navarra, que sigui un procedimiento especial para su aprobacin) y en su aplicacin opera con carcter supletorio las disposiciones del CoCi. La cuestin ms discutida era si como se desprende del Decreto de 25 de mayo de 1947- slo es derecho foral el recogido

por la Compilacin de forma que fuera de ella no quedaban instituciones en vigor o si, como defienden los foralistas, este derecho no se agota con la Compilacin, subsistiendo al mismo tiempo normas o instituciones que conservan vigencia en el territorio. Durante el franquismo, curiosamente, se respeta el derecho foral. En 1974 se reforma el ttulo preliminar del CoCi y se efecta una nueva redaccin del artculo 13 CoCi, fundamental para entender las relaciones entre el derecho civil foral y el comn.
Art. 13: 1. Las disposiciones de este ttulo preliminar, en cuanto determinan los efectos de las leyes y las reglas generales para su aplicacin, as como las del ttulo IV del libro I con excepcin de las normas de este ltimo relativas al rgimen econmico matrimonial, tendrn aplicacin general y directa en toda Espaa. En lo dems y con pleno respeto a los derechos especiales o forales de las provincias o territorios en que estn vigentes, regir el CoCi como derecho supletorio, en defecto del que lo sea en cada una de aqullas, segn sus normas especiales.
2.
Redactado por el D. 1.836/1.974, de 31 de mayo (BOE del 9 de julio), por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Ttulo Preliminar del CoCi.
Es decir, el derecho foral es el que pera dentro de cada uno de sus respectivos territorios, excepto en materia matrimonial. En 1978, se aprueba la CE y surgen las CCAA. Hay dos artculos que son fundamentales, al establecer la atribucin de competencia entre Estado y CCAA: el 148 y el 149, en particular es determinante lo establecido en el 149. 1 regla octava1. Quin tiene competencia para legislar sobre el Derecho Civil?, la competencia sobre el Derecho Civil Foral corresponde exclusivamente a las Comunidades Autnomas?, a todas o slo a algunas?, qu se entiende por Derecho Civil Foral o Especial?, por ltimo cmo se interpreta la conservacin, modificacin y desarrollo por las Comunidades Autnomas de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan? A dos se pueden reducir las posiciones doctrinales sobre el alcance del artculo 149.1.8 de la Constitucin; segn la posicin restrictiva favorable a la preferencia del Derecho estatal sobre el autonmico las respuestas a las cuestiones planteadas son: 1. la competencia para legislar sobre toda la materia de Derecho Civil corresponde al Estado; se excluye de esta exclusividad la legislacin sobre el Derecho Civil Foral, que corresponde a las Comunidades Autnomas; 2. la expresin Derecho Civil Foral o Especial que emplea la Constitucin no significa que se trate de dos materias diversas de una parte el Derecho Civil Foral y de otra el Derecho Civil
Artculo 149.1. El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: []
1
8. Legislacin civil, sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo por las Comunidades Autnomas de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan. En todo caso, las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdico-civiles relativas a las formas de matrimonio, ordenacin de los registros e instrumentos pblicos, bases de las obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinacin de las fuentes del derecho, con respeto, en este ltimo caso, a las normas de derecho foral o especial.
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Especial, son la misma cosa y ambas expresiones han de considerarse referidas al Derecho Foral; 3. la expresin all donde existan significa que slo las Comunidades Autnomas que histricamente han tenido Derecho Civil propio pueden legislar sobre ese Derecho Civil Foral; 4. el ncleo esencial de la cuestin es el sentido de la frase conservacin, modificacin y desarrollo del Derecho Foral que debe limitarse a las instituciones que ya existen adaptndolas a las exigencias sociales del momento, excluyendo la capacidad normativa sobre situaciones nuevas carentes de relacin con las preexistentes. Frente a esta interpretacin restrictiva del alcance del artculo 149.1.8, los autores denominados foralistas mantienen las tesis opuestas que se traducen en una plena equiparacin de la capacidad normativa civil de las Comunidades Autnomas con derecho propio sin que su competencia quede reducida a actuar sobre el derecho ya existente, al contrario se considera que se puede legislar sobre toda materia civil salvo las que en el inciso segundo de la regla 8 se reservan de modo exclusivo para el Estado como son las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdico-civiles relativas a las formas de matrimonio, ordenacin de los registros e instrumentos pblicos, bases de las obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinacin de las fuentes del Derecho, con respeto, en este ltimo caso, a las normas de Derecho Foral o Especial. La interpretacin que se realiza es muy ambigua. Para intentar aclarar cul es la extensin de esta competencia, se realiz un nuevo congreso de juriconsultos sobre los Derechos Civiles Territoriales en la Constitucin en Zaragoza en 1981. Finaliz con las siguientes siete conclusiones, aparentemente conciliadoras de las dos posturas, pero en realidad claramente favorables a la postura foralista, que son: 1. Las CCAA pueden asumir en sus Estatutos, como competencia exclusiva, la legislacin sobre el Derecho Civil Foral o Especial en ellas existente; las leyes que al efecto emanen de las Comunidades Autnomas dentro del mbito de su competencia, tienen el mismo rango y fuerza que las Leyes de las Cortes Generales, y estn slo sujetas a la Constitucin y a los preceptos de sus respectivos Estatutos de Autonoma; La competencia legislativa aludida no se restringe a la situacin actual de las Compilaciones vigentes: legislar supone innovar; los Derechos Civiles Forales o Especiales constituyen cada uno un sistema informado por principios peculiares que le proporcionan posibilidades de autointegracin, y hasta donde lleguen estos principios informadores, llega la competencia legislativa de las CCAA Tambin el TC en distintas sentencias, adems de permitir esa innovacin, permite y respalda que las comunidades autnomas regulen instituciones conexas a las existentes;

3. Las CCAA podrn desarrollar el derecho hoy vigente acomodndolo a las nuevas y cambiantes necesidades de la sociedad; Se propugna que todos los territorios con Derecho Civil puedan disponer de su futuro a travs de sus rganos legislativos libremente elegidos; La Constitucin garantiza la pluralidad de regmenes jurdicos civiles coexistentes en el territorio nacional; Slo la libre manifestacin de la voluntad de los pueblos de Espaa con Derecho Civil propio permitir la unificacin del Derecho Civil en cuanto sea oportuno en cada momento histrico; La Constitucin es garanta y lmite de los Derechos Civiles Forales o Especiales como lo es del resto del ordenamiento jurdico espaol; las leyes de las Comunidades Autnomas en materia de Derecho Civil estn subordinadas a los preceptos constitucionales y sujetas al control de constitucionalidad y la eficacia derogatoria de la Constitucin alcanza a las Compilaciones vigentes.
4.
5.
6.
7.
Puede decirse que estas conclusiones fueron seguidas de forma generosa por las Comunidades Autnomas con ms tradicin foralista hasta el extremo que difcilmente puede aceptarse que los desarrollos legislativos que en alguna de ellas se han venido realizando como es el caso de Cataluatengan nada que ver con la conservacin, modificacin y desarrollo de su Derecho Civil Foral o especial. De hecho, cada Comunidad Autnoma legisla sobre materias civiles sin sujetarse a las limitaciones constitucionales del artculo 149.1.8.8 CE del que se olvida su reserva al Estado de la legislacin civil convirtiendo la excepcin en la regla general. En la prctica, las comunidades autnomas estn legislando en materia civil y un buen ejemplo, es la regulacin que se ha realizado de las parejas de hecho, con mltiples legislaciones, a veces contradictorias, que exigen usar criterios de territorialidad y vecindad civil. Situados en este camino no es difcil predecir un panorama de catica coexistencia de legislaciones autonmicas sobre una misma materia acompaada de la posibilidad de vulneracin del principio de igualdad de los espaoles. En gran medida la previsin del artculo 13 CoCi acerca del mbito de aplicacin de los regmenes jurdicos civiles coexistentes en el territorio nacional ha quedado de hecho inaplicable pues si bien la norma formalmente mantiene su vigor, las distintas CCAA han legislado sobre el derecho comn al margen de sus especficas previsiones. La determinacin de la sumisin a las normas de cada comunidad viene fijada por dos principios: el de la territorial conforme a la cual se someten a aquellas los que en cada determinado momento se encuentran en el territorio de la Comunidad, y el de la vecindad civil regulado en el artculo 14 CoCi. 2.2. Contenido del derecho civil foral
2.
Se trata de estudiar las instituciones jurdicas de los derechos forales que los diferencian del derecho civil comn.
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Los derechos forales suelen contener disposiciones referidas a los regmenes econmicomatrimoniales. Tambin es frecuente que contengan normas de derecho sucesorio y en ocasiones hay normas sobre derechos reales. El contenido histrico o tradicional del Derecho Civil Foral es muy limitado y de extensin distinta segn las distintas regiones que tenan particularidades jurdicas propias; si se tiene presente que se trata de un derecho que surge en una sociedad agrcola en el que el cuidado de la tierra es el factor determinante de la economa se comprende que predominen las normas que contemplan las relaciones jurdicas familiares propias de stas. Por el contrario tienen escasa relevancia las particularidades que ataen al derecho de obligaciones. En la actualidad el Derecho Civil Foral ha perdido sus caracteres tradicionales y ha sido sustituido por un conjunto de instituciones a semejanza de las que constituyen el Derecho Civil comn para todo el pas, aunque se conservan ciertas peculiaridades que recuerdan aquel Derecho Foral y a las que se hace referencia a continuacin. 2.3. Derecho civil foral del Pas Vasco

usufructo poderoso, que es un usufructo con facultad de disposicin. El Libro III se dedica al Fuero Civil de Guipzcoa y comprende preceptos que se dedican a la ordenacin sucesoria del casero guipuzcoano. La regla general es que su transmisin est sometida a las limitaciones que a la libertad de testar impone el CoCi en los artculos 744 y siguientes. Como se puede observar, las especialidades del Derecho Civil del Pas Vasco son muy limitadas, por lo que en la mayor parte de las instituciones civiles se debe aplicar la normativa general estatal. 2.4. Derecho civil foral de Catalua
El Derecho Civil Foral de Catalua fue recogido en la Compilacin aprobada por Ley de 21 de julio de 1960, que de hecho est derogada, ya que en esa Comunidad se ha seguido de modo ms terminante el sistema de realizar un Derecho Civil propio sin preocuparse por los lmites fijados en la normativa constitucional vigente. Es el que ms contenido tiene, el ms activo, el ms reclamado y el ms protegido. Destaca la existencia de un Cdigo de Sucesiones aprobado por ley del Parlamento cataln de 30 de diciembre de 1991; un Cdigo de la Familia aprobado por la Ley 9/98, de 15 de julio y se trata de una norma que refunde varias leyes anteriores que regulaban materias concretas del Derecho de Familia, normas que el nuevo Cdigo deroga; un cdigo de parejas de hecho que regula las consecuencias jurdicas de las uniones estables de pareja, distinguiendo dos tipos o clases: la unin estable heterosexual y la unin estable homosexual, Ley 10/98 de 15 de julio del Parlamento de Catalua. En el futuro habr un CoCi cataln puesto que ya se est trabajando sobre l. 2.5. Derecho Civil foral de Baleares
El Derecho Civil Foral haba sido recogido en la Compilacin del Derecho Civil de Vizcaya y lava aprobada por Ley del Estado de 30 de julio de 1959; normativa que queda derogada por la Ley del Parlamento Vasco de 1 de julio de 1992, por la que se aprueba lo que se denomina Derecho Civil Foral del Pas Vasco. Ha sido modificada por la ley de 26 de noviembre de 1999. El Libro I se denomina Del Fuero Civil de Vizcaya. Las instituciones forales principales son: 1. La troncalidad, que se aplica a los bienes races o inmuebles tanto por naturaleza como por destino e implica que pasan por orden excluyente a los parientes tronqueros del titular; El testamento Il Buruco. Este es un testamento que se realiza de forma oral en peligro de muerte inminente para quien lo realiza y ante tres testigos, si bien se admite que puede otorgarse por escrito; queda sin efecto a los dos meses de haber pasado el peligro inminente sin fallecer el testador; si fallece para su validez debe adverarse judicialmente y posteriormente proceder a su protocolizacin notarial. Se admiten los testamentos por comisario y el mancomunado o de hermandad.
2.
La Compilacin del Derecho Civil de Baleares de 19 de abril de 1961 fue modificada por la ley de la Comunidad Autnoma de Baleares de 28 de junio de 1990, un Decreto de 6 de septiembre de 1990, aprueba el texto refundido. El Libro I es el ms extenso y recoge las disposiciones aplicables a la isla de Mallorca. Respecto a los derechos reales, se reconoce un derecho de habitacin que se denomina estatge y tambin los censos llamados alodios. Destaca en derecho de sucesiones una figura, la cuarta falcidia, que es el derecho a la cuarta parte de los bienes de la herencia cuando sta se distribuye toda en legados. El Libro II establece las normas aplicables a la isla de Menorca, siendo la nica especialidad la sociedad rural que pueden formar el dueo de una finca rstica y su cultivador. El Libro III recoge las disposiciones aplicables a las islas de Ibiza y Formentera, se regulan las capitulaciones matrimoniales, que reciben el nombre de espolits, y se reconoce la posibilidad de un usufructo universal para despus de la muerte. En las restantes materias especficamente se aplica el CoCi. no reguladas
Por otra parte hay que destacar un rgimen econmico matrimonial en el que rige la libertad de estipulacin en capitulaciones y en su defecto el rgimen legal es la comunidad foral de bienes, que es una comunidad por mitad de todos los bienes muebles e inmuebles tanto de los aportados al matrimonio como de los adquiridos durante su vigencia. Es un tipo de rgimen econmico matrimonial del derecho vasco. El Libro II regula el Fuero Civil de lava y su particularidad ms relevante es la libertad absoluta de testar, aunque haya herederos forzosos y el
La Ley 18/2001 de 19 de diciembre regula las parejas estables.
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2.6. Derecho Civil foral de Aragn

Ttulo III se dedica a los derechos reales y regula varios tipos de comunidad de bienes; el Ttulo IV recoge el retracto de graciosa que se concede al deudor ejecutado que sea profesional de la agricultura, para que en 30 das pueda retraer los bienes ejecutados; el Ttulo V se dedica a una de las instituciones ms tpicas gallegas: la compaa familiar gallega, que es una sociedad que pactan labradores que tienen entre s vnculos de parentesco con la finalidad de vivir juntos y explotar en comn tierras o ganados; en el Ttulo VII se encuentra la regulacin del rgimen econmico matrimonial y por ltimo, en el Ttulo VIII las sucesiones. 2.9. Otros Derechos Civiles forales
La Compilacin del Derecho Civil Foral de 8 de abril de 1967 fue notablemente modificada por leyes de las Cortes de Aragn de 21 de mayo de 1985 y de 25 de abril de 1988. El Libro I se dedica al derecho de la persona y a la familia; el rgimen econmico matrimonial legal se denomina comunidad conyugal continuada y es un rgimen semejante al de la sociedad de gananciales del CoCi. El Libro II regula la sucesin por causa de muerte, pero ha quedado derogada por la ley de las Cortes de Aragn de 24 de febrero de 1999 que regula las sucesiones por causa de muerte. El Libro III se dedica a las relaciones de vecindad y a varios tipos de servidumbres. El Libro IV recoge el Derecho de abolorio o de la saca, que es un derecho de adquisicin preferente sobre un bien inmueble. En todas las materias no reguladas expresamente en la Compilacin se aplican las normas comunes del CoCi. La ley 6/1999 de 26 de marzo sobre parejas estables no casadas completa la legislacin civil especial de Aragn. 2.7. Derecho Civil foral de Navarra
El Fuero de Baylo, norma nica recogida en la Novsima Recopilacin de 15 de julio de 1805, y anteriormente en una Pragmtica de Carlos III de 1778. Su texto es: Todos los bienes que los casados lleven al matrimonio, o adquieren por cualquier razn, se comunican y sujetan a particin como gananciales. Es un rgimen de comunidad universal sobre todos los bienes muebles e inmuebles adquiridos durante el matrimonio repartindose por mitad entre los esposos o sus herederos a la disolucin del matrimonio. Se origina en Portugal de dnde pasa a Extremadura, ahora se aplica en una pequea zona de Badajoz, alrededor de Zafra. Casi todas las CCAA se adjudican el derecho a tener derecho foral propio: Derecho foral valenciano. La Comunidad Valenciana (Ley orgnica 5/1982 de 1 de julio) reconoce a su Asamblea lelgislativa, la Generalidad Valenciana, competencia exclusiva para legislar sobre conservacin, modificacin y desarrollo del derecho civil valenciano. Manifestaciones de este derecho son: la Ley 6/1986 de 15 de diciembre sobre arrendamientos histricos valencianos; la Ley 1/2001 de 6 de abril que regula las uniones de hecho, y el Decreto 30/2002 de 26 de febrero por el que se crea el Observatorio de Derecho Civil Valenciano. La valenciana es una CCAA con mucha actividad normativa y se discute sobre si se puede o no hablar de un derecho foral valenciano propio.
Se recoge en la Compilacin o Fuero Nuevo de Navarra de 1 de marzo de 1973; es la nica Compilacin no proyectada ni aprobada por el Gobierno central, sino por iniciativa de la Diputacin Foral de Navarra. Sus preceptos se denominan leyes, en lugar de artculos. Su contenido fue modificado por ley de la CCAA de 1 de abril de 1987. El Libro I se ocupa de la persona y de la familia; el rgimen econmico matrimonial legal es la sociedad conyugal de conquistas, que es una comunidad de adquisiciones, se admiten la dote y las arras. El Libro II regula las donaciones y sucesiones; se admite la validez de los codicilios y las memorias testamentarias, el testamento ante el prroco y dos testigos, el testamento de hermandad realizado por dos o ms personas. El Libro III, De los Bienes, aunque tambin contiene normas sobre obligaciones. La Ley 6/2000 de 3 de julio contiene la legislacin ms avanzada existente sobre la igualdad jurdica de las parejas estables. 2.8. Derecho Civil foral de Galicia.
LECCIN 3: LAS FUENTES DEL DERECHO

1. El ttulo preliminar del CoCi.- 2. Concepto y fuentes en el ordenamiento jurdico espaol: El art. 1 del CoCi.- 3. Constitucin y Derecho Civil.- 4. El derecho comunitario.5. Los tratados internacionales. 6. La Ley.- 7. Decreto Ley.- 8. Decreto Legislativo.- 9. Reglamentos.- 10. La costumbre.- 11. Los usos normativos.- 12. Los principios generales del derecho.13. La jurisprudencia. 3.1. El ttulo preliminar del CoCi
La Compilacin del Derecho Civil de 2 de diciembre de 1963, modificada en 1987, se derog por la Ley del Parlamento gallego de 24 de mayo de 1995, que aprueba el Derecho Civil de Galicia. El mbito de aplicacin se limita al territorio de la CCAA, pexcluyendo las comarcas limtrofes asturianas dnde antes se aplicaba el Derecho Foral gallego. Se declara, innecesariamente, el carcter supletorio del CoCi. Se restringe al mbito rural. Las particularidades ms notables son: en el Ttulo I, la designacin del representante de la persona ausente no declarada judicialmente como tal; en el Ttulo II se recoge la casa petrucial y la vecia; el
El Ttulo Preliminar original era: De las leyes, de sus efectos y de las reglas generales para su aplicacin. El Decreto Legislativo n. 1836/74, de 31 de mayo, que desarrolla la Ley de Bases de 17 de marzo de 1973 lo reform sustancialmente. El Ttulo Preliminar es importante porque regula materias que afectan a todo el ordenamiento
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jurdico. Algunos piensan que esta materia no debera formar parte del Derecho Civil, sino de una Teora General del Derecho que cubriese los conceptos e instituciones jurdicas comunes a las diversas clases de derechos pblicos o privados existentes. Fuente de derecho: Lugar del que mana el derecho. Se diferencia entre: 1. Fuentes Formales: Los modos o formas como se manifiesta el derecho: Leyes, cdigos, reales decretos... y que de forma incompleta, al no mencionar la fuente primordial que es la CE, se recogen en el art. 1 CoCi como veremos. Hay varias clasificaciones de fuentes formales: a. Por el modo de creacin hay fuentes formales positivas, las recogidas expresamente con carcter previo a su aplicacin, como sera una determinada ley, y fuentes formales no positivas, normas jurdicas que requieren de otra norma jurdica que les confiere valor o eficacia. b. Por su eficacia, hay leyes formales absolutas, cuya efectividad se impone a sus destinatarios desde el momento de su publicacin y vinculando a todos, sin que su desconocimiento excluya su aplicacin, como ocurre con la ley; y hay las fuentes formales relativas donde la eficacia de la norma depende de la existencia de un determinado acto sin cuya acreditacin no surgen efectos, as ocurre con la exigencia de la prueba de la costumbre, como condicin de su aplicacin. c. Por la preferencia en su aplicacin hay fuentes formales primarias, con normas jurdicas directamente aplicables al supuesto de hecho, y hay fuentes formales secundarias, normas jurdicas que slo operan en defecto de fuente primaria. 2. Fuentes Materiales: Son los organismos, instituciones o poderes con facultad de dictar normas jurdicas. P. e., las Cortes Generales o Parlamentos Autonmicos. Concepto y fuentes en el ordenamiento jurdico espaol: El art. 1 CoCi

perjuicio de su carcter ordenamiento jurdico. 5. informador del
Las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su publicacin integra en el BOE. La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los PGD. Los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan, atendindose al sistema de fuentes establecido. Constitucin y Derecho Civil.
6.
7.
3.3.
En 1978 la Constitucin se establece como Ley Fundamental. La CE es la fuente de derecho formal. Ley de leyes. Nuestro pas pertenece a la Unin Europea. Hay, por tanto otras fuentes que derivan de la pertenencia a la UE y que se manifiestan como normas comunitarias. Tambin existen fuentes internacionales ligadas a los tratados internacionales. Precisando lo que dice el art. 1 el esquema se establece de la siguiente manera: 1 Constitucin 2 Ley / Derecho comunitario / Tratados internacionales 3 Costumbre 4 Principios Generales del Derecho Estas fuentes se fundamentan en tres principios; 1. Principio de Jerarqua: el ms importante. Implica un valor y eficacia distinto para cada fuente, segn un orden jerrquico a partir de la norma suprema, la CE. Principio de Legalidad: Las normas se organizan primando las fuentes escritas frente a las no escritas. Principio de la Competencia: Las fuentes tambin se asignan por materias y espacio de aplicacin segn la ordenacin poltica del Estado espaol donde coexiste el Estado central, las diversas CCAA y la integracin en la Unin Europea. La competencia normativa se reparte entre estas tres esferas, lo que es causa de abundantes conflictos competenciales al no estar siempre bien delimitada su atribucin.
2.
3.
3.2.
El CoCi trata las fuentes del derecho formal en el art. 1: 1. 2. 3. Son la ley, la costumbre y los PGD. Carecern de validez las disposiciones que contradigan otra de rango superior. La costumbre slo rige en defecto de ley aplicable, si no es contraria a la moral o al orden pblico y hay que probarla. Los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la consideracin de costumbre. Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin
Vamos a estudiar las Fuentes formales: La Constitucin Es la norma suprema y fundamental, la que se encuentra en la cspide jerrquica del sistema normativo, de tal forma que las normas anteriores a la CE vigentes despus de la entrada en vigor de la misma tienen que adecuarse a lo dispuesto en ella. Las normas constitucionales, cspide del Ordenamiento Jurdico, determinan que las normas
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jurdicas deben interpretarse de acuerdo con los principios de las normas constitucionales. 3.4. El Derecho comunitario

Estados miembros). Su caracterstica principal es que sus disposiciones no son directamente aplicables, necesitan ser recibidas por cada pas miembro mediante una ley nacional que recoja los principios que la directiva establece; la adaptacin debe realizarse dentro de un plazo prudencial a partir de su publicacin en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas (DOCE). Esto es lo que se conoce como trasposicin de las directivas comunitarias. c. La Decisin comunitaria es una norma de eficacia limitada que puede afectar a uno o varios de los Estados miembros o personas concretas y determinadas. 3.5. Los Tratados Internacionales.
Se estudiar con ms detenimiento dentro del Derecho internacional pblico. A nosotros nos interesa como fuente formal del Derecho ya que la adhesin de Espaa a los Tratados constitutivos de la Comunidad Europea realizada el 12 de junio de 1985 determina que las normas que integran el denominado Derecho Comunitario tengan incidencia directa en el ordenamiento jurdico interno espaol. En el Derecho Comunitario se distinguen dos tipos de normas derecho comunitario originario (DCO) y derecho comunitario derivado (DCD): 1. DCO: son los Tratados constitutivos de la Comunidad Europea, los Tratados de adhesin de los diversos Estados que se han incorporado a lo largo de los aos y sus posteriores modificaciones. Los Tratados constitutivos son: Tratado de Pars de 18 abril de 1951 Tratado de Roma de 25 de marzo de 1957, que establece la Comunidad Europea de la Energa Atmica Tratado de igual fecha que Comunidad Econmica Europea. Tratado de BRUSELAS de 1965 Tratado de LUXEMBURGO de 1970 Tratado denominado Acta nica Europea firmado en Luxemburgo en 1986 Tratado de la Unin Europea suscrito en MAASTRICH en 1992 y Tratado de MSTERDAM de 1997. crea la
Artculo 1.5 CoCi: las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento jurdico interno mediante su publicacin en el Boletn Oficial del Estado.
Se trata de acuerdos de voluntades realizados entre dos o ms Estados, en forma escrita, por el que se establecen las reglas jurdicas aplicables entre ellos para determinadas materias. Para que lo acordado tenga validez como derecho interno espaol, es preciso que el Tratado se publiuqe en el BOE; tras cumplirse con los trmites que establece la CE. Celebrar Tratados corresponde de forma exclusiva al Estado, las CCAA no pueden celebrarlos. El procedimiento para convertir en derecho interno lo acordado en un Tratado es distinto segn la materia a la que se refiere: Art. 95 CE: si el Tratado contiene norma contraria a la CE se precisa la previa revisin de la CE. Art. 94.1 CE exige la previa autorizacin de las Cortes para poder celebrar Tratados de carcter poltico o militar, que afecten a la integridad territorial nacional, a la Hacienda Pblica o impliquen la derogacin de leyes; para el resto de las materias no es necesaria la previa autorizacin pero una vez concluido el Tratado, debe informarse al Congreso y al Senado. Art. 96.1 CE: Cumplidos estos trmites los Tratados se publican en el Boletn Oficial del Estado, pasando a formar parte del derecho interno con el valor de una ley y sus disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios Tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho Internacional. La Ley
Modificaciones de los anteriores son:
Este Derecho comunitario se aplica directamente en cada Estado miembro y es jerrquicamente superior a todo el derecho interno de cada pas, se discute sin incluso superior a la propia CE, ya que obliga a adaptar el derecho interno a los principios y normas comunitarias. 2. DCD: normas jurdicas que dictan los diversos organismos comunitarios a los que los Tratados constitutivos reconocen capacidad normativa. Hay diversas formas: a. El Reglamento comunitario norma jurdica de mayor rango dictada por el Consejo de Ministros de la Unin Europea; su mbito es general a todos los pases miembros y se caracteriza por su efecto directo al ser aplicable en cada Estado miembro sin necesidad de que se realice su adaptacin al derecho interno, y por su primaca: Es jerrquicamente superior a cualquier tipo de norma jurdica de los Estados miembros. b. La Directiva comunitaria es la norma jurdica de segundo rango, tambin con eficacia general. Puede dictarla el Consejo de ministros o la Comisin (rgano esencialmente ejecutivo integrado por los Comisarios que son designados por los
3.6.
La ley es aquella norma jurdica dictada por el rgano con poder legislativo y de acuerdo a un procedimiento reglado. Este rgano sern las Cortes generales y los parlamentos autonmicos en cada caso. Caractersticas de las leyes: 1. Legalidad: slo son leyes las dictadas como tales, conforme al procedimiento establecido, por los rganos con potestad para ello.
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2. Generalidad: las disposiciones de una ley son obligatorias, sin excepcin, para todos los ciudadanos; una norma jurdica con disposiciones referidas a sujetos individualizados y determinados no es ley. Publicidad: las leyes son pblicas o poseen una nota de publicidad, se pretende que sean conocidas por todos: que se garantice la posibilidad de conocerlas. Conocimiento que se presume cuando la ley se publica en el BOE. A estos requisitos garanta para el ciudadano frente a posibles arbitrariedades de los distintos poderes del Estado- se refiere el artculo 9.3 de la Constitucin.

anteproyecto y el informe, se llevan al Consejo de Ministros, que suele reunirse los viernes, para que se pronuncie sobre la necesidad de nuevos estudios o informes complementarios, fase que, por razones de urgencia, puede suprimirse. Si el anteproyecto es aprobado por el Consejo de Ministros, se convierte en Proyecto de Ley y se enva al Congreso de Diputados para su tramitacin como ley; el proyecto de ley se acompaa de una exposicin de motivos y una memoria con los antecedentes necesarios para pronunciarse sobre l. Las proposiciones de ley surgen en el parlamento, donde uno o varios grupos parlamentarios las redactan. Arts. 124 y siguientes del RgCD y 108 y 109 del RgS establecen los trmites necesarios para presentar una proposicin de ley. Tanto los proyectos como las proposiciones, se discuten en el Congreso en Comisin primero y en el Pleno despus. El texto resultante pasa, a su vez, al Senado, donde tambin es discutido. En ambos casos se vota la introduccin de enmiendas. Si no existen enmiendas, se aprueba la ley, si existen enmiendas, tras ser aprobadas, se incorporan al texto, devolvindose al Congreso para ser nuevamente ratificado o rectificado y a continuacin, en el plazo de 15 das el Rey sancionar la ley y ordenar su promulgacin y publicacin (art. 91 CE), en el BOE comenzando su vigencia una vez cumplido el plazo de la llamada vacatio legis, que es el perodo de tiempo, de veinte das de duracin por defecto, que hay entre la publicacin y la entrada en vigor, salvo disposicin en contra en la propia norma. Hay otras normas, con rango de ley, que no se pueden calificar como leyes, porque no renen los requisitos propios de las leyes, pero que se encuentran en una posicin cercana: son el decreto legislativo y el decreto ley. 3.7. Decreto Legislativo
3.
Se distinguen dos tipos de leyes en funcin a las materias que regulan y al procedimiento utilizado para su elaboracin, artculos 81 a 92 CE: Ley orgnica: es la que se exige para legislar sobre el desarrollo de los derechos y libertades de los ciudadanos, los EEAA, el rgimen electoral general y todas aquellas materias que la constitucin establece con reserva de ley. Se tienen que aprobar por mayora absoluta del congreso (175 + 1 Diputados) en votacin final sobre el conjunto del proyecto y de forma genrica las dems previstas en la Constitucin, entre las que pueden citarse: la Ley Orgnica del Poder Judicial (art. 122 CE), o la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (artculo 165 CE). La relacin entre una ley orgnica y una ley ordinaria no es jerrquica, ambas son leyes del mismo valor siendo diferentes las competencias Ley ordinaria: las dems leyes y se aprueban por mayora simple.
Tambin cabra realizar una distincin de leyes por su mbito territorial, distinguindose entre ley autonmica, estatal, etc. Hay que respetar un procedimiento para la elaboracin de una ley. As, para iniciar los trmites caben distintas posibilidades: 1. Por iniciativa popular, la CE reconoce la posibilidad de presentar una proposicin de ley a las Cortes, mediante escrito avalado por medio milln de firmas debidamente acreditadas. La Ley Orgnica 3/84, de 26 de marzo, regula el procedimiento para la iniciativa legislativa popular; hasta la fecha esta posibilidad ha sido utilizada una sola vez para modificar la Ley de la Propiedad Horizontal. Que la Asamblea de una CCAA as lo solicite al Gobierno o a las Cortes. Realizacin de un proyecto o una proposicin de ley. El proyecto lo elabora el Gobierno, mientras que la proposicin la realiza un grupo parlamentario.
Es una norma creada por el Gobierno, porque las Cortes delegan en l. La delegacin realizada por las Cortes es expresa y sobre una materia concreta. Se realiza fijando un plazo temporal para legislar al respecto. Las Cortes y los Tribunales controlan si el desarrollo normativo se ha realizado dentro de los lmites de la delegacin El decreto legislativo se puede realizar tanto por texto articulado como por uno refundido. Texto articulado es cuando al gobierno se le permite realizar un texto y para ello las Cortes aprueban una Ley de bases, que contiene los principios y criterios generales que, junto a la delegacin, servirn para establecer las pautas sobre las que el gobierno articula el texto. El art. 82.4 CE dispone que las leyes de bases delimitarn con precisin el objeto y alcance de la delegacin legislativa y los principios y criterios que han de seguirse en su ejercicio. El control del uso de la delegacin legislativa que el Gobierno realiza es triple: por las propias Cortes delegantes, por los Tribunales y el TC. Texto refundido, donde se reune la normativa diseminada sobre una materia, con el objetivo de simplificar y sintetizarla en una nica norma.
2. 3.
Art. 22 de la Ley 50/97, de 27 de noviembre, reguladora del Gobierno, establece los trmites de elaboracin de los proyectos de ley: Va precedido de un anteproyecto de ley elaborado por el Ministerio competente en la materia. Cada ministerio tiene una Secretara General Tcnica, que emite un informe, razonando la conveniencia de esta ley y el coste econmico que originar. El
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Es importante recordar que no caben decretos legislativos sobre materias que tienen reserva de ley, que slo pueden dictarse a travs de ley orgnica. 3.8. Decreto-Ley

3.9. Reglamentos
La ley es la norma jurdica escrita por definicin, aunque no excluye otras normas jurdicas escritas distintas de la ley dentro del sistema de fuentes. Las normas jurdicas escritas que no son ley se caracterizan por rasgos negativos: 1. No provienen del poder legislativo, las dicta el poder ejecutivo o aquellos rganos constitucionales e institucionales a quienes ordenamiento reconoce capacidad normativa (p. e., el Congreso de los Diputados o el Senado que aprueba sus propios reglamentos que tienen valor de ley o el Tribunal Constitucional o el Consejo General del Poder Judicial pueden dictar reglamentos); No estn sometidas al elaboracin de las leyes, y procedimiento de
Aqu no existe delegacin de las Cortes, sino que es la propia Constitucin, directamente, la que habilita al Gobierno, bajo determinadas circunstancias, las de extraordinaria y urgente necesidad, la aprobacin de un Decreto-Ley. Es el propio gobierno, al menos a priori, el que determina cundo se dan dichas circunstancias. Con este medio se evita el largo trmite que requiere el proceso habitual de aprobar una ley, cuando hay urgencia por reglar algn tema. Tras la aprobacin de un Decreto-Ley, a ste se le da un plazo de treinta das para ser convalidado por el Congreso. Hay varias materias que un Decreto-Ley no puede regular, como son las instituciones bsicas del Estado, los derechos y libertades fundamentales de los ciudadanos, el rgimen de las CCAA, el electoral, etc. y que coincide con aquellas materias que tienen reserva de ley. Leyes de Referndum Son leyes que antes de ser aprobadas por las Cortes se someten a consulta de los ciudadanos, la CE en su artculo 92 concede al Presidente del Gobierno la facultad de proponer al Rey la convocatoria de un Referndum consultivo, es decir, no vinculante, para que los ciudadanos se pronuncien sobre decisiones polticas de especial trascendencia, frmula ambigua que deja en las manos del Gobierno la decisin sobre la oportunidad del Referndum y su contenido. Leyes de las Comunidades Autnomas La organizacin poltica y administrativa que instaura la CE de 1978 determina que, adems del poder legislativo que el Estado tiene sobre la totalidad del territorio nacional, tambin las CCAA tienen la potestad de dictar leyes. El art. 152 CE atribuye a las Asambleas legislativas de las diversas autonomas la funcin de elaborar las leyes de conformidad con las normas especficas de cada una de ellas, Asambleas legislativas que tambin se denominan Parlamento, Junta General. Frente a las leyes estatales, las que se dictan por las CCAA, slo tienen eficacia dentro del mbito territorial de la respectiva comunidad y slo pueden referirse a las materias que la CE les atribuye, bien como competencias propias bien como competencias delegadas del Estado, arts. 148, 149 y 150 CE. Estas normas no pueden derogar o modificar la regulacin general fijada en una ley estatal. Las leyes de las CCAA son sancionadas por el Presidente de la respectiva Comunidad en nombre del Rey y para su eficacia deben publicarse en el Boletn Oficial de la CCAA y para que pueda serlo en todo el pas adems debern publicarse en el BOE.
2. 3.
Jerrquicamente estn subordinadas a la ley a la que no pueden suplir, modificar ni derogar.
De los arts. 23 a 25 Ley 50/97, de 27 de noviembre, se desprende que las normas jurdicas escritas distintas de la ley revisten la forma de reglamento. Con ellos, se puede regular cualquier tipo de materia, pero no podrn regular materias objeto de reserva de ley, ni infringir normas con dicho rango. Adems, sin perjuicio de su funcin de desarrollo o colaboracin con respecto a la ley, no podrn tipificar delitos, faltas o infracciones administrativas, establecer penas o sanciones, as como tributos, cnones u otras cargas o prestaciones personales o patrimoniales de carcter pblico. Son normas que dicta el ejecutivo y que no hay que confundir con los reglamentos comunitarios. Jerrquicamente se encuentran por debajo de la ley y, por tanto, no la pueden contradecir. Son reglamentos tanto las rdenes ministeriales como los reales decretos. Tampoco pueden regular materias que tienen reserva de ley. 3.10. La costumbre Es la segunda de las fuentes del ordenamiento jurdico que se recoge en el CoCi;
Artculo 1 CoCi: La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no resulte contraria a la moral o al orden pblico, y que resulte probada.
La costumbre no es otra cosa que la repeticin de ciertos actos y conductas o comportamientos, dentro de un grupo social, durante ms o menos tiempo. Cuando esta reiteracin de conductas sociales se da en un determinado grupo social ms o menos extenso y con la intencin de convertir la conducta reiterada en una regla obligatoria que vincule jurdicamente, surge la costumbre en sentido jurdico; aunque, en esencia, el concepto como fuente del derecho es igual que en el mundo extrajurdico. Es un modo de regular las relaciones que surge en grupos sociales reducidos y poco sofisticados, predominantemente agrcolas o ganaderos, por lo que en una sociedad desarrollada como la actual las posibilidades de creacin de costumbres son cada vez ms escasas; su trascendencia jurdica es limitada Sealar que jurdicamente, slo se admite la costumbre en el mbito del Derecho privado, nunca en el Derecho pblico.
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Hay dos elementos costumbre: constitutivos de la

Eficacia de la costumbre: la aplicacin de la costumbre requiere la existencia de una laguna de ley; que exista una costumbre que regule esa situacin, que no sea contraria a la ley y que adems haya sido previamente alegada y probada su existencia y vigencia. Una vez que todos estos requisitos se acreditan, el juez la aplica con el mismo valor y alcance que tiene una ley. 3.11. Los usos normativos El art. 1.3 CoCi seala que Los usos jurdicos que no usos jurdicos o normativos no son otra cosa que la costumbre, aunque refirindose ms especficamente a los usos negociales tpicos de la prctica mercantil. 3.12. Los principios (PGD) generales del derecho
sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la consideracin de costumbre . Estos
1. La repeticin, el uso reiterado de un comportamiento por un grupo social, que ser el que fijar cundo queda vinculado por esa reiteracin. 2. La conviccin jurdica u OPINIO IURIS SEU NECESSITATIS aceptacin del comportamiento como vinculante, conciencia de que esa reiteracin de conductas se hace con el nimo de quedar obligados a su cumplimiento. Caractersticas de la costumbre: 1. Es una fuente subsidiaria del derecho: se aplica en defecto de ley aplicable al caso concreto contemplado (art. 1.3 CoCi) No existe obligacin de conocerse por los jueces y tribunales y por ello, quien desee aplicarla en la resolucin de un conflicto, ha de alegarla y probar su existencia. No puede ser contraria a la moral ni al orden pblico. La moral es difcil de precisar, pero en cuanto al orden pblico se refiere a que la costumbre no puede ser contraria a lo establecido en las leyes del Estado (art. 1.2 CoCi) Tiene un origen extraestatal y espontneo. Es una fuente del derecho no escrita; la escritura es una manera de conocerla o conservarla, pero no una exigencia para su eficacia. No cabe hablar de entrada en vigor o derogacin; comienza a ser eficaz cuando el grupo social en que surge se considera vinculado a ella y deja de tener vigencia cuando cae en desuso.
2.
3.
Art. 1.4 CoCi Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico.
4. 5.
No hay unanimidad sobre cules son. Es un concepto jurdico indeterminado. Son principios ticos, morales, propios de la filosofa del derecho o bien surgen de la jurisprudencia: La equidad, la justicia, la dignidad del ser humano, la prohibicin del enriquecimiento injusto, la reparacin de los daos causados, etc. De la redaccin de la norma derivamos varias funciones de los PGD: Operan como fuente de derecho subsidiaria y de segundo grado Informan a todo el ordenamiento jurdico. Ayudan a interpretar las normas y as, los jueces se apoyan en los PGD para realizar esta interpretacin. Ejercen una funcin ordenamiento, ayudando lagunas normativas. integradora del a cubrir posibles
Clases de costumbre: 1. Por el mbito territorial en que nace y al que se extiende su aplicacin, se distingue entre costumbre local, o de un determinado y concreto espacio geogrfico, y costumbre regional o general, cuando su aplicacin se extiende a una determinada regin. Por su relacin con la ley se distinguen: a. La costumbre segn ley o SECUNDUM O PROPTER LEGEM, que regula una situacin jurdica de igual manera que lo hace una ley vigente. Se limita a reiterar lo mismo que la ley o como mximo precisa su alcance, por lo que carece de eficacia prctica. Es decir, la costumbre no ser de aplicacin, ya que existe una norma jerrquicamente superior. b. La costumbre contra ley o CONTRA LEGEM, que regula una situacin jurdica de manera contraria o distinta a como lo hace la ley vigente. El CoCi establece que esta costumbre no tenga eficacia, ya que existe una norma jerrquicamente superior que es contraria. c. La costumbre fuera de ley o EXTRA o PRAETER LEGEM, que es la que nos interesa, al operar como fuente subsidiaria del derecho, regulando una situacin que no est contemplada por las normas escritas.
2.
Esta doble funcin que se atribuye a los PGD oscurece an ms su significado; Si estn informando a la ley y a la costumbre, cmo pueden operar en defecto de ellas si ya estn en ellas? Esclarece ir al orgen de su concepcin como fuentes del Derecho: La idea de plenitud del ordenamiento jurdico unida al deber impuesto a los jueces de resolver cualquier litigio que se les presente, sin que puedan abstenerse, impuso la necesidad un instrumento que permitiese llenar las lagunas o deficiencias de la ley y la costumbre. Con esa funcin integradora o de complemento del ordenamiento jurdico aparecen los PGD por primera vez en el CoCi austriaco de 1811. Si no hay norma aplicable, el juez primero usa la analoga y si no sirve, aplicar los principios jurdicos naturales. Es decir; los que llamamos PGD son, en su origen lo mismo que los llamados principios de Derecho Natural (conjunto de reglas no escritas superiores al ser humano que rigen su actuacin y a las que deben adaptarse las normas jurdicas positivas). La idea de que principios de Derecho Natural y PGD son la misma cosa es recogida por el primer CoCi italiano de 1865; utilizada por los redactores del CoCi espaol.
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Pero como la existencia de los principios del Derecho Naturales es discutida e incluso negada por amplios sectores doctrinales se hizo preciso buscar otro significado, que se ha encontrado en los principios informadores del ordenamiento jurdico, entendiendo por tales los criterios o reglas que se obtienen a travs de una labor intelectual de deduccin del conjunto de las diversas normas jurdicas que integran todo el ordenamiento jurdico positivo. Otras cuestiones: 1. Determinacin de los PGD, a quin corresponde establecer los PGD, por otro hay que concretar dnde deben buscarse. Sobre la primera cuestin el Tribunal Supremo ha reclamado para s la competencia; y en relacin con las normas jurdicas sobre las que ha de realizarse la labor intelectual de deduccin se discute si ha de operarse sobre la CE: sta forma parte del ordenamiento jurdico y por tanto tambin de ella han de extraerse los PGD; adems, casi todos ellos estn recogidos como principios constitucionales. Enumeracin de los PGD. Puede algunos PGD cambien a medida que lo hace la sociedad, aunque muchos se mantienen inalterables siendo pilares sobre los que se construye la convivencia de la sociedad. Principio de que la infraccin de una ley no puede invocarse en beneficio del que la realiz. Principio PACTA SUNT SERVANDA, conforme al cual lo convenido libremente entre las partes obliga a su cumplimiento. Principio de que nadie puede ir contra sus propios actos.

exposicin de motivos que acompaa al texto del nuevo Ttulo Preliminar trata de explicar el alcance de la jurisprudencia: a la jurisprudencia sin incluirla entre las fuentes, se le reconoce la misin de complementar el ordenamiento jurdico [], criterios que si no entraan la elaboracin de normas en sentido pleno y propio, contienen desarrollos dignos, con su reiteracin, de adquirir cierta trascendencia normativa. La aclaracin no puede ser ms contradictoria, pues negando inicialmente su valor de fuente del Derecho, concluye sin embargo reconocindole cierta trascendencia normativa. Caractersticas (y jurisprudencia: 1. requisitos) de la
Que provenga del Tribunal Supremo, de cualquiera de sus salas. Aqu tambin se puede incluir la de las Salas de lo civil y lo penal2 de los Tribunales Superiores de Justicia cuando conozcan de los derechos forales, ya que sta es su mxima instancia judicial. Se exige reiteracin, es decir, deben darse, al menos, dos sentencias sobre la misma norma o materia, con parecido supuesto de hecho, resueltas de igual manera. La jurisprudencia se extrae nicamente de las sentencias y no de otras resoluciones judiciales como pueden ser los autos o providencias. Dentro de las sentencias, la jurisprudencia se extrae de lo dispuesto reiteradamente en los fundamentos de derecho de la aplicacin de una norma3. Es decir, solamente los razonamientos jurdicos que se refieren a la cuestin litigiosa que examinan las normas aplicables al litigio constituyen jurisprudencia; las consideraciones accesorias o complementarias OBITER DICTA no lo son. La doctrina jurisprudencial puede variar con el paso del tiempo y, de hecho, lo hace, por lo que es importante acudir a la jurisprudencia ms reciente.
2.
2.
3.
La jurisprudencia del TS recoge los siguientes PGD:
4.
3.13. La jurisprudencia. sta ya no es una fuente del derecho mencionada expresamente en el art. 1.1 CoCi y se define: En un sentido amplio, como el conjunto de principios y criterios de aplicacin e interpretacin de las normas dictadas por nuestros tribunales de justicia a la hora de aplicar el derecho, el conjunto de resoluciones que emanan del los diversos rganos judiciales al resolver los litigios de que conocen En un sentido estricto, en Espaa, la jurisprudencia se restringe a los principios y criterios sealados por el Tribunal Supremo en sus cinco Salas (Civil, Penal, Contenciosoadministrativo, Social y Militar), por que ste es el rgano judicial que se encarga de controlar la aplicacin del Derecho y de unificar los criterios de interpretacin de las normas.
Funciones de la jurisprudencia Adems de ser complemento de normas, la jurisprudencia tiene una funcin interpretadora, permitiendo: Determinar el significado y el alcance de las normas, ver cul es su finalidad. El Tribunal supremo fija muchas veces cul es el significado de las normas. Funcin integradora, similar a cuando se habla de los PGD. Funcin de ayuda en la aplicacin de las fuentes no escritas del derecho, siendo una gua a seguir.
Se han dado numerosos debates al respecto de si la jurisprudencia es o no fuente de Derecho: El CoCi en su redaccin originaria no aludi al problema. Al reformarse el Ttulo Preliminar en mayo 1974, se introduce en el art. 1.6 CoCi La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los PGD pero sigue sin responder a la cuestin planteada. La
NOTA: Las sentencias del TC, tambin cumplen una funcin jurisprudencial, dado que pueden corregir la misma jurisprudencia del TS. Para fijar la influencia, valor y eficacia de las STC hay que distinguir:
2 3
Es una nica sala.
Partes de la sentencia: Fundamentos de hecho, que describe el supuesto de hecho juzgado, fundamentos de derecho, que describe las normas en las que se basa la sentencia y el fallo propiamente dicho.
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A travs de las sentencias que resuelven recursos de inconstitucionalidad4 o cuestiones de constitucionalidad5. En estos casos, tienen valor de cosa juzgada, vinculan a todos los poderes pblicos y producen efectos generales desde la fecha de su publicacin, por tanto vinculan a los Tribunales ordinarios y en todo caso la jurisprudencia de los Tribunales de Justicia recada sobre leyes, disposiciones o actos enjuiciados por el TC habr de entenderse corregida por la doctrina derivada de las sentencias y autos que resuelvan los recursos y cuestiones de inconstitucionalidad. Sentencias dictadas al resolver un recurso de amparo, que se plantea por los particulares cuando estiman que una resolucin de la administracin o los tribunales viola algn derecho reconocido constitucionalmente. En este caso, la sentencia no tiene eficacia general, slo produce efectos en relacin con el concreto interesado en el recurso de amparo, sin que produzca efectos generales o directos; aunque la interpretacin que haga de los derechos constitucionales tiene un valor indirecto y orientativo para los tribunales ordinarios

concreto que se tiene que resolver. Las normas establecen un supuesto o situacin de hecho general y abstracto que necesita ser adecuado o adaptado al caso especfico, en particular, que se pretende resolver, es extraer la solucin concreta de la hiptesis general. El legislador acta con formulaciones generales, que posteriormente deben concretarse en una situacin determinada. 4.1. Iura novit curia
En rigor, quien tiene la funcin y deber de aplicar la norma jurdica al caso concreto es el juez, como consagra el art.1.7 CoCi: los jueces y Tribunales tienen el
deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan, atenindose al sistema de fuentes establecido.
Este deber del juez implica: 1. Que est obligado a resolver todos y cada uno de los asuntos que llegan a sus manos, aunque hay que tener en cuenta el dilema que se da por el derecho a la objecin de conciencia Toda cuestin litigiosa que se le someta debe ser resuelta de forma expresa y si no lo hace incumple con lo dispuesto en el art.11.3 LOPJ y al mismo tiempo comete el delito de prevaricacin dispuesto en el art. 448 del CoPe. Que el conocimiento y la eleccin de la norma aplicable al supuesto controvertido es obligacin suya; deber que se recoge en la regla IURA NOVIT CURIA que significa que el juez est obligado a conocer las normas vigentes que deban aplicarse al supuesto de hecho litigioso; le corresponde buscar y elegir la norma aplicable sin que la alegacin errnea que las partes hagan de una norma o la falta de invocacin le liberen de su obligacin.
Tambin hay que aludir a lo establecido en el art.

1.7 CoCi: Los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan, atenindose al sistema de fuentes establecido.
2.
Ello supone que:
Los jueces y tribunales estn obligados a resolver todos y cada uno de los asuntos que llegan a sus manos, aunque hay que tener en cuenta el dilema que se da por el derecho a la objecin de conciencia. El principio IURA NOVIT CURIA (los jueces han de conocer el derecho). Es decir, los jueces deben de conocer las vas e instrumentos que existen y que son necesarios para resolver los casos de los que entienden. Ese deber de conocer el derecho abarca tanto el derecho interno como el comunitario y los PGD. En cambio, no estn obligados a conocer las costumbres, que han de ser alegadas y probadas por quien las requiere.
Es necesario concretar y delimitar este deber de conocimiento del derecho positivo por parte del juez: 1. No implica que deba conocer todo el derecho vigente, sino que debe realizar la actividad necesaria para conocerlo y aplicarlo. Se extiende al derecho escrito de mbito estatal, a los PGD y al Derecho comunitario europeo; el derecho positivo de cada CCAA debe alegarse por la parte que basa su pretensin en su alegacin. No est obligado a conocer y aplicar la costumbre, que debe ser alegada y probada por la parte que la invoca. La interpretacin de las normas. Clases de interpretacin
2.
LECCIN 4: NORMAS
LA
APLICACIN
DE
LAS
3.
1. IURA NOVIT CURIA.- 2. La interpretacin de las normas. Clases de interpretacin.- 3. La equidad.4. La integracin.- 5. Las lagunas del ordenamiento jurdico.- 6. La analoga. Por aplicacin de la norma jurdica se entiende el conjunto de actividades intelectuales necesarias para adaptar las previsiones abstractas contenidas en ella a las exigencias de cada caso concreto, adecuar, adaptar la norma al supuesto de hecho Se plantea frente a leyes cuando se consideran que violan los principios constitucionales, p. e., la planteada por el PP contra la nueva ley que autoriza los matrimonios homosexuales.
4
4.2.
Las actuaciones de aplicacin del Derecho las realizan los jueces y tribunales en varias fases. Es decir, respondiendo a su deber de resolver, el tribunal o juez ha de hacerlo en varias fases: 1. Fijacin de los hechos concretos sobre los que debe aplicar la norma; separar de los hechos que se alegan lo accesorio de lo principal. Es decir, responder a la pregunta qu ha pasado aqu? El juez recibe la demanda y la contrademanda, p. e., en un caso de reclamacin por una cantidad adeudada y no pagada. Esto es lo que se conoce, dentro de la sentencia, como antecedentes de hecho.
Se plantea por quienes aplican el derecho (jueces y tribunales) cuando tienen dudas acerca de la constitucionalidad o no de una norma.
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2. Bsqueda de la norma que es de aplicacin al caso concreto, al supuesto litigioso; buscar primero si hay ley aplicable, en su defecto si se ha alegado una costumbre existente y acreditada y por ltimo, en defecto de otras fuentes, aplicar los PGD. Si al realizar esta labor tiene dudas sobre la constitucionalidad de la ley aplicable, debe suspender el litigio y plantear la cuestin de inconstitucionalidad al Tribunal Constitucional. Con la norma a aplicar acotada, el juez ha de buscarle a dicha norma su sentido adecuado, el que mejor se adapta para resolver el conflicto, encontrar el sentido que sirva para resolver el litigio; este momento constituye la interpretacin de la norma jurdica y se examina a continuacin separadamente. Sealar que esta fase de interpretacin, es obligada en todos los casos, incluso en aquellos que parecen sencillos, claros y obvios. Una vez encontrado el sentido de la norma aplicable lo pondr en relacin con el hecho discutido dando al mismo el resultado que estime conveniente: aplicar ese sentido correcto de la norma, al caso concreto.

La Constitucin marca tambin que el juez, al aplicar el derecho, ha de hacerlo compatibilizando las normas aplicadas con el mximo respeto posible a la Constitucin. Esto es as, de tal manera que, si el juez considera que esto no es posible, tendr que plantear una cuestin de constitucionalidad. Sistematizando, se puede decir que el juez ha de tener en cuenta los siguientes elementos6: 1. Gramatical o literal: es el sentido propio de las palabras, la literalidad de las palabras que componen la norma en cuestin. El intrprete debe buscar el sentido y significado filolgico de las palabras que est ms acorde con la voluntad del legislador. El sistemtico, las referencias al contexto de la norma, las circunstancias o situaciones por las que se dict la norma. El intrprete determina el alcance de una norma por su conexin con el resto de las normas que integran una misma ley o conjunto de disposiciones que regulan la misma materia a la que se refiere la norma interpretada. El histrico, viendo los antecedentes histricos y legislativos que tiene la norma. La norma no es algo aislado que surge de la nada, al contrario, es el producto de unas previas exigencias sociales, por lo que el intrprete debe tener presentes no slo las circunstancias histricas en las que la norma es publicada, sino tambin los precedentes legislativos (anteproyectos o proyectos de ley, discusiones parlamentarias, exposiciones de motivos, etc.). El sociolgico, la realidad social del tiempo en que han de ser aplicados. La realidad social de 1889 del CoCi nada tiene que ver con la realidad de hoy, por ejemplo, en tema de matrimonio. El lgico, atendiendo al espritu de la norma que es la razn de ser de la norma, el fundamento de la norma, por qu existe dicha norma. Se impone al intrprete buscar un sentido que est en consonancia con la finalidad de la norma. El teleolgico, la finalidad de la norma, qu es lo que persigue la norma o pretende resolver, sobre qu aspectos pretende efectuarse la resolucin del conflicto que se nos presenta. Sin perjuicio de que jueces y tribunales puedan acudir a cualquier otra cuestin para efectuar esa interpretacin ms adecuada al caso concreto. Clases de interpretacin de las normas. Dos clasificaciones: 1) La que diferencia varios tipos de interpretacin de las normas segn quin realiza la interpretacin: a) Interpretacin judicial: la que realiza el juez cuando aplica la norma para resolver un litigio, no vincula a las partes en litigio, que pueden impugnarla mediante los correspondientes recursos. La ms importante interpretacin es la que lleva a cabo el TC, el orden judicial que vela por la correcta interpretacin de las normas.
3.
2.
4.
3.
La tarea de fijar el sentido de una norma jurdica puede realizarse en referencia a dos aspectos: Determinando el sentido en relacin con la formulacin general que se recoge en el texto de la ley aprobado por el legislador, Limitando el significado de la norma cuando se procede a su aplicacin a un determinado supuesto.
4.
Aqu interesa ahora slo la primera posibilidad, en la que se plantea el objeto de la interpretacin, se trata de encontrar respuesta a dos interrogantes: 1. 2. Qu debe entenderse por sentido o significado de una norma? Dnde debe buscarse ese sentido? Hay dos tesis tradicionales: a. La teora subjetiva que considera que el intrprete debe buscar el sentido de la ley en la voluntad del legislador que la ha sancionado; se estima que la ley es la representacin escrita de un mandato dado por el legislador, por ello lo que se busca es determinar la voluntad, lo que quiso el legislador al aprobarla. b. La tesis objetiva considera que el intrprete de la norma jurdica debe buscar no lo que el legislador ha querido sino lo que aparece como realmente querido en el texto de la norma; en un sistema complejo de elaboracin de normas como el que opera en todos los pases democrticos es imposible llegar a determinar cul es la voluntad real del legislador. El CoCi sigue la tesis objetiva cuando el artculo 3.1
las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aqullas. Da preferencia a la
5.
6.
solucin objetiva.
Medios interpretativos introducidos por SAVIGNY.
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b) Interpretacin autntica u oficial: cuando es el propio legislador el que mediante otra norma o un organismo pblico con competencia para ello determina el sentido y alcance de una norma; en estos casos su interpretacin vincula y obliga al juez encargado de aplicar la norma dudosa; vinculacin que no opera si la interpretacin procede de otro rgano pblico. Es habitual que las leyes vayan precedidas de una exposicin de motivos que dice cmo interpretar esa ley. c) Interpretacin doctrinal: la realizada por la doctrina cientfica jurdica. Su valor deriva de la autoridad moral que tenga en la ciencia del Derecho el que la realiza, pero carece de eficacia vinculante para el juez encargado de aplicar la norma Interpretacin de las normas segn su resultado: a) Interpretacin declarativa: en este caso el resultado de la interpretacin coincide con el significado que se desprende de los trminos empleados por el legislador. b) Interpretacin correctiva o modificativa: en cuyo caso el resultado de la interpretacin corrige o modifica el texto de la norma, y a su vez, esta interpretacin puede ser de dos tipos: 1) Interpretacin extensiva: cuando el resultado de la interpretacin confiere a la norma un sentido ms amplio que el que se deriva del propio texto de la norma. 2) Interpretacin restrictiva: cuando el resultado de la interpretacin confiere a la norma un sentido menos amplio que el que se deriva del propio texto, la norma dice ms de lo que debera decir y por ello el significado que se atribuye a la norma es menor que el que parece desprenderse de los trminos literales.

norma, cuando se aplica la equidad la norma ya est interpretada). La equidad nicamente es posible cuando la ley lo permite. Es un concepto filosfico conocido y aplicado ya en Grecia; criterio o principio que permite al intrprete adaptar las previsiones abstractas de la norma jurdica a las peculiaridades concretas de cada supuesto de hecho. El Cdigo atribuye a la equidad dos funciones: Como elemento de la interpretacin de la norma permitiendo que el intrprete o juzgador introduzca criterios humanitarios o de justicia que permitan suavizar o atemperar el rigor de las previsiones de la norma en razn de las circunstancias del hecho para lograr un sentido ms justo de la previsin normativa Como verdadera norma jurdica en la que se puede basar la resolucin de un litigio. Esta funcin es excepcional, pues para ello se requiere la existencia de una norma concretamente atributiva de tal valor a la equidad (arbitraje o Ley de Propiedad Horizontal, por ejemplo). La integracin de las normas
2)
4.4.
Es posible que en nuestro sistema se produzcan lagunas, que es un supuesto carente de regulacin, y ese vaco normativo puede suplirse a travs de mecanismos de interpretacin. Las diferentes causas por las se producen lagunas legales o de derecho se pueden resumir en: 1) 2) 3) 4) 5) Porque el legislador cuando redacta una norma no puede prever todos los casos que en la realidad se pueden dar. Porque, por la circunstancia que sea, haya dos normas del mismo rango que se contradigan entre s, es lo que se llama antinomia. Puede ocurrir que por un descuido del legislador una determinada materia haya quedado fuera de regulacin (deficiencia de carcter tcnico) La de aquellas normas que son tan genricas que en la prctica no se sabe muy bien como regula el supuesto concreto. Las exigencias sociales de cada tiempo que determinan el nacimiento de nuevas situaciones que el ordenamiento jurdico no ha podido regular, o el desfase de la regulacin actual que no recoge aspectos surgidos con posterioridad a su vigencia
Hay ciertos tipos de normas que slo admiten interpretaciones restrictivas que son las de carcter prohibitivo o que delimitan derechos, y aquellas normas favorables a los sujetos como aquellas que reconocen derechos, son interpretadas de forma extensiva Estos criterios son rechazados por la doctrina, que considera que el resultado de la norma deber estar siempre en consonancia con la voluntad real del legislador, que ser la que determine el efecto restrictivo o extensivo de la interpretacin. 4.3. La equidad (art. 3.2)
Debemos acudir al sistema de fuentes que nos permite resolver todos los asuntos (si un supuesto no tiene ni ley, ni costumbre, podemos resolverlo con los PGD). Las normas pueden integrarse de dos maneras: Heterointegracin, que se da cuando el vaco normativo o supuesto no regulado se suple acudiendo a otro ordenamiento jurdico. Es un sistema tpico de ordenamientos poco desarrollados y normalmente implica acudir al Derecho romano. Tambin se da cuando se acude, no a otros ordenamientos, sino a otros cuerpos legales. Es el caso de la funcin
Artculo 3.2 CoCi: La equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas, si bien las resoluciones de los tribunales slo podrn descansar de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo permita.
Esa equidad o interpretacin equitativa supone un factor de correccin a la hora de aplicar el derecho que trata de evitar posibles injusticias que se derivaran de una aplicacin mecnica de la norma (equidad es algo diferente a interpretacin de la
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supletoria7 que se establece para el CoCi en caso de vaco legal en alguna materia no regulada por el ordenamiento y por la que, p. e., existe una remisin del Cdigo de comercio al CoCi cuando el primero no contempla algn supuesto de hecho que se supone cae dentro de su mbito de aplicacin. Tambin se puede hacer acudiendo al procedimiento defendido por la Escuela del Derecho Libre que atribuye al juez amplias facultades para llenar vacos normativos; sistema seguido por el CoCi Suizo de 1907 y que no se puede aplicar en el Derecho Espaol. Autointegracin, donde es el propio ordenamiento jurdico el que prev cmo se resuelve el vaco legislativo. En Espaa, una va es acudir a los PGD y otra el uso de la analoga. Las lagunas del ordenamiento jurdico

En la doctrina se distingue entre: Analoga LEGIS, en la que el intrprete acude a una disposicin concreta de la que extrae los principios aplicables al supuesto de hecho que siendo semejante al que contempla aqulla ley carece sin embargo de regulacin, y Analoga IURIS, en la que el juez acude a varias normas para de su conjunto sacar los principios aplicables al supuesto litigioso.
Siendo el procedimiento intelectual el mismo en ambos casos no tiene mucha utilidad esta distincin. La analoga guarda aparentes semejanzas con la interpretacin extensiva, pero no deben confundirse: En la interpretacin extensiva el intrprete no hace otra cosa que aclarar el sentido de la ley poniendo de acuerdo la letra con el espritu de la norma, es el resultado de una interpretacin amplia de la norma, la interpretacin extensiva precisa el significado de una norma ya formulada mientras que En el procedimiento analgico se va ms all del pensamiento legislativo, la analoga descubre una norma no formulada
4.5
(Diferente a laguna legal o laguna de derecho). Se da cuando un ordenamiento jurdico no prev la forma de resolver un conflicto (en nuestro sistema jurdico no cabe porque siempre puede resolverse acudiendo a los PGD). Hay lagunas del derecho o legales pero no lagunas jurdicas porque tenemos un sistema de fuentes que nos permite resolver esos conflictos (ese mecanismo que nos lo permite es la integracin). 4.6. La analoga
LECCIN 5. LA EFICACIA DE LAS NORMAS

1. La norma jurdica. 2. Caractersticas y estructuras. 3. Clases de normas jurdicas. 4. La infraccin de las normas jurdicas. 5. Nulidad y anulabilidad. 6. Cumplimiento de las normas. 7. Acto en fraude de ley. 8. Renuncia a la ley. 9. La ignorancia de la ley y el error de derecho. 5.1. La norma jurdica
Ya comentbamos la analoga como medio de autointegracin de las normas en caso de lagunas jurdicas. La analoga es contemplada por el
Artculo 4.1 CoCi: Proceder la aplicacin analgica de las normas cuando stas no contemplen un supuesto especfico, pero regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razn.
Se aplica al supuesto que carece de regulacin por una norma que existe sobre un supuesto de hecho parecido, es decir: Tiene que existir una laguna, un supuesto carente de regulacin. Tiene que existir un supuesto de hecho similar que s est posee regulacin normativa. Entre ambos supuestos ha de existir una misma naturaleza, ciertas similitudes o identidad de razn. Adems, no ha de existir una norma que prohba expresamente el uso de la analoga, tal y como indica el art. 4.2 CoCi: Las leyes penales,
Una norma jurdica es una regla que garantiza la convivencia pacfica de los miembros de un grupo social y cuya observancia puede ser impuesta coactivamente. Caso que no se observe la norma, sta se incumple, generando distintas reacciones o consecuencias. Estas normas jurdicas, en su conjunto, componen el ordenamiento jurdico. A nosotros se nos aplican distintos ordenamientos jurdicos: el estatal, el autonmico, el comunitario. 5.2. Caractersticas y estructuras
Esas normas jurdicas tienen una serie de caractersticas: son generales, son obligatorias y son coactivas. En cuanto a su estructura, la norma tiene dos elementos: El supuesto de hecho, que es la realidad jurdica a la que se refiere la norma, lo que pretende regular. La consecuencia jurdica, que es lo que se dispone en relacin a la situacin jurdica.
las excepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a supuestos ni en momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas. Igualmente,
existen normas que, por su propia naturaleza, no permiten el uso de la analoga. Implica una doble operacin intelectual por parte del juez o del intrprete: una labor de induccin generalizando los principios que se extraen de una norma particular, seguida de otra deductiva que consiste en aplicar aquellos principios al supuesto de hecho carente de regulacin.
7
Las normas tienen una eficacia ordinaria y otra extraordinaria: La eficacia ordinaria de la norma se da cuando sta se cumple sin que exista obstculo alguno para ello. En este caso, los actos realizados al amparo de la norma son vlidos.
Art. 4.3 CoCi Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn como supletorias en las materias regidas por otras leyes
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La eficacia extraordinaria de la norma se refiere a las reacciones que se provocan cuando la norma se incumple. Se refiere a los distintos mecanismos que se activan cuando la norma no se cumple. Clases de normas jurdicas

5.5. Nulidad y anulabilidad
La nulidad se recoge en el art. 6.3 CoCi Los actos
contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. sta es una
5.3.
reaccin que supone la nulidad del acto que vulnera la norma. P. e., un matrimonio entre menores de edad no emancipados. Las consecuencias de la nulidad son: El acto nulo no produce ningn efecto jurdico, es decir se retrotrae hasta el primer momento. La nulidad ha de ser apreciada por el juez La declaracin de nulidad de ese acto o negocio jurdico tiene eficacia general, incluso frente a terceros. La nulidad no es susceptible de ser subsanada, es definitiva: la nulidad es inmediata, definitiva y no subsanable.
Tipologa 1 Normas imperativas: aquellas cuyo contenido no puede alterarse por la voluntad de los sujetos ni stos pueden sustraerse de la aplicacin de las normas. Normas dispositivas: aquellas que s pueden ser modificadas por los particulares y cuya aplicacin se reduce a aquellos supuestos en los que los sujetos no han modificado el rgimen dado por la norma.
Tipologa 2 Normas de derecho estricto, donde el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica, los dos elementos de la norma, estn perfectamente determinados y recogidos, quedando poco margen para graduarlos a la hora de su aplicacin. Son normas rgidas en cuanto a su aplicacin e interpretacin. Normas de derecho equitativo, donde supuesto y consecuencia son presentados ms genricamente, de modo que la graduacin es posible. Es decir, dnde la aplicacin de la equidad es ms maleable.
La anulabilidad se da cuando el acto o negocio anulable no contradice una norma prohibitiva o imperativa, sino que contiene algn tipo de vicio que lo invalida ante la ley, como, p. e., algn defecto de forma. En este caso, el acto o negocio produce sus efectos normalmente hasta que esa anulabilidad es declarada judicialmente. Aqu, adems, es subsanable. Una de las notas que definen a las normas jurdicas radica en la previsin de una sancin para el caso de que no sean cumplidas. Este sistema de coaccin admite muy variadas manifestaciones segn el tipo de normas que se infringe: la privacin de libertad, las penas pecuniarias, las restricciones de derechos o la ineficacia del acto realizado. La Nulidad es una de las manifestaciones del sistema sancionador de todo el derecho que se produce cuando una persona incumple o vulnera lo dispuesto en una norma de carcter imperativo o prohibitivo; dispone el artculo 6 n 3 que los actos contrarios a las normas imperativas y las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. La nulidad es el nombre que recibe uno de los tipos de sancin que el ordenamiento jurdico establece cuando se ha incumplido una norma imperativa o prohibitiva. Esto implica; 1. 2. Una previa valoracin del carcter de la norma Que cuando la naturaleza de la norma es dispositiva la sancin aplicable no ser la de nulidad sino la que establezca expresamente el legislador.
Tipologa 3 Normas generales, son el tipo bsico y habitual de las normas jurdicas, con un mandato genrico. Normas especiales, son las que se apartan del mandato general buscando una mejor adaptacin al caso concreto, como consecuencia de las especiales caractersticas de la materia, los sujetos o las relaciones jurdicas a las que se va a aplicar. P. e., el Derecho agrario como derecho especial, se aparta de las reglas generales cuando contempla el arrendamiento, con caractersticas propias si es rstico. Normas excepcionales, cuando supone una excepcin a la regla general.
Tipologa 4 Normas comunes, que son las de derecho comn, aplicables a todo el territorio del estado. Normas particulares, las que son propias de una determinada regin o territorio dentro del estado, como son las de una Comunidad autnoma y que tienen un mbito de aplicacin ms restringido. 5.4. La infraccin de las normas jurdicas
Los efectos que la nulidad produce son: 1. El acto que viola la norma imperativa o prohibitiva no produce efectos; aunque pueden producirse efectos aparentes de validez, sern siempre transitorios hasta que se declare judicialmente la nulidad. 2. La existencia de un acto nulo debe ser apreciada de oficio por el juez, no es preciso que se le invoque. 3. La accin dirigida a impugnar un acto nulo no est sometida a plazo de prescripcin, puede ejercitarse en cualquier momento y por cualquier persona tenga o no inters directo en la nulidad. 4. La declaracin de nulidad produce generales frente a todas las personas. efectos
Antes nos referamos a la eficacia extraordinaria de las normas, hablando de la reaccin que se da cuando se incumple el supuesto de hecho contemplado por la norma. En el campo del derecho civil existen dos reacciones caractersticas, la nulidad y la anulabilidad.
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5. En principio, lo que es nulo lo es para siempre, sin que sea posible sanar el acto viciado de nulidad. Sin embargo, esta regla admite excepciones. Los instrumentos que permiten sanar un acto nulo son la confirmacin, la ratificacin y la conversin. 5.6. Cumplimiento de las normas

5.7. Acto en fraude de ley
Las normas jurdicas provocan sobre todo un deber general de cumplimiento: nadie puede excluirse de estos efectos porque se atentara contra el principio de igualdad. Art. 6.1 CoCi La ignorancia de las leyes no
excusa de su cumplimiento. El error de derecho producir nicamente aquellos efectos que las leyes determinen.
Es decir, frente a una norma, no se puede alegar su desconocimiento. De hecho, las normas son pblicas, se publican en el BOE para que pueda ser conocida por todos. El estudio de las materias que se regulan en los artculos sexto y sptimo pertenecientes al Captulo III del Ttulo Preliminar del CoCi lleva por ttulo Eficacia general de las normas jurdicas. Es el objeto de estudio del presente tema; en la Exposicin de Motivos que acompaa al nuevo Ttulo Preliminar se fija la finalidad de estos preceptos: el captulo dedicado a la eficacia general de las normas jurdicas, luego de reiterar con algunos perfeccionamientos disposiciones ya contenidas en el Cdigo, introduce como innovaciones de sumo inters y muy justificadas necesidad la sancin del fraude de la ley y la del abuso del derecho. Las innovaciones que se introducen son ms de forma que de contenido. El elemento comn que sirve de nexo vinculante a las diversas figuras que se recogen en este Captulo III es el concepto de deber jurdico. Esta expresin tiene un alcance diverso segn el mbito en que se utilice. Cuando se utiliza la expresin deber jurdico dentro de la eficacia general de las normas se est haciendo alusin al comportamiento de respeto, sumisin y acatamiento que todos los miembros de un grupo social deben tener frente a las normas jurdicas positivas; se trata de un deber jurdico general. En el deber jurdico general la aceptacin y cumplimiento de las normas jurdicas afecta a todos los ciudadanos con independencia de que estn o no directamente afectados por las previsiones de la norma. Este deber jurdico general es uno de los rasgos esenciales de todo Estado de Derecho en cuanto implica que todos los miembros de la sociedad, sin excepcin personal alguna, estn obligados a respetar y cumplir las previsiones del legislador y si no lo hacen su conducta ser objeto de una sancin. Si se admitiera la posibilidad de que existiera excepciones a las previsiones generales de la norma se estara vulnerando el principio de igualdad de todas las personas y se facilitara una de las negaciones del derecho con es la arbitrariedad en la regulacin de las relaciones jurdicas. La exigencia de respeto general de las normas jurdicas se apoya en la presuncin de que aquellas son realmente conocidas por sus destinatarios y, por tanto, stos no pueden alegar su desconocimiento para justificar su incumplimiento.
Se entiende que se comete cuando un sujeto se ampara en una norma y lo hace, con la nica intencin de evitar las consecuencias que se derivan de otra norma que le sera de aplicacin. P. e., un famoso deportista que usando su libertad de eleccin del lugar de residencia, lo hace en Andorra, pero para evitar el cumplimiento fiscal. Art. 6.4 CoCi Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir. Se puede hablar de los siguientes elementos en el acto en fraude de ley: La existencia de una ley de cobertura, la norma en la que se ampara el sujeto para hacer el fraude y que da la apariencia de legalidad. La intencionalidad de obtener algo ilcito.
Los actos en fraude de ley producen sus efectos hasta el momento en el que se descubre que existe dicho fraude. En ese momento, se aplicar la norma defraudada. En estrecha relacin con la nulidad est el acto en fraude de ley, la Exposicin de Motivos del Ttulo Preliminar explica con acierto su presupuesto cuando dice en la configuracin del fraude prepondera la idea de considerar el ordenamiento jurdico como un todo; por eso es reputada fraudulenta la sumisin a una norma llevada a cabo con el propsito de obtener n resultado prohibido o contrario al conjunto del ordenamiento. As como la nulidad implica una vulneracin directa de una norma imperativa o prohibitiva, en el acto en fraude de ley el sujeto inicialmente cumple con las previsiones de la norma pero lo hace con la finalidad de evitar las consecuencias de otra norma que le sera aplicable. Por ejemplo, B, deportista espaol famoso, utiliza la norma que le permite fijar libremente su domicilio en cualquier lugar lo fija en Andorra, cuando la razn real para ello es evitar que se le apliquen las normas que le obligaran a pagar impuestos en Espaa: se hace uso de la norma de libertad de cambio de domicilio para defraudar la aplicacin de la norma que obliga a pagar impuestos. En el acto en fraude de ley hay siempre la utilizacin de dos normas; la llamada norma de cobertura, que es la que aparentemente se quiere utilizar, y la norma defraudada, que es la que se quiere evitar porque resulta perjudicial y la que realmente se vulnera al no aplicarla. El artculo 6.4 dispone que los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir. El acto de fraude de ley en tanto no es descubierto producir los efectos perseguidos por el autor: evitar la aplicacin de la norma defraudada. Nada establece la norma acerca de las caractersticas de la accin de impugnacin del acto fraudulento. En opinin del autor del texto el acto en fraude de leyes es una modalidad de la nulidad y por tanto son aplicables los
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mismos efectos que se han sealado para la nulidad. Una vez que es judicialmente declarada el efecto que se produce es la aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir. En estrecha relacin con la nulidad est el acto en fraude de ley, la Exposicin de Motivos del Ttulo Preliminar explica con acierto su presupuesto cuando dice en la configuracin del fraude prepondera la idea de considerar el ordenamiento jurdico como un todo; por eso es reputada fraudulenta la sumisin a una norma llevada a cabo con el propsito de obtener n resultado prohibido o contrario al conjunto del ordenamiento. As como la nulidad implica una vulneracin directa de una norma imperativa o prohibitiva, en el acto en fraude de ley el sujeto inicialmente cumple con las previsiones de la norma pero lo hace con la finalidad de evitar las consecuencias de otra norma que le sera aplicable. Por ejemplo, B, deportista espaol famoso, utiliza la norma que le permite fijar libremente su domicilio en cualquier lugar lo fija en Andorra, cuando la razn real para ello es evitar que se le apliquen las normas que le obligaran a pagar impuestos en Espaa: se hace uso de la norma de libertad de cambio de domicilio para defraudar la aplicacin de la norma que obliga a pagar impuestos. En el acto en fraude de ley hay siempre la utilizacin de dos normas; la llamada norma de cobertura, que es la que aparentemente se quiere utilizar, y la norma defraudada, que es la que se quiere evitar porque resulta perjudicial y la que realmente se vulnera al no aplicarla. El artculo 6.4 dispone que los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir. El acto de fraude de ley en tanto no es descubierto producir los efectos perseguidos por el autor: evitar la aplicacin de la norma defraudada. Nada establece la norma acerca de las caractersticas de la accin de impugnacin del acto fraudulento. En opinin del autor del texto el acto en fraude de leyes es una modalidad de la nulidad y por tanto son aplicables los mismos efectos que se han sealado para la nulidad. Una vez que es judicialmente declarada el efecto que se produce es la aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir. 5.8. Renuncia a la ley

distintas a lo que se aplica por defecto en lo previsto por el CoCi. Para que esa renuncia sea posible, tambin es necesario que el sujeto emita una declaracin de voluntad, que exprese su deseo o no de la aplicacin de la norma, cabiendo dos posibilidades. Que realice una declaracin negativa, es decir, que el sujeto establece la exclusin de la norma, pero no seala qu otro rgimen desea. P. e., en el matrimonio, que indique que no desea el rgimen previsto por el CoCi pero no pacta otra cosa. En ese caso, la ley prev que se fije la separacin de bienes. Declaracin de voluntad positiva, cuando el sujeto excluye lo previsto por la norma y, adems, establece el rgimen que desea que se aplique. La renuncia no es posible cuando con ello se contrara el inters u orden pblico o se perjudica a terceros. El artculo 6.2 dispone lo siguiente; la exclusin voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos slo sern vlidas cuando no contraren el inters o el orden pblico ni perjudique a terceros. Se refiere la norma a dos figuras prximas pero distintas entres s; la exclusin voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos ya adquiridos. La exclusin voluntaria de la ley aplicable es un acto jurdico en virtud del cual una norma determina situacin que no se somete a la norma jurdica inicialmente prevista sino a una normativa diversa convenida por las partes interesadas. Para que pueda producirse la exclusin de la norma es necesario: 1. Un acto jurdico de exclusin; la exclusin de la ley aplicables, que equivale a su renuncia, es un acto humano, voluntario y libre, es decir no impuesto, acordado por las personas a quienes afecta la exclusin de la norma y que requiere la plena capacidad de obrar y disponer en quienes la acuerdan. 2. Slo es posible excluir normas jurdicas que lo admitan; teniendo presente la distincin entre normas imperativas o necesarias en las que el legislador establece una regulacin que se impone necesariamente a sus destinatarios que en modo alguno pueden substraerse a sus consecuencias- y normas dispositivas- en las que es el mismo legislador el que permite evitar las previsiones normativas reconociendo a los particulares la posibilidad de establecer una regulacin que sustituya a la que la ley ha establecido. Para determinar si es o no procedente la exclusin de una norma es necesario previamente proceder a calificar su carcter imperativo o dispositivo. 3. Es preciso que las partes determinen las reglas que operan en sustitucin de la norma que se excluye. 4. Que el acto de exclusin no lesione ni el inters ni el orden pblico ni perjudique a terceros; si se produce alguno de esos resultados el acuerdo de exclusin ser nulo y deber aplicarse la norma cuya exclusin se pretenda. La exclusin de la norma aplicable es una situacin excepcional y por ello su alcance debe interpretarse restrictivamente.
Es la exclusin o renuncia voluntaria de la aplicacin de una norma por un sujeto. Art. 6.2 CoCi La exclusin voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos slo sern vlidas cuando no contraren el inters o el orden pblico ni perjudiquen a terceros. Esto slo puede darse con normas dispositivas y no con las imperativas, ya que las primeras admiten establecer disposiciones distintas a las dadas por la norma y ello supone una renuncia o exclusin. P. e., en el rgimen econmico matrimonial, se pueden pactar capitulaciones matrimoniales
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La renuncia de los derecho subjetivos es uno de los efectos derivados de la titularidad del derecho subjetivo. La titularidad de un derecho subjetivo atribuye a su titular varias facultades; usarlo, cederlo temporalmente a otra persona, transmitirlo de forma definitiva lo que se denomina disponer del derecho-, siendo posible varias formas de disposicin o renuncia a ser titular. La renuncia es una declaracin de voluntad no recepticia por la que el titular del derecho expresa su intencin de no seguir siendo titular de ese derecho. Esta definicin lleva implcita los siguientes caracteres de renuncia: 1. Es siempre un acto voluntario y libre del titular del derecho; renuncia a seguir siendo titular sin que nadie le obligue a ello. Para la validez de la renuncia es preciso que el titular del derecho tenga plena capacidad de obrar. Se trata de una declaracin de voluntad no recepticia, su eficacia no depende de que otra persona sea destinataria o acepte la renuncia. Adems debe constar con claridad la intencin de renunciar. El acto de renuncia debe recaer sobre derecho que sean renunciables; la regla general es que todos los derechos son renunciables, pero existen derechos que la ley, en rezn al inters general, no permite sean renunciados; as ocurre con los derechos que integran el estado civil de las personas (filiacin o patria potestad) o el derecho de familia. La renuncia no puede perjudicar ni al inters ni al orden pblico ni ser realizada con la intencin de perjudicar a un tercero; si se produce alguna de esas consecuencias ser nula y l continuar siendo de titularidad del renunciante. La ignorancia de la ley y el error de derecho

El legislador distingue entre la ignorancia de la ley y las consecuencias del error de derecho; sin embargo, las diferencias entre ignorar y error de derecho puede producir los efectos sealados por la ley, lo que quiere significar es que la ley puede, en ciertos casos, dar relevancia al conocimiento equivocado de los efectos de una norma. (Sin tener en cuenta en este caso el principio de la irrelevancia de la ignorancia de la ley) Si se examinan los supuestos legales en los que el error es tomado en consideracin para atribuirle efectos jurdicos, se observa que en ellos hay siempre una actuacin basada en la buena fe por lo que en realidad lo que se est protegiendo es esa actuacin en la que se acta bajo una determinada creencia que luego resulta errnea; como casos de relevancia del error se pueden citar, entre otros: a) Los efectos jurdicos del llamado matrimonio putativo regulados en el artculo 79: aqu hay un matrimonio nulo que se celebr creyendo, al menos uno de los contrayentes, que se poda celebrar, ese error origina la no produccin de efectos, sin embargo, la ley protege al que acta con buena fe y determina ciertos efectos a ese error. Los efectos del pago indebido realizado de buena fe, contemplados en el artculo 1.899. Los efectos reconocidos a la posesin de buena fe en los artculos 464 del CoCi y en el artculo 34 de la Ley Hipotecaria.
2.
3.
b) c)
4.
LECCIN 6. MBITO DE VIGENCIA8 DE LAS NORMAS

1. Eficacia temporal de las normas jurdicas. 1.1. La entrada en vigor de la ley y comienzo de la vigencia. 1.2. Fin de la vigencia: La derogacin. 2. La retroactividad de las normas.- 3. Clases de retroactividad.- 4. Derecho transitorio.- 5. La vigencia en el espacio de las normas jurdicas. 6.1. Eficacia temporal de las normas jurdicas Vigencia en el tiempo de las normas. Las normas jurdicas tienen un periodo de vigencia, el periodo de tiempo durante el cual esas normas despliegan sus efectos y son aplicadas por jueces y tribunales. Por tanto, existe un periodo durante el cual la norma es eficaz y hay que cumplirla. Ese periodo de vigencia tiene un momento inicial y otro final, el de entrada en vigor y el de su derogacin respectivamente. 6.1.1 La entrada en vigor de la ley y comienzo de la vigencia Es cuando la norma empieza a producir sus efectos La entrada en vigor va precedida por tres fases: 1. Sancin, que no es ms que la firma de la norma por parte de quien esta obligado a firmarla: el rey o el presidente de gobierno. La promulgacin, implica que quien sanciona la norma comprueba que la misma es compatible con la constitucin y los principios constitucionales. La publicacin, ya comentada antes y cuyo objeto es que todos los sujetos conozcan las
5.9.
Las referencias en el CoCi al error de derecho las atribuye el profesor a una mala redaccin del cdigo. Se refiere a la ignorancia de una norma en cuanto a su contenido, existencia o permanencia en vigor.
Artculo 6.1: El error de derecho producir nicamente aquellos efectos que las leyes determinen. En cada caso habr que atender a lo que la ley diga respecto a los efectos que puede tener el error de derecho.
El carcter de inexcusable o necesario que el Derecho tiene significa que sus previsiones legales operan o se producen sin contar con el previo consentimiento o asentamiento de los destinatarios de las normas o incluso aunque desconozcan su existencia; esta idea subyace en el artculo 6.1 del CoCi cuando establece: la ignorancia de la ley no excusa de su cumplimiento. El error de derecho producir nicamente aquellos efectos que las leyes determinen. La ley no impone a los particulares el deber u obligacin de conocer las mltiples y variadas normas jurdicas existentes en cada pas, ni les sanciona por desconocerlas; pro el hecho de desconocerlas o ignorarlas no evitar que se les apliquen.
2.
3.
La vigencia en cuanto al tiempo y al espacio.
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normas. Las normas estatales se publican en el BOE, las autonmicas9 en el BOCCAA, etc. La regla general, en cuanto a la entrada en vigor se contempla en el art. 2.1 CoCi Las leyes entrarn en
vigor a los veinte das10 de su completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado, si en ellas no se dispone otra cosa. Por ello se habla de distintos sistemas de

o Expresa, exactamente hacer en las contiene una cuando la nueva norma seala qu norma se deroga. Se suele disposiciones derogatorias que norma.
entrada en vigor de las normas: Sistema inmediato, cuando tras la publicacin de la norma, inmediatamente ste entra en vigor. Sistema aplazado, cuando se deja un tiempo entre la publicacin y la entrada en vigor de la norma. Aqu caben dos posibilidades: o o Aplazamiento simultneo, afecta a todo un territorio. que
o Tcita, cuando la derogacin ocurre implcitamente. Segn el principio de jerarqua normativa, todas aquellas normas anteriores de igual o inferior rango que sean incompatibles con la nueva norma quedan derogadas. Importante: el que una norma sea derogada no implica que, las normas que, a su vez, quedaron derogadas por dicha norma, ahora pasan a tener vigencia nuevamente.
Art. 2.2 CoCi Las leyes slo se derogan por otras posteriores. La derogacin tendr el alcance que expresamente se disponga y se extender siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma materia, sea incompatible con la anterior. Por la simple derogacin de una ley no recobran vigencia las que sta hubiere derogado.
Aplazamiento sucesivo, cuando la aplicacin de la norma se va realizando paulatinamente, a medida que entra en vigor en las distintas Comunidades autnomas.
En Espaa, por defecto, se usa el sistema aplazado simultneo. El nterin que existe durante los veinte das, entre la fecha de publicacin y la entrada en vigor, se conoce como vacatio legis y se establece con la intencin de que los sujetos se vayan familiarizando con la nueva ley y conozcan la existencia de su contenido. An as y a pesar del vacatio legis, la norma, desde su publicacin, ya existe como tal y pasa a formar parte del ordenamiento jurdico. 6.1.2. Fin de la vigencia: La derogacin Es el fin de la vigencia de una norma. Por regla general, las normas duran indefinidamente. A priori, no se sabe cunto van a durar ya que depende de muchos factores: la situacin poltica, el dinamismo que tenga el sector regulado, etc. An as, tambin existen normas de carcter temporal, con una duracin ya limitada en el momento de su entrada en vigor. As se puede hablar de dos posibilidades, segn la extincin de la vigencia de una norma sea por causas intrnsecas o extrnsecas. Por causas intrnsecas, cuando la misma norma prev hasta cundo puede durar. Son, p. e., normas creadas para un fin concreto, que dejan de tener sentido una vez que ste se cumple. Por causas extrnsecas, que es habitual y es cuando la derogacin se por la sustitucin de la norma por otra o superior rango. Esta derogacin, puede ser: o lo ms produce de igual adems
6.2.
La retroactividad de las normas
Se refiere a la posibilidad de que una norma pueda ser aplicada a situaciones anteriores a su entrada en vigor. De manera que, si la norma es retroactiva, las consecuencias jurdicas de sta se podran aplicar a supuestos de hecho anteriores a la entrada en vigor de la norma. Si la norma se declara irretroactiva, su aplicacin a casos anteriores a su entrada en vigor, no sera posible, quedando inalterado el estatus jurdico de esos supuestos anteriores.
Art. 2.3 CoCi Las leyes no tendrn efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario. Es decir, en general, las normas son irretroactivas, siendo la retroactividad la excepcin, que slo ha lugar si la norma as lo dispone.
6.3. 1.
Clases de retroactividad
Retroactividad en grado mnimo, que es cuando la norma se aplica a los efectos generados por una relacin jurdica o supuesto de hecho ocurrido antes de la entrada en vigor de la norma, siempre y cuando que, dichos efectos, se produzcan despus de la entrada en vigor de la norma. P. e., hoy 23 de noviembre entra en vigor una nueva ley de arrendamientos urbanos. El 20 de octubre firm un contrato de arrendamiento, en principio sometida a otra ley anterior. El contrato de arrendamiento contempla que los efectos pactados comienzan el 10 de diciembre. Si la nueva norma declara explcitamente su retroactividad en grado mnimo, sera de aplicacin a los efectos de este contrato. Retroactividad en grado medio, que es cuando la norma se aplica a los efectos derivados de una relacin jurdica establecida antes de su entrada en vigor y que se sigue produciendo despus de su entrada en vigor. P. e., en el mismo caso que antes, el contrato establece que sus efectos se producen no el 10 de diciembre si no el 30 de octubre, antes de la entrada en vigor de la nueva ley. Si es de grado medio, la norma se aplicar retroactivamente sobre los efectos de este contrato. Es decir, la norma se aplica sobre todas aquellos supuestos cuyos efectos, aunque comenzaron antes de la entrada en vigor de la norma, siguen an
2.
Total, cuando se deroga toda la norma
o o parcial, cuando slo se deroga parte de la norma. Tambin puede ser expresa o tcita: Las normas autonmicas con rango de ley tambin han de publicarse en el BOE.
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Naturales. Los veinte das se cuentan desde el da siguiente de la publicacin.

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vigentes. La norma cambia la consecuencia jurdica. 3. Retroactividad en grado mximo, la nueva norma retroactiva se aplica incluso a aquellos efectos que se han producido y consumido con anterioridad a la entrada en vigor de la norma. Siguiendo con el ejemplo anterior, el contrato iniciado el 20 de octubre, finaliz el 1 de noviembre, a pesar de ello, los efectos contemplados por la antigua ley son sustituidos por los efectos contemplados por la nueva ley. Los efectos del contrato dejan de tener el significado que le daba la antigua ley derogada y se aplicaran los efectos de la nueva, quedando el contrato configurado nuevamente segn la nueva ley. Es decir, la nueva ley afecta a todos los contratos ya consumados, quedando sus consecuencias originales declaradas ineficaces y se vuelven a configurar segn la nueva ley. Esto es poco frecuente que ocurra. Un ejemplo, durante la guerra civil, se promulga una ley aboliendo el matrimonio civil tal y como lo contemplaba la II Repblica y se instaura el matrimonio cannico como el nico reconocido por el Estado y se retrotraen sus efectos hasta la entrada en vigor de la ley que reconoca los matrimonios civiles.

El que entiende que la ley nueva slo debe aplicarse a las relaciones jurdicas que nazcan a partir de su entrada en vigor (principio de irretroactividad), y El que sostiene que la ley nueva, al establecer una regulacin distinta a la anterior debe entenderse que quiere que todas las relaciones jurdicas que sean iguales (las precedentes y las nuevas) se sometan a la misma normativa: principio de retroactividad.
Estos principios admiten matizaciones o grados: retroactividad de grado mximo, medio o mnimo. En nuestro ordenamiento jurdico el principio dominante es el de la irretroactividad de las leyes, que recoge el art. 9.3 CE. Hay normas jurdicas que por su propia naturaleza o por la finalidad que persiguen tienen un carcter siempre retroactivo, como las normas que establecen sanciones o las normas complementarias a otra normativa. 6.5. La vigencia en el espacio de las normas jurdicas o aplicacin territorial o geogrfica de las normas bajo dos
Esta aplicacin puede contemplarse prismas, el interno y el internacional. 1.
La Constitucin tambin se refiere a este tema de la irretroactividad en su art. 9.3 CE La Constitucin

garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos. Importante: Hay que extrapolar
esta irretroactividad del mbito penal al civil.
La irretroactividad puede ser expresa o tcita: Expresa, cuando lo estipula la propia norma. Tcita, cuando se infiere de la propia norma. P. e., se consideran retroactivas todas aquellas normas que prevn penas o sanciones ms leves que las anteriores que derogan. Derecho transitorio
El internacional: tendemos hacia la globalizacin, por lo que se establecen relaciones con sujetos sometidos a diferentes ordenamientos. P. e., el matrimonio de un espaol y una alemana en Francia. Qu tribunales son competentes en caso de divorcio? Surgen cuestiones de carcter internacional. De ello se encarga el Derecho internacional privado. Para delimitar el ordenamiento a aplicar se siguen dos principios: El principio de territorialidad por el que el derecho de un determinado territorio se aplica a todos los sujetos que estn en el territorio, con independencia de su nacionalidad. El principio de personalidad, por el que la ley del estado del que un sujeto es nacional, le acompaa siempre al sujeto, aunque est fuera de su territorio. En la prctica, para resolver estos conflictos, se combinan ambos criterios, aplicndose, segn cada caso, uno u otro. En el CoCi, lo que existe, son las denominadas normas de conflicto. Establecidas en los artculos 8 a 16, determinando la normativa a aplicar cuando existen conflictos entre diferentes ordenamientos. A modo de cita:
6.4.
De la estrecha relacin entre el final de la vigencia de una norma jurdica y el comienzo o entrada en vigor de otra que la sustituye surge el llamado Derecho transitorio: Son las reglas o principios que deben aplicarse a relaciones jurdicas que, nacidas al amparo de una determinada normativa, perviven o continan produciendo sus efectos en el tiempo pero bajo una nueva regulacin, que ha sustituido a la vigente, en el momento del nacimiento de aqullas relaciones jurdicas. Este derecho suele encontrarse en las disposiciones transitorias de una norma y que regulan cmo es la transicin de una normativa a otra. El propio CoCi contiene derecho transitorio, aunque se dan pocas situaciones que puedan quedar afectadas por ello. El derecho transitorio se realiza siempre con el mximo respeto a los derechos adquiridos por terceros, siguiendo el principio de irretroactividad respecto a la limitacin de derechos. Hay dos principios bsicos posibles:
Art. 8.1 CoCi Las leyes penales, las de polica y las de seguridad pblica obligan a todos los que se hallen en territorio espaol. Art. 9.1 CoCi La ley personal correspondiente a las personas fsicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha ley regir la capacidad y el estado civil, los derechos y deberes de familia y la sucesin por causa de muerte.
El cambio de ley personal no afectar a la mayora de edad adquirida de conformidad con la ley personal anterior. 2. En el mbito interno, cuando existe colisin entres diferentes normativas, se dice que existe un conflicto interregional, y tambin se
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solucionan acudiendo a los principios de territorialidad y personalidad, aunque existe un factor relevante a tener en cuenta, que es el concepto de vecindad civil (se ver en la Leccin 14). Existe una vecindad civil comn y otra catalana, gallega, vasca, etc. La necesidad de determinar los lmites de eficacia de las leyes en relacin con el espacio terrestre, martimo o areo viene impuesta por dos hechos: La existencia de diversos Estados con sus propias legislaciones y Que los ciudadanos de esos Estados se relacionan entre s y se trasladan de uno a otro pas.

4. La ley aplicable a las obligaciones, a los contratos y a la relacin laboral ser la que elijan los contratantes y si nada dicen se aplica la ley del lugar de celebracin del contrato. Las obligaciones no contractuales se rigen por la ley del lugar donde se ha producido el hecho que origina la obligacin. La ley aplicable a los buques y aeronaves es la del lugar de su abanderamiento o matricula. La emisin de ttulos valores se regula por la ley del lugar en que se produzca. La donacin se rige por la ley nacional del donante La ley aplicable a la propiedad intelectual o a la industrial ser la espaola sin perjuicio de las disposiciones internacionales sobre la materia.
5.
6. 7. 8. 9.
Esta intercomunicacin entre Estados y sus ciudadanos determina que para el derecho surjan al menos tres cuestiones: 1. eleccin de la norma jurdica que ha de regir la relacin jurdica en la que intervienen nacionales de distintos pases; 2. Fijacin del rgano judicial al que corresponder la competencia para conocer de los litigios que nazcan de esa relacin, y 3 determinacin de la norma que servir para calificar o clasificar el tipo, requisitos y efectos de aquella relacin jurdica. La respuesta a estas cuestiones, y otras muchas con ellas conexas, corresponde al Derecho Internacional Privado donde se estudian con profundidad las que se denominan reglas de conflicto internacional, pero los artculos 8 a 14 del CoCi recogen las bsicas para la solucin de estos posibles conflictos de leyes en el espacio. Estas mismas situaciones pueden plantearse dentro de un mismo Estado, cuando dentro del mismo existen regiones o comunidades con un Derecho Civil propio distinto del que se considera nacional o general; as ocurre en Espaa donde el derecho del CoCi puede entrar en colisin con las normas que en las diversas Comunidades autnomas con Derecho Civil propio regulan la misma materia. Para solucionar estos conflictos se acude a las reglas del derecho interregional. Las normas de conflicto en el CoCi. En la redaccin originaria del CoCi las normas de conflicto entre leyes espaolas y de otros pases se recogan en los artculos 8 a 11, en los que se haca una equilibrada y escueta utilizacin de los citados dos principios de personalidad y de territorialidad. Los artculos 8 a 11 contienen, entre otros, los siguientes aspectos: 1. Aplicacin del principio de territorialidad: La ley nacional espaola se aplica a toda persona que se encuentre en Espaa en las siguientes materias: penales, de polica, seguridad pblica y procesal. Aplicacin del principio de personalidad: La ley personal regula sus relaciones de: capacidad jurdica y de obrar, estado civil, incapacitacin, tutela, derecho y deberes de familia y su sucesin por causa de muerte. Salvo en materia de adopcin. La ley aplicable a los bines y a los derecho sobre ellos es la del lugar en que se encuentren. Una propiedad que un ingls tenga en Espaa se rige por la ley espaola.
10. La obligacin de prestar alimentos a otra persona se somete a la ley nacional comn del que los reclama y de quien debe abonarlas, y si son de nacionalidades distintas por la ley nacional del reclamante. 11. A la representacin legal se aplica la ley del lugar en que nace el hecho del que deriva aqulla. 12. La forma y las solemnidades de los actos y contratos se somete a la ley del lugar de sus otorgamiento (artculo 11.1) Los conflictos de leyes entre las diversas legislaciones civiles forales o especiales
La coexistencia dentro del territorio espaol de una pluralidad de legislaciones civiles, determina una situacin semejante a las que surgen entre un espaol con un nacional de otro pas. Surge la necesidad de determinar la normativa aplicable a esas relaciones en las que entran en conflicto dos o ms legislaciones. Estas situaciones surgen cuando un espaol perteneciente a una regin sometida ha llamado derecho comn, se relaciona con otro tambin espaol pero miembro de una regin con Derecho Civil propio o cuando dos ciudadanos de dos regiones de Derecho Civil propio se relacionan. Es necesario determinar cual es la norma jurdica aplicable. La solucin de gran parte de las cuestiones que surgen en estos conflictos interregionales ha quedado alterada por el alcance que se ha dado al artculo 149.1.8 de la Constitucin, cuestin ya tratada anteriormente y por el concepto de vecindad civil. La tendencia del legislador ha sido de buscar soluciones semejantes a las que se han examinado en los conflictos de leyes entre Estados. Las normas de conflicto interregionales. El artculo 16.1 establece que los conflictos de leyes que puedan surgir por la coexistencia de distintas legislaciones civiles en el territorio nacional se resolvern segn las normas contenidas en el Captulo IV... La solucin de los conflictos de leyes dentro de las legislaciones civiles espaolas debera efectuarse aplicando los principios de personalidad y de territorialidad que los artculos 8 a 11 aplican en atencin al tipo de relacin jurdica sobre la que se plantea la duda de la norma aplicable. Este criterio, que en principio parece claro, en la prctica no lo es por dos factores: uno derivado de
2.
3.
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que en este supuesto no entran en conflicto leyes de dos Estados, pues se trata de dos legislaciones dentro del Estado espaol (inconveniente que obliga al artculo 16 a considerar como ley nacional la derivada de la vecindad civil), y otro, ms grave, consecuencia de la particulares normas de conflicto que los diversos Estatutos de Autonoma han establecido que determinan la imposibilidad prctica de aplicar la regla del artculo 16.1.
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PARTE II: DERECHO DE LA PERSONA
PARTE II: DERECHO DE LA PERSONA LECCIN 7: LA PERSONA

1. Concepto de persona.- 2. La persona como objeto del Derecho de la persona.- 3. Constitucin y persona.- 4. Derechos fundamentales y derechos de la personalidad.- 5. Derecho a la vida y a la integridad fsica.- 6. Derecho a la libertad.- 7. Derecho al honor, intimidad y propia imagen.- 8. Proteccin de datos de carcter personal.- 9. Derecho al nombre.- 10. Caracteres comunes a los derechos de la personalidad. El ser humano es el centro y razn de ser del Derecho, ya que este trata, en sus diversas manifestaciones, de tutelar y regular las mltiples situaciones en que aqul puede encontrarse en su vida en sociedad. El Derecho Civil tiene por objeto la regulacin de las distintas relaciones privadas que el individuo tiene como tal, ya sea en s mismo considerado, ya sea en sus relaciones con otros seres humanos. Dentro del Derecho Civil, la parte que contempla la situacin jurdica de la persona humana en sus caracteres bsicos y esenciales se denomina Derecho de la persona. El Derecho de la persona establece las condiciones, presupuestos y situaciones mnimas para que el ser humano pueda ser considerado como sujeto de derecho y pueda tener relaciones jurdicas complejas de diversa naturaleza, pblicas o privadas. Puede decirse que el Derecho de la persona trasciende al Derecho Civil y extiende sus efectos a todo el ordenamiento jurdico. El libro I del CoCi se dedica a las personas; sin embargo debe completarse con las normas de la Constitucin que establecen los Derechos Fundamentales de la misma. Tampoco puede desconocerse los avances tcnicos sobre el genoma humano y biotecnologa (repercuten en la determinacin del comienzo de la personalidad jurdica). 7.1. Concepto de persona
jurdica se ver en las lecciones 15 y 17, ahora nos centraremos en las personas fsicas. Hoy en da, la titularidad de derechos y obligaciones es atribuida a toda persona fsica, por el simple hecho de serlo. Esto, antes no era as. Esta atribucin actual es el resultado de una larga evolucin histrica. 7.2. La persona como objeto del Derecho de la persona
El concepto de persona hace referencia a la posibilidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. Todo individuo por el hecho de serlo es persona para el derecho. El Derecho ha creado otros sujetos de derechos a semejanza del ser humano, a los que denomina personas jurdicas y a los que se encomienda el logro de determinados fines que por su importancia econmica o por su duracin en el tiempo no pueden ser alcanzados por el ser humano individualizado. Hay aspectos de la actuacin del ser humano que slo l puede realizar: matrimonio, filiacin... el mbito jurdico del ser humano es ms amplio que el de la persona jurdica. 7.3. Constitucin y persona
La constitucin protege expresamente a la persona. P. e., el art. 10.1 CE. As, toda la normativa de nuestro ordenamiento jurdico tiene que respetar la dignidad de la persona y su libre desarrollo. Tambin el captulo XIV de la CE establece la igualdad ante la ley, considerando a todos personas, sin distincin alguna. En los art. 15 a 29 de la CE se recogen una serie de derechos que afectan directamente a la persona, como son el derecho a la vida, a la integridad fsica y moral, a la intimidad, a la libertad de expresin, el derecho de reunin y asociacin, etc. Es una proteccin integral de la persona, ya que sta es el ncleo central de la sociedad. En esta serie de artculos, se recogen lo que se consideran los derechos y libertades fundamentales y ello se hace para que tenga importantes consecuencias: Son derechos que han de regularse por ley orgnica (existe una reserva de ley), dificultando el que se tomen decisiones legales sobre estos derechos. Tambin, al estar recogidos en la CE, se permite que todas las personas tengan el recurso de amparo, acudiendo al Tribunal constitucional cuando creen que sus derechos y libertades se han vulnerado. 7.4. Derechos fundamentales y derechos de la personalidad
La razn de ser del derecho, especialmente el civil, no es otro que la persona. Qu entendemos a efectos jurdicos por persona? El concepto de persona alude a la posibilidad de ser titular de derechos y obligaciones, cualidad que se predica de todo individuo por el simple hecho de serlo. Existe una equivalencia entre persona, ser humano, y ser titular de derechos y obligaciones, sin que quepa ningn tipo de distincin o discriminacin por motivo alguno. Esto se refiere a la persona fsica. Junto a ste, existe el concepto de persona jurdica, que es una creacin artificial del ordenamiento jurdico. Las personas jurdicas tambin son titulares de derechos y obligaciones. A esa persona jurdica se le atribuyen objetivos y finalidades que, normalmente, una persona fsica, por s sola, no puede lograr, p. e., porque supone un desembolso econmico demasiado elevado o porque dichos objetivos exigen una actuacin que va ms all de lo que puede ser la vida de una persona fsica. Es el caso de la creacin de asociaciones, fundaciones o corporaciones. Las personas jurdicas suelen crearse por la reunin de al menos dos personas fsicas. La personalidad
De entre estos derechos fundamentales comentados, existe un subtipo, los derechos de la personalidad, que son derechos inherentes a toda persona y se adquieren a la vez que la persona pasa a existir. El reconocimiento de estos derechos trata de proteger la integridad personal del ser humano en su aspecto fsico (derecho a la vida) o bien desde una perspectiva espiritual (derecho al honor, a la intimidad o a la propia imagen). Todos estos derechos gozan de proteccin por cuatro vas:
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1. 2. 3. 4.
La va penal, por que las infracciones de estos derechos pueden ser constitutivos de delito. La va civil, a travs del resarcimiento. La va administrativa y La va constitucional, a travs del ya comentado recurso de amparo.
El derecho de informacin, que es el derecho de exposicin y recepcin de informacin veraz.
Ahora vamos a ver los derechos ms importantes desde el punto de vista del Derecho civil. 7.5. Derecho a la vida y a la integridad fsica
El TC durante mucho tiempo se ha manifestado favorable a primar el derecho de expresin e informacin sobre estos tres derechos, al entender que ste es requisito fundamental para asegurar un Estado democrtico de derecho, aunque ahora considera que ha de sopesarse si realmente existe una razn de inters general que fundamente esta primaca. No se considera que haya una violacin de estos tres derechos si la ley autoriza o el propio titular otorga su consentimiento, que podr ser revocado en cualquier momento. Si existe un inters general, el derecho a informar prima sobre estos tres derechos, al primar lo general sobre lo particular. El resarcimiento se realiza mediante una indemnizacin que abarca tanto los daos materiales como morales y que es estimada por el juez. Derecho al Honor: El derecho al honor es difcil de definir. Es algo as como el concepto, la valoracin que cada uno tiene sobre s mismo y que los dems tienen de l. Es una doble vertiente. Adems es importante que terceras personas se hagan eco de esas vejaciones. En el derecho penal tambin estn recogidos delitos de injurias y calumnias. Derecho a la Intimidad: La intimidad es la esfera o espacio reservado y personal del individuo que no se desea que lo conozcan algunas personas o que lo conozcan solo determinadas. Este derecho no permite evitar que terceras personas se entrometan en ese espacio y le den publicidad. Por ejemplo; Inviolabilidad del domicilio, revelar datos concernientes a comunicaciones privadas, secreto profesional. Hay casos en los que el derecho a la intimidad se diluye. Este es el caso de sujetos de proyeccin pblica como el Presidente del Gobierno. Tambin se diluye este derecho en caso de que exista un inters general. Derecho a la propia imagen: Derecho a decidir en que condiciones la imagen de un sujeto puede ser reproducida o publicada. Este derecho implica que terceras personas son autorizacin no pueden tomar, reproducir y difundir imgenes de un sujeto. Tambin se viola el derecho a la imagen cuando se usa la voz imagen y nombre de alguien para fines publicitarios sin consentimiento. En cuanto al derecho a la propia imagen no se entiende inflingido cuando se trata de una persona pblica en un acto pblico. Tampoco es una violacin del derecho a la intimidad caricaturar una imagen ni aquellas reproducciones de una persona que son accesorias de una informacin de actualidad. 7.8. Proteccin de datos de carcter personal
Viene recogido en el art. 15 CE: Todos tienen derecho a

la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra. Esto supone que
todos los espaoles tenemos el derecho a exigir del Estado que adopte todas las medidas necesarias para garantizarlos y que se eviten todas aquellas conductas que puedan poner en peligro la vida o la integridad fsica de un sujeto. Ante estos derechos se presentan diferentes problemas, como son los nasciturus, los suicidas, la eutanasia, etc.
30.11.2005 Dentro del derecho a la integridad fsica, quedan englobadas las facultades que nosotros tenemos de disponer de nuestro cuerpo () del mismo modo que podemos decidir acerca del trasplante y la donacin de nuestros rganos (14/11/2002 Ley reguladora de la autonoma del paciente y de los derechos de los doctores y () en materia de informacin y documentacin clnica se permite realizar un documento en el cual expresamos cual es nuestra voluntad que habr de ser tenida en cuenta en los tratamientos y cuidados que queremos que se realicen y para caso de fallecimiento, tambin se detalla el destino que habr de darse nuestros rganos, en caso de no poder hacerlo nosotros por incapacidad sobrevenida. 7.6. Derecho a la libertad
Se recoge bajo diferentes aspectos en la CE:

Artculo 16.1: Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de los individuos y las comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por la ley. Artculo 17.1: Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie puede ser privado de su libertad, sino con la observancia de lo establecido en este artculo y en los casos y en la forma previstos en la ley.
7.7.
Derecho al honor, intimidad y propia imagen
Aunque separados, normalmente se hace referencia a ellos de manera conjunta. Se regula en la Ley Orgnica 1/1982, de 5 de mayo, de proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar, y a la propia imagen. Su principal problema es su colisin con otros derechos como la libertad de expresin. La libertad de expresin es el derecho a recibir y comunicar informacin por cualquier medio de difusin y se subdivide en: La libertad de expresin en sentido estricto que es el derecho a emitir opiniones y valoraciones, realizar juicios de valor.
7.9.
Derecho al nombre
7.10. Caracteres comunes a los derechos de la personalidad 1. Si el propio sujeto autoriza esa conducta no existe vulneracin del derecho. Este
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consentimiento se puede revocar en cualquier momento pero no con carcter retroactivo. 2. Si la ley ha autorizado ese comportamiento tampoco existe vulneracin de estos tres derechos. En otras ocasiones un comportamiento judicial (sentencia) puede llevar a la exposicin pblica de cierta informacin. Tampoco se considera violacin de alguno de estos tres derechos. Si existe un inters general tambin esta justificada la publicacin y no constituye una violacin de alguno de estos tres derechos.
Los artculos 29 y 30 del CoCi determinan esta cuestin dando los requisitos:
Artculo 29: El nacimiento determinar la personalidad; pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el artculo siguiente. Artculo 30: Para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.
3.
4.
Luego nos ha contado una Pelcula de Ana Obregn con una demanda de este tipo. Ya te lo contar.
Estos dos artculos se interpretan conjuntamente de por lo que los requisitos que en nuestro ordenamiento jurdico se establecen para adquirir la condicin de persona son: 1) 2) Hay que nacer: desprenderse del cuerpo de la madre, ruptura del cordn umbilical. Debe tener figura humana (art. 30), lo cual deja fuera a las criaturas abortivas, casos en los que resulta difcil percibir una figura humana, del concepto de persona a efectos civiles. Y adems es necesario que tenga los rganos esenciales para poder vivir. Tiene que nacer vivo. Debe sobrevivir 24 horas separado del cuerpo de la madre, vida extrauterina propia, Cumplidas estas exigencias la ley fija la condicin de persona al momento del nacimiento o salida del cuerpo de la madre, y no al momento del transcurso de las 24 horas de vida independiente.
LECCIN 8: COMIENZO Y CONDICIN DE PERSONA
FIN
DE
LA
1. Comienzo de la personalidad. 2. Prueba del nacimiento. 3. Nasciturus y concepturus. 4. Las tcnicas de reproduccin asistida. 5. Extincin de la personalidad. 6. Prueba de la muerte. Premoriencia y comoriencia. 7. La declaracin de fallecimiento. 8.1. Comienzo de la personalidad
3) 4) 5) 6)
Determinar el momento inicial de la condicin de persona es muy importante, en especial para las relaciones jurdicas que integran el Derecho de Sucesiones. El comienzo de la personalidad se sostiene con tres teoras diferentes: Una concepcionista que sita el origen en la concepcin, cuando el vulo es fecundado por un espermatozoide. Uno natal, que sita el origen en el nacimiento Uno de viabilidad, dnde el ser nacido, adems, ha de ser viable, que pueda vivir por s mismo.
En Espaa se opta por la tesis del nacimiento aunque con ciertas dosis de viabilidad (24 horas). Prioridad en el nacimiento en partos mltiples:
Artculo 31: La prioridad del nacimiento, en el caso de partos dobles, da al primer nacido los derechos que la ley reconozca al primognito. Es tambin aplicable a partos mltiples, y atiende al momento cronolgico del hecho del nacimiento o del instante de la concepcin.
Respecto al nasciturus, el que va a nacer, goza de la misma proteccin que el nacido a todos los efectos que le puedan ser favorables, pero siempre condicionado a que nazca y que cumpla los requisitos Respecto al comienzo de la condicin de persona o de la personalidad, hay varias tesis: 1) Tesis de la concepcin: en virtud de la cual existe la persona desde el mismo momento en que es concebida y por tanto desde ese momento se es titular de derechos y obligaciones. Teora o tesis del nacimiento segn la cual la condicin de persona se adquiere con el nacimiento, antes del nacimiento a efectos jurdicos no se es persona, por nacer se entiende la salida del cuerpo de la madre. Teora de la viabilidad que implica que la condicin de persona se adquiere una vez que se nace siempre y cuando el nacido sea viable, viable significa que puede vivir por s mismo.
Las consecuencias prcticas de la primogenitura son escasas, solo para la atribucin de ttulos nobiliarios y de designacin para el ejercicio de ciertas funciones o cargos familiares. En el registro civil se hace constar el da y la hora exacta en el que ha tenido lugar dicho nacimiento. 8.2. Prueba del nacimiento
Es necesario contar con un instrumento que pruebe ese nacimiento que es el Registro Civil, donde se hace la inscripcin que es lo que opera como prueba de nacimiento. En la inscripcin de nacimiento se hacen constar diferentes datos como nombre, sexo, lugar y fecha de nacimiento, la hora del nacimiento y la filiacin (quines son sus padres) del nacido. Para hacer esa inscripcin de nacimiento se ha de acompaar un parte mdico que firma el profesional que ha asistido el parto, pueden hacer la inscripcin los padres, parientes cercanos, en bebs abandonados quien los encuentra, y tambin cualquier persona mayor de edad que estuvo presente en el parto o el director del establecimiento mdico donde tuvo lugar el parto. El plazo, transcurridas las 24 horas hasta los 8 das siguientes, ese plazo se puede ampliar a 30 si hay justa causa como una madre sola convaleciente que
2)
3)
La tesis que ms abunda en los pases de nuestro entorno es la del nacimiento, implica que se rompe el cordn umbilical.
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no puede ir; ms all de los 30 das, para acceder a la inscripcin de nacimiento debe irse a un expediente gubernativo ante el encargado del registro civil. La prueba posterior de nacimiento se efecta mediante las certificaciones que expide el juez encargado del Registro Civil Se practica la inscripcin de nacimiento en el registro civil del lugar del nacimiento, salvo en aquellos en los cuales el nacimiento tuvo lugar accidentalmente en un sitio diferente al domicilio de los padres, en este caso se permite la inscripcin en el registro civil del lugar del domicilio de los padres. 8.3. Nasciturus y concepturus
El medio ms idneo para ello es la llamada sustitucin fideicomisaria, mediante la cual una persona deja sus bienes a otra con el encargo de posteriormente transmitirlos a otra distinta, o mediante la donacin con clusula de reversin. As, si mi hija tiene un hijo esos bienes pasan a mi nieto. 8.4. Las tcnicas de reproduccin asistida. Extincin de la personalidad. Prueba de la muerte. Premoriencia y comoriencia. La declaracin de fallecimiento
Situacin jurdica del concebido pero no nacido A ese ser se le denomina nasciturus, significa el que va a nacer, por tanto no es persona, ahora bien, debemos fijarnos en lo que dispone el art. 29.2 CoCi
Por la poca en que se publica, el CoCi no pudo tener en cuenta la posibilidad de una procreacin en la que no ha sido necesaria la unin carnal. Los avances biolgicos y genticos han logrado la concepcin por mtodos distintos a los tradicionales. Estas tcnicas permiten variadas alternativas segn se emplee material gentico del propio marido y mujer o de donantes extraos. Es indiferente por qu va se ha producido la concepcin. Da igual que sea por medios naturales o que se usen tcnicas de reproduccin asistida. Aunque dentro de estas tcnicas hay que resaltar dos conceptos importantes: Fecundacin artificial, donde se engendra el ser humano introduciendo esperma del varn en el cuerpo de la mujer, es decir, la unin vulo espermatozoide es dentro de la mujer y La fecundacin in vitro, dnde la unin vulo espermatozoide ocurre fuera de la mujer y el vulo ya fertilizado (embrin) es introducido nuevamente y se implanta en el cuerpo de la mujer.
el nasciturus goza de la misma proteccin que el nacido en todo aquello que le sea favorable siempre y cuando
luego nazca cumpliendo los requisitos esenciales del art. 30 CoCi Si el principio general es que la condicin de persona se adquiere por el nacimiento en los trminos ya expuestos, el concebido no puede ser considerado como persona, porque precisamente su cualidad es no haber nacido an. Pero el ordenamiento permite atribuir a los concebidos derechos cuya plena eficacia queda supeditada a que llegue a nacer en las condiciones generales establecidas. Si llega a nacer, har suyas las atribuciones no onerosas, normalmente se trata de actos constituidos por donaciones o por disposiciones hereditarias. Producido el nacimiento del concebido, los efectos de las atribuciones patrimoniales que se le hicieron se retrotraen al momento en que aqullas fueron hechas y no al momento del nacimiento. En tanto este no se produce, actan por el concebido quienes los representaran si hubiese nacido. Es el caso del abuelo que va a morir sin conocer al hijo de su hija encinta, al que quiere donarle una atribucin patrimonial y eso se puede hacer porque es algo positivo pero supeditado a lo dicho anteriormente como que nazca Por tanto es una proteccin condicionada a que luego nazca con los requisitos y relativa en tanto que slo se permite para todo aquello que le sea favorable. Situacin jurdica del no concebido Es el concepturus, es decir, el que va a ser concebido. El CoCi no contempla la posibilidad de atribuirles derechos y por tanto no pueden ser considerados como personas ni sujetos de derechos, sin embargo, establece frmulas que permiten atribuirles derechos, supeditados siempre a que llegue a producirse la concepcin y posterior nacimiento. Soy abuelo con poco de vida y me gustara que mi nieto tenga algo mo, y mi hija est intentando quedarse embarazada, no se pueden hacer atribuciones patrimoniales a algo que no tiene ninguna existencia fsica, pero hay mecanismos indirectos a travs de los cuales se puede lograr ese objetivo:
La maternidad subrogada, comnmente conocida como madres de alquiler, es un proceso no autorizado por nuestro ordenamiento jurdico, por lo que, caso de ocurrir, a la madre biolgica no se le reconoce derecho alguno sobre el nasciturus. Existen otras tcnicas an ms complejas prohibidas o no reguladas (clonacin, etc.). En lo que atae al comienzo de la condicin de persona, hay que considerar compatible el empleo de estas tcnicas con los principios del CoCi, de modo que sigue siendo determinante el nacimiento en las condiciones legalmente establecidas, siendo irrelevante el procedimiento procreador. 8.5. Extincin de la personalidad
Con la muerte se extingue la condicin de persona, tal y como indica el:

Artculo 32: La personalidad civil se extingue por la muerte de las personas.
Pero nada se indica respecto a la muerte, por ello hay que acudir a lo que dice la medicina al respecto. Hoy en da, se entiende que hay muerte cuando se cumplen los siguientes requisitos: 1. 2. 3. Ausencia de respiracin espontnea. Ausencia de actividad cerebral, consecuente encefalograma plano. Ausencia de actividad refleja. con el
La muerte es al mismo tiempo causa de extincin de derechos subjetivos y causa de atribucin de otros derechos. Derechos, pertenecientes a la persona fallecida, que tienen carcter patrimonial no se
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extinguen por la muerte de su titular, sino que su fallecimiento es causa del comienzo de su adquisicin hereditaria por las personas llamadas a sucederle. As, la muerte de un sujeto provoca, adems, una situacin peculiar al extinguir ciertos derechos y ser causa de la atribucin de otros derechos: Por un lado, desaparecen los derechos ligados a la persona fallecida, Por otro, algunos de dichos derechos, que suelen ser de contenido econmico, se transmiten.
el art. 33 se conoce como regla de comoriencia, entendindose que han muerto todos a la vez y que, entre ellos, no se produce transmisin de derechos alguna, alterando las reglas de sucesin que hubiera habido de haber muerto unos antes que otros (premoriencia). Es una presuncin de muerte simultnea de todas las personas llamadas a sucederse entre s a no ser que se pruebe lo contrario. La regla general es que han muerto todos al mismo tiempo, y por tanto no pueden sucederse unos a otros, para suceder a una persona hay que vivir ms que ella. La declaracin de fallecimiento El Derechos ha creado una situacin jurdica que se asemeja a la muerte fsica. Tal situacin es conocida como declaracin de fallecimiento, es una presuncin de muerte. La ley presume que el sujeto que ha desaparecido en determinadas circunstancias ha muerto. Se insta judicialmente. Tras la declaracin judicial, las consecuencias son casi iguales a las de la muerte, pero todo ello con cierta nota de provisionalidad: Si la persona aparece de nuevo, el propio Cdigo indica que habr que intentar reintegrarle a la situacin anterior al momento de la declaracin de fallecimiento (ver Leccin 13.7 La declaracin de fallecimiento). A. EL NOMBRE DE LA PERSONA HUMANA: Es necesario establecer medios para la identificacin y diferenciacin de los integrantes de un grupo social. A.1. El nombre y los apellidos: La tesis dominante califica al nombre como unos de los derechos de la personalidad. El nombre se integra por el llamado nombre propio y por los apellidos. La determinacin inicial del nombre se efecta en el momento de la inscripcin del nacimiento en el Registro Civil. Art. 193 del Reglamento del Registro Civil: El encargado har constar en la inscripcin de nacimiento el nombre impuesto por los padres o guardadores, segn lo manifestado por el declarante. No expresndose nombre o siendo ste inadmisible, el encargado requerir a las personas mencionadas en el prrafo anterior para que den nombre al nacido, con apercibimiento de que, pasados tres das sin haberlo hecho, se proceder a la inscripcin de nacimiento, imponindose el nombre por el encargado. Art.54 de la Ley del Registro Civil: En la inscripcin se expresar el nombre que se da al nacido, si bien no podr consignarse ms de un nombre compuesto ni ms de dos simples. Quedan prohibidos los nombres que objetivamente perjudiquen a la persona, as como los diminutivos o variantes familiares o coloquiales que no hayan alcanzado sustantividad, los que hagan confusa la identificacin y los que induzcan en su conjunto a error en cuanto al sexo. No puede imponerse al nacido el mismo nombre que ostente uno de sus hermanos, a no ser que hubiera fallecido, as como tampoco su traduccin usual a otra lengua. A peticin del interesado o de su representante legal, el encargado
Tanto se extingan los derechos como si son trasmisibles, es importante precisar el momento de la muerte. Art.280 del Reglamento del Registro Civil: En
la inscripcin de defuncin constar especialmente: 1 Las menciones de identidad del fallecimiento. 2 Hora, fecha y lugar del fallecimiento. 3 Nmero que se asigna en el legajo al parte o comprobacin.
8.6.
Prueba de la muerte
Al igual que vimos con el nacimiento, el mecanismo probatorio que se usa para la prueba de la muerte de un sujeto es el Registro civil, p. e., para cobrar una pensin de viudedad. La inscripcin de la Registro civil al que ocurri la muerte del lugar, entonces se apareci el cadver. defuncin se practica en el corresponda el lugar dnde sujeto. Si no se conoce dicho inscribe en el lugar donde
En la inscripcin se hace constar los datos del sujeto, la fecha y hora aproximada de la muerte. La declaracin se acompaar de certificado mdico que acredita tal muerte y sus causas. La inscripcin puede solicitarla cualquier persona que tenga conocimiento de la muerte, estando obligado a ello, tanto los familiares como los vecinos del muerto. La inscripcin de la defuncin es requisito indispensable para poder enterrar al muerto y el entierro no puede ocurrir antes de transcurridas 24 horas desde la hora estimada de la muerte. Caso que el cadver presente signos externos de muerte violenta, el entierro no proceder hasta acreditar las causas de la muerte. No hay plazo defuncin. 8.6.1. para realizar la declaracin de
Premoriencia y Comoriencia
Es muy importante determinar que sujeto ha fallecido antes para solucionar los problemas de sucesiones. Nuestro Derecho Civil sigue el sistema conocido como de comoriencia. Se refiere a los casos en que parientes directos con derechos sucesorios entre ellos, mueren en un mismo accidente con dificultad para determinar quin muri en primer lugar.
Artculo 33: Si se duda, entre dos o ms personas llamadas a sucederse, quin de ellas ha muerto primero, el que sostenga la muerte anterior de una o de otra, debe probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro.
Un ejemplo seran un abuelo, padre e hijo que mueren en un mismo accidente y se desconoce la secuencia de la muerte. La regla a aplicar, dada por
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del Registro sustituir el nombre propio de aqul por su equivalente onomstico en cualquiera de las lengua espaolas. En cuanto a los apellidos, en el Derecho espaol se utilizan dos apellidos: el del padre y el de la madre. Cuando la filiacin est determinada por ambas lneas los progenitores eligen de mutua acuerdo el orden de los apellidos (1 del padre y 1 de la madre). Si no se ejercita esta opcin ir primero el del padre y despus el de la madre. El orden elegido para el mayor de los hijos regir para los dems. Los mayores de edad pueden cambiar el orden de sus apellidos. En los supuestos con una sola filiacin reconocida los apellidos son determinados por los apellidos del progenitor, pudiendo ste determinar el orden. El orden elegido regirs paro los siguientes hijos de igual filiacin. Pudiendo el hijo cambiar el orden al alcanzar la mayora de edad. Cuando se trate de personas sin filiacin reconocida, el encargado del registro impondr un nombre y unos apellidos de uso corriente. En caso de adopcin hay que determinar si se conserva el apellido originario del adoptado o si pasa a ser designado por el que tiene el adoptante. Tanto el nombre como los apellidos que figuren en la inscripcin de nacimiento son susceptibles de ser modificados. El nombre de las personas est protegido por acciones civiles tendentes a reclamar el nombre o a defenderle, as como por acciones penales a travs de los delitos contra el estado civil. A.2. El seudnimo: Por seudnimo se entiende el nombre ficticio utilizado para encubrir la verdadera identidad que por diversas causas no se desea manifestar pblicamente. La jurisprudencia ha suplido la falta de legislacin y tutela el empleo del seudnimo cuando ste ha llegado a constituir un verdadero signo identificador que llega incluso a hacer olvidar el verdadero nombre de la persona. Tiene que ser empleado con reiteracin y con intencin de ocultar el verdadero nombre. A.3. Los ttulos nobiliarios: En otros tiempos han tenido un valor de identificacin de las personas del cual hoy prcticamente carecen, de ah que su regulacin se mueva fuera de la esfera del Derecho Civil.
Capacidad jurdica, que es la aptitud, idoneidad o facultad que todo sujeto tiene para ser titular de derechos y obligaciones. Es una cualidad de todo ser humano desde el mismo momento que es persona. Es consustancial al concepto de personalidad, con independencia de que luego unos tendrn ms o menos derechos y obligaciones que otros, aunque en principio, es la misma para todos. Es una situacin potencial, inherente y que no se le puede privar a todo ser humano. Capacidad de obrar, en cambio, es la facultad, aptitud o idoneidad para ejercitar esos derechos y obligaciones, de los que todo sujeto es titular por ser persona, de manera concreta y determinada.
As que mientras, por su capacidad jurdica todos pueden ser titulares de derechos, la capacidad de obrar se refiere a poder hacer valer dicha titularidad, el poder actuar vlidamente en el mundo jurdico por s mismo. El paso de la potencialidad al acto, de la idoneidad abstracta a la realidad. Un ejemplo: un menor tiene capacidad jurdica, de hecho, es titular de derechos y obligaciones pero, por s slo, no puede hacer uso de esos derechos y obligaciones, sino que necesita del consentimiento previo, la colaboracin o concurso de sus padres o tutor. La capacidad de obrar es fijada discrecionalmente por el ordenamiento jurdico, cada sistema fija unas condiciones para adquirirla. Detrs de este concepto est el asegurarse que la persona tenga suficiente desarrollo intelectual para comprender el alcance e importancia de los actos que realiza. Como es imposible, se simplifica, suponiendo legalmente que, a partir de cierta edad, toda persona adquiere esta capacidad. 9.1.1. Diferencias y caractersticas de la capacidad jurdica y la capacidad de obrar:
1.
La capacidad jurdica la posee todo individuo por el hecho de serlo, la Capacidad de obrar slo se adquiere cuando se cumplen los requisitos que para ello establece la ley. La capacidad jurdica es igual para todos, la Capacidad de obrar no y puede ser: a) Plena, si no tiene restricciones, vlida para todo tipo de actos y se suele adquirir con la mayora de edad. Limitada, si se restringen los actos que puede realizar la persona, tal es el caso de los incapaces o los sometidos a curatela. Especial, cuando la capacidad de obrar plena se considera insuficiente, como para adoptar que exige tener ms de 25 aos.
2.
LECCIN 9. LA CAPACIDAD Y LOS ESTADOS DE LA PERSONA: (M!)

1. Capacidad jurdica y capacidad de obrar.- 2. Los estados de la persona.- 3. Adquisicin y prueba de los estados civiles.- 4. Efectos comunes a los estados civiles.- 5. Publicidad de los estados civiles.6. El Registro Civil. 6.1. Organizacin. 6.2. Hechos inscribibles. 6.3. Efectos del Registro Civil. 6.4. Los asientos registrales. 9.1. Capacidad jurdica y capacidad de obrar (M!)
b)
c)
3.
Hemos visto que el nacimiento determina la condicin de persona o sujeto titular de derechos, sin distincin alguna, as todo ser humano, por serlo, es persona. Pero se distingue entre:
La Capacidad de obrar es variable y puede modificarse durante la vida de una persona, aunque tal alteracin slo ocurre por resolucin judicial y ocurre cuando hay alteraciones en la capacidad de entender y querer por razones fsicas o psquicas. Pero el hecho de tener estas alteraciones no basta para tener la capacidad limitada sino que un juez ha de determinar que es as. Al igual, si cesan las causas de la
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incapacidad, mediante otra resolucin judicial, se podra recuperar la capacidad de obrar plena. 4. La falta de Capacidad de obrar y las restricciones no impide a quien las padece a actuar jurdicamente, sino que existen mecanismos para suplir o completar esa incapacidad. Todo esto son situaciones que no ocurren con la capacidad jurdica que es inalterable durante la vida de la persona. Prohibiciones de obrar
mayor edad, la emancipacin, la incapacidad, la vecindad civil, la filiacin11 o estar o no casado. El individuo puede estar al mismo tiempo en situaciones diversas compatibles entre s, el estado civil no es nico sino mltiple, aunque excluye a los opuestos (si se es casado no se es soltero, pero se puede ser casado y mayor de edad). Acciones protectoras del estado civil Cada estado civil est protegido por acciones legales que pueden perseguir o reclamar un estado civil o impugnar el que uno tiene o el de otro que se considera no conforme a derecho. Estas acciones tienen en comn los siguientes rasgos12: 1. Se ejercitan mediante los procesos especiales regulados en el art. 748 y siguientes de la ley de Enjuiciamiento Civil. En los procesos de estas acciones se tutela un inters general, adems del particular del individuo, por lo que el Ministerio Fiscal siempre es parte. No cabe renuncia ni transaccin sobre estas acciones. Su ejercicio es normalmente personalsimo, aunque cabe la transmisin hereditaria de la accin y de su ejercicio. La accin dura el tiempo de vida de su titular, con algunas excepciones. Adquisicin civiles y prueba de los estados
9.1.2.
Hay que diferenciar entre restricciones a la capacidad de obrar, que llevan a una capacidad de obrar limitada y las que declaran nulos ciertos actos jurdicos de personas por razones moralmente rechazables. En este segundo caso, el sujeto tiene capacidad de obrar plena fuera del acto concreto que le es prohibido y la prohibicin desaparece cuando cesa la razn objetiva de la inmoralidad. p. e., el art. 1459 CoCi prohbe a los jueces comprar bienes o derechos que son objeto de litigio ante su tribunal. Fuera de esa situacin concreta, el juez podra comprar esos bienes. Las prohibiciones de obrar son siempre legales, han de estar establecidas expresamente por la ley y no se admite su extensin analgica a otros casos. 9.1.3. Complemento de la capacidad de obrar
2.
3. 4.
5.
Son los medios legales usados para completar los supuestos de capacidad de obrar: Uno dnde, aunque existe la limitacin, al sujeto afectado se le reconoce voluntad y entendimiento propio y es l quien decide o no realizar un acto jurdico, aunque la validez y eficacia de dicho acto est supeditada a la intervencin de terceros que completan su falta de capacidad. Es el caso de los sometidos a curatela, los menores emancipados o los declarados prdigos. Otro, en dnde la ley considera que el sujeto carece de voluntad propia y capacidad de entender, p. e., los menores no emancipados o los incapacitados sometidos a tutela. Aqu, el sujeto no acta por s mismos y su Capacidad de obrar es suplida completamente por sus representantes legales. Los estados de la persona
9.3.
Los medios o modos de adquisicin dependen de cada estado civil, p. e., algunos requieren un acuerdo, un negocio (el matrimonio), en otros casos basta con un acto unilateral del sujeto (adquirir cierta vecindad civil). En otros supuestos se adquieren con independencia de la voluntad del sujeto (p. e., la mayora de edad) y tambin pueden surgir por medio de una resolucin judicial (caso de la incapacitacin). A estas formas de adquisicin se las conoce como ttulos de adquisicin de los estados civiles. Tambin se puede hablar de ttulos de legitimacin de los estados civiles que son las formas o medios para probar la tenencia o no de un estado civil.
Artculo 327: Las actas del Registro sern la prueba del estado civil, la cual slo podr ser suplida por otras en el caso de que no hayan existido aqullas o hubiesen desaparecido los libros del Registro, o cuando ante los Tribunales se suscite contienda.
9.2.
Estado civil rememora al Derecho romano, dnde era necesario reunir los tres status (STATUS LIBERTATIS, CIVITATIS y FAMILIAE: ser libre, ciudadano romano y padre de familia) para tener personalidad jurdica y plena capacidad de obrar. En la actualidad, prima el principio de igualdad, por lo que la capacidad jurdica la poseen todos por ser personas, aunque la capacidad de obrar sigue exigiendo requisitos. Existe discrepancia doctrinal respecto a los estados civiles de la persona, pero, en general, son distintas situaciones en las que un sujeto se puede encontrar a lo largo de su vida y suponen una determinada atribucin de derechos y obligaciones por el simple hecho de encontrarse en dicha situacin. Implica una concreta atribucin de funciones por parte del legislador y slo por ste. Ejemplos son la menor o
El medio de prueba ms frecuente es el Registro Civil dnde se puede solicitar un certificado. Puede ocurrir, que, por alguna circunstancia, el Registro no pueda utilizarse como prueba, p. e., por que un incendio haya podido destruir la inscripcin. Para ello, subsidiariamente13, el estado civil se puede Vnculo entre padres e hijos y la relacin entre ellos.
11
Las particularidades de cada accin se vern cuando se estudie cada una de ellas.
12 13
Art. 2 de LRC: El Registro Civil constituye la prueba de los hechos inscritos. Slo en los casos de falta de inscripcin o en los que no fuere posible certificar el asiento se admitirn otros medios de prueba; pero en el primer supuesto ser requisito indispensable para su admisin que,
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probar a travs de la posesin del estado, que supone reconocer a un sujeto que posee un determinado estado civil a quien de forma habitual aparece notoria y continuadamente teniendo tal estado14. Finalmente, tambin se puede acreditar a travs de los dems medios de prueba admitidos en Derecho, p. e., mediante testigos, pruebas documentales o expediente segn art. 96.2 LRC. 9.4. 1. Caracteres y Efectos estados civiles comunes a los
9.6.
El Registro Civil
El Registro Civil se puede entender de tres maneras: Sede fsica (como oficina pblica organizada por el estado) Conjunto de libros (concernientes al estado civil de las personas) Institucin jurdica (como servicio pblico)
Las situaciones determinantes de los estados civiles son fijadas por la ley, con las siguientes consecuencias: a. b. Slo son estados civiles aquellos que determina la ley. El inters general del Estado es el criterio bsico para definir y dar eficacia a los estados civiles, por ello, las normas que lo regulan son imperativas y los particulares no pueden impedir su aplicacin.
sta ltima es la que interesa en el Derecho y se define como la institucin encargada de dar publicidad a los hechos y actos relativos a los estados civiles de las personas. Coopera en ciertos casos en la constitucin de dichos estados civiles y proporciona ttulos de legitimacin de los mismos. De la definicin se extraen las tres funciones bsicas del RC: 1. 2. Dar publicidad a los estados civiles de los sujetos. Para algunos estados civiles la inscripcin registral es constitutiva: la inscripcin en el RC es obligatoria e indispensable para constituir el estado. Facilita medios de prueba, ttulos de legitimacin de los estados civiles.
2. 3.
Atribuyen a la persona unas facultades que son personalsimas, intransferibles e irrenunciables. Su proteccin jurdica se realiza por dos tipos de acciones: a. Penales, al tipificarse delitos contra el estado civil de las personas en el Cdigo penal Civiles, llamadas acciones de estado.
3.
La razn de ser de esta institucin del Registro Civil radica en la importancia que el estado civil tiene en la compleja organizacin moderna. Interesa en primer lugar al Estado con fines militares, estadsticos, electorales y en general, para el desarrollo de las mltiples actividades administrativas; pero tambin interesa a los particulares como medio de obtener una fcil prueba de las situaciones del estado civil, prueba que se hace necesaria para garantizar la seguridad del trfico en general. 9.6.1. Organizacin
b. 4.
Las facultades que atribuyen los estados civiles son imprescriptibles (no prescriben) y no son susceptibles de trfico jurdico (no puedo venderlas o alquilarlas). Su eficacia se manifiesta no slo en la propia persona sino tambin frente a terceros. Tienen eficacia ERGO OMNIUM, frente a todos La mayora son voluntarios (me caso si quiero, soy espaol si quiero) y por ello puedo cambiar de uno a otro.
5.
6.
Las consecuencias jurdicas de cada estado civil son distintas pero hay algunos efectos comunes a todos ellos: 1. 2. 3. El derecho a exigir el respeto al estado civil mediante acciones civiles o penales. Posibilidad de cambiar de estado, excepto en la filiacin. Facultad de solicitar la inscripcin en el Registro y la certificacin acreditativa de la misma. Publicidad de los estados civiles
Administrativamente, el RC es un servicio pblico que depende del Ministerio de Justicia, y en particular de la Direccin General de Registros y Notariado. Se estructura en cuatro tipos de RC: Los municipales, que son los principales, desarrollando claramente las funciones reseadas. A su frente est el encargado del RC que conforme a la Ley Orgnica del Poder Judicial y normas que la desarrollan es el juez de primera instancia. Si no lo hay, el responsable ser un juez de paz. Lo normal es que exista un RC por municipio, aunque, si la poblacin lo justifica, podr haber ms en relacin a su volumen. Los consulares, ubicados en los consulados espaoles en el extranjero y a cuyo frente se sita un funcionario diplomtico. Cumple en el extranjero, respecto de los ciudadanos espaoles, la misma funcin que los Registros Civiles Municipales. El Central, registro supletorio en el que se hacen constar hechos y actos que, por causas excepcionales, no deben ser inscritos en los RC municipales. Radica en el Ministerio de Justicia y se incluye dentro de la organizacin de la Direccin General de los Registros y del Notariado. A su frente existen uno o varios funcionarios. Su competencia es
9.5.
previa o simultneamente, se haya instado la inscripcin omitida o la reconstitucin del asiento. y arts. 113, 131 y 135 CoCi.
Viene del Derecho medieval y supone acreditar tres requisitos: nomen, tractatus y fama, acreditar el uso del nombre del estado civil de que se trata, que venga siendo tratado como si verdaderamente se tuviera y que en la sociedad se tenga por cierta la existencia de dicho estado.
14
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subsidiaria de la de los otros dos Registros; as, establece el artculo 18 de la Ley del Registro Civil:
En el Registro Central se inscribirn los hechos para cuya inscripcin no puedan inscribirse por concurrir circunstancias excepcionales de guerra u otras cualesquiera que impidan el funcionario del Registro correspondiente. Igualmente se llevarn en el Registro central los libros formados con los duplicados de las inscripciones consulares
8. 9.
La patria potestad, tutela y dems representaciones que seala la Ley. El matrimonio.
10. La defuncin.
NOTAS: Los hechos relativos a la personalidad como el nacimiento y la defuncin. No entran los embarazos ni los abortos. La filiacin (los padres). La atribucin inicial de la filiacin se refleja con el nombre de los padres en la inscripcin de nacimiento. Los hechos posteriores que afecten al estado de filiacin (adopciones, etc.) tienen reflejo en el Registro Civil por va de inscripciones o notas marginales que se practican en el folio del nacimiento. El nombre y los apellidos. Tiene acceso al Registro Civil de un modo inicial a travs de la inscripcin de nacimiento, puesto que constituye uno de los datos de este asiento. Todo lo relativo al matrimonio. El hecho bsico del matrimonio es objeto de inscripcin principal. Tambin son objeto de inscripcin, pero marginal la disolucin o nulidad del vnculo matrimonial. La emancipacin. La emancipacin derivada del matrimonio del menor se refleja en el Registro mediante nota de referencia a la inscripcin del nacimiento. Los restantes supuestos de emancipacin y habilitacin de edad tienen reflejo registral directo mediante inscripciones o notas marginales que se practican en el folio del nacimiento. La situacin de ausencia y la declaracin de fallecimiento. No son inscribibles las meras situaciones de ausencia de hecho o desaparicin de una persona, mientras no se d una declaracin judicial. Las resoluciones judiciales de incapacitacin La nacionalidad y vecindad civil. La proyeccin registral de la nacionalidad es menos intensa y perfecta que la de otras cualidades del estado civil y ofrece matices peculiares. La tutela y dems representaciones legales. No son propiamente hechos de estado civil, sino que son instituciones relacionadas con dicho estado. En cuanto a la patria potestad, tiene reflejo en el Registro a travs de los datos relativos a la filiacin obrantes en la inscripcin de nacimiento de los hijos. 9.6.3. Efectos del Registro Civil
El de la Familia Real, dnde se recogen hechos y actos sobre los estados civiles del Rey, su consorte, heredero, descendientes y ascendientes de primer grado. Los RC se estructuran en secciones y stas en libros. Las secciones son: 1. Nacimientos y general: A esta seccin se remiten las dems secciones por que, cuando se nace, se abre una hoja registral a la que las posteriores inscripciones se remitirn. En ella abre folio la inscripcin de nacimiento, y al margen se hacen constar las circunstancias inscribibles que sealan los artculos 46 y siguientes de la LRC y 175 y siguientes del RRC, entre las que destacan: la adopcin, modificaciones judiciales de capacidad, declaraciones de concurso, quiebra o suspensin de pagos, ausencia o fallecimiento, nacionalidad y vecindad civil, las que afectan a la patria potestad, filiacin, etc. De la inscripcin de nacimiento se pretende hacer el eje del Registro en lo relativo a cada persona. 2. Matrimonios: Recoge todo lo relacionado a recibir las inscripciones de celebracin de matrimonios (art. 69 LRC), siendo objeto de inscripcin principal el hecho bsico del matrimonio; objeto de inscripciones marginales lo sern: divorcios, nulidades e incluso medidas provisionales, durante la separacin o divorcio. El rgimen econmico matrimonial no es objeto de inscripcin propiamente dicha, sino de meras indicaciones. Defunciones: (art.81 LRC) recoge los fallecimientos
3. 4.
Tutela y representaciones legales: se hace constar la constitucin y desarrollo de las mismas, que no sean de personas jurdicas (ART.88.1 LRC). Hechos inscribibles
9.6.2.
Artculo 1 LRC: En el Registro Civil se inscribirn los hechos concernientes al estado civil de las personas y aquellos otros que determina la Ley. Constituyen, por tanto, su objeto: 1. 2. 3. 4. 5. El nacimiento. La filiacin. El nombre y apellidos. La emancipacin y habilitacin de edad. Las modificaciones judiciales de la capacidad de las personas o que stas han sido declaradas en concurso, quiebra o suspensin de pagos. Las declaraciones de ausencia o fallecimiento. La nacionalidad y vecindad.
El efecto ms importante es la publicidad, aunque habr que diferenciar entre la publicidad material y la formal: Publicidad material se refiere a que el contenido del RC se presume cierto y verdadero, es una presuncin IURIS TANTUM. La eficacia probatoria que puede atribuirse a los asientos registrales admite diversos grados: 1. Puede asignrsele una eficacia probatoria simple, es decir, configurarlos como medios ordinarios de prueba, sometindolos a la libre apreciacin de los tribunales, junto con los dems medios de prueba. Puede atriburseles el valor de una presuncin IURIS TAMTUM, estableciendo
6. 7.
2.
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que hacen prueba de los datos que reflejan en tanto no se desvirte tal presuncin con otra prueba en contrario. 3. Cabe por ltimo atribuirles una presuncin de exactitud de carcter absoluto, pero condicionada a la subsistencia del asiento, es decir, admitiendo la posibilidad de su cancelacin o rectificacin. Este es el grado mximo de eficacia probatoria de los asientos del Registro civil .En nuestro Derecho tan slo las inscripciones propiamente dichas alcanzan tal eficacia probatoria mxima.
9.6.4.
Los asientos registrales
Concepto: son las distintas menciones que se hacen en los libros de registro a travs de las que se plasma en los libros de RC las circunstancias y actos. Tipos: 1. La inscripcin: Es el asiento principal y ms importante y que suele ser objeto de prueba a travs de certificacin. Puede ser de dos clases: a. b. Inscripcin principal, que es la que abre un folio registral. Inscripcin marginal, que se consigna al lado de las principales y en las que se apoya.
La publicidad material del Registro Civil la encontramos plasmada en art. 2 LRC: El Registro
constituye la prueba de los hechos inscritos. Slo en los casos de falta de inscripcin o en los que no fuera posible certificar el asiento en admiten otros medios de prueba.
2.
La anotacin: aquellas que tienen un valor secundario respecto a la inscripcin, con una funcin meramente informativa. La nota marginal: asientos entre s. sirve para relacionar
Publicidad formal se refiere a que cualquier persona que tenga un inters cierto y justificado podr solicitar que se le pruebe lo que desea conocer .Para fines estadsticos ,informativos y probatorios .Como principio informador de esta materia , declara el prrafo 1 del art. 6 LRC que el Registro es pblico para quienes tengan inters en conocer sus asientos ; inters que conforme al prrafo segundo del art.17 RRC se presume en quien solicita una certificacin .A tenor del prrafo segundo del art.6 LRC ,la publicidad se realiza mediante manifestacin y examen de los libros y mediante certificacin literal o en extracto, o negativa si no hubiera asiento .La manifestacin y examen tiene lugar bajo la vigilancia del encargado y previa autorizacin de juez de primera instancia en los municipales; y por examen directo de las autoridades y funcionarios , cuando lo exijan los asuntos de su funcin. Esta prueba se efecta mediante: 1. Las certificaciones son el medio principal y habitual de prueba de lo que se recoge en el RC. Se les considera documentos pblicos y son expedidos por el encargado del RC o, por delegacin, por el secretario del mismo. Existen varios tipos de certificaciones: a) b) Las positivas que constatan o dan fe del contenido de un asiento. Las negativas que confirman que en el RC no consta un determinado asiento registral. Las literales cuando se recoge pormenorizadamente todos los datos de un asiento. Extractos: cuando slo se recogen los datos esenciales del asiento.
3. 4.
Las cancelaciones: es un asiento negativo que extingue y priva de eficacia a un asiento anterior.
El contenido de los asientos puede ser modificado de diferentes formas: (MODIFICACION) 1. La rectificacin de errores que supone la alteracin de alguna circunstancia o dato que no concuerda con la realidad. La adicin o supresin de datos que aaden informacin que debera constar en el RC o al contrario. Cancelando el asiento. La correccin de defectos de forma y no de fondo, que no tiene trascendencia registral. 1. 2. 3. Las circunstancias cuya constancia no est prevista legal o reglamentariamente. Los asientos sobre hechos que constituyen el objeto del registro. no
2.
3. 4.
Solo se pueden suprimir (CANCELACION)
Los asientos o circunstancias cuya prctica se haya basado de modo evidentemente en ttulo manifiestamente ilegal. Las adiciones, apostillas, interlineados, raspaduras o enmiendas nulas, es decir, los que hubieran sido salvados o corregido antes de la firma del asiento.
4.
c)
Fuera de los casos taxativamente mencionados, la supresin ha de basarse necesariamente en una sentencia civil firme.
d) 2. 3.
Las notas simples informativas, que no tienen valor probatorio, slo informativo. La manifestacin de un examen que es eso, un examen fsico, presencial y directo del RC. Es una posibilidad poco frecuente a realizar bajo la supervisin del encargado registral y autorizada por un juez. Lo habitual es que ese examen se realice por funcionarios o autoridades en el ejercicio de sus funciones.
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LECCIN 10. LOS ESTADOS CIVILES (I)

1. Circunstancias personales y la capacidad de obrar.- 2. La edad.- 3. Mayora y minora de edad.4. La emancipacin.- 5. Circunstancias personales y capacidad de obrar.- 6. El sexo.- 7. La transexualidad.- 8. El matrimonio.- 9. El parentesco. 10.1. Circunstancias personales y la capacidad de obrar En el CoCi no existe una regulacin ordenada y sistemtica de los estados civiles, slo referencias aisladas que se completan con otra legislacin, especialmente la Ley del Registro Civil de 8 de junio de 1957 (LRC).
Artculo 1: En el Registro civil se inscribirn los hechos concernientes al estado civil de las personas y aquellos otros que determina la ley. Constituyen, por tanto, su objeto: 1. 2. 3. 4. 5. El nacimiento La filiacin El nombre y apellidos La emancipacin y habilitacin de edad Las modificaciones judiciales de la capacidad de las personas o que stas han sido declaradas en concurso, quiebra o suspensin de pagos. Las declaraciones de ausencia o fallecimiento La nacionalidad y vecindad La patria potestad, tutela representaciones que seala la ley El matrimonio y dems
edad el sujeto es ms responsable de sus actos, entendiendo mejor sus consecuencias y se le considera vlido para actuar en el mundo jurdico. La mayora de edad es fijada con ms o menos discrecionalidad por el legislador siendo actualmente 18 aos. Esto se recoge en el art. 12 CE y en el 315 CoCi. La forma de medir la edad del ser humano se llama cmputo de edad. El cmputo de los aos se hace por das completos, independientemente de la hora del da en que se produjo el nacimiento. Desde las cero horas ya se considera que se han cumplido aos. A esta forma de cmputo se la denomina civil y es la seguida por el Cc. El cmputo de los aos se hace por das completos, incluyendo el da del nacimiento, que se considera da completo con independencia de la hora del nacimiento. Como subtipos que crea la edad estn la mayora, la minora y la emancipacin: 10.3. Mayora y minora de edad La mayora de edad, es la situacin del ser humano que determina la plenitud de la capacidad de obrar, actualmente, en Espaa, es el estado civil que adquiere el sujeto con 18 aos cumplidos. Se caracteriza porque el sujeto adquiere capacidad de obrar plena, puede realizar cualquier acto jurdico por s solo. Sin embargo hay excepciones, para poder adoptar se requiere tener veinticinco aos cumplidos; fuera de esta excepcin puede afirmarse la plenitud de capacidad de obrar del mayor de dieciocho aos.
Artculo 322: El mayor de edad es capaz para todos los actos de la vida civil, salvo las excepciones establecidas en casos especiales por este Cdigo.
6. 7. 8. 9.
10. La defuncin
La norma no fija cules son los estados civiles reconocidos, sino que entremezcla los que lo son en sentido estricto con otros hechos que se refieren a los estados civiles, obligando a interpretarla. Se puede decir que s son estados civiles, por que suponen derechos y obligaciones diferentes: 1. La filiacin, que se puede tener y puede ser matrimonial, no matrimonial o adoptiva, o no tener. La edad, el tiempo de existencia de una persona y como subtipos tiene, la mayora, la minora y la emancipacin. La situacin judicialmente. de incapacidad declarada
2.
La minora de edad, es el estado civil de un sujeto desde que nace hasta los 18 aos. Se caracteriza porque el sujeto sufre una restriccin de su capacidad para obrar, necesitando de terceras personas (padres o tutor) para que completen esa restriccin. Sin embargo, existen ciertos actos jurdicos que s pueden realizar por s solos15: 1. 2. 3. 4. 5. Contraer matrimonio, incluso a partir de los 14 aos previa dispensa del juez de 1 Instancia. A partir de los catorce aos, Hacer testamento, salvo el olgrafo16. Puede reconocer hijos en testamento. Puede ser testigo en un juicio y en testamento en caso de epidemia. Ser odo por el juez a la hora de determinar medidas respectos de los hijos en casos de divorcio matrimonial. Firmar el contrato de trabajo (si ms de 16 aos) Puede administrar los ingresos obtenidos por su trabajo. Puede aceptar donaciones puras. Realizar actos relacionados con los derechos de la personalidad.
3. 4.
La existencia o no de vnculo matrimonial, casado o soltero, el divorciado y la viudez (ms discutible). La nacionalidad, nacional o extranjero. La vecindad civil, que determina la vinculacin a un territorio, relevante, entre otros, a efectos de los derechos forales o censales.
5. 6.
Respecto a otras circunstancias que se recogen en el art. 1 LRC no tienen la intensidad suficiente para ser constituir un estado civil por s solos, ya que necesitan de una norma positiva que lo establezca. 10.2. La edad La edad, es el tiempo de existencia de una persona desde que nace hasta el momento actual. Esa edad se usa como factor determinante del estado civil porque se considera que la edad va ligada al desarrollo intelectual del individuo. A ms
6. 7. 8. 9.
15 16
Para menores mayores de 16 aos. El realizado de puo y letra por el propio sujeto.
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10. Realizar actos de pequea relevancia econmica habituales en la vida diaria. La Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, establece la proteccin jurdica civil de menor y al mismo tiempo, se procede a reformar diversos artculos del Cc en relacin a la tutela y curatela. Entre las medidas protectoras que la ley recoge para los menores est la del acogimiento familiar, artculos 172, 173, 173 bis y 174 del Cc. El acogimiento familiar es un sistema de proteccin del menor desamparado porque carece de padres o estos no pueden ejercer adecuadamente sus deberes, y persigue integrar al menor en el seno de una familia. El acogimiento familiar puede ser: Acogimiento familiar simple: tiene carcter transitorio, bien porque se prevea la insercin del menor en su propia familia o porque se vaya a adoptar una medida ms estable. Acogimiento permanente: cuando la edad o las circunstancias del menor as lo aconsejen. Acogimiento familiar preadoptivo: tiene lugar cuando los acogedores renan los requisitos para adoptar al menor y hayan sido seleccionados para ello.
control sobre ella ni tampoco sobre si el emancipado es lo suficientemente maduro, aunque existen requisitos establecidos por el
Artculo 317: Para que tenga lugar la emancipacin por concesin de quienes ejerzan la patria potestad, se requiere que el menor tenga diecisis aos cumplidos y que la consienta. Esta emancipacin se otorgar por escritura pblica o por comparecencia ante el Juez encargado del Registro.
Esta emancipacin es irrevocable. La emancipacin por concesin judicial Determinada por el juez a travs de una sentencia judicial. La iniciativa es del interesado, el hijo, que ha de tener 16 aos cumplidos y se exige audiencia de los padres, aunque su opinin no vincula al juez. La concesin judicial requiere el consentimiento del hijo. Adems se exigen circunstancias: que concurran ciertas
Artculo 317: El Juez podr conceder la emancipacin de los hijos mayores de diecisis aos, si stos la pidieren y previa audiencia de los padres: Cuando quien ejerce la patria potestad contrajere nupcias o conviviere maritalmente con persona distinta del otro progenitor. Cuando los padres vivieren separados. Cuando concurra cualquier causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad.
El acogimiento familiar se inicia a instancia de la entidad pblica donde est el menor y debe formalizarse por escrito debiendo ser odos el menor si tiene ms de 12 aos cumplidos, sus padres, el tutor y la entidad pblica donde estaba. El acogimiento se extingue por decisin judicial, por decisin de las personas que tienen acogido al menor, por decisin de los padres o tutor y por decisin de la entidad pblica que tenga la guarda o tutela del menor. 10.4. La emancipacin Es una situacin intermedia entre el menor y el mayor de edad. Es intermedia porque el emancipado tiene ms capacidad que el menor pero menos que el mayor, dado que para ciertos actos, tambin necesita de la autorizacin de terceras personas. La emancipacin provoca la extincin de la patria potestad de los padres o bien de la tutela del tutor y las personas que autorizarn esos actos an sujetos, sern las personas que ejercan la patria potestad antes de la emancipacin o bien, caso de tutela, un curador y no el antiguo tutor. Se llama beneficio de mayor edad o habilitacin de edad a la emancipacin de un sujeto sometido a tutela. Circunstancias en las que puede emanciparse un menor de edad
Artculo 314: La emancipacin tiene lugar: Por la mayor edad. Por el matrimonio del menor. Por concesin judicial.
Tambin es requisito indispensable que el ministerio fiscal emita informe favorable o no a la emancipacin, sin que sea vinculante para el juez. La resolucin judicial que determine, en su caso, la emancipacin, habr de inscribirse en el Registro Civil. El beneficio de mayor edad o habilitacin de edad Es el que se aplica a los menores, mayores de 16 aos, que, en vez de estar sometidos a patria potestad, estn sometidos a tutela. Los requisitos son los mismos que en el caso anterior.
Artculo 321: Tambin podr el Juez, previo informe del Ministerio Fiscal, conceder el beneficio de la mayor edad al sujeto a tutela mayor de diecisis aos que lo solicitare
La emancipacin por matrimonio El matrimonio genera la emancipacin de los menores mayores de 16 aos y de los menores mayores de 14 aos que tengan dispensa judicial.
Artculo 316: El matrimonio emancipacin. produce de derecho la
Una vez casados, el consentimiento necesario en un emancipado para completar su capacidad de obrar, lo aporta el otro cnyuge, si ste es mayor de edad. Si los dos son menores, entonces necesitarn de la autorizacin de quien ejerza la patria potestad (padres) o la curatela, segn sea el caso.
Artculo 324: Para que el casado menor de edad pueda enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles u objetos de extraordinario valor que sean comunes, basta, si es mayor el otro cnyuge, el consentimiento de los dos; si tambin es menor, se necesitar, adems, el de los padres o curadores de uno y otro.
La primera es una incongruencia por su obviedad. La emancipacin por concesin de los que ejerzan la patria potestad Se produce a instancia de los que tiene la patria potestad (los padres o uno de ellos). No tienen porqu justificarla, da igual la motivacin y no existe
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La emancipacin por vida independiente del menor Es una situacin de hecho y no una verdadera emancipacin ya que no se produce la extincin de la patria potestad, que es la caracterstica esencial de la emancipacin. En la prctica, lo que se hace es ampliar la capacidad de obrar del menor que vive independientemente de sus padres, con el consentimiento de estos. El menor tiene que llevar vida independiente, lo que no supone vivir fuera del hogar familiar, sino ser autnomo desde el punto de vista econmico (tener ingresos propios). Esta situacin es revocable en cualquier momento si los padres as lo consideran.
Artculo 319: Se reputar para todos los efectos como emancipado al hijo mayor de diecisis aos que con el consentimiento de los padres viviere independientemente de stos, los padres podrn revocar este consentimiento.
Artculo 14 CE: Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social.
10.7.
La transexualidad17
Actualmente la reivindicacin ms importante en esta rea es cambiar la referencia al gnero en el Registro Civil y consecuentemente en los documentos oficiales. No hay normativa al respecto, aunque la jurisprudencia ha reconocido ciertos derechos: Se admite cambiar la referencia al gnero en el Registro cuando, de no hacerlo, se demuestra que se afecta al libre desarrollo de la persona, en el sentido que se recoge en el
Artculo 10.1. CE: La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social.
Efectos o consecuencias comunes a todas las emancipaciones La principal es que el emancipado amplia su capacidad de obrar, ms que el menor aunque menos que el mayor de edad. Extingue la patria potestad o tutela. Para ciertos actos, se precisar la autorizacin de los que ejercan la patria potestad o el curador. El art. 323 CoCi indica los actos que no puede realizar un emancipado por s solo:
Artculo 323: La emancipacin habilita al menor para regir su persona y bienes como si fuera mayor: pero hasta que llegue a la mayor edad no podr el emancipado tomar dinero a prstamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales y, objetos de extraordinario valor sin consentimiento de sus padres, y a falta de ambos, sin el de su curador. El menor emancipado podr por s solo comparecer en juicio. Lo dispuesto en este artculo es aplicable tambin al menor que hubiere obtenido judicialmente el beneficio de la mayor edad.
Hay en proyecto una Ley de Identidad de Gnero que permitir el cambio de sexo recogido por el Registro Civil siempre que se acredite un tiempo de vida desarrollado con el sexo que se desea tener. 10.8. El matrimonio No tiene consecuencias sobre la capacidad de obrar de los contrayentes:
Artculo 66. Los cnyuges son iguales en derechos y deberes. (Artculo modificado por Ley 13/2005, de 1 de julio) Artculo 32 CE: 1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica. 2. La ley regular las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y deberes de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y sus efectos.
10.9. El parentesco. S es relevante, modificando la capacidad de obrar de los sujetos parientes respecto al matrimonio. Existen distintos tipos de parentesco: El parentesco consanguneo, que se define como vnculo que une a las personas que descienden unas de otras, tienen un tronco comn y poseen la misma sangre. El parentesco legal, establecido por la ley entre adoptante y la familia de ste y adoptado y que, jurdicamente, tiene los mismos efectos que el parentesco consanguneo. El parentesco por afinidad, que se genera entre una persona y los parientes consanguneos de su cnyuge (familia poltica) y que no tiene trascendencia alguna desde el punto de vista jurdico. El parentesco religioso, que es el que se establece entre padrinos y bautizado o confirmado y que tampoco posee trascendencia jurdica alguna.
En cambio s puede regir por s solo toda su esfera familiar y personal, mientras que tiene restricciones en el mbito patrimonial, necesitando la cooperacin de terceros. Tampoco puede ejercer actos de comercio, el CoCi lo prohbe expresamente, aunque s autoriza a que contine con las actividades comerciales iniciadas por sus padres, siempre que est acompaado por un curador. Tanto padres como curador tendrn que prestar su autorizacin en cada acto concreto, pudiendo hacerlo antes, despus o al mismo tiempo. Si no existe autorizacin, el acto del emancipado es anulable. La extincin de la emancipacin, por lo general, es irrevocable, por lo que se extingue cuando el sujeto cumple la mayora de edad (18 aos). 10.5. Circunstancias personales y capacidad de obrar Otros factores que pueden afectar la capacidad de obrar del sujeto son el sexo, el matrimonio y el parentesco. 10.6. El sexo No afecta a la capacidad de edad, antes de la CE 78 s afectaba.
Transexualidad no es un trmino exacto dado que independientemente del nmero de intervenciones quirrgicas realizadas, el sexo sigue estando determinado por los genes del sujeto.
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Lo ms relevante sobre el parentesco es su cmputo. Para hacerlo existen dos conceptos: grado y lnea. El grado equivale a generacin, de manera que entre dos personas existen tantos grados como generaciones haya entre ellos. La lnea es el conjunto de grados entre dos personas y eso puede ser de dos tipos: o Recta: la que une a personas que descienden unas de otras y que, a su vez, puede ser: Ascendente: cuando une a una persona con las personas de las que desciende. Descendente: cuando une a una persona con las personas de las que asciende. o Colateral: Lo es la lnea entre dos personas que no descienden unas de otras pero que tienen un tronco comn, como, por ejemplo, el parentesco entre dos hermanos. En este caso, adems y respecto de los hermanos, se puede hablar de un parentesco de doble vnculo (ambos progenitores de los hermanos coinciden) o vnculo sencillo (los hermanos slo tienen un progenitor en comn). Para calcular los grados se cuenta el nmero de personas entre los sujetos relacionados y se resta uno. En caso de lnea colateral, se sube hasta el punto donde coincide el tronco comn y de ah, se desciende hasta llegar al otro sujeto pariente. Por ltimo, marido y mujer, por el hecho de contraer matrimonio, no son entre si parientes, salvo que por vnculo de sangre comn ya lo fueren. El verdadero parentesco nace por la comunidad de sangre, por eso su situacin no se regula dentro del parentesco en el Cc sino en la especfica del matrimonio.
Han de ser persistentes en el tiempo y han de impedir que la persona pueda actuar por s sola: impedimento grave fsico o psquico.
Artculo 200: Son causas de incapacitacin las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o psquico que impidan a la persona gobernarse por s misma.
11.3. Procedimiento Es necesario un procedimiento y una sentencia judicial que determine la conveniencia de la restriccin de la capacidad y si sta ser total o parcial. La misma sentencia nombrar a una persona que actuar por el incapacitado sustituyndole o completndole. Esa persona es habitualmente un tutor o un curador, en funcin, respectivamente, de si se hace cargo de todos los aspectos de la incapacitacin (personales y patrimoniales) o si slo se encarga de los aspectos patrimoniales. El procedimiento de incapacitacin lo puede iniciar el cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cualquier persona que tenga conocimiento de circunstancias que recomendasen tal incapacitacin, incluido el ministerio fiscal si dichas circunstancias llegan a su conocimiento. Durante el proceso el juez posee capacidad para llevar a cabo las pruebas que considere oportunas para determinar la existencia de dichas circunstancias. Lo normal es que se incapacite a alguien que ya posee plena capacidad para obrar, pero si se trata de un menor que rena los requisitos para ser incapacitado, se contempla la posibilidad de prorrogar la patria potestad de los padres, as se evita que pueda transcurrir demasiado tiempo entre la mayora de edad del hijo, que es cuando ste adquirira tericamente la capacidad plena y la sentencia judicial que le incapacite, adelantndose a tal eventualidad. En estos casos, la iniciativa la tienen los padres o, en su caso, el tutor.
Artculo 171: La patria potestad sobre los hijos que hubieran sido incapacitados quedar prorrogada, por ministerio de la ley, al llegar aqullos a la mayor edad. Si el hijo mayor de edad soltero que viviere en compaa de sus padres o de cualquiera de ellos fuere incapacitado, se rehabilitar la patria potestad que ser ejercida por quien correspondiere si el hijo fuera menor de edad. La patria potestad prorrogada en cualquiera de estas dos formas se ejercer con sujecin a lo especialmente dispuesto en la resolucin de incapacitacin y, subsidiariamente, en las reglas del presente ttulo. La patria potestad prorrogada terminar: 1. 2. 3. 4. Por la muerte o declaracin de fallecimiento de ambos padres o del hijo. Por la adopcin del hijo. Por haberse declarado la cesacin de la incapacidad. Por haber contrado matrimonio el incapacitado.
LECCIN 11. LOS ESTADOS CIVILES II. LA INCAPACITACIN

1. Concepto.- 2. Causas.- 3. Procedimiento.- 4. Efectos.- 5. Modificacin.- 6. Extincin.- 7. Internamiento del presunto incapaz.- 8. Situacin jurdica del concursado. 11.1. Concepto La incapacitacin supone la restriccin de la capacidad de obrar de un sujeto en virtud de una sentencia judicial por alguna de las circunstancias contempladas por la ley. La sentencia es necesaria por entender que en esa persona existe alguna causa que le impide realizar ciertos negocios jurdicos. 11.2. Causas Anomalas o defectos psquicos que afecten a la voluntad y a las facultades mentales de querer y entender las cosas de ese sujeto. Tambin anomalas fsicas que impidan a esa persona actuar por s misma, por ejemplo, un tetrapljico o alguien en coma.
Si al cesar la patria potestad prorrogada subsistiere el estado de incapacitacin, se constituir la tutela o curatela, segn proceda.
En este artculo tambin se contempla la posibilidad de la patria potestad rehabilitada: hijo mayor soltero que vive con padres y se le incapacita: en estos casos la patria potestad es retomada por los padres como si el sujeto fuera menor de edad.
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Rehabilitar se distingue de prorrogar en que en ste ltimo caso, el sujeto nunca adquiere capacidad de obrar. 11.4. Efectos y caractersticas Slo se puede incapacitar por sentencia judicial. La sentencia deber fijar los actos o negocios jurdicos que el incapaz no podr realizar por si mismo y por tanto, los deber realizar con el concurso de las personas autorizadas al efecto. Tambin debe sealar si se somete a tutela o curatela. (La tutela afecta tanto al aspecto personal como econmico y la curatela slo a este ltimo). Slo se puede incapacitar a las personas fsicas y slo cuando se da alguna de las causas previstas por la ley. Se puede alterar o extinguir si varan las circunstancias que la generaron o tambin pueden graduarse, aumentando o disminuyendo la capacidad. Constituye un estado civil. El juez, de oficio, deber comunicar la nueva situacin a los Registros Civiles. (Registro Civil y Registro de la Propiedad y Mercantil si viniere al caso). 11.5. Modificacin Para modificar la incapacidad hay que iniciar otro procedimiento judicial que puede considerar un agravamiento o una mejora de las circunstancias y condiciones que llevaron a la incapacidad inicial. Este procedimiento lo pueden iniciar las mismas personas que activaron en su momento la incapacidad: tutor, ascendientes, descendientes, hermanos, etc. La sentencia que determine la incapacitacin se hace constar en el Registro Civil y el incapacitado posee inmuebles, en el Registro de la Propiedad y si es comerciante, en el Registro Mercantil. 11.6. Extincin Se puede encuadrar dentro de los criterios de la modificacin, la incapacitacin se extingue cuando el juez as lo declara mediante sentencia, rehabilitando al sujeto. 11.7. Internamiento del presunto incapaz Art. 763 Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil recoge la posibilidad de internar en un centro adecuado a alguien que presuntamente rene las condiciones para ser incapacitado pero, dada su situacin, no puede decidir voluntariamente su ingreso. Por ello, el internamiento ha de pasar por una autorizacin judicial. El centro ha de ser acorde a las circunstancias del sujeto. En l, los mdicos han de presentar informes semestrales al juez respecto al paciente. La decisin de dar el alta a ste es de los mdicos que se la comunican al juez. Normalmente, la autorizacin judicial de internamiento es anterior al ingreso, para ello se toma declaracin al sujeto e interesados, adems de cuantas medidas estime necesarias el juez para asegurarse en su decisin. En casos excepcionales, de urgencia, se admite la autorizacin posterior en un plazo no superior a las 72 horas.
Este internamiento es independiente del internamiento que pueda derivarse de la legislacin penal.
Artculo 763 CoCi. Internamiento no voluntario por razn de trastorno psquico. 1. El internamiento, por razn de trastorno psquico, de una persona que no est en condiciones de decidirlo por s, aunque est sometida a la patria potestad o a tutela, requerir autorizacin judicial, que ser recabada del tribunal del lugar donde resida la persona afectada por el internamiento. La autorizacin ser previa a dicho internamiento, salvo que razones de urgencia hicieren necesaria la inmediata adopcin de la medida. En este caso, el responsable del centro en que se hubiere producido el internamiento deber dar cuenta de ste al tribunal competente lo antes posible y, en todo caso, dentro del plazo de veinticuatro horas, a los efectos de que se proceda a la preceptiva ratificacin de dicha medida, que deber efectuarse en el plazo mximo de setenta y dos horas desde que el internamiento llegue a conocimiento del tribunal. En los casos de internamientos urgentes, la competencia para la ratificacin de la medida corresponder al tribunal del lugar en que radique el centro donde se haya producido el internamiento. Dicho tribunal deber actuar, en su caso, conforme a lo dispuesto en el apartado 3 del artculo 757 de la presente Ley. 2. El internamiento de menores se realizar siempre en un establecimiento de salud mental adecuado a su edad, previo informe de los servicios de asistencia al menor. 3. Antes de conceder la autorizacin o de ratificar el internamiento que ya se ha efectuado, el tribunal oir a la persona afectada por la decisin, al Ministerio Fiscal y a cualquier otra persona cuya comparecencia estime conveniente o le sea solicitada por el afectado por la medida. Adems, y sin perjuicio de que pueda practicar cualquier otra prueba que estime relevante para el caso, el tribunal deber examinar por s mismo a la persona de cuyo internamiento se trate y or el dictamen de un facultativo por l designado. En todas las actuaciones, la persona afectada por la medida de internamiento podr disponer de representacin y defensa en los trminos sealados en el artculo 758 de la presente Ley. En todo caso, la decisin que el tribunal adopte en relacin con el internamiento ser susceptible de recurso de apelacin. 4. En la misma resolucin que acuerde el internamiento se expresar la obligacin de los facultativos que atiendan a la persona internada de informar peridicamente al tribunal sobre la necesidad de mantener la medida, sin perjuicio de los dems informes que el tribunal pueda requerir cuando lo crea pertinente. Los informes peridicos sern emitidos cada seis meses, a no ser que el tribunal, atendida la naturaleza del trastorno que motiv el internamiento, seale un plazo inferior. Recibidos los referidos informes, el tribunal, previa la prctica, en su caso, de las actuaciones que estime imprescindibles, acordar lo procedente sobre la continuacin o no del internamiento. Sin perjuicio de lo dispuesto en los prrafos anteriores, cuando los facultativos que atiendan a la persona internada consideren que no es necesario mantener el internamiento, darn el alta al enfermo, y lo comunicarn inmediatamente al tribunal competente.
11.8. Situacin jurdica del concursado El concurso se regula a travs de la Ley 22/2003 Concursal e implica una restriccin de la capacidad de obrar del sujeto cuando su situacin financiera es tal que sus bienes no son suficientes para hacer frente a sus obligaciones. De una situacin concursal
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se deriva una incapacitacin del sujeto declarado en tal situacin por sentencia judicial. Las consecuencias del concurso son: Se inhabilita al sujeto para administrar sus bienes y se nombra a una persona para realizar esas funciones de administracin. Tambin se le impide celebrar ciertos tipos de contratos. Se le inhabilita para desempear ciertos cargos que se suponen estn reservados a personas que garanticen ciertas responsabilidades, como es ser tutor, curador o administrador de una sociedad.
a. b. c.
La tutela en sentido estricto La curatela y El defensor judicial
d. Adems, aunque residualmente, persiste la figura de la prodigalidad. 3. Todas estas figuras comparten muchos aspectos de manera que, realmente, la persistencia de todas ellas no es necesaria. La tutela, sin ms, podra usarse para todos estos casos. Las condiciones, la capacidad, las prohibiciones y las excusas para el ejercicio del cargo de tutor, curador o defensor judicial son prcticamente las mismas. En todas ellas, el Registro Civil, posee un papel fundamental dado que todas estas instituciones figuran en l. Se prev en el CoCi y respecto de la tutela, una serie de garantas para asegurar la imparcialidad del tutor. El CoCi regula de manera extensa la tutela mientras que es parco respecto de las dems figuras por lo que se entiende que muchas de las normas se pueden hacer extensivas a ellas.
4.
5.
LECCIN 12. LOS ESTADOS CIVILES III

1. Las instituciones tutelares.- 2. La tutela.- 3. Contenido de la tutela.- 4. La curatela.- 5. La curatela del prdigo.- 6. El defensor judicial.- 7. El guardador de hecho. 12.1. Las instituciones tutelares Hay determinadas personas que no pueden ejercitar los derechos que les corresponden por s mismas, necesitan la ayuda de otra persona que integre o complemente la falta de capacidad. Tales limitaciones se deben a mltiples causas que pueden agruparse en dos: no haber alcanzado la plena capacidad de obrar (estar en minora de edad) o se trata de personas mayores de edad a las que judicialmente se las ha incapacitado. 6.
7.
12.2. La tutela Concepto: Es la institucin jurdica que completa la capacidad de obrar de ciertos sujetos, mediante la designacin por un juez de otra persona a la que se encomienda dicha labor y que se conoce como tutor. La construccin de la tutela y el nombramiento del tutor slo es posible mediante sentencia judicial. El procedimiento a seguir es el de la jurisdiccin voluntaria regulado en los art. 183 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1981. Cuando la patria potestad prorrogada se extingue su sustitucin por la tutela slo tiene sentido cuando fallecen los padres o por matrimonio del incapaz. El caso de adopcin del incapaz slo es posible para los menores no emancipados. 12.3. Contenido de la tutela Causas o circunstancias tutela que posibilitan la
La ley ha creado un sistema que integra los defectos de capacidad que se denomina tutela. Durante mucho tiempo en nuestro sistema legislativo la tutela era un sistema de proteccin del menor. El sistema de tutela del CoCi se basaba en el Derecho francs y giraba sobre una organizacin compleja, pronto se pusieron de relieve sus imperfecciones y la necesidad de sustitucin por otro. Se reform el CoCi por la Ley de 24 de octubre de 1983, modificando la tutela, curatela y de la guarda de los menores. La Ley Orgnica 1/1996 de 15 de enero, de proteccin al menor, ha modificado varios preceptos de la regulacin de la tutela. Arts. 218, 219, 221 CoCi Actualmente estas instituciones se regulan por el Titulo X del Libro I: DE LA TUTELA, DE LA CURATELA Y DE LA GUARDA DE LOS MENORES O INCAPACITADOS Tambin se regula, en lo referente a menores, en la Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, de modificacin del CoCi y de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Caractersticas comunes de estas instituciones 1. En nuestro pas, la tutela es judicial, por que es un juez el que la constituye, controla y supervisa y quien designa a la persona que completar esa capacidad de obrar: Se basa en el sistema judicial. Existen diferentes figuras:
Los menores de edad no emancipados sometidos a patria potestad no estn sometidos a tutela, el complemento de su capacidad de obrar viene atribuida por la ley de sus padres (Art.154 y 162 del CoCi). En el supuesto de incapacitacin (Art.760 de la LEC) se impone al juez determinar en la sentencia el tipo de tutela o curatela que se impone al incapaz, por lo que no siempre se nombra un tutor, el juez puede determinar nombrar un curador. Slo cuando el menor no tiene padres o estos estn suspendidos del ejercicio de la patria potestad se procede a la designacin de un tutor. Cuando hay padres, pero tienen intereses contrapuestos a los del menor, se procede a nombrar a ste un defensor judicial. Vienen recogidas en el
Artculo 222 CoCi: Estarn sujetos a tutela: 1. Los menores no emancipados que no estn bajo la patria potestad.
2.
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2. 3. 4.
Los incapacitados, establecido.
cuando
la
sentencia
lo
haya
Los sujetos a la patria potestad prorrogada, al cesar sta, salvo que proceda la curatela. Los menores que se hallen en situacin de desamparo.
asumida por aquellas instituciones que, en su respectiva CCAA tenga entre sus cometidos la proteccin de menores (habitualmente una persona jurdica sin animo de lucro). Cuando ninguna de estas personas sea nombrado tutor se asumir por el ministerio de la ley la tutela del incapaz o que este se encuentre en situacin de desamparo. c) Capacidad para ser tutor El tutor debe serlo una persona fsica, sin embargo se admite que pueden serlo determinadas, personas jurdicas que no tenga carcter lucrativo. La persona fsica tutora puede ser una o varias, mayor de edad y ha de estar en pleno goce de sus derechos civiles. Adems no puede estar incurriendo en alguna de las circunstancias que el CoCi recoge como prohibiciones para el cargo de tutor:
Artculo 243 CoCi: No pueden ser tutores: 1. Los que estuvieran privados o suspendidos en el ejercicio de la patria potestad o total u parcialmente de los derechos de guarda y educacin, por resolucin judicial. Los que hubieren sido legalmente removidos de una tutela anterior. Los condenados a cualquier pena privativa de libertad, mientras estn cumpliendo la condena. Los condenados por cualquier delito que haga suponer fundadamente que no desempearn bien la tutela. Las personas en quienes absoluta de hecho. concurra imposibilidad
La situacin y causas de desamparo se recogen en el

Artculo 172 CoCi: [] Se considera como situacin de desamparo la que se produce de hecho a causa del incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la guarda de los menores, cuando stos queden privados de la necesaria asistencia moral o material. []
La tutela, la designacin de tutor, requiere un procedimiento judicial que se puede iniciar de oficio o a instancia de parte. De oficio se realizar si el juez o ministerio fiscal tienen constancia de la existencia de circunstancias que exijan la tutela. A instancia de parte, a travs de cualquier persona que conozca de causas que exijan la tutela.
Arts. 228, 229 y 230 Antes de proceder al nombramiento del tutor el juez debe or a los parientes ms prximos del que va a ser sometido a tutela, a las personas que estime oportunas y al tutelado, cuando sea mayor de doce aos. Existen ciertos sujetos que pueden estar obligados a ser tutor, como es todo aquel llamado por el juez para desempear el cargo de tutor, incluyendo los que ejercan la guarda del menor o incapaz hasta entonces. Si no lo hacen pueden considerrseles responsables de los daos y perjuicios que se puedan derivar de su inactividad. El Art.223 CoCi permite la llamada autotutela, es decir, que el futuro tutelado elija su tutor. El tutor a) Nmero de tutores Lo normal es que para cada persona se dedique un solo tutor; excepcionalmente, pueden designarse varios, en cuyo caso se establece la actuacin conjunta de todos ellos. Art. 236 (...) 2. Cuando la tutela corresponda al padre y a la madre ser ejercida por ambos conjuntamente de modo anlogo de la patria potestad (...) Arts. 237, 238 y 240 b) Designacin de la persona de tutor En el procedimiento, el juez tiene amplias facultades y libertad absoluta para designar al tutor, aunque el CoCi seala una serie de sujetos que, con preferencia, deben ser llamados a ser tutores, aunque esta lista no es vinculante: El designado por el propio tutelado, el cnyuge que conviva con el incapaz o menor, los padres, las personas designadas por los padres en su testamento, los descendientes, preferentemente los de ms edad, los ascendientes, preferentemente los de menos edad y los hermanos. Art.234 CoCi Entre las personas mencionadas el juez designar tutor al que considere ms idneo. Art. 235. En caso de menores desamparados, Art. 239 CoCi El nombramiento de tutor se realizar conforme a las reglas ordinarias, pero la tutela tambin puede ser
5. 2. 3. 4.
Artculo 244 CoCi: Tampoco pueden ser tutores: 1. 2. 3. 4.
Los que tuvieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado. Las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida. Los que tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor o incapacitado, mantengan con l pleito o actuaciones sobre el estado civil o sobre la titularidad de los bienes, o los que le adeudaren sumas de consideracin. Los quebrados y concursados no rehabilitados, salvo que la tutela lo sea solamente de la persona.
Artculo 245 CoCi: Tampoco pueden ser tutores los excluidos expresamente por el padre o por la madre en sus disposiciones en testamento o documento notarial, salvo que el Juez, en resolucin motivada, estime otra cosa en beneficio del menor o del incapacitado. Artculo 246: Las causas de inhabilidad contempladas en los artculos 243.4) y 244.4) no se aplicarn a los tutores designados en las disposiciones de ltima voluntad de los padres cuando fueren conocidas por stos en el momento de hacer la designacin, salvo que el Juez, en resolucin motivada, disponga otra cosa en beneficio del menor o del incapacitado.
d) Excusas para el cargo de tutor El desempeo del cargo de tutor es obligatorio, pero la ley permite al nombrado alegar causa que le exima de su ejercicio, siempre que el motivo alegado sea uno de los previstos por la ley y el juez lo acepte. Tambin es posible que una persona sea designada tutor y que, con posterioridad, sobrevenga alguna de las causas comentadas que le impidan seguir siendo tutor. En estos casos, ha de realizarse un procedimiento de remocin del
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tutor. Esta remocin tambin opera cuando el tutor no desempea sus funciones adecuadamente. El juez comprueba los hechos y se nombra nuevo tutor. El procedimiento lo puede iniciar cualquiera: el ministerio fiscal, el juez o un tercero. El CoCi recoge dos supuestos alegables para evitar el cargo de tutor: Cuando el desempeo de la tutela resulte excesivamente gravoso para el designado, en trminos econmicos, dedicacin personal, tiempo, (p. e., por razones de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos entre tutor y tutelado).
nombrar un administrador especfico para ciertos bienes (Arts. 227 y 270). En la prctica, las facultades del tutor estn muy limitadas porque para las decisiones y actos importantes necesita de la autorizacin del juez. Tiene muy poca autonoma. Los artculos 271 a 273 recogen estos temas.
Artculo 271 CoCi: El tutor necesita autorizacin judicial: 1. 2. Para internar al tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin o formacin especial. Para enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos y valores mobiliarios de los menores o incapacitados, o celebrar contratos o realizar actos que tengan carcter dispositivo y sean susceptibles de inscripcin. Se excepta la venta del derecho de suscripcin preferente de acciones. Para renunciar derechos, as como transigir o someter a arbitraje cuestiones en que el tutelado estuviese interesado. Para aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia, o para repudiar sta o las liberalidades. Para hacer gastos extraordinarios en los bienes. Para entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, salvo en los asuntos urgentes o de escasa cuanta. Para ceder bienes en arrendamiento por tiempo superior a seis aos. Para dar y tomar dinero a prstamo. Para disponer a ttulo derechos del tutelado. gratuito de bienes o
Respecto a las personas jurdicas, cuando no existen medios econmicos para enfrentarse a la tutela. Art. 251 CoCi El tutor tambin podr excusarse de seguir ejerciendo la tutela, siempre que hubiera persona de parecidas condiciones para sustituirle. Art. 253 Estas excusas han de ser alegadas en el plazo de 15 das desde que el sujeto tiene noticias de su designacin como tutor Art. 252 CoCi. Si las excusas son sobrevenidas, se pueden esgrimir en cualquier momento art. 255 CoCi. El tutor designado en testamento que se excuse de la tutela perder lo que, en consideracin al nombramiento, le hubiere dejado el testador. Art. 257 CoCi. Mientras se resuelva acerca de la excusa, el que la haya propuesto estar obligado a ejercer la funcin art. 256 CoCi. Admitida la excusa se proceder al nombramiento de un nuevo tutor. Art. 258 Consecuencias de la existencia de un tutor El tutor se convierte en representante legal del tutelado salvo para aquellos actos que pueda realizar por si solo (art. 267 CoCi), debiendo velar por los aspectos personales, econmicos y morales del tutelado (en el caso de curatela slo se encargara de los aspectos econmicos). El tutelado tiene el deber de obediencia y respeto al tutor. Art. 268 CoCi. Obligaciones del tutor:
Artculo 269 CoCi: El tutor est obligado a velar por el tutelado y, en particular: A procurarle alimentos. A educar al menor y procurarle una formacin integral. A promover la adquisicin o recuperacin de la capacidad del tutelado y su mejor insercin en la sociedad. A informar al Juez anualmente sobre la situacin del menor o incapacitado y rendirle cuenta anual de su administracin.
3.
4. 5. 6.
7. 8. 9.
10. Para ceder a terceros los crditos que el tutelado tenga contra l, o adquirir a ttulo oneroso los crditos de terceros contra el tutelado. Artculo 272: No necesitarn autorizacin judicial la particin de herencia ni la divisin de cosa comn realizadas por el tutor, pero una vez practicadas requerirn aprobacin judicial. Artculo 273: Antes de autorizar o aprobar cualquiera de los actos comprendidos en los dos artculos anteriores, el Juez oir al Ministerio Fiscal y al tutelado, si fuese mayor de doce aos o lo considera oportuno, y recabar los informes que le sean solicitados o estime pertinentes.
El cargo de tutor est generalmente retribuido, siempre y cuando el tutelado tenga bienes suficientes para hacer frente al gasto. Quien fija la retribucin es el juez:
Artculo 274: El tutor tiene derecho a una retribucin, siempre que el patrimonio del tutelado lo permita. Corresponde al Juez fijar su importe y el modo de percibirlo, para lo cual tendr en cuenta el trabajo a realizar y el valor y la rentabilidad de los bienes, procurando en lo posible que la cuanta de la retribucin no baje del 4 por 100 ni exceda del 20 por 100 del rendimiento lquido de los bienes.
Extincin de la tutela: Ocurre cuando cesan las causas que generaron la tutela y en concreto:
Artculo 276 CoCi: La tutela se extingue: a) Cuando el menor de edad cumple los dieciocho aos, a menos que con anterioridad hubiera sido judicialmente incapacitado. Por la adopcin del tutelado menor de edad. Por fallecimiento de la persona sometida a tutela. Por la concesin al menor del beneficio de la mayor edad.
Al inicio de la tutela, el tutor debe realizar un inventario de los bienes del tutelado, para poder determinar si ha cumplido debidamente con su cargo y para fijar su posible responsabilidad en el momento de rendicin de cuentas (Arts. 262, 263, 264, 265 y 266) En relacin con los bienes del tutelado, el tutor es el administrador de los mismos pero el juez puede
b) c) d)
Artculo 277 CoCi: Tambin se extingue la tutela:
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1.
Cuando habindose originado por privacin o suspensin de la patria potestad, el titular de sta la recupere. Al dictarse la resolucin judicial que ponga fin a la incapacitacin, o que modifique la sentencia de incapacitacin en virtud de la cual se sustituye la tutela por la curatela.
Artculo 286 CoCi: Estn sujetos a curatela: Los emancipados cuyos padres fallecieren o quedaran impedidos para el ejercicio de la asistencia18 prevenida por la Ley. Los que obtuvieren el beneficio de la mayor edad. Los declarados prdigos.
2.
Nada dice la ley a cerca de la necesidad de la declaracin por parte del juez de tal extincin. Pueden considerarse como causas automticas la mayora de edad y el fallecimiento del tutelado.
Rendicin y aprobacin de las cuentas Tras el cese de la tutela, se somete a control judicial la actuacin del tutor. Se deben rendir cuentas que han de ser aprobadas por el juez. Hasta que las cuentas no se aprueban por el juez, el tutor no se desvincula del tutelado ni cesa su responsabilidad.
a.
En los supuestos de incapacitacin, cuando el juez estime que no es precisa la tutela, sino un complemento de capacidad de carcter patrimonial:
Artculo 287 CoCi: Igualmente procede la curatela para las personas a quienes la sentencia de incapacitacin o, en su caso, la resolucin judicial que la modifique coloque bajo esta forma de proteccin en atencin a su grado de discernimiento. Artculo 289 CoCi: La curatela de los incapacitados tendr por objeto la asistencia del curador para aquellos actos que expresamente imponga la sentencia que la haya establecido. Artculo 290 CoCi: Si la sentencia de incapacitacin no hubiese especificado lo actos en que deba ser necesaria la intervencin del curador, se entender que sta se extiende a los mismos actos en que los tutores necesitan, segn este Cdigo, autorizacin judicial.
La aprobacin de las cuentas de la tutela implica un procedimiento judicial:

Artculo 280 CoCi: Antes de resolver sobre la aprobacin de la cuenta, el Juez oir al nuevo tutor o, en su caso, al curador o al defensor judicial, a la persona que hubiera estado sometida a tutela o a sus herederos.
La rendicin de cuentas puede ser voluntaria, para lo que el tutor dispone de un plazo de tres meses desde el cese de la tutela. Si no lo hace voluntariamente, el tutelado o sus herederos pueden obligar al tutor para rendir y cuentas y ello durante los cinco aos siguientes al fin del plazo de rendicin voluntario. Todo ello, sin perjuicio de que el tutelado renuncie a la rendicin de cuentas. El tutor, en todo caso, tiene derecho a que se le indemnice por los gastos, daos o perjuicios habidos durante el desempeo de su cargo de tutor.
Artculo 281 CoCi: Los gastos necesarios de la rendicin de cuentas, sern a cargo del que estuvo sujeto a tutela. Artculo 282 CoCi: El saldo de la cuenta general devengar inters legal, a favor o en contra del tutor. Artculo 283 CoCi: Si el saldo es a favor del tutor, devengar inters legal desde que el que estuvo sometido a tutela sea requerido para el pago, previa entrega de sus bienes. Artculo 284 CoCi: Si es en contra del tutor, devengar inters legal desde la aprobacin de la cuenta.
El curador
Es una figura imprecisa, el CoCi se remite en todo

lo relativo al nombramiento, prohibicin, etc. del cargo de curador a la figura de tutor y se recogen el
Artculo 291 CoCi: Son aplicables a los curadores las normas sobre nombramiento, inhabilidad, excusa y remocin de los tutores. No podrn ser curadores los quebrados y concursados no rehabilitados.
Nada se dice si el cargo es o no retribuido, pero se entiende que s lo es.
Tampoco se hace referencia a las causas de extincin, por lo que se entiende que la curatela se
extingue cuando el emancipado o habilitado en edad adquiere la mayora de edad o finaliza su incapacitacin. Importante: se entiende que el curador no es el representante legal del sometido a curatela, mientras que el tutor s lo es y por ello, al final de la curatela no est obligado a rendir cuentas. 12.5. La curatela del prdigo Prdigo es aquel sujeto que malgasta su patrimonio injustificadamente. Se recoge en los artculos 294 a 298 aunque slo queda vigente el 297 al haberse derogado los dems por la Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil
Artculo 297 CoCi: Los actos del declarado prdigo anteriores a la demanda de prodigalidad no podrn ser atacados por esta causa.
La aprobacin judicial libera al tutor responsabilidad, liberacin que no es total:
de
su
Artculo 285 CoCi: La aprobacin judicial no impedir el ejercicio de las acciones que recprocamente puedan asistir al tutor y al tutelado o sus causahabientes por razn de la tutela.
12.4. La curatela La reforma del CoCi introduce la institucin de la curatela. A diferencia de la tutela, que afecta tanto a la esfera personal como a la patrimonial del tutelado, en la curatela se contempla nicamente el aspecto econmico de la actividad de la persona sometida, encomendado al curador el complemento o asistencia en los actos que aquel no pueda realizar por s solo. Se diferencia de la tutela en que el sujeto designado slo asume los aspectos econmicos de la tutela y no los morales. Los supuestos para los que se contempla la curatela: a) Como complemento de la capacidad de obrar:
Dice muy poco al respecto. Ahora se recoge en el art. 756 de la LEC y siguientes. No hay un concepto legal de prdigo, la jurisprudencia considera prdigo a la persona que de forma habitual pone en peligro su patrimonio Se refiere a completar la capacidad de obrar de los emancipados cuando stos han de realizar ciertos actos dentro de la emancipacin, para los que no tienen capacidad completa.
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mediante la realizacin de actos de disposicin intiles, injustificados o desproporcionados en relacin con sus bienes, poniendo en peligro el potencial de techo y alimentos que ciertos parientes pueden reclamarle. Hay que atender a la cuanta de su patrimonio para ser calificado como prdigo. Estn legitimados para solicitar la declaracin de prodigalidad conforme al Art. 757.5 de la LEC y cnyuge, los descendientes, ascendientes y los representantes legales de cualquiera de ellos. El presunto prdigo puede comparecer en el proceso con su propia defensa y representacin. La sentencia que acuerda la prodigalidad debe proceder a nombrar un curador y fijar los actos que el prdigo no puede realizar sin la intervencin del curador. La curatela del prdigo se extingue cuando desaparece la conducta desordenada del que as fue declarado. 12.6. El defensor judicial Es aquel sujeto que representa y defiende de manera provisional y transitoria, a otro para ciertos actos concretos y determinados. Se caracteriza por su provisionalidad, frente a las figuras ya vistas que tienen ms permanencia en el tiempo. Su actuacin puede circunstancias: 1. tener lugar bajo varias
comparecer en juicio, nombrar defensor a quien estime ms idneo para el cargo. Artculo 301 CoCi: Sern aplicables al defensor judicial las causas de inhabilidad, excusas y remocin de los tutores y curadores. Artculo 302 CoCi: El defensor judicial tendr las atribuciones que le ha concedido el Juez, al que deber rendir cuentas de su gestin una y concluida.
12.7. El guardador de hecho No est regulada jurdicamente, se refiere a una situacin de facto. Ocurre cuando una persona, por iniciativa propia, asume la representacin de otra sin haber sido designada por un juez. Tal situacin de hecho puede originar problemas, en particular de la validez de los actos realizados por el guardador de hecho. Se suele respetar siempre y cuando el resultado sea favorable para el menor o incapaz. Lo negativo, en cambio, no vincula al menor o incapaz. El juez competente intervendr cuando conozca esta situacin de hecho. El guardador de hecho tiene derecho a que se le reembolse los gastos incurridos en su labor de guarda. 12. 8. El acogimiento familiar Dentro de los medios protectores del ser humano, respecto a los menores no emancipados es preciso mencionar el llamado "acogimiento familiar", figura introducida con la reforma del CoCi en materia de adopcin, Ley de 11 de noviembre de 1987, que se regulan en los arts. 172 a 174 CoCi. El legislador considera de inters pblico la materia de guarda y proteccin de menores. Las entidades pblicas a las que se encomienda la proteccin de los menores se refiere el nuevo Art.172 CoCi. El concepto de desamparado se determina no por la ausencia o desconocimiento de los progenitores, sino por la ausencia de asistencia material o moral. Dada esta situacin es internado el menor en un establecimiento y se produce una guarda de hecho, bajo la vigilancia del Ministerio Fiscal. El internamiento en un establecimiento de proteccin de menores est concebido como una situacin transitoria que debe desaparecer, bien por la reinsercin en la familia de origen o bien por su pase a la situacin de acogimiento familiar, por su adopcin. El acogimiento del menor se configura como una situacin transitoria hacia la definitiva adopcin, pero nada impide que sea un fin cuando el menor no ha sido adoptado y alcanza la mayora de edad. El acogimiento familiar se regula en el Art.173 CoCi. Para la constitucin de acogimiento distinguir dos modalidades: 1. hay que
Cuando haya que realizar un negocio urgente y no exista persona destinada para completar la capacidad de obrar de una persona que necesita de tal complemento. Para ese negocio concreto se nombra un defensor judicial. Cuando el sujeto nombrado a estos efectos no desarrolla sus funciones. En aquellos casos que existe conflicto de intereses entre el tutor o curador y el menor o incapacitado.
2. 3.
Todo lo relativo al nombramiento, etc. es igual que la tutela. El cargo est retribuido y debe rendir cuentas al final del encargo.
Artculo 299 CoCi: Se nombrar un defensor judicial que represente y ampare los intereses de quienes se hallen en alguno de los siguientes supuestos: 1. Cuando en algn asunto exista conflicto de intereses entre los menores o incapacitados y sus representantes legales o el curador, el caso de tutela conjunta ejercida por ambos padres, si el conflicto de intereses existiere slo con uno de ellos, corresponder al otro por Ley sin necesidad de especial nombramiento, representar y amparar menor o incapacitado. En el supuesto de que, por cualquier causa, el tutor o curador no desempeare sus funciones, hasta que cese la causa determinante o se designe otra persona para desempear el cargo. En todos los dems casos previstos en este Cdigo.
2.
3.
Artculo 299 bis CoCi: Cuando se tenga conocimiento de que una persona debe ser sometida a tutela y en tanto no recaiga resolucin judicial que ponga fin al procedimiento, asumir su representacin y defensa Ministerio Fiscal. En tal caso, cuando adems del cuidado de persona hubiera de procederse al de los bienes, el Juez podr designar un administrador de los mismos, quien deber rendirle cuentas de su gestin una vez concluida. Artculo 300 CoCi: El Juez, en procedimiento de jurisdiccin voluntaria, de oficio o a peticin del Ministerio Fiscal, del propio menor o de cualquier persona capaz de
2.
Si hay consentimiento a. De la entidad pblica que tenga la guarda del menor. b. Del menor, mayor de doce aos. c. De la persona que reciba al menor. Se formaliza por escrito todos estos consentimientos y el carcter remunerado o no del acogimiento. Si no hay consentimiento de los padres del menor, el acogimiento slo se puede alcanzar mediante Auto del juez de Primera Instancia.
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En este expediente el juez oye a los padres que se oponen, y recaba el consentimiento del organismo de proteccin. En ambos casos, si el menor mayor de 12 aos no da su consentimiento, no puede imponrsele el acogimiento familiar. Arts. 173.1 y 154.1 CoCi. El Cdigo recoge tres causas de extincin del acogimiento: Por decisin judicial. Por renuncia de las personas que lo tienen acogido. Por reclamacin de los padres que tengan la patria potestad.
o Funcionarios diplomticos desarrollando sus funciones en el extranjero, para los que se entiende que su domicilio es el ltimo que tuvieron en territorio espaol. o Funcionarios en general, domicilio es su lugar de destino. cuyo
o Incapacitados y menores no sometidos a patria potestad: su domicilio ser el del tutor. Si se nombra un curador, en cambio, el domicilio del sometido a curatela no sufre variaciones. Electivo: que no es un verdadero domicilio. Es el lugar en el que un sujeto localiza ciertas relaciones jurdicas, p. e., para la ejecucin de un contrato.
LECCIN 13. EL DOMICILIO Y LA SITUACIN DE AUSENCIA

1. Concepto y requisitos del domicilio.- 2. Clases de domicilios.- 3. La ausencia.- 4. Situacin del simplemente desaparecido.- 5. La ausencia legal.- 6. La declaracin de fallecimiento.- 7. La ausencia y el Registro Civil. 13.1. Concepto y requisitos del domicilio Si es a travs del nombre y los apellidos como se distinguen a las personas, el domicilio cumple una funcin parecida: se conecta a cada sujeto con un lugar geogrfico a los efectos de las relaciones jurdicas en las que interviene. Viene a ser la sede jurdica de cada persona. Es el lugar donde ejercemos nuestros derechos y cumplimos nuestras obligaciones. Al domicilio se refiere el Ttulo III del Libro I del CoCi:
TTULO III. DEL DOMICILIO Artculo 40 CoCi: Para el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de obligaciones civiles, el domicilio de las personas naturales es el lugar de su residencia habitual, y, en su caso, el que determine la Ley de Enjuiciamiento Civil. El domicilio de los diplomticos residentes por razn de su cargo en el extranjero, que gocen del derecho de extraterritorialidad, ser el ltimo que hubieren tenido en territorio espaol. Artculo 41 CoCi: Cuando ni la ley que las haya creado o reconocido, ni los estatutos o las reglas de fundacin fijaren el domicilio de las personas jurdicas, se entender que lo tienen en el lugar en que se halle establecida su representacin legal, o donde ejerzan las principales funciones de su instituto.
El domicilio de los sometidos a patria potestad es el de quienes ejercen la patria potestad. En supuestos de separacin, divorcio o nulidad de matrimonio, el domicilio ser el del cnyuge con el que convivan los menores por decisin judicial. El matrimonio implica la determinacin de un domicilio conyugal, a fijar de comn acuerdo. En caso de discrepancia, ste lo determinar el juez. Existe la posibilidad de poseer una pluralidad de domicilios o la ausencia de stos (p. e., vagabundos, marinos, nmadas, etc.) 13.3. La ausencia (M!) Para el Derecho, ausente no es slo el que no est presente, adems, de la no presencia, para que se hable jurdicamente de ausencia, debe de existir una cierta incertidumbre acerca de la existencia del sujeto en cuestin: que haya desaparecido sin dejar noticias y que transcurra suficiente tiempo llevando a que haya dudas sobre si ste sujeto vive o no. Si por algn medio se tienen noticias de la vida de dicha persona, no se dara una situacin de ausencia. El ausente puede tener negocios jurdicos pendientes, y con el ordenamiento contrario a las situaciones de incertidumbre se hace preciso establecer un procedimiento que permita atender los negocios del ausente en tanto desaparece la situacin de incertidumbre: porque se vuelve a saber de l, se conoce su paradero o se tiene certeza de su fallecimiento. Para que la situacin de ausencia sea relevante jurdicamente (ausencia legal) es necesario que en una persona concurran las siguientes circunstancias: 1. 2. 3. Encontrarse fuera de su residencia habitual un cierto tiempo. Falta de noticias suyas que originan la duda del lugar donde est o de su existencia. Declaracin judicial que acuerde la situacin legal de ausencia.
Segn estos artculos, hay dos requisitos para determinar el domicilio civil: Que sea el lugar de residencia habitual del sujeto. Se exige que exista un ANIMUS, que el sujeto tenga la intencin, el deseo de convertir ese lugar como su domicilio a efectos jurdicos. De esta manera se excluye como domicilio, p. e., una residencia de veraneo. 13.2. Clases de domicilios Se habla de distintas clases de domicilio: El voluntario: el elegido por el propio sujeto de forma libre. El legal: fijado por la ley, prescindiendo del lugar de residencia habitual del sujeto. Es el caso de:
Los aspectos procedimentales de la ausencia estn recogidos en la LEC Art.2031 a 2047. En la regulacin de la ausencia del CoCi se entremezclan situaciones, es discutible que la declaracin de fallecimiento deba formar parte de la ausencia. As, podemos definir la ausencia legal como aquella situacin en la que se encuentra una persona de quien se duda si vive, bien porque se desconoce su
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paradero durante un cierto tiempo o bien porque ha desaparecido en circunstancias de especial peligro para la vida y no se ha vuelta a tener noticias desde entonces. Estas situaciones se recogen en el art. 181 y siguientes y son tres situaciones que van de menor a mayor incertidumbre sobre la vida del desaparecido: 1. Simplemente desaparecido: donde se procede al nombramiento de un defensor para esa persona. Ausencia legal: Cuando ha transcurrido ya un tiempo sin tenerse noticias de la persona desaparecida. La principal consecuencia es que se nombrar un representante que administrar el patrimonio del ausente. Declaracin de fallecimiento: supuesto en el que existe ms certeza sobre la muerte del desaparecido. Realmente es una presuncin de muerte con efectos jurdicos similares a los de la muerte propiamente dicha.
3. 4.
La declaracin de desaparecido de una persona no implica que exista duda sobre su existencia. Se trata de una situacin transitoria, no dura indefinidamente. O el sujeto reaparece o bien se procede a la declaracin de ausencia legal o de fallecimiento.
Presupuestos de esta situacin: Que la persona desaparezca de su domicilio habitual, sin tenerse noticias de ella y de manera prolongada en el tiempo, sin que la ley requiera un plazo mnimo de duracin. Es necesario que exista un negocio urgente o que la inactividad suponga un perjuicio grave. Si existe representante, el defensor ya no es necesario. Esta situacin tiene que ser instada por parte interesada directamente o indirectamente con el negocio o por el ministerio fiscal. El juez no acta de oficio.
2.
3.
Estas tres situaciones son independientes entre s y se dan en funcin a los requisitos que exige la ley para cada uno de ellos. 13.4. Situacin del simplemente desaparecido En estos casos de lo que se duda es del paradero de esta persona y no teniendo noticias de su paradero sea preciso atender algn negocio suyo pendiente, por lo que se impone designar a alguien que lo atienda. Se cree que an vive, pero no se sabe dnde est. El art. 181 se refiere a esta situacin:
TTULO VIII. DE LA AUSENCIA CAPTULO PRIMERO. DECLARACIN DE AUSENCIA Y SUS EFECTOS Artculo 181 CoCi: En todo caso, desaparecida una persona de su domicilio o del lugar de su ltima residencia, sin haberse tenido en ella ms noticias, podr el Juez, a instancias de parte interesada o del Ministerio fiscal, nombrar un defensor que ampare y represente al desaparecido en juicio o en los negocios que no admitan demora sin perjuicio grave. Se exceptan los casos en que aqul estuviese legtimamente representado voluntariamente conforme al artculo 183. El cnyuge presente mayor de edad no separado legalmente ser el representante y defensor nato del desaparecido, y por su falta, el pariente ms prximo hasta el cuarto grado, tambin mayor de edad. En defecto de parientes, no presencia de los mismos o urgencia notoria, el Juez nombrar persona solvente y de buenos antecedentes, previa audiencia del Ministerio fiscal. Tambin podr adoptar, segn su prudente arbitrio, las providencias necesarias a la conservacin del patrimonio.
Efectos que se derivan de esta situacin: Una vez que se acreditan estos presupuestos el juez de 1 Instancia proceder a nombrar un defensor para el desaparecido que acta en el negocio urgente; nombramiento que recaer en la persona que el juez designa libremente. Este defensor, aunque similar, es distinto del defensor judicial que se nombra cuando existe un conflicto entre tutor y tutelado. El defensor del ausente es un administrador de su patrimonio para asuntos urgentes. Se suele nombrar al cnyuge o a parientes prximos o una persona solvente tal y como estime el juez. Adems, el juez puede adoptar todas las medidas que estime oportunas para proteger al desaparecido, proteger su patrimonio, investigar su paradero, etc. En el mbito familiar, caso que haya patria potestad conjunta, sta se ejercer en exclusiva por el cnyuge presente y si no existe cnyuge o tiene privada la patria potestad, se nombra un tutor.
Se trata de casos en que se desconoce el paradero de una persona y su presencia es necesaria para intervenir en un juicio o negocio que no admite demora. El juez en estos casos nombra a un defensor para que le represente. Si el desaparecido haba nombrado un representante, este nombramiento de defensor no es necesario. Caractersticas de esta situacin: 1. 2. Supone un remedio frente al abandono de bienes que supone la desaparicin. No se produce un desplazamiento patrimonial a favor del defensor.
El representante o defensor del desaparecido tiene unas funciones muy concretas: defender los intereses de aquel en los negocios para los que ha sido nombrado y que son aquellos que no admiten demora. El defensor est sometido al mismo rgimen jurdico que el tutor. Tiene derecho a ser retribuido y la cuanta y modalidad que acuerde e juez y concluida su actuacin debe rendir cuentas ante el rgano judicial que le design. Extincin de la representacin del desaparecido y de la declaracin de ausencia 1. 2. Si el ausente reaparece Cuando se pasa a una de las otras dos situaciones de ausencia legal o declaracin de fallecimiento. Por la muerte del desaparecido. Por renuncia del defensor o por haber incurrido ste en alguna de las causas de remocin de los tutores (si es necesario se nombra uno nuevo).
3. 4.
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5.
Cuando el defensor cumple con la funcin encomendada.
desaparecido algn derecho ejercitable en vida del mismo o dependiente de su muerte.
13.5. La ausencia legal Es la declaracin judicial por la que hace constar de modo oficial la desaparicin de una persona de la que se carece de noticias desde un determinado tiempo. Es un mecanismo previsto para situaciones ms prolongadas en el tiempo. Se establecen unos plazos como requisito para poder entrar en esta situacin, al aumentar las dudas que hay sobre la vida del sujeto. Da lugar al nombramiento de un representante que se haga cargo de su patrimonio. A diferencia de la situacin del desaparecido, donde el representante asume uno o varios negocios determinados, en la ausencia legal, el representante asume la administracin y representacin de todo el patrimonio. Exige una resolucin judicial y es independiente de la existencia o no de otras situaciones. Existe toda una serie de personas obligadas a instar la declaracin legal de ausencia y tambin otra serie que pueden instalarla voluntariamente. Se puede decir que rene tres caractersticas: carcter judicial, independencia de otras situaciones y carcter indefinido, al ser una solucin a largo plazo. Requisitos (Art. 183 CoCi) Para que el juez dicte situacin de ausencia legal: 1. 2. 3. La desaparicin del sujeto de su domicilio o ltima residencia. Cumplimiento de unos plazos, un tiempo de desaparicin. Art. 183 CoCi. Se ha de instar judicialmente por los que estn obligados, lo ha de determinar un juez.
Procedimiento Se inicia un procedimiento de jurisdiccin voluntario regulados en o artculos 2038 a 2041 LEC; expediente al que debe darse suficiente publicidad mediante el anuncio de su incoacin en Boletn Oficial del Estado y en dos peridicos. Efectos: El representante del ausente El efecto bsico de esta situacin legal es que al sujeto declarado ausente se le nombra un representante que ser alguno de los sujetos que recoge el art. 184 y en ese orden (aunque ste no es vinculante para el juez).
Artculo 184 CoCi: Salvo motivo grave apreciado por el Juez, corresponde la representacin del declarado ausente, la pesquisa de su persona, la proteccin y administracin de sus bienes y el cumplimiento de sus obligaciones: 1. 2. Al cnyuge presente mayor de edad no separado legalmente o de hecho. Al hijo mayor de edad; si hubiese varios, sern preferidos los que convivan con el ausente y el mayor al menor. Al ascendiente ms prximo de menos edad de una u otra lnea. A los hermanos mayores de edad que hayan convivido familiarmente con el ausente, con preferencia del mayor sobre el menor.
3. 4.
En defecto de las personas expresadas, corresponde en toda su extensin a la persona solvente de buenos antecedentes que el Juez, odo el Ministerio fiscal, designe a su prudente arbitrio.
Funciones y obligaciones del representante (arts. 184 y 185) Esas funciones son 1. 2. 3. 4. 5. Buscar al ausente (la pesquisa de su persona) La proteccin y administracin de sus bienes El cumplimiento de sus obligaciones (terminar los negocios que ha dejado pendientes) Realizar un inventario de los bienes muebles y describir los inmuebles Prestar garantas, con acuerdo del juez
Artculo 183 CoCi: Se considerar en situacin de ausencia legal al desaparecido de su domicilio o de su ltima residencia: 1. Pasado un ao desde las ltimas noticias o, a falta de stas, desde su desaparicin, si no hubiese dejado apoderado con facultades de administracin de todos sus bienes. Pasados tres aos, si hubiese dejado encomendada por apoderamiento la administracin de todos sus bienes.
2.
Artculo 185 CoCi: El representante del declarado ausente quedar atenido a las obligaciones siguientes: 1. 2. Inventariar los bienes muebles inmuebles de su representado. y describir los
La muerte o renuncia justificada del mandatario, o la caducidad del mandato, determina la ausencia legal, si al producirse aquellas se ignorase el paradero del desaparecido y hubiere transcurrido un ao desde que se tuvieron las ltimas noticias, y, en su defecto, desde su desaparicin. Inscrita en el Registro Central la declaracin de ausencia, quedan extinguidos de derecho todos los mandatos generales o especiales otorgados por el ausente.
Prestar la garanta que el Juez prudencialmente fije. Quedan exceptuados los comprendidos en los nmeros uno, dos y tres del artculo precedente Conservar y defender el patrimonio del ausente y obtener de sus bienes los rendimientos19 normales de que fueren susceptibles. Ajustarse a las normas que en orden a la posesin y administracin de los bienes del ausente se establecen en la Ley procesal civil.
3.
4.
Personas obligadas a promover esta situacin

Artculo 182 CoCi: Tiene la obligacin de promover e instar la declaracin de ausencia legal, sin orden de preferencia: 1. 2. 3. El cnyuge del ausente no separado legalmente. Los parientes consanguneos hasta el cuarto grado. El Ministerio fiscal de oficio o a virtud de denuncia.
Sern aplicables a los representantes dativos del ausente, en cuanto se adapten a su especial representacin, los preceptos que regulan el ejercicio de la tutela y las causas de inhabilidad, remocin y excusa de los tutores.
Podr, tambin, pedir dicha declaracin cualquiera persona que racionalmente estime tener sobre los bienes del
Hace suyos los frutos de los bienes del ausente en la cuanta que dicte el juez
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Funciones y obligaciones del representante 1. Administrar el patrimonio del ausente. Hay que hacer una matizacin. Si el representante es el cnyuge, hijo o ascendiente, tienen amplia libertad de administracin de los bienes del ausente, salvo que el juez estime lo contrario. En cambio, si se trata de hermanos o terceros nombrados por el juez, el mismo fijar la cuanta que ser el lmite a partir del cual los actos de administracin exigen su autorizacin judicial previa. Disponer de los bienes del ausente por razones de necesidad o utilidad, siendo, en estos casos, necesaria la autorizacin judicial. El representante posee temporalmente los bienes (es diferente la propiedad que la posesin). El representante tiene derecho a ser remunerado y lo fija el juez atendiendo al patrimonio y las cargas familiares del ausente y al tipo de representante. El representante tiene la obligacin de rendir cuentas, pudiendo ser responsable por dolo o negligencia por los daos y perjuicios provocados. Derechos
los bienes comunes y su disposicin la asume, en exclusiva, el cnyuge presente. Importante: los hijos nacidos mientras el cnyuge est ausente no se presumen matrimoniales. Extincin de la ausencia legal 1. 2. 3. Por tener noticia ciertas del ausente o porque reaparezca. Previsto en el Art. 2043 de la LEC. Porque se acredita al muerte del declarado ausente. Por declaracin de fallecimiento del ausente
2.
En cualquiera de los casos el representante deber rendir cuentas. Si aparece el ausente habr que restituir patrimonio en lo posible ( ver art. 197 CoCi). 13.6. La declaracin de fallecimiento Concepto: es la resolucin judicial por la cual se presume muerta una persona desaparecida. Art. 2042 LEC, arts.193 y 194 CoCi Es el caso que contempla casos donde se da una mayor probabilidad de muerte del sujeto. Se declara transcurrido un plazo ms largo sin tener noticias del desaparecido o cuando ste ha desaparecido en circunstancias excepcionales de peligro. La declaracin de fallecimiento puede pedirse por cualquier persona que tenga inters en ella o por el Ministerio Fiscal, Siempre que se acredite la falta de noticia durante cierto tiempo sealado por la ley o desaparicin de una persona en situaciones de riesgo presumible para su vida, situaciones de guerra, terremotos, inundaciones, etc. Cada una de estas situaciones es contemplada por el CoCi, exigiendo plazo de tiempo. La declaracin de fallecimiento es judicial y supone una presuncin IURIS TANTUM de muerte. Produce, como efecto principal, la extincin de la personalidad. Pero, aunque es similar a la muerte del sujeto, los efectos son distintos, ya que estn marcados por la provisionalidad. Los plazos para esta declaracin son de diez aos desde la desaparicin o ltimas noticias del sujeto o cinco aos, si el sujeto desaparecido tiene ms de 75 aos una vez transcurridos esos cinco aos. Los plazos se contabilizan por aos naturales desde el final del ao de la desaparicin o ltimas noticias. P. e. si fue en agosto de 1975, se inicia el cmputo desde el 1 de enero de 1976. En caso que las circunstancias de la desaparicin supongan peligro para la vida, los plazos a contabilizar son distintos: Un ao si una situacin violenta de la que se infiere un peligro, p. e., revueltas civiles, estados excepcionales, etc. 3 meses cuando ha ocurrido durante un siniestro o catstrofe, como un accidente areo o un naufragio. Dos aos si ocurri en operaciones de campaa, antes de un tratado de paz o de la declaracin oficial del fin de la guerra.
DE LA DECLARACIN DE
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su
4.
5.
Situacin jurdica del ausente. eventuales (Arts. 190-192)
Como la ausencia legal no permite saber si el declarado ausente est vivo o muerto, el CoCi se ha preocupado de regular la situacin. As, si se produce una atribucin patrimonial a favor del ausente, sta atribucin queda supeditada a la demostracin de la existencia del ausente en el momento de la atribucin:
Artculo 190 CoCi: Para reclamar un derecho en nombre de la persona constituida en ausencia, es preciso probar que esta persona exista en el tiempo en que era necesaria su existencia para adquirirlo. Artculo 191 CoCi: Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, abierta una sucesin a la que estuviere llamado un ausente, acrecer la parte de ste a sus coherederos, al no haber persona con derecho propio para reclamarla. Los unos y los otros, en su caso, debern hacer, con intervencin del Ministerio Fiscal, inventario de dichos bienes, los cuales reservarn hasta la declaracin del fallecimiento. Artculo 192 CoCi: Lo dispuesto en el artculo anterior se entiende sin perjuicio de las acciones de peticin de herencia u otros derechos que competan al ausente, sus representantes o causahabientes. Estos derechos no se extinguirn sino por el transcurso del tiempo fijado para la prescripcin. En la inscripcin que se haga en el Registro de los bienes inmuebles que acrezcan a los coherederos se expresar la circunstancia de quedar sujetos a lo que dispone este artculo y el anterior.
La declaracin judicial de ausencia en relacin a la situacin familiar produce los siguientes efectos: 1. 2. 3. 4. La patria potestad pasa al cnyuge presente. El cnyuge puede solicitar la separacin y, en su caso, el divorcio Tambin puede pedir el cambio de rgimen econmico patrimonial del matrimonio. Si se mantiene el rgimen de bienes gananciales, puede solicitar la administracin de
TTULO VIII: DE LA AUSENCIA CAPTULO II: FALLECIMIENTO
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Artculo 193 CoCi: Procede la declaracin de fallecimiento: Transcurridos diez aos desde las ltimas noticias habidas del ausente, o a falta de stas, desde su desaparicin. Pasados cinco aos desde las ltimas noticias o, en defecto de stas, desde su desaparicin, si al expirar dicho plazo hubiere cumplido el ausente setenta y cinco aos. Los plazos expresados se computarn desde la expiracin del ao natural en que se tuvieron las ltimas noticias, y, en su defecto, del da en que ocurri la desaparicin. Cumplido un ao, contado de fecha a fecha, de un riesgo inminente de muerte por causa de violencia contra la vida, en que una persona se hubiese encontrado sin haberse tenido, con posterioridad a la violencia, noticias suyas. En caso de siniestro este plazo ser de tres meses. (Prrafo modificado por la Ley 4/2000, de 7 de enero)
partes as lo desean, habra que realizarse de nuevo. Los herederos tienen que realizar un inventario de los bienes muebles y una descripcin de los bienes inmuebles. No se puede disponer gratuitamente de estos bienes hasta transcurridos cinco aos de la declaracin de fallecimiento.
Extincin de la declaracin Se realiza una revocacin de la situacin cuando el sujeto reaparece o se tienen noticias de que vive y se procede a realizar una restitucin de su patrimonio en el estado que est. El sujeto tiene derecho a que se le resarza dicho patrimonio en funcin a su valor segn el inventario y descripciones realizadas, an cuando no sea con los mismos bienes, si stos hubieran sido vendidos. A lo que no tiene derecho es a ser indemnizado por los frutos, rentas e intereses generados durante el periodo transcurrido mientras estuvo desaparecido, que en ningn caso sern objeto de resarcimiento. Respecto a los hijos menores de reaparecido recobra la patria potestad. edad, el
Se presume la violencia si en una subversin de orden poltico o social hubiere desaparecido una persona sin volverse a tener noticias suyas durante el tiempo expresado, siempre que hayan pasado seis meses desde la cesacin de la subversin.
En el Art. 194 se recogen las situaciones de contingente armado, abordo de una nave naufragada, abordo de una aeronave y se presume el siniestro en viaje sobre mares, zonas desrticas o inhabitadas transcurridos 6 meses:
Artculo 194 CoCi: Procede tambin la declaracin de fallecimiento: De los que perteneciendo a un contingente armado o unidos a l en calidad de funcionarios auxiliares voluntarios, o en funciones informativas, hayan tomado parte en operaciones de campaa y desaparecido en ellas luego que hayan transcurrido dos aos, contados desde la fecha del tratado de paz, y en caso de no haberse concertado, desde la declaracin oficial del fin de la guerra. De los que se encuentren a bordo de una nave naufragada o desaparecidos por inmersin en el mar, si hubieren transcurrido tres meses desde la comprobacin del naufragio o de la desaparicin sin haberse tenido noticias de aqullos. Se presume ocurrido el naufragio si el buque no llega a su destino, o si careciendo de punto fijo de arribo, no retornase, luego que en cualquiera de los casos hayan transcurrido seis meses contados desde las ltimas noticias recibidas o, por falta de stas, desde la fecha de salida de la nave del puerto inicial del viaje. (Apartado modificado por la Ley 4/2000, de 7 de enero) De los que se encuentren a bordo de una aeronave siniestrada, si hubieren transcurrido tres meses desde la comprobacin del siniestro, sin haberse tenido noticias de aqullos, o en caso de haberse encontrado restos humanos, no hubieren podido ser identificados. Se presume el siniestro si en viaje sobre mares, zonas desrticas o inhabitadas, transcurrieren seis meses contados desde las ltimas noticias de las personas o de la aeronave y, en su defecto, desde la fecha de inicio del viaje. Si ste se hiciere por etapas, el plazo indicado se computar desde el punto de despegue del que se recibieron las ltimas noticias. (Apartado modificado por la Ley 4/2000, de 7 de enero)
En la declaracin de fallecimiento ha de constar la fecha de cundo se presume que el sujeto ha fallecido y ser donde termine el plazo de los 10 o 5 aos establecidos
Artculo 195 CoCi: Por la declaracin de fallecimiento cesa la situacin de ausencia legal, pero mientras dicha declaracin no se produzca, se presume que el ausente ha vivido hasta el momento en que deba reputrsele fallecido, salvo investigaciones en contrario. Toda declaracin de fallecimiento expresar la fecha a partir de la cual se entienda sucedida la muerte, con arreglo a lo preceptuado en los artculos precedentes, salvo prueba en contrario. Artculo 196 CoCi: Firme la declaracin de fallecimiento del ausente, se abrir la sucesin en los bienes del mismo, procedindose a su adjudicacin por los trmites de los juicios de testamentara o abintestato, segn los casos, o extrajudicialmente. Los herederos no podrn disponer a ttulo gratuito hasta cinco aos despus de la declaracin del fallecimiento. Hasta que transcurra este mismo plazo no sern entregados los legados, si los hubiese, ni tendrn derecho a exigirlos los legatarios, salvo las mandas piadosas en sufragio del alma del testador o los legados en favor de Instituciones de beneficencia. Ser obligacin ineludible de los sucesores, aunque por tratarse de uno solo no fuere necesaria particin, la de formar notarialmente un inventario detallado de los bienes muebles y una descripcin de los inmuebles. Artculo 197 CoCi: Si despus de la declaracin de fallecimiento se presentase el ausente o se probase su existencia, recobrar sus bienes en el estado en que se encuentren y tendr derecho al precio de los que se hubieran vendido, o a los bienes que con este precio se hayan adquirido, pero no podr reclamar de sus sucesores rentas, frutos ni productos obtenidos con los bienes de su sucesin, sino desde el da de su presencia o de la declaracin de no haber muerto.
Efectos de la declaracin de fallecimiento (ver arts. 195 y 196 CoCi) Se extingue la personalidad del sujeto Se disuelve el posible matrimonio. Caso de reaparicin del sujeto, el matrimonio, si las
13.7. La ausencia y el Registro Civil. El Art. 198 del CoCi habla del REGISTRO CENTRAL DE AUSENTES, pero su contenido hay que considerarlo derogado por la Ley y el Reglamento del registro civil, conforme los cuales se inscribe en el registro civil al margen de la inscripcin de
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matrimonio, la declaracin declaracin de fallecimiento.
de
ausencia
la
CAPTULO III: DEL REGISTRO CENTRAL DE AUSENTES Artculo 198 CoCi: En el Registro Central y pblico de ausentes se har constar: Los declaraciones judiciales de ausencia legal Las declaraciones judiciales de fallecimiento. Las representaciones legtimas y dativas acordadas judicialmente y la extincin de las mismas. Mencin circunstanciada del lugar, otorgantes y Notario autorizante de los inventarios de bienes muebles y descripcin de inmuebles que en este ttulo se ordenan. Mencin circunstanciada del auto de concesin y del lugar, fecha, otorgantes y Notario autorizante de las escrituras de transmisiones y gravmenes que con licencia judicial efecten los representantes legtimos o dativos de los ausentes; y Mencin circunstanciada del lugar, fecha, otorgantes y Notario autorizante de la escritura de descripcin o inventario de los bienes, as como de las escrituras de particin y adjudicacin realizadas a virtud de la declaracin de fallecimiento o de las actas de protocolizacin de los cuadernos particionales en sus respectivos casos.
tanto de Derecho privado como de Derecho pblico, con las consecuencias que de ello se derivan, como, p. e., que muchas de sus normas son imperativas. Adems, es una situacin de Derecho internacional. El que un sujeto tenga una concreta nacionalidad implica su sujecin a las normas jurdicas y fiscales de ese pas y tambin, a veces, es requisito indispensable para desempear cargos o funciones de naturaleza pblica. Las consecuencias jurdicas de poseer determinada nacionalidad se traducen en: Delimitar las normas de Derecho aplicables a sus relaciones jurdicas. una
privado
Fija el alcance de las leyes fiscales de un pas. Sirve para concretar la extensin de los derechos polticos del individuo de la medida que los que se reconocen a un nacional son diversos de los concedidos al extranjero. Ser nacional es, en numerosas ocasiones, condicin determinante para poder desempear ciertas actividades o funciones, no solo polticas, sino tambin profesionales.
Dos supuestos importantes son la adquisicin y la prdida de la personalidad. 14.2. Adquisicin de la nacionalidad espaola Con carcter general, para adjudicar la nacionalidad se opera sobre la base de dos criterios: IUS SANGUINI o derecho de la sangre: al nacido se le adjudica la nacionalidad de los padres, con independencia del lugar de nacimiento. IUS SOLI o derecho del suelo, el nacido recibe la nacionalidad del lugar de nacimiento, con independencia de la nacionalidad de los padres.
LECCIN 14. LA NACIONALIDAD (M!)

1. Nacionalidad: Concepto y principios bsicos.- 2. Adquisicin de la nacionalidad espaola. 2.1. Adquisicin originaria. 2.2. Adquisicin derivativa.3. Prdida de la nacionalidad espaola.- 4. Recuperacin de la nacionalidad.- 5. Doble nacionalidad.- 6. La apatridia.- 7. Prueba de la nacionalidad.- 8. La extranjera.- 9. La vecindad civil.- 10. Prueba de la vecindad civil. 14.1 Nacionalidad: bsicos Concepto y principios
Nacionalidad es el vnculo o relacin jurdica que une a una persona con un pas e implica que esa persona queda sometida al ordenamiento jurdico del pas del que es nacional, todo ello, sin perjuicio de que a cualquiera se le pueden aplicar otros ordenamientos jurdicos: como el Derecho comunitario o el Derecho autonmico. La regulacin de la nacionalidad se recoge en el artculo 11 de la CE y en los artculos 17 a 28 del CoCi. La nacionalidad se refiere a los elementos sociales, polticos, culturales y jurdicos y en cuanto al mbito jurdico entra lo poltico, administrativo, econmico pero esto no se estudia en el estudio de la persona desde el derecho privado. Rasgos generales de la nacionalidad La nacionalidad suele ser voluntaria, ya que nadie puede ser obligado a tener una determinada nacionalidad y modificable porque es posible el cambio voluntario de nacionalidad. Por regla general, todo individuo posee una nacionalidad, lo cual no impide que se de la situacin de apatridia, que se intenta evitar (caso de doble nacionalidad). La nacionalidad es peculiar ya que, en cuanto estado civil, implica obligaciones y derechos con carcter
Estos dos criterios se suelen combinar, depende de circunstancias sociales y econmicas imperantes en cada momento. Por ejemplo un pas con mucha emigracin dar ms importancia a la nacionalidad de los padres y al contrario en un pas con mucha inmigracin dar ms importancia al suelo del nacimiento. Por otro lado, la adquisicin puede ser: A. Originaria si la nacionalidad se adquiere en el mismo momento del nacimiento, por lo general, automticamente. Derivativa, si se adquiere en un momento posterior, tras poseer otra nacionalidad. En estos casos, la adquisicin no es automtica, sino que suele implicar una declaracin de voluntad del sujeto respecto a su deseo de adquirir la nueva nacionalidad.
B.
14.2.1. Adquisicin originaria a. Por IUS SANGUINI. Son espaoles los nacidos de padre o madre espaoles, con independencia de su lugar de nacimiento. Por IUS SOLI. Adquieren originariamente la nacionalidad espaola, los nacidos en territorio espaol en alguna de las siguientes situaciones: i. Si al menos uno de los padres ha nacido tambin en Espaa (espaoles de segunda generacin).
b.
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ii.
Si los padres, extranjeros, carecen de nacionalidad propia o bien cuando la legislacin de ninguno de los padres atribuye al hijo nacionalidad alguna, es decir, los hijos de aptridas o de personas cuyo pas no les reconoce nacionalidad. Aquellos sujetos, nacidos en territorio espaol, carentes de filiacin conocida y cuyo primer lugar de residencia es Espaa.
la nacionalidad espaola naturaleza o residencia:
por
opcin,
carta
de
iii.
c.
Por ficcin legal. En este caso es la ley la que asigna originariamente la nacionalidad espaola a un sujeto que ya tiene su nacionalidad, por lo que, aunque en principio sera derivativa, se realiza la ficcin y a esa persona se le asigna desde su origen la nacionalidad espaola. Es el caso de los extranjeros menores de edad adoptados por espaoles. La pretensin de esta ficcin es igualarlos jurdicamente a los hijos biolgicos. b.
a) Que el mayor de catorce aos y capaz para prestar una declaracin por s jure o prometa fidelidad al Rey y obediencia a la Constitucin y a las leyes. Si es menor de 14 aos , la solicitud la har su representante legal , y en este caso se exige previa autorizacin del juez encargado del registro civil que ha de or al Ministerio Fiscal y lo mismo si es un incapacitado .Si el incapacitado recupera la capacidad tiene un plazo de dos aos para realizarlo .Si el optante es tambin mayor es un mayor de dad tambin tiene un plazo de dos aos .Cuando la opcin se ejercite por el extranjero cuyo que hubieran sido espaoles de origen no hay plazo ejercicio ni lmite de dad. b) Que la misma persona declare que renuncia a su anterior nacionalidad. Quedan a salvo de este requisito los naturales de pases mencionados en el apartado 1 del artculo 2220 c) Que la adquisicin se inscriba en el Registro Civil espaol.
14.2.2. Adquisicin derivativa Esta adquisicin supone un cambio de naturaleza y adems exige una declaracin de voluntad. Implica la adquisicin de la nacionalidad espaola por quien ya tiene otra nacionalidad, que pierde al adquirir aquella. Existen varias posibilidades de realizarla: a. Por ejercicio del derecho de opcin. El sujeto opta, cumplidos unos requisitos, por la nacionalidad espaola y para ello ha de realizar una declaracin de voluntad. Esta opcin surge bajo los siguientes supuestos ,recogidos en los artculos 19.2 y 20 : i. El extranjero, mayor de edad, adoptado por espaol en el plazo de dos aos desde que se constituye la adopcin. Tambin se admite la adopcin de mayores de edad si ste ha convivido con el adoptante desde los catorce aos. ii. Cuando el sujeto adquiri la nacionalidad espaola por carecer de filiacin (p. e., un beb abandonado) y ya mayor de edad, logra acreditar su verdadera filiacin y de acuerdo con ella, su nacionalidad no es la espaola. A ese sujeto se le permite optar por la nacionalidad espaola en el plazo de dos aos desde que se constata su verdadera filiacin. iii. Cuando sea un sujeto extranjero que est o haya estado sometido a la patria potestad de un espaol. iv. Cuando sea un sujeto extranjero cuyo padre o madre hubieran sido originariamente espaoles. Este derecho de opcin se hace efectivo mediante una declaracin ante el juez encargado del RC, tanto personalmente como a travs de un representante legal. Se realiza a travs de un expediente administrativo que lleva a la inscripcin registral de la nueva nacionalidad. Como trmites del procedimiento, el interesado ha de:
Artculo 23 CoCi: Modificado por Ley 36/2002: Son requisitos comunes para la validez de la adquisicin de
Por carta de naturaleza. Se trata de una adquisicin de nacionalidad espaola por medio de un acto discrecional del poder ejecutivo. El Gobierno espaol decide otorgar la nacionalidad espaola a un sujeto y como tal discrecin, no es susceptible de recurso. Este procedimiento se inicia con una solicitud al Ministerio de Justicia, a travs del expediente administrativo correspondiente. La decisin se acuerda va Real Decreto (por Consejo de Ministros o decisin del Presidente de Gobierno) y ha de publicarse en el BOE. El sujeto dispone de 180 das para cumplir los requisitos exigidos por el art. 23 CoCi. Artculo 21 CoCi:
1. La nacionalidad espaola se adquiere por carta de naturaleza, otorgada discrecionalmente mediante Real Decreto, cuando en el interesado concurran circunstancias excepcionales. 2. La nacionalidad espaola tambin se adquiere por residencia en Espaa, en las condiciones que seala el artculo siguiente y mediante la concesin otorgada por el Ministro de Justicia, que podr denegarla por motivos razonados de orden pblico o inters nacional. 3. En uno y otro caso la solicitud podr formularla: a. El interesado emancipado o mayor de dieciocho aos. b. El mayor de catorce representante legal. aos asistido por su
c. El representante legal del menor de catorce aos. d. El representante legal del incapacitado o el incapacita do, por s solo o debidamente asistido, segn resulte de la sentencia de incapacitacin. En este caso y en el anterior, el representante legal slo podr formular la solicitud si previamente ha obtenido autorizacin conforme a lo previsto en la letra a) del apartado 2 del artculo anterior. 4. Las concesiones por carta de naturaleza o por residencia caducan a los ciento ochenta das siguientes a su notificacin, si en este plazo no comparece el interesado ante funcionario competente para cumplir los requisitos del artculo 23.
c.
Por tiempo de residencia legal en Espaa. Tambin se solicita al Ministerio de Justicia (ver art. 21 arriba reseado), que acepta o deniega la resolucin. La residencia ha de ser legal en
Nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal o de sefardes
20
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nuestro pas, continuada e inmediatamente anterior a la solicitud. En el art. 22 se detallan los plazos exigidos:
Artculo 22 CoCi: Modificado por Ley 36/2002 1. Para la concesin de la nacionalidad por residencia se requiere que sta haya durado diez aos. Sern suficientes cinco aos para los que hayan obtenido la condicin de refugiado y dos aos cuando se trate de nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal o de sefardes. 2. Bastar el tiempo de residencia de un ao para: a) b) c) El que haya nacido en territorio espaol. El que no haya ejercitado oportunamente la facultad de optar. El que haya estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institucin espaoles durante dos aos consecutivos, incluso si continuare en esta situacin en el momento de la solicitud. El que al tiempo de la solicitud llevare un ao casado con espaol o espaola y no estuviere separado legalmente o de hecho. El viudo o viuda de espaola o espaol, si a la muerte del cnyuge no existiera separacin legal o de hecho. El nacido fuera de Espaa de padre o madre, abuelo o abuela, que originariamente hubieran sido espaoles.
14.3.1. Prdida de nacionalidad por voluntad propia Puede ocurrir tanto en sujetos con nacionalidad originaria como derivada: a. Se puede perder por adquirir otra nacionalidad y se exige que ese individuo sea mayor de edad o emancipado, que resida habitualmente en el extranjero, que no sean tiempos de guerra para Espaa y caso que la nacionalidad sea de uno de los pases con los que existen vnculos histricos, el convenio que exista no admita la doble nacionalidad, ya que el cambio de nacionalidad no supondra entonces una renuncia a la nacionalidad espaola. Cuando el sujeto use de forma exclusiva la nacionalidad extranjera que tuviera atribuida antes de su emancipacin o mayora de edad. Por renuncia espaola. expresa a la nacionalidad
b.
c. d.
d)
e)
f)
3. En todos los casos, la residencia habr de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin. A los efectos de lo previsto en el prrafo d) del apartado anterior, se entender que tiene residencia legal en Espaa el cnyuge que conviva con funcionario diplomtico o consular espaol acreditado en el extranjero. 4. El interesado deber justificar, en el expediente regulado por la legislacin del Registro Civil, buena conducta cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola. 5. La concesin o denegacin de la nacionalidad por residencia deja a salvo la va judicial contenciosoadministrativa.
Los nacidos y residentes en el extranjero, con nacionalidad espaola por ser hijos de espaoles, aunque tambin nacidos en el extranjero, en los casos que las leyes de su pas de residencia les atribuyan la nacionalidad de ese pas y siempre que no reclamen la nacionalidad espaola ante el encargado del RC (funcionario diplomtico espaol) antes de transcurrir tres aos desde su mayora de edad o emancipacin.
Artculo 24 CoCi: Modificado por Ley 36/2002 1. Pierden la nacionalidad espaola los emancipados que, residiendo habitualmente en el extranjero, adquieran voluntariamente otra nacionalidad o utilicen exclusivamente la nacionalidad extranjera que tuvieran atribuida antes de la emancipacin. La prdida se producir una vez que transcurran tres aos, a contar, respectivamente, desde la adquisicin de la nacionalidad extranjera o desde la emancipacin. No obstante, los interesados podrn evitar la prdida si dentro del plazo indicado declaran su voluntad de conservar la nacionalidad espaola al encargado del Registro Civil. La adquisicin de la nacionalidad de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal no es bastante para producir, conforme a este apartado, la prdida de la nacionalidad espaola de origen. 2. En todo caso, pierden la nacionalidad espaola los espaoles emancipados que renuncien expresamente a ella, si tienen otra nacionalidad y residen habitualmente en el extranjero. 3. Los que habiendo nacido y residiendo en el extranjero ostenten la nacionalidad espaola por ser hijos de padre o madre espaoles, tambin nacidos en el extranjero, cuando las leyes del pas donde residan les atribuyan la nacionalidad del mismo, perdern, en todo caso, la nacionalidad espaola si no declaran su voluntad de conservarla ante el encargado del Registro Civil en el plazo de tres aos, a contar desde su mayora de edad o emancipacin. 4. No se pierde la nacionalidad espaola, en virtud de lo dispuesto en este precepto, si Espaa se hallare en guerra.
Es curioso que slo en este tipo de adquisicin derivativa sea donde se exija la buena conducta cvica y suficiente grado de integracin, cosa que no ocurre para los dems casos. Adems, han de cumplirse los requisitos exigidos por el art. 23, tal y como dispone el art. 21.4. d. Por consolidacin. Es el supuesto dnde el sujeto viene usando la nacionalidad espaola convencido, de buena fe, que es la suya, aunque no sea as:
Artculo 18 CoCi: La posesin y utilizacin continuada de la nacionalidad espaola durante diez aos, con buena fe y basada en un ttulo inscrito en el Registro Civil, es causa de consolidacin de la nacionalidad aunque se anule el ttulo que la origin.
14.3. Prdida de la nacionalidad espaola La prdida de la nacionalidad se da cuando se extingue el vnculo que existe entre el sujeto y el pas. En Espaa puede ocurrir de dos maneras: 1. 2. Por voluntad propia. Por una sancin administrativa o judicial, cuando se dan circunstancias que recomiendan retirar a un sujeto su nacionalidad.
14.3.2. Prdida de nacionalidad por sancin administrativa o judicial Slo es posible para sujetos con nacionalidad derivada, no cabe sobre los espaoles de origen
Artculo 11.2 CE: Ningn espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad.
Se da en distintos supuestos:
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Por sentencia firme y segn leyes penales que condenen a un sujeto a perder la nacionalidad espaola. Por servicio de armas o poltico en otro pas contra prohibicin de nuestro Gobierno. Por sentencia firme por falsedad en la solicitud de nacionalidad. Por uso exclusivo por tres aos de otra nacionalidad a la que se renunci al adquirir la espaola.
incursos en cualquiera de los supuestos previstos en el artculo anterior.
14.5. Doble nacionalidad La CE recoge la posibilidad de concertar Tratados internacionales de doble nacionalidad. Es una excepcin a la regla general, que es poseer una nica nacionalidad. En estos casos, el sujeto no queda sometido a dos ordenamientos jurdicos sino que se habla de una nacionalidad latente y otra vigente. Para determinar cul es la aplicable se atiende al criterio del domicilio, entendindose como tal el lugar de residencia habitual. As, cuando reside en Espaa, al sujeto se le aplica el ordenamiento jurdico espaol. En los propios convenios se hacen referencias expresas a las obligaciones fiscales, sociales, etc. Existe un supuesto excepcional que no exige la existencia de convenio para dar doble nacionalidad: Es el caso del sujeto, residente en el extranjero, que adquiere la nacionalidad del pas donde reside y no renuncia a la nacionalidad espaola, no usando, en ningn caso y de manera exclusiva la nueva nacionalidad de dnde reside durante tres aos.
Artculo 11.3. CE: El Estado podr concertar tratados de doble nacionalidad con los pases iberoamericanos o con aquellos que hayan tenido o tengan una particular vinculacin con Espaa. En estos mismos pases, an cuando no reconozcan a sus ciudadanos un derecho recproco, podrn naturalizarse los espaoles sin perder su nacionalidad de origen. Los pases con los que Espaa tiene Convenio internacional o algn tipo de pacto sobre la materia son: Honduras: Tratado de 15 de junio de 1966. Chile: Convenio de 24 de mayo de 1958. Per: Convenio de 16 de mayo de 1959. Paraguay: Convenio de 25 de junio de 1959. Nicaragua: Convenio de 25 de julio de 1961. Guatemala: Convenio de 28 de junio de 1961. Bolivia: Convenio de 12 de octubre de 1972. Ecuador: Convenio de 4 de marzo de 1964. Costa Rica: Convenio de 8 de junio de 1964. Repblica Dominicana: Convenio de 15 de marzo de 1968. Argentina: Convenio de 14 de abril de 1969. Colombia: Convenio de 27 de junio de 1979. Venezuela: estabilidad de posibilidad de doble nacionalidad en el Canje de Notas de 4 de julio de 1974.
Artculo 25 CoCi: Modificado por Ley 36/2002 1. Los espaoles que no lo sean de origen perdern la nacionalidad: a) Cuando durante un perodo de tres aos utilicen exclusivamente la nacionalidad a la que hubieran declarado renunciar al adquirir la nacionalidad espaola. b) Cuando entren voluntariamente al servicio de las armas o ejerzan cargo poltico en un Estado extranjero contra la prohibicin expresa del Gobierno. 2. La sentencia firme que declare que el interesado ha incurrido en falsedad, ocultacin o fraude en la adquisicin de la nacionalidad espaola produce la nulidad de tal adquisicin, si bien no se derivarn de ella efectos perjudiciales para terceros de buena fe. La accin de nulidad deber ejercitarse por el Ministerio Fiscal de oficio o en virtud de denuncia, dentro del plazo de quince aos.
14.4. Recuperacin de la nacionalidad Cabe la recuperacin de la nacionalidad espaola, aunque hay dos requisitos esenciales para ello: El sujeto ha tenido que ser espaol El sujeto debe desear recuperar la nacionalidad espaola.
Esto es posible tanto para los que la tuvieron originariamente como los que la adquirieron de derivadamente, aunque los requisitos varan segn la prdida haya sido voluntaria o forzosa: 1. Para casos de prdida voluntaria de la nacionalidad, se requiere, para recuperarla: Ser residente en Espaa, hecho dispensable por el Ministerio de Justicia si estima que concurren circunstancias excepcionales o si se trata de emigrantes o de sus hijos. Realizar una declaracin de voluntad ante el encargado del RC. Inscribir todo ello en el RC.
2.
Si la prdida ha sido forzosa, adems de los requisitos anteriores, se requiere una habilitacin por parte del Gobierno, a propuesta del Ministerio de Justicia y acordada en Consejo de Ministros.
14.6. La apatridia Aptrida es aquel sujeto que carece de nacionalidad porque nunca la tuvo o porque perdi la que tena y no ha obtenido otra. Las legislaciones con los distintos Tratados internacionales buscan evitar estas situaciones, pero an as, se dan casos. La norma espaola que regula estos supuestos es la Ley de derechos y libertades de los extranjeros en Espaa del 2000. En su art. 34 trata sobre los aptridas, sujetos sin nacionalidad y que renen los requisitos y las condiciones del Convenio sobre el estatuto de aptridas de Nueva York (1954). Tambin su situacin se vincula con las condiciones de asilado o refugiado poltico y por ello tambin hay
Artculo 26 CoCi: Modificado por Ley 36/2002 1. Quien haya perdido la nacionalidad espaola podr recuperarla cumpliendo los siguientes requisitos: a) Ser residente legal en Espaa. Este requisito no ser de aplicacin a los emigrantes ni a los hijos de emigrantes. En los dems casos podr ser dispensado por el Ministro de Justicia cuando concurran circunstancias excepcionales. b) Declarar ante el encargado del Registro Civil su voluntad de recuperar la nacionalidad espaola. c) Inscribir la recuperacin en el Registro Civil. 2. No podrn recuperar o adquirir, en su caso, la nacionalidad espaola sin previa habilitacin concedida discrecionalmente por el Gobierno, los que se encuentren
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que considerar la Ley reguladora del derecho de asilo y la condicin de refugiado de 1984 y el RD 2001 que regula el procedimiento para solicitar la condicin de aptrida en Espaa. Procedimiento: Solicitar que se reconozca tal condicin. Lo puede hacer tanto el propio interesado como su la Oficina de asilo y refugio. La solicitud se hace dentro del mes desde la entrada del sujeto en Espaa. Se exponen detalladamente las causas y circunstancias del sujeto que le llevan a realizar tal solicitud. La Oficina de asilo y refugio instruye expediente que remite al Ministerio de Interior que es quien resuelve y para ello tiene tres meses de plazo. Si lo acepta, se entiende que tal sujeto tiene los mismos derechos y deberes que los residentes legales en Espaa. Esa situacin de apatridia se puede revocar, previa instruccin de expediente administrativo, por varias causas: o Si el sujeto adquiere la nacionalidad espaola. o o o Si el sujeto adquiere otra nacionalidad. Si el sujeto reside fuera de Espaa. Si el sujeto fallece.
mximo la condicin de los extranjeros a la de los nacionales. Se legisla en este sentido en base al
Artculo 13.1 CE: Los extranjeros gozarn en Espaa de las libertades pblicas que garantiza el presente Ttulo en los trminos que establezcan los tratados y la ley
En el CoCi tambin se establece que los extranjeros gozan de los mismos derechos civiles que los nacionales. Los derechos y libertades que disfrutan son los mismos: son derechos de carcter poltico, de asociacin, de reunin, de manifestacin pblica, de participacin poltica por sufragio en elecciones municipales, de naturaleza socio-laboral, como el derecho a trabajar, a la huelga, a sindicarse y derechos de naturaleza educativa y asistencial, as como al reagrupamiento familiar. Las situaciones que tiene un extranjero en Espaa son tres: 1. Estancia, previstas para residencias en Espaa por menos de tres meses, prorrogables otros tres meses. Residencia temporal, dnde el extranjero habr de acreditar que dispone de medios suficientes para su manutencin y estancia, propia y de su familia y que pretende realizar en Espaa una actividad econmica propia o por cuenta ajena. Para ello se exige carecer de antecedentes penales y contar con una autorizacin administrativa para trabajar, expedida por el Ministerio de Trabajo u organismo equivalente de la correspondiente CCAA. Su duracin puede ir desde los tres meses hasta los cinco aos. El caso de los extranjeros en Espaa por razn de estudios es especial y se contempla en el art. 33 de la Ley de Derechos de extranjeros en Espaa. 3. Residencia permanente, es la situacin de aquel sujeto extranjero que acredit residir legal y continuadamente durante cinco aos en Espaa. Tiene dos aos para realizar tal acreditacin. Adems se puede obtener si: a. Extranjeros que perciban una pensin de invalidez o contributiva del Estado espaol. b. Los aptridas residido en Espaa c. Los que hayan durante tres aos.
2.
14.7. Prueba de la nacionalidad Se distingue si la nacionalidad originaria o derivadamente. 1. 2. fue adquirida
Si es adquisicin derivativa, la prueba de nacionalidad es la inscripcin registral. Si es originaria, se distingue, a su vez, segn sea: a. Por IUS SANGUINI, habr que acreditar, por cualquiera de los medios de prueba reconocidos por el Derecho, que al menos uno de los padres es espaol. b. Por IUS SOLI, se presume la nacionalidad espaola a todo aquel nacido en territorio espaol en tanto que no conste la condicin de extranjeros de los padres.
3.
Por sentencia judicial: se puede probar a travs de expediente administrativo del Gobierno presentado ante el encargado del RC.
El DNI por s slo no es suficiente medio de prueba para probar la nacionalidad espaola (Dictamen de la Direccin General de Registro y Notariado). 14.8. La extranjera Las situaciones en las que se pueden encontrar los extranjeros en Espaa. Extranjero es tanto el aptrida como el que tiene nacionalidad no espaola, aunque, jurdicamente, a los ciudadanos de la UE no se les considera extranjeros. La extranjera se regula por la Ley Org. 4/2000, tan mal legislada que slo ocho meses despus hubo de modificarla. La tendencia existente es a equiparar al
d. Los extranjeros que hayan contribuido de manera notoria al progreso econmico de nuestro pas. 14.9. La vecindad civil Importante: La vecindad civil supone un estado civil. En Espaa ciertos territorios tienen un derecho civil propio, son los derechos forales o especiales, como es el caso de Catalua o el Pas Vasco. La vecindad civil sera el vnculo que une a una persona con uno de estos territorios con su propio derecho foral. As existe una vecindad civil vasca, otra catalana, etc., cuando el sujeto est vinculado a estos territorios y queda sometido a un derecho especial.
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Es importante recordar que una cosa es tener una vecindad civil y otra el ser ciudadano de una CCAA. Vecindad civil supone el sometimiento al derecho civil propio y se regula por los arts. 14 a 16 del CoCi: Artculo 14 CoCi:
1. La sujecin al derecho civil comn o al especial o foral se determina por la vecindad civil. 2. Tienen vecindad civil en territorio de derecho comn, o en uno de los de derecho especial o foral, los nacidos de padres que tengan tal vecindad. Por la adopcin, el adoptado no emancipado adquiere la vecindad civil de los adoptantes. 3. Si al nacer el hijo, o al ser adoptado, los padres tuvieren distinta vecindad civil, el hijo tendr la que corresponda a aqul de los dos respecto del cual la filiacin haya sido determinada antes; en su defecto, tendr la del lugar del nacimiento y, en ltimo trmino, la vecindad de derecho comn. Sin embargo, los padres, o el que de ellos ejerza o le haya sido atribuida la patria potestad, podrn atribuir al hijo la vecindad civil de cualquiera de ellos en tanto no transcurran los seis meses siguientes al nacimiento o a la adopcin. La privacin o suspensin en el ejercicio de la patria potestad, o el cambio de vecindad de los padres, no afectarn a la vecindad civil de los hijos. En todo caso el hijo desde que cumpla catorce aos y hasta que transcurra un ao despus de su emancipacin podr optar bien por la vecindad civil del lugar de su nacimiento, bien por la ltima vecindad de cualquiera de sus padres. Si no estuviera emancipado, habr de ser asistido en la opcin por el representante legal. 4. El matrimonio no altera la vecindad civil. No obstante, cualquiera de los cnyuges no separados, ya sea legalmente o de hecho, podr, en todo momento, optar por la vecindad civil del otro. 5. La vecindad civil se adquiere: 1. Por residencia continuada durante dos aos, siempre que el interesado manifieste ser esa su voluntad. 2. Por residencia continuada de diez aos, sin declaracin en contrario durante este plazo. Ambas declaraciones se harn constar en el Registro Civil y no necesitan ser reiteradas. 6. En caso de duda prevalecer la vecindad civil que corresponda al lugar de nacimiento.
4. La dependencia personal respecto a una comarca o localidad con especialidad civil propia o distinta, dentro de la legislacin especial o foral del territorio correspondiente, se regir por las disposiciones de este artculo y las del anterior.
Artculo 16 CoCi:
1. Los conflictos de leyes que puedan surgir por la coexistencia de distintas legislaciones civiles en el territorio nacional se resolvern segn las normas contenidas en el captulo IV con las siguientes particularidades: 1. Ser ley personal la determinada por la vecindad civil. 2. No ser aplicable lo dispuesto en los apartados 1, 2 y 3 del artculo 12 sobre calificacin, remisin y orden pblico. 2. El derecho de viudedad regulado en la Compilacin aragonesa corresponde a los cnyuges sometidos al rgimen econmico matrimonial de dicha Compilacin, aunque despus cambie su vecindad civil, con exclusin en este caso de la legtima que establezca la ley sucesoria. El derecho expectante de viudedad no podr oponerse al adquirente a ttulo oneroso y de buena fe de los bienes que no radiquen en territorio donde se reconozca tal derecho, si el contrato se hubiera celebrado fuera de dicho territorio, sin haber hecho constar el rgimen econmico matrimonial del transmitente. El usufructo viudal corresponde tambin al cnyuge suprstite cuando el premuerto tuviese vecindad civil aragonesa en el momento de su muerte. 3. Los efectos del matrimonio entre espaoles se regularn por la ley espaola que resulte aplicable segn los criterios del artculo 9 y, en su defecto, por el CoCi. En este ltimo caso se aplicar el rgimen de separacin de bienes del CoCi si conforme a una y otra ley personal de los contrayentes hubiera de regir un sistema de separacin.
Adquisicin y prdida de la vecindad civil La adquisicin puede ser originaria o derivativa en los mismos trminos usados para la nacionalidad. 1. Si es originaria, la adquisicin se produce a travs de la filiacin o IUS SANGUINI, de tal forma que se atribuye a un sujeto la vecindad civil de los padres (art. 14.2). Caso que los padres tenga cada uno vecindad civil diferente, el hijo tendr la vecindad civil que decidan los padres. Si no existe acuerdo entre stos, se establece que se asignar la vecindad civil del padre o madre cuya filiacin respecto al hijo primero se haya determinado. Si no se conoce, se le asigna al hijo la vecindad civil del lugar de nacimiento y si tambin se desconoce, se aplica, por defecto, el derecho comn. Si es derivativa, la asignacin de vecindad civil puede producirse por dos vas: a. Por el ejercicio del derecho de adopcin de vecindad civil: dnde, a su vez, pueden darse dos casos: i. Desde los catorce aos hasta mayora de edad o transcurrido un ao desde su emancipacin, el hijo puede adoptar la vecindad civil de su lugar de nacimiento o la ltima vecindad civil de sus padres. ii. Un cnyuge puede adoptar la vecindad civil de su otro cnyuge en cualquier momento. b. Por tiempo de residencia, donde tambin se contemplan dos casos:
Artculo 15 CoCi:
1. El extranjero que adquiera la nacionalidad espaola deber optar, al inscribir la adquisicin de la nacionalidad, por cualquiera de las vecindades siguientes: a) La correspondiente al lugar de residencia. b) La del lugar del nacimiento. c) La ltima vecindad de cualquiera de sus progenitores o adoptantes. d) La del cnyuge. Esta declaracin de opcin se formular, atendiendo a la capacidad del interesado para adquirir la nacionalidad, por el propio optante, por s o asistido de su representante legal, o por este ltimo. Cuando la adquisicin de la nacionalidad se haga por declaracin o a peticin del representante legal, la autorizacin necesaria deber determinar la vecindad civil por la que se ha de optar. 2. El extranjero que adquiera la nacionalidad por carta de naturaleza tendr la vecindad civil que el Real Decreto de concesin determine, teniendo en cuenta la opcin de aqul, de acuerdo con lo que dispone el apartado anterior u otras circunstancias que concurran en el peticionario. 3. La recuperacin de la nacionalidad espaola lleva consigo la de aquella vecindad civil que ostentara el interesado al tiempo de su prdida.
En el caso de adoptados operan las mismas reglas. 2.
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i. Si transcurren dos aos de residencia continuada en territorio espaol, siempre y cuando se manifieste ante el encargado del RC la voluntad de adquisicin de dicha vecindad civil. ii. Si transcurren diez aos de residencia continuada en territorio espaol y no se manifieste ante el encargado del RC la oposicin a la adquisicin de dicha vecindad civil (se te asigna la vecindad civil automticamente si no dices nada). Si se interrumpe, el cmputo de residencia ha de comenzar de nuevo. La prdida de la vecindad civil se puede producir por dos causas: Cambio por otra al cambiar el lugar de residencia. Como consecuencia de la prdida de la nacionalidad espaola .La residencia en el extranjero no determina la prdida de la vecindad civil, ya que se entiende que se conserva la ltima que se haya tenido, y lo mismo pasa si la persona que perdi en un momento la nacionalidad espaola la ha recuperado.
Las personas jurdicas tienen un patrimonio separado e independiente del patrimonio personal de las personas fsicas que la componen. De tal manera que de las deudas y responsabilidades que contraigan las personas jurdicas se responde con el patrimonio de la persona jurdica. Dos definiciones: 1. Organizacin humana encaminada a la consecucin de un fin, a la que el derecho acepta como miembro de la comunidad otorgndole capacidad jurdica y de obrar. Entes u organizaciones constituidas por varias personas, con patrimonio propio, organizacin interna, a las que el ordenamiento jurdico reconoce la personalidad propia independiente de la de sus integrantes, lo que le faculta para intervenir en relaciones jurdicas normalmente patrimoniales, en los mismos trminos que una persona fsica. Constitucin: El derecho de asociacin se regula por el
Artculo 22 CE: 1 Se reconoce el derecho de asociacin. 2. Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios tipificados como delito son ilegales. 3. Las asociaciones constituidas al amparo de este artculo debern inscribirse en un registro a los solos efectos de publicidad. 4. Las asociaciones solo podrn ser disueltas o suspendidas en sus actividades en virtud de resolucin judicial motivada. 5. Se prohben las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar.
2.
Marco normativo: a.
14.10. Prueba de la vecindad civil En el RC slo consta la vecindad civil adquirida por derecho de adopcin y las derivativas. En los dems casos, se admite cualquier medio de prueba aceptado legalmente. Existe una presuncin IURIS TANTUM de vecindad civil del territorio para los nacidos en tal territorio.
El Art.68 LRC: se presumen espaoles los nacidos en territorio espaol de padres tambin nacidos en Espaa .La misma presuncin rige para la vecindad.
El derecho de fundacin se regula por

Artculo 34 CE: 1. Se reconoce el derecho de fundacin para fines de inters general, con arreglo a la ley. 2. Regir tambin para las fundaciones lo dispuesto en los apartados 2 y 4 del Art.22.
b.
En el CoCi en los arts. 35 a 39. Cdigo de Comercio: arts. 116 a 237. Ley de Asociaciones de 2002. Ley de Sociedades Annimas de 1989. Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1995. Ley de fundaciones de 2002.
LECCIN 15. LA PERSONA JURDICA

1. Concepto y caractersticas.- 2.Clases.- 3. Capacidad de las personas jurdicas.- 4. Estructura de la persona jurdica: rganos y representantes.5. Domicilio de la persona jurdica.6. Levantamiento del velo. 15.1. Concepto y caractersticas Son agrupaciones de personas fsicas que se unen para la consecucin de objetivos que de forma individual son inalcanzables, bien por el excesivo desembolso de dinero o porque la duracin en el tiempo es demasiado larga. Son reconocidas en el ordenamiento jurdico tomando como referencia la persona fsica. Las personas jurdicas son tambin sujetos de derechos y obligaciones, pero la equiparacin o es absoluta, hay actos jurdicos que pueden realizar las personas fsicas y no las jurdicas, fundamentalmente en materia de derecho de familia (p. e. no pueden casarse ni tener hijos). Las personas fsicas y las jurdicas son similares pero no idnticas.
c. d. e. f. g.
El concepto de persona jurdica es reciente. Ha ido evolucionando hasta llegar a la casi equiparacin con la persona fsica. La persona jurdica es incluso ms importante en cuestiones econmicas. Caractersticas 1. Pluralidad de personas que se agrupan o renen para lograr unos fines comunes, determinando el nacimiento de un sujeto de derecho con capacidad jurdica propia independiente de la que tienen cada uno de sus integrantes. Esta idea de conjunto o pluralidad de integrantes queda en la actualidad en alguna medida alterada al admitirse ciertas formas de personas jurdicas mercantiles constituidas por una sola persona, excepcionalidad que no priva de
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validez al principio general de pluralidad de integrantes. 2. Tiene un patrimonio independiente del de las personas fsicas que la componen. Como la persona jurdica tiene su propio patrimonio, con l har frente a las responsabilidades patrimoniales.
Artculo 1911 CoCi: Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros
Se suele completar este criterio normativo con otros como puede ser el lugar de encuadramiento de la persona jurdica dentro de la organizacin estatal: - Se consideran personas jurdicas pblicas: Las de base territorial, con facultad de dictar normas para la poblacin existente dentro de sus lmites: P. Ej.: El Estado, la Comunidad Autnoma, la provincia. Las de base institucional, como seran las universidades, colegios profesionales, etc.
Esta independencia puede dar lugar a numerosos fraudes. Creacin de personas jurdicas ficticias para evitar responder con su patrimonio. Cuando se comprueba que realmente no hay separacin entre persona jurdica y fsica se procede al levantamiento del velo. 3. Cuentan con una estructura interna y externa. Sin ella sera imposible su actuacin en el trfico jurdico. Es imprescindible que existan, al menos, los medios de formar la voluntad interna de la persona jurdica, que se haya establecido la forma de manifestarla al exterior y que se determinen quienes estn autorizados para actuar en su nombre. Intervienen en todo tipo de relaciones jurdicas, tanto de derecho pblico como privado. Fundamentalmente de tipo econmico y no familiares.
- Son personas jurdicas privadas: Las que son de libre constitucin por los particulares, y por tanto, independientes de la organizacin estatal. Se rigen por sus normas constitutivas o, en su defecto, por las reglas del contrato de sociedad (Art. 36 CoCi). 2. Atendiendo al fin perseguido por la persona jurdica (art. 35 CoCi): a. De inters pblico: El Art. 35 CoCi, menciona como personas jurdicas que persiguen un inters pblico o general a las corporaciones, asociaciones y fundaciones. b. De inters privado: que persigue el inters particular de sus miembros. 3. Atendiendo a la estructura organizativa de la persona jurdica: a. De tipo asociativo: son una reunin de personas que se ponen de acuerdo para lograr unos fines concretos. Se caracterizan por la voluntad del conjunto. Sus integrantes deciden el destino de la propia persona jurdica. b. De tipo fundacional: La esencia se centra en el patrimonio, en el conjunto de bienes que est destinado a la satisfaccin de un inters general al que se subordinan sus elementos personales. c. De tipo corporativo: No son un tipo especfico de persona jurdica, sino que son asociaciones creadas o amparadas por ley, mientras que una asociacin se origina a travs de un negocio jurdico que es la reunin de los interesados, en una corporacin es una norma quien la crea. 15.3. Capacidad de las personas jurdicas Son sujetos de derechos y obligaciones con capacidad jurdica e intervienen en los negocios jurdicos por lo que tienen capacidad de obrar. Nuestro ordenamiento jurdico reconoce a las personas jurdicas una capacidad de obrar general y uniforme, independiente de sus fines y con una extensin semejante a la de las personas fsicas. Es a travs de los respectivos instrumentos de constitucin dnde se determina la capacidad de obrar que tengan y se especifica: Corporaciones: Su capacidad se determina por la norma que las crea.
4.
Naturaleza jurdica (anecdtico) Hay multitud de teoras. Las 3 ms importantes: 1. Teora de la ficcin: Defendida por Savigny. La persona jurdica es un sujeto creado artificialmente por la ley con fines exclusivamente patrimoniales. Teora de la realidad orgnica: Defendida por Gierke. La persona jurdica es una realidad efectiva y completa como la del ser humano. Su alma es la voluntad colectiva y su cuerpo la organizacin que la integra. Teora de la realidad jurdica: Defendida por Ferrara. Es la tesis ms seguida. La persona jurdica es la vestidura que el ordenamiento jurdico atribuye a ciertos grupos u organizaciones sociales para que puedan operar en el trfico jurdico. Es la solucin que parece seguir la CE cuando en los artculos 22 y 34 reconocen a los ciudadanos el derecho a asociarse y a crear fundaciones. jurdicas: criterios y
2.
3.
15.2. Clases personas tipologa 1.
Atendiendo a la naturaleza jurdica de las normas jurdicas que las regulan: a. Pblicas: son las sometidas al derecho pblico. b. Privadas: las sometidas al derecho privado.
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Asociaciones: momento en constitucin.
Tienen capacidad desde que se otorga el acta
el de
Fundaciones: La ley especial que las regula subordina su capacidad jurdica a un doble requisito: El otorgamiento de la escritura fundacional y la inscripcin en el Registro de Fundaciones, de modo que la inscripcin es elemento constitutivo de su existencia.
responsables de tales delitos. Sin perjuicio que la responsabilidad civil que pueda derivarse de los delitos, se pueda hacer recaer sobre el patrimonio de la persona jurdica, bien subsidiariamente por insolvencia de la persona fsica autora del hecho delictivo, bien directamente. - Ser sujeto pasivo de delitos o perjudicado, que es posible lo sean en gran parte de las figuras delictivas especialmente las de contenido econmico. 15.4. Estructura de la persona rganos y representantes jurdica:
Artculo 37 CoCi: La capacidad civil de las corporaciones se regular por las leyes que las hayan creado o reconocido; la de las asociaciones por sus estatutos, y la de las fundaciones por las reglas de su institucin, debidamente aprobadas por disposicin administrativa, cuando este requisito fuere necesario.
La capacidad de obrar de las personas jurdicas es, en principio, similar a la que tienen las personas fsicas, como seala el prrafo primero del Art. 38 CoCi: Las personas jurdicas pueden adquirir y poseer bienes de todas clases, as como contraer obligaciones y ejercitar acciones civiles o criminales, conforme a las leyes y reglas de su constitucin. El alcance de este precepto debe matizarse en los siguientes trminos: Las personas jurdicas pueden ser sujetos activos o pasivos de todo tipo de relaciones jurdicas obligacionales, pueden ser tanto acreedoras como deudoras en una obligacin, y pueden realizar y recibir donaciones. Pueden ser titulares de toda clase de bienes y por ello titulares de cualquier tipo de derecho real: propiedad, usufructo, servidumbre, derechos reales de garanta. Pero no pueden ser sujetos de relaciones jurdicas familiares, salvo el ejercicio de la tutela cuando se trate de personas jurdicas sin nimo de lucro y que tengan entre sus fines esa actividad de proteccin a las personas fsicas menores o incapaces. En las relaciones jurdicas sucesorias por causa de muerte, slo pueden ser designadas herederas o legatarias, pero nunca son causantes de una sucesin. El destino de sus bienes cuando se extingue, se rige por normas diversas a las que operan en la sucesin por causa de muerte de la persona fsica. Pueden comparecer en juicio tanto en calidad de actoras o demandantes como en la de demandadas, y estn sometidas al mismo rgimen de responsabilidad patrimonial contractual y extracontractual que las personas fsicas. Se discute por la doctrina: a) Si las personas jurdicas son titulares de derechos fundamentales o de la personalidad, como pueden ser el derecho al honor, a la intimidad o a la propia imagen. La tesis dominante considera que estos derechos slo pertenecen a las personas fsicas. b) Si las personas jurdicas quedan bajo el campo de aplicacin del Derecho Penal. Hay que distinguir entre: - Ser sujeto activo de delitos, es decir, cometer algn delito: Se considera que slo lo pueden hacer las personas fsicas, por lo que sern siempre las personas fsicas que actan en nombre de la persona jurdica los
Para poder ejercitar su capacidad de obrar, la persona jurdica necesita que personas fsicas concretas y determinadas acten por ella. La persona jurdica puede actuar por medio de: 1. Los rganos de la persona jurdica, son las personas fsicas que actan agrupndose en distintas unidades organizativas dentro de la persona jurdica. Son elementos estables y cuyas funciones y competencias vienen determinadas en el instrumento de constitucin de la persona jurdica o por la voluntad colectiva de las personas fsicas que la componen. Los representantes son aquellos sujetos que asumen, de manera temporal y transitoria, la representacin de la persona jurdica para actos y negocios determinados. Es puntual y sin perjuicio que los propios rganos asuman las labores de representacin de la persona jurdica.
2.
La diferencia esencial entre ambos es la permanencia y estabilidad que se da en los rganos frente a la representacin. Ambas figuras, estn sometidas en su actuacin a las instrucciones y poderes recibidos, y por ello son responsables civilmente de su actuacin ante la propia persona jurdica en los mismos trminos que el representante de la persona fsica. 15.5. Domicilio de la persona jurdica a) Domicilio: Es similar al domicilio de la persona fsica. Es la sede jurdica de la persona jurdica, el punto geogrfico donde se establece y se entienden organizadas las relaciones jurdicas. La determinacin del domicilio de las personas jurdicas es realizada por el Art. 41 CoCi. La regla general es que sern las normas constitutivas de cada tipo de persona jurdica las que determinarn el lugar geogrfico designado como domicilio. Para el supuesto, normalmente extrao en que no se haga esa designacin, se entender que lo tienen en el lugar en que se halle establecida su representacin legal o donde ejerza las principales funciones de su instituto. Por tanto, el orden de determinacin del domicilio ser: 1. El lugar que se fije por las normas de constitucin de la propia persona jurdica o por la ley de su constitucin. El lugar donde tenga representante legal. su sede su
2.
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3.
El lugar donde la persona jurdica realice sus actividades de forma principal.
b) Nacionalidad: El domicilio es importante porque permite que a una persona jurdica se le atribuya la nacionalidad espaola y lo son aquellas personas jurdicas con domicilio espaol y constituidas de acuerdo con las normas y la tipologa espaola (ajustndose a los tipos contemplados por este ordenamiento jurdico). El Art. 28 CoCi dispone: Las corporaciones, fundaciones, y asociaciones, reconocidas por la ley y domiciliadas en Espaa, gozarn de la nacionalidad espaola, siempre que tengan el concepto de personas jurdicas con arreglo a las disposiciones del presente Cdigo. Por tanto tendrn nacionalidad espaola las personas jurdicas domiciliadas en Espaa y que se hayan constituido en alguna de las formas o tipos admitidos por el derecho espaol. b) Vecindad Civil: Tambin nos podemos plantear si una persona jurdica tiene o no vecindad civil, cuestin que, hasta recientemente no era relevante al ser igual para todas. Esto ha cambiado (y quiz sea inconstitucional que lo haya hecho) y en la actualidad s que existen diferencias y se determina de igual manera que con la nacionalidad, aunque las diferencias efectivas resultantes son pocas, no tan acusadas como cuando se trata de personas fsicas. El CoCi no tiene norma que regule la determinacin de la vecindad civil de las personas jurdicas, porque en el momento de su publicacin era irrelevante que una persona jurdica radicase en territorio con Derecho Civil propio. Es a partir de la Constitucin de 1978, con el Estado de las Autonomas, cuando pueden coexistir normas reguladoras de las personas jurdicas propias del Estado espaol, con normas jurdicas de cada Comunidad Autnoma. 15.6. Levantamiento del velo Existe un proceso de desnaturalizacin del concepto de persona jurdica por el que lo que se creaba originariamente por una agrupacin de varias personas, con un objetivo de inters general, sin nimo de lucro, ha pasado a ser actualmente, en muchos caso una manera de encubrir una bsqueda no slo de lucro, sino tambin de limitar la aplicacin del art. 1911, la responsabilidad patrimonial universal que versara sobre las personas fsicas integrantes de la asociacin si se aplicase debidamente la ley. El Levantamiento del Velo de la persona jurdica, significa la bsqueda de los verdaderos integrantes de la persona jurdica para que la responsabilidad patrimonial, frente a terceros, no quede limitada al patrimonio de la persona jurdica y se extienda tambin al patrimonio personal de los individuos que la integran con lo que se evita la utilizacin fraudulenta de este tipo de sujetos del derecho. Esta doctrina del levantamiento del velo lo que hace es, precisamente eso, aplicar debidamente la ley y
muchos Tribunales, cuando ven demostrado que no existe una verdadera separacin entre el patrimonio de la persona jurdica y de sus integrantes fsicos. Si son la misma cosa con una apariencia distinta se rompe la regla general de separacin patrimonial para que la persona fsica responda de las deudas personales que intentaba cubrir a travs de la persona jurdica.
LECCIN 16. LOS JURDICAS
TIPOS
DE
PERSONAS
1. La asociacin.- 2. Elementos y organizacin.- 3. Constitucin de las asociaciones.4. Funcionamiento.- 5. Extincin de la asociacin.- 6. Liquidacin.- 7. La fundacin.- 8. Elementos. 9. El fundador.- 10. El patronato.- 11. Rgimen jurdico.12. Extincin de la fundacin. 16.1. La asociacin Como ya hemos visto, el art. 22 CE recoge el derecho a asociarse. Tambin lo hacen los arts. 35 y 36 CoCi Pero, sobre todo, la regulacin de las asociaciones se realiza a travs de la Ley reguladora de las Asociaciones de 22 de marzo de 2002 (LrA). Una asociacin se caracteriza por que varias personas se ponen de acuerdo y a esa asociacin el Derecho le reconoce personalidad jurdica propia. Se definen como aquellas personas jurdicas compuestas por tres o ms personas que se comprometen a poner en comn conocimientos, medios o actividades para lograr fines de inters general sin nimo de lucro (art. 5 LrA, que tambin recoge el tipo bsico de asociacin). As pues, de la unin organizada de una pluralidad de personas resulta un organismo social independiente de sus componentes (asociados, miembros). Hay que realizar matizaciones respecto distintos tipos posibles de asociaciones: 1. 2. a los
Est la bsica, tal como la acabamos de definir, Las sociedades con nimo de lucro que quedan fuera del mbito de la actuacin de la LrA, pero que se pueden englobar dentro de un concepto amplio de asociaciones y que pueden ser tanto civiles como mercantiles. Se recogen en el art. 1665 CoCi y siguientes, adems de regularse por leyes especficas como son la Ley de Sociedades Annimas (LSA) y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (LSL). Por ltimo estn aquellas asociaciones no reguladas por la LrA sino que tambin tienen normativa especfica como son los partidos polticos, los sindicatos, las organizaciones empresariales, las de consumidores o las religiosas.
3.
16.2. Elementos y organizacin Como primer elemento est el personal: son los sujetos que componen una asociacin o elemento subjetivo. A priori, hacen falta, al menos, tres o ms sujetos para crear una asociacin, pero es posible que en un momento existan asociaciones incluso de un solo miembro, dado que la asociacin subsiste
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caso de morir sus asociados. Por razones de utilidad prctica (librar de responsabilidad por las deudas sociales a los bienes del socio nico que ste no aport a la sociedad), en ciertos casos hay que admitir que el Derecho positivo tolere la existencia y personalidad del ente, a pesar de no haber pluralidad de miembros o inicial o sobrevenida: por ejemplo, sociedad annima o de responsabilidad limitada que se constituyen o que se quedan despus con un solo socio (LSA. arts. 14, 34, 1, d, y 311, LSRL., arts. 125 y siguientes.) otro lado, la LSA y la LSL expresamente prevn la posibilidad de sociedades unipersonales. Los asociados tienen que tener capacidad de obrar (ser mayores de edad), aunque los menores mayores de catorce aos pueden asociarse con el complemento de capacidad de obrar de quien corresponda. Asociarse es libre y voluntario, abierto a nacionales y extranjeros y la condicin de asociado es personal e intransferible, tanto INTERVIVOS como MORTIS CAUSA, salvo que en los estatutos de la asociacin se establezca lo contrario. Tambin es posible que el asociado sea persona jurdica, en cuyo caso se precisa del acuerdo favorable del rgano competente de esa persona jurdica para poder pertenecer a la asociacin. Las condiciones, requisitos y dems cuestiones en torno a la asociacin, se establecen en los correspondientes estatutos de la asociacin. Sus miembros se conocen como asociados, caso de ser sociedades, como socios y tiene derechos y obligaciones con carcter general tal y como se establece en la norma, aunque los propios estatutos pueden variarlos. Como principales derechos se puede citar: 1. 2. Participar en las actividades de la asociacin y en sus rganos de gobierno y representacin. Ser informados sobre la composicin de los rganos de gobierno y representacin, sobre el estado de las cuentas y el desarrollo de las actividades que realiza la asociacin. Impugnar los acuerdos adoptados por la asociacin y que, a su juicio, sean contrarios a la ley y a sus estatutos. Desvincularse de la asociacin voluntariamente cuando lo estimen oportuno. Compartir las finalidades de la asociacin y colaborar en su consecucin. Pagar las cuotas que se establezcan y las derramas acordadas. Cumplir con los deberes fijados en los estatutos. Acatar y cumplir los acuerdos vlidamente adoptados por sus rganos de gobierno y representacin.
Para logar sus fines, la asociacin ha de disponer de un patrimonio, aunque cabe la posibilidad de personas jurdicas sin patrimonio, pues no es, l, un elemento componente de aquella, sino un conjunto de derechos (y obligaciones) del que la misma es titular. Sin embargo, el Derecho para evitar que se creen o subsistan asociaciones intiles requiere en principio, la existencia de un patrimonio (CoCi art. 1665, CoCo art. 116) inicial o al menos que se asegure la manera de llegar a tenerlo, en forma suficiente, para atender a las necesidades sociales, y cuando se pierde (a veces incluso parcialmente) establece la extincin de la persona (CoCi art. 1700. 2; CoCo art. 221); mas no si la falta de medios, a tenor de las circunstancias, debe juzgarse como transitoria y no afecta de modo decisivo el papel que la asociacin desempea (CoCi art. 39). Este patrimonio surge de las aportaciones de los asociados o de terceros y sirve de garanta frente a las obligaciones que puede contraer la asociacin. En el caso de sociedades, con nimo de lucro, tanto en el CoCi como en el CoCo, s hablan sobre ste nimo como requisito para ellas, sin embargo, en las respectivas LSA y LSL no se cita expresamente la necesidad de que se persiga el lucro. La denominacin Las asociaciones tienen una denominacin que viene a ser similar al nombre y apellido de las personas fsicas, sirviendo para identificar, individualizar y distinguir a un sujeto de los dems miembros de la comunidad. Con las asociaciones pasa lo mismo con su denominacin que puede constar de los trminos que se quiera siempre que no induzcan a error respecto a sus fines e identidad. La denominacin tampoco puede contravenir la ley ni crear confusin frente a otras asociaciones inscritas previamente en el Registro de Asociaciones o con cualquier otra persona jurdica existente con anterioridad. 16.3. Constitucin y rgimen jurdico de las asociaciones Las asociaciones se crean mediante el acuerdo de varios sujetos que emiten para ello una declaracin de voluntad. El acto constitutivo puede proceder del Estado (ley, decreto, acto administrativo, por los que se crea y normalmente se reconoce a la vez personalidad - al ente) o de los particulares, que, a su vez, han podido celebrarlo libremente o porque mediante una disposicin, que no cree al ente ella misma, el poder pblico les obliga a asociarse (entonces el acto constitutivo es un acto debido ms propia del Derecho Pblico). Se necesita de un negocio jurdico multilateral constituido por la voluntad de cada miembro de la asociacin. Salvo que se trate de asociaciones sometidas a leyes especiales o que persigan fin de lucro o sean sociedades civiles o mercantiles, en cuyos casos se aplicarn los preceptos correspondientes, la constitucin de una asociacin deber seguir los trmites que marca la Ley de Asociaciones, artculos 5 y ss. La LrA seala que ese negocio se formaliza en el acta fundacional o de constitucin de la asociacin que recoge el acuerdo consensuado de sus miembros. Es en ese momento cuando se inicia
3.
4.
Entre sus obligaciones estn: 1. 2. 3. 4.
El objeto de las personas jurdicas u objeto social y su patrimonio Es la finalidad que persigue la asociacin o sociedad. El art. 22 CE establece que no puede ser delictiva, secreta o paramilitar, ha de tener fines legtimos, ya sean generales o particulares.
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la existencia de la asociacin, adquiriendo personalidad jurdica y capacidad de obrar. El acta fundacional ha de hacer referencia a: 1. El nombre, apellidos, domicilio y nacionalidad de las personas fsicas que crean la asociacin y, en su caso, la denominacin, domicilio y nacionalidad de las personas jurdicas que puedan intervenir en este acto. La manifestacin de la voluntad de los sujetos implicados, deseando constituir la asociacin. Los rganos provisionales de gobierno de la asociacin Acompaar al acta de los estatutos de organizacin y funcionamiento por los que se regir la asociacin. El lugar y la fecha de otorgamiento del acta, as como la firma de los promotores de la asociacin. Si alguno de los promotores es persona jurdica, el certificado del rgano competente autorizando a formar parte de la asociacin.
Dichas reglas de funcionamiento y organizacin de la asociacin se establecen en los estatutos de la asociacin. Deben estar inspirados en los principios democrticos. Las decisiones se toman en un rgano, la Asamblea General, dnde estn representados todos los asociados. Los estatutos deben contener: La denominacin, de acuerdo con las reglas ya comentadas. Los fines que persigue la asociacin. Su domicilio sucursales). (tanto el el principal que se como prevea y
2. 3. 4.
5.
El mbito territorial en desarrolle sus actividades. Los rganos directivos administracin.
de representacin
6.
El procedimiento para adquirir y perder la condicin de asociado, as como sus derechos y deberes. El patrimonio con que cuenta, los recursos previstos, el presupuesto anual y la fecha de cierre del ejercicio. Las causas de disolucin de la asociacin y el destino de sus bienes (en la liquidacin). Todo ello sin perjuicio que los asociados introduzcan todo aquello que consideren relevante.
Con esta documentacin se procede a la inscripcin de la asociacin en el Registro de Asociaciones, bien el nacional, si tendr actividad en todo el territorio o en ms de una CCAA o si se trata de una asociacin extranjera o en el Registro de la correspondiente CCAA, si va a slo actuar en ese mbito. La inscripcin se realiza a meros efectos de publicidad y no, como antes indicbamos, de constitucin, que ocurre cuando se realiza la declaracin de voluntad. El procedimiento de inscripcin se regula por el art. 30 LrA: Existe un plazo de tres meses para realizar la inscripcin desde que as lo solicitan los promotores. Si no existe contestacin, la solicitud se entiende estimada (silencio administrativo positivo). La Administracin, a la solicitud de inscripcin, verifica la forma y el cumplimiento de los requisitos legales del acta y de los estatutos. Si considera que existen indicios racionales de ilicitud penal en la asociacin, se dar conocimiento al Ministerio fiscal y al rgano jurisdiccional correspondiente y se suspende la inscripcin. Si se dan defectos formales, existe un plazo para subsanarlos. Adems, en el Registro de Asociaciones se hacen constar otras cuestiones importantes para la asociacin: La modificacin de los estatutos. Otras modificaciones de importancia. La apertura, traslado y clausura de sedes o sucursales. La disolucin y liquidacin de la asociacin.
rganos de la asociacin En los estatutos existe libertad a la hora de establecer sus rganos. Normalmente existe un presidente y una junta directiva, aunque el rgano supremo, que es obligado, es la Asamblea General. En ella se adoptan los acuerdos bsicos de la asociacin segn el principio democrtico, con la participacin de todos los asociados o socios. En la Asamblea General, los acuerdos se adoptan normalmente por mayora simple, salvo ciertos temas ms importantes que requieren una mayora cualificada (los votos afirmativos han de ser, al menos, la mitad de los votos emitidos). Casos que requieren esta mayora cualificada son: La modificacin de los propios estatutos. La disposicin de bienes de la asociacin. Acordar la disolucin de la asociacin. Acordar una remuneracin a favor de los integrantes de los rganos de representacin.
Las sociedades con nimo de lucro se crean mediante un contrato de sociedad, que se estudiar el ao que viene. Mientras que el acta de constitucin se usa para crear las asociaciones segn la LrA. 16.4. Funcionamiento: Estatutos y rganos Distinto del acto constitutivo es el conjunto de reglas por la que se regir la vida de la asociacin.
La Asamblea General ha de celebrarse al menos una vez al ao, que se conoce como Convocatoria Ordinaria y ha de avisarse a los asociados con, al menos, quince das de antelacin. En ella se aprueban las cuentas anuales y el presupuesto del ao siguiente adems de las cuestiones dispuestas en el orden del da. Tambin cabe la posibilidad de realizar una Convocatoria Extraordinaria de la Asamblea General cuando as lo soliciten, al menos, un diez por ciento de los asociados. Los acuerdos de la Asamblea se recogen en el Libro de Actas y pueden ser impugnados por cualquier asociado ante la jurisdiccin civil.
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La composicin de los rganos de gobierno y representacin, sus miembros, nmero y nombramiento viene dada por los estatutos, aunque es condicin indispensable que stos sean asociados. Se puede establecer que su tarea sea remunerada. En la LrA tambin se establecen otros temas de relevancia para el funcionamiento de las asociaciones:
Artculo 14 contables. LrA: Obligaciones documentales y
1. Las asociaciones se disolvern por las causas previstas en los Estatutos y, en su defecto, por la voluntad de los asociados expresada en Asamblea General convocada al efecto, as como por las causas determinadas en el artculo 39 del Cdigo Civil y por sentencia judicial firme. 2. En todos los supuestos de disolucin deber darse al patrimonio el destino previsto en los Estatutos.
16.6. Liquidacin Una vez que se disuelve, hay que proceder a su liquidacin, dando a su patrimonio el destino y siguiendo el procedimiento previsto en sus Estatutos. Lo habitual es que la liquidacin la realicen los rganos de gobierno y representacin, salvo que, en los Estatutos, se prevea cosa distinta, que la Asamblea General o un juez acuerde algo distinto. Los liquidadores se encargan de pagar las deudas de la asociacin y con al remanente se le da el destino previsto por Estatutos, Asamblea General o juez, segn corresponda. Hasta que no concluya la liquidacin, la asociacin mantiene su personalidad jurdica, o sea, no dejar de ser sujeto de derechos y obligaciones hasta que se finalice la liquidacin. Las funciones y actos a realizar por los liquidadores se contemplan en el
Artculo 18 LrA: Liquidacin de la asociacin. 1. La disolucin de la asociacin abre el perodo de liquidacin, hasta el fin del cual la entidad conservar su personalidad jurdica. 2. Los miembros del rgano de representacin en el momento de la disolucin se convierten en liquidadores, salvo que los Estatutos establezcan otra cosa o bien los designe la Asamblea General o el juez que, en su caso, acuerde la disolucin. 3. Corresponde a los liquidadores: a) Velar por asociacin. la integridad del patrimonio de la
1. Las asociaciones han de disponer de una relacin actualizada de sus asociados, llevar una contabilidad que permita obtener la imagen fiel del patrimonio, del resultado y de la situacin financiera de la entidad, as como las actividades realizadas, efectuar un inventario de sus bienes y recoger en un libro las actas de las reuniones de sus rganos de gobierno y representacin. Debern llevar su contabilidad conforme a las normas especficas que les resulten de aplicacin. 2. Los asociados podrn acceder a toda la documentacin- que se relaciona en el apartado anterior, a travs de los rganos de representacin, en los trminos previstos en la Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de proteccin de datos de carcter personal. 3. Las cuentas de la asociacin anualmente por la Asamblea General. Artculo 15. inscritas. Responsabilidad de se aprobarn
las
asociaciones
1. Las asociaciones inscritas responden de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. 2. Los asociados no responden personalmente de las deudas de la asociacin. 3. Los miembros o titulares de los rganos de gobierno y representacin, y las dems personas que obren en nombre y representacin de la asociacin, respondern ante sta, ante los asociados y ante terceros por los daos causados y las deudas contradas por actos dolosos, culposos o negligentes. 4. Las personas a que se refiere el apartado anterior respondern civil y administrativamente por los actos y omisiones realizados en el ejercicio de sus funciones, y por los acuerdos que hubiesen votado, frente a terceros, a la asociacin y a los asociados. 5. Cuando la responsabilidad no pueda ser imputada a ningn miembro o titular de los rganos de gobierno y representacin, respondern todos solidariamente por los actos y omisiones a que se refieren los apartados 3 y 4 de este artculo, a menos que puedan acreditar que no han participado en su aprobacin y ejecucin o que expresamente se opusieron a ellas. 6. La responsabilidad penal se regir por lo establecido en las leyes penales.
b) Concluir las operaciones pendientes y efectuar las nuevas, que sean precisas para la liquidacin. c) Cobrar los crditos de la asociacin. d) Liquidar el patrimonio y pagar a los acreedores. e) Aplicar los bienes sobrantes de la asociacin a los fines previstos por los Estatutos. f) Solicitar la cancelacin de los asientos en el Registro. 4. En caso de insolvencia de la asociacin, el rgano de representacin o, si es el caso, los liquidadores han de promover inmediatamente el oportuno procedimiento concursal ante el juez competente.
16.5. Extincin o disolucin de la asociacin Se produce por distintas causas: 1. 2. 3. 4. 5. Todas aquellas previstas por sus Estatutos, como p. e., la muerte de un asociado. Cuando se logra el fin perseguido. Cuando se constata la imposibilidad de alcanzar sus fines o stos devengan irrealizables. Por acuerdo de los asociados en Asamblea General. Por el transcurso del plazo de vigencia que se estableci la propia Asociacin, si sta es temporal. Por sentencia judicial firme
La proteccin jurisdiccional de las asociaciones El derecho de asociacin es un derecho regulado en la CE y pertenece al cuerpo de derechos fundamentales con proteccin agravado lo que implica la posibilidad de realizar recurso de amparo ante el TC. Tambin conocen los Tribunales Penales si existen indicios de que en la asociacin se desarrollan actividades delictivas. Tambin los Tribunales contenciosoadministrativos pueden conocer, p. e., en todo lo relacionado con el Registro de Asociaciones. Finalmente conocen los Tribunales Civiles en el resto de materias.
6.
Artculo 17 LrA: Disolucin
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La fundacin El art. 34 CE (ver pg. 44) recoge el derecho a crear fundaciones de inters general. Las fundaciones se regulan por una ley especfica: La Ley 50 / 2002 de Fundaciones que se encarga de regular los aspectos civiles. Ese mismo ao, tambin se public otro Ley encargada de regular los aspectos fiscales de las fundaciones. Adems, en casi todas las CCAA existen normas propias sobre el tema. Lo estatal se aplicar en todo lo no previsto por las leyes autonmicas. El CoCi, por su lado, slo se refiere a las fundaciones en su art. 35, dnde se establecen los tipos de personas jurdicas reconocidas en nuestro ordenamiento (ver pg. XX). Las fundaciones se definen como aquellas organizaciones sin nimo de lucro creadas para el logro de un fin de inters general con la ayuda de un patrimonio a ello destinado:
Artculo 2 LrF: Concepto 1. Son fundaciones las organizaciones constituidas sin fin de lucro que, por voluntad de sus creadores, tienen afectado de modo duradero su patrimonio a la realizacin de fines de inters general. 2. Las fundaciones se rigen por la voluntad del fundador, por sus Estatutos y, en todo caso, por la Ley.
como patronos y son designados por el propio fundador. Los designados han de aceptar por escrito su nombramiento e inscribirlo en el Registro de Fundaciones. Entre ellos se elije al Presidente del Patronato. La condicin de patrono es personal e intransferible y normalmente, gratuita, aunque se contempla que sean resarcidos por daos y perjuicios por el desempeo de su labor con, p. e., dietas. Existe un secretario que puede ser un tercero ajeno al patronato, en cuyo caso, tendr voz pero no voto. Entre sus funciones est el presentar anualmente un plan de actividades en consonancia con los objetivos de la fundacin. Y aprobar las cuentas anuales. Ambas cosas han de ser aprobadas por unanimidad por los patronos que son responsables de todas las actuaciones del patronato por actos ilegales o antiestatutarios. En el seno del patronato se delegan funciones entre los patronos y esto ha de inscribirse en el Registro de Fundaciones. 16.11. Rgimen jurdico Las fundaciones tienen un domicilio segn las mismas reglas ya vistas, que se determina en el instrumento de constitucin o en su defecto, dnde est su sede o desarrolle sus actividades. Las fundaciones extranjeras con actividad en Espaa han de tener delegacin fsica en el pas y estar inscritas en el Registro Civil (No ser el de Fundaciones?). La fundacin se constituye INTERVIVOS o MORTIS CAUSA: mediante acto
Puntos clave en su definicin: 1. 2. 3. Son organizaciones jurdicas sin nimo de lucro. Persiguen fines de inters general. Poseen un patrimonio destinado directamente a hacer factibles esos objetivos.
16.8. Elementos Requisitos: 1. 2. En toda fundacin tiene que existir un fundador. Siempre hay un fin de inters general (asistencia, educacin, cultura, cvicos, etc.) y no caben intereses particulares. Estos fines no pueden dirigirse a personas concretas y determinadas, sino que han de ser conjuntos abstractos de individuos. De hecho la propia LrF prohbe aquellas destinadas al beneficio de cnyuge y parientes hasta el cuarto grado. Todas las fundaciones han de contar con un patrimonio o dotacin: No hay fundaciones sin dotacin. Toda fundacin tiene estructura y rganos con el objetivo de lograr los fines establecidos.
INTERVIVOS se realizar en escritura pblica donde conste: o La identificacin del o los fundadores o La declaracin de voluntad de crear la fundacin o La descripcin del patrimonio de la fundacin. o Los estatutos. o Las personas del patronato y el modo de designarse.
3.
4.
16.9. El fundador Es el que crea la fundacin y puede ser tanto persona fsica como jurdica. Si fsica, puede ser nacional o extranjera, con plena capacidad de obrar y con la posibilidad de disponer de sus bienes libremente, adems de ser el titular de los bienes adscritos. En caso de persona jurdica, se requiere la previa autorizacin del rgano competente. 16.10. El patronato Existe en toda fundacin y es su rgano de gobierno y representacin. Se constituye con al menos tres personas fsicas o jurdicas. Si fsicas han de tener capacidad de obrar plena y no estar inhabilitado para el ejercicio de cargos pblicos. Se les conoce
Si es MORTIS CAUSA, se constituye a travs de testamento y tendr efectos a la muerte del fundador. es (naturaleza del acto
El acto fundacional fundacional):
Unilateral, pues procede de una sola parte: el fundador no tiene frente a s en tal negocio nadie ms (otra parte) con quien acordar la creacin del ente. Incluso en el caso en el caso de que los fundadores sean varios, sus voluntades corren paralelas. Irrevocable desde que se realiza, si es INTER VIVOS, porque no es posible retractarse despus, y si se otorg en testamento, es revocable hasta la muerte del fundador. Es solemne, contra la ley general de que los negocios jurdicos pueden realizarse en cualquier forma. La Ley de fundaciones establece que la
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fundacin puede constituirse INTER VIVOS o MORTIS CAUSA, y que sta lo ser en testamento, y aquella en escritura pblica (art. 9). El negocio fundacional supone la voluntad, no slo de crear una obra, sino de que sta sea un sujeto autnomo.
Inscripcin registral La fundacin ha de inscribirse en el Registro de Fundaciones y a diferencia de las asociaciones, no adquiere personalidad jurdica propia hasta que despus de inscrita: La inscripcin es condicin necesaria para su existencia. Hasta entonces, la fundacin est en proceso de formacin. Para su inscripcin, requiere de informe favorable del Protectorado. Existe un plazo de un mes, desde la constitucin en escritura pblica para solicitar la inscripcin. El Registro de Fundaciones pertenece a la Direccin General de Registros y Notaras del Ministerio de Justicia. Gestin y representacin de la fundacin Como ya hemos dicho, lo hace el patronato, que puede realizar aquellos actos de administracin y disposicin que estime oportunos, con las limitaciones que se establezcan en sus propios estatutos. Para los actos dispositivos o de gravamen sobre ms de un quinto (20%) del patrimonio, hace falta autorizacin previa del Protectorado. Los bienes, cuando son recibidos en herencia, siempre se entiende que son a beneficio de inventario21. Durante mucho tiempo se vino entendiendo que las fundaciones no deban realizar actividades lucrativas. Hoy en da se acepta, siempre que estn relacionadas con sus fines sociales y reviertan en beneficio de la propia fundacin. Las fundaciones han de llevar su contabilidad y dos libros: Un diario y libro de inventario y las cuentas anuales. Adems, puede estar obligada a someterse a auditoria externa cuando se den, al menos, dos de las tres siguientes circunstancias: 1. 2. 3. Que sus activos superen los 2,4 millones. Que sus ingresos anuales superen los 2,4 millones. Que en el ejercicio se hayan empleado, por trmino medio, ms de cinco trabajadores.
Los estatutos cumplen igual misin que en las asociaciones, estructurando y regulando su funcionamiento. Se hacer constar en ellos todo lo que se estime oportuno, incluyendo: La denominacin de la fundacin, que siempre habr de contener el trmino fundacin, que no pueden ser trminos o expresiones contrarias a la ley, ni nombres de CCAA ni de organismos pblicos ni expresiones no acordes con su fin o aquellas que induzcan a error sobre sus fines. Si incluye un acrnimo o nombre de persona fsica o jurdica, deber disponer de la pertinente autorizacin para usarlo. Los fines que se persiguen. El domicilio. Las reglas para la adecuacin del patrimonio a sus fines. Los rganos de representacin y gobierno, con especial referencia al patronato, aludiendo a su composicin, las funciones y atribuciones de los patronos, los procedimientos para su sustitucin, las causas de su cese y cmo se delibera y toman acuerdos.
El patronato puede modificar los estatutos sobre todo cuando esto resulte favorable para una mejor consecucin de los fines fundacionales. Dicha modificacin habr de realizarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro de Fundaciones. El patrimonio de la fundacional fundacin o dotacin
Como acto, la dotacin es aquel por el que se adscriben a la fundacin determinados bienes que le permitan cumplir su fin fundacional. Como objeto, la dotacin sera esa masa de bienes. Cabe cualquier tipo de bienes, muebles, inmuebles, fungibles, tangibles e intangibles. La LrA habla de la necesidad de sea suficiente y ello se presume a partir de los 30.000. Si es menos, habra que justificar cmo se podra hacer frente a sus objetivos. La determinacin de esta suficiencia dotacional es realizada por un rgano de la Administracin Pblica llamada protectorado. La dotacin se puede realizar en una sola aportacin en el momento de la constitucin o, si es dineraria, aplazada, excepto una cuarta parte que siempre se realizar en el momento inicial y el resto, aplazado en los cinco aos siguientes. La fundacin habr de estar dotada antes de adquirir personalidad, puesto que accede a sta mediante la inscripcin en el Registro de fundaciones de su escritura de constitucin, y ya en tal escritura se precisa que conste la dotacin. La fundacin puede recibir recursos econmicos externos: subvenciones, donaciones de terceros y herencias.
El Protectorado Es un rgano de la AGE cuya funcin es controlar y vigilar que las fundaciones cumplan con sus fines y entre otros: 1. 2. 3. 4. 5. Informan sobre la idoneidad de los fines fundacionales y la suficiencia de la dotacin. Asesoran a las fundaciones en el proceso de constitucin. Velan por el respeto de la normativa aplicable. Se pueden hacer consultas sobre la actividad fundacional. Ejerce las funciones del patronato de una fundacin cuando ste no lo pueda hacer.
21
Las herencias pueden ser puras, que es cuando el heredero acepta tal cual, incluyendo el riesgo de que existan ms obligaciones que bienes y derechos o a beneficio de inventario donde, antes de ser aceptada, se analiza la situacin financiera del fallecido y se saldan las obligaciones para ver cul es el remanente.
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6.
Vela porque el patrimonio de la fundacin sea efectivamente destinado a sus fines y a que se cumpla la voluntad del fundador.
Tribunales contencioso-administrativos para los actos del Protectorado, las relaciones con las AAPP, p. e., el Registro de Fundaciones. Tribunales ordinarios: para el resto de los temas.
El Protectorado se regula por Reglamento de 1996 y sus funciones son reguladas por los Ministerios que correspondan segn la actividad que tenga que desarrollar, p. e., los temas fiscales los realizar el rgano competente del Ministerio de Hacienda. El Consejo Superior de Fundaciones Es un rgano colegiado con representacin de la AGE, CCAA que realiza actividades de asesoramiento e informacin sobre fundaciones, funcin extraa dado que podran ser realizadas por el Protectorado. 16.12. Extincin de la fundacin Existen diversas causas de extincin. En la propia LrF se habla de ellas: 1. La fusin de dos o ms fundaciones, creando una nueva, implica la extincin de las originales. Suelen ser fundaciones con los mismos o parecidos fines y requiere del acuerdo favorable de los patronos y el Protectorado. Se realiza en escritura pblica y ha de inscribirse en el Registro de Fundaciones. Cuando el fundador estipul un plazo de vida para la fundacin. Por cumplimiento de los fines fundacionales o cuando devengan imposibles. En estos casos, se exige acuerdo de los patronos y auditoria del protectorado y en su defecto, sentencia judicial. Cualquier otra causa establecida en la escritura de constitucin o estatutos. Tambin se exige acuerdo de los patronos y auditoria del protectorado y en su defecto, sentencia judicial. Por sentencia firme dictada por tribunal competente, p. e., si los fines de la fundacin son ilcitos.
2. 3.
4.
5.
Liquidacin de la fundacin Ocurre tras la disolucin, dndose un destino a sus bienes tras satisfacer las deudas que puedan existir y usndose el remanente. Liquida el patronato, bajo supervisin del Protectorado. El remanente se destina para lo indicado en las escrituras de constitucin o en estatutos. Caso de no estar previsto, los bienes ir n a otras fundaciones o entidades sin nimo de lucro. Fundaciones de carcter pblico Son aquellas creadas por organismos pblicos o bien que su patrimonio sea, en ms de la mitad, bienes o dotaciones pertenecientes a alguna entidad pblica. Deben de estar autorizadas por Consejo de Ministros e ir acompaadas de una memoria econmica realizada por el Ministerio de Economa. En el resto, se rige por las reglas ya vistas. Tribunales competentes sobre fundaciones (garantas jurisdiccionales) Son los mismos para todas las fundaciones: La va del TC est abierta, al ser un derecho fundamental. Tribunales penales cuando se trate de delitos.
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PARTE III: LA AUTONOMA PRIVADA
PARTE III: LA AUTONOMA PRIVADA LECCIN 17: EL PRINCIPIO AUTONOMA PRIVADA DE
constituidos por los PGD que tienen una funcin informadora del ordenamiento jurdico. Esa autonoma privada se materializa a travs de diferentes cauces e instituciones jurdicas. P. e.: 1. 2. En relacin con el patrimonio de un sujeto. Tambin en relacin con los derechos subjetivos, como ejemplo, tenemos un derecho a la intimidad que se usa como se quiera. Ese principio tiene especial importancia en los negocios jurdicos.
1. Contenido.- 2.Hechos, actos y negocios jurdicos.3. Elementos esenciales del negocio jurdico.- 4. Clases de negocios jurdicos.- 5. El negocio jurdico irregular.- 6. La interpretacin de los negocios jurdicos.- 7. Los elementos accidentales del negocio jurdico. 17.1. Contenido El llamado principio de autonoma privada o de autonoma de la voluntad implica que cualquier sujeto tiene el poder de reglamentar y ordenar las relaciones jurdicas de las que forma parte segn sus deseos. Es una expresin del principio de libertad individual e implica que cada uno de nosotros tenemos un mbito de actuacin respecto a las facultades y relaciones con las que actuamos. Este principio donde se manifiesta en relacin con todas las normas de carcter dispositivo, al poder ser modificadas en funcin de la voluntad de las partes afectadas por dichas normas dispositivas, cosa que no ocurre con las normas imperativas. Es un principio general del Derecho y como tal un principio subsidiario del Derecho y bsico dentro de nuestro ordenamiento jurdico. El problema con este principio es dnde encontrar un equilibrio: Por un lado, no se puede aceptar una autonoma demasiado amplia, porque entonces, la convivencia social se vera dificultada (la libertad de uno termina donde empieza la de los dems). Por ello hay que recortar esta autonoma, aunque sin restringir demasiado, dado que es una expresin del principio de libertad individual perteneciente a los derechos fundamentales. Donde se ve ms claro este principio es en el mbito de los contratos.
Artculo 1255 CoCi: Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni al orden pblico.
3.
17.2. Hechos, actos y negocios jurdicos Es importante distinguirlos. En la infinita variedad de los hechos se puede hacer una primera distincin entre aquellos hechos jurdicamente relevantes y aquellos que, aunque sean hechos, no dan lugar o no tienen consecuencias o efectos jurdicos. Hecho jurdico Es todo acontecimiento, estado, suceso o falta del mismo, al que por su sola realizacin o juntamente con otros, el Derecho lo une a la produccin de un efecto. Es efecto jurdico precisamente porque as lo dispone una norma jurdica. Clasificaciones de hechos jurdicos (tipologas): 1. Por el valor que tienen para la produccin del efecto: Hechos que fundamentan dicho efecto (el Reconocimiento de un hijo). Hechos que activan el efecto (la aprobacin judicial del reconocimiento de un hijo). Hechos simples: tienen un solo elemento (la muerte de una persona). Hechos complejos: Contienen varios elementos. Requieren la concurrencia de varios sucesos que son considerados en conexin (p. e., un contrato). Acontecimiento: Se momento determinado testamento. realiza en un (p. e., otorgar
2.
Por su complejidad:
3.
Por su duracin:
Las limitaciones las pone este artculo: siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni al orden pblico., vemos que hay tres lmites a la autonoma privada: 1. La Ley, que impide, p. e., a ciertos sujetos realizar contratos (los menores) u obliga a determinadas relaciones jurdicas mediante el contrato (el matrimonio) y sobre todo, se limita este principio con respecto a las normas imperativas o prohibitivas que son las que ms afectan a la autonoma de la voluntad. La moral, que no hay que confundir con moral religiosa ni con la tica. Moral aqu se refiere a las buenas costumbres, tal y como indica el CoCi, aquellas que ordinariamente realiza la generalidad de las personas honestas en un grupo social en un momento concreto. Orden pblico, que el TS define como los principios jurdicos pblicos y privados, polticos, morales y econmicos que son obligatorios para la consagraci0n del orden social en un pueblo y poca determinada. Normalmente viene 4.
Estado: Se origina en un acontecimiento (p. e., por ausencia). Hechos constitutivos: aquellos que suponen un derecho subjetivo, una facultad o la capacidad. (p. e., una compraventa). Hechos modificativos: aquellos que modifican un derecho subjetivo, una facultad o una capacidad (p. e., una incapacitacin por enfermedad mental). Hechos extintivos: Extinguen un derecho subjetivo, una facultad o la capacidad. (p. e., el pago en una compraventa). Hechos positivos: Aquel que consiste en un acontecimiento. P. E.: Celebrar un contrato.
Por su efecto:
2.
3.
5.
Por su contenido:
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Hechos negativos: Consiste en la falta de un acontecimiento, en una omisin. P. E.: No pagar una deuda.
6.
Por el origen o causante: (Clasificacin ms importante). Hechos naturales: Aquellos en que el acontecimiento que contempla la ley, si es uno solo, es un acontecimiento natural, o en cuya composicin, si lo forman varios, slo entran acontecimientos naturales. P. E.: La Muerte. Hechos voluntarios o actos jurdicos: son aquellos en los que el acontecimiento contemplado por la ley tiene como causa del resultado a la conducta humana, tanto si es un acontecimiento como si lo forman varios acontecimientos (p. e., que una persona muera a manos de otra).
agente es relevante, y la ley, al determinar las consecuencias del acto, le asigna stas en cuanto son expresin de esa voluntad declarada. Se habla de efectos EX VOLUNTATE. El Negocio Jurdico es un acto lcito surgido por la declaracin de voluntad consciente y libre: Es un hecho que produce efectos jurdicos. Procede de la voluntad del individuo (acto jurdico). Sus efectos son reconocidos por el Derecho (acto lcito). Se produce en virtud de una declaracin de voluntad. Sus efectos coinciden con tal declaracin.
Los Hechos voluntarios o Actos jurdicos (tipologa) 1. Por su licitud: Actos Lcitos: si es conforme a Derecho, el Ordenamiento consiente en que se realice, o lo ordena si es un acto debido, y le atribuye efectos (p. e., una compraventa. Actos Ilcitos: Es el contrario al Derecho Objetivo. El Ordenamiento no lo quiere, lo prohbe. Pero lo ha de soportar cuando de facto se produce. Tambin le atribuye efectos. P. E.: Destruccin caprichosa de cosa ajena. Actos Libres: Actos a los que jurdicamente nada obliga a realizar (p. e., testar). Actos Debidos: Actos que se realizan en acatamiento de un deber jurdico (p. e., la prestacin de alimentos a los hijos). Acto Jurdico en sentido estricto o EX LEGE: Son los que encerrando una conducta humana, como todo acto jurdico, producen los efectos jurdicos porque el Derecho los atribuye a su realizacin, independientemente de que el agente los quiera o no. En estos casos se habla de efectos EX LEGE (p. e., si causas dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, estars obligado a repararlo). La Ley, al prefijar el efecto que corresponde a determinado acto, no tiene en cuenta sino la realizacin de ste, haciendo caso omiso de la intencin del agente en orden a los efectos. Declaraciones de Voluntad o negocios jurdicos: Es el acto jurdico en el cual, la conducta humana consiste en la exteriorizacin de una voluntad, conducta que el agente observa exactamente con la mira de que se produzca el efecto. Este efecto es producido tambin por la realizacin del acto, pero siempre porque la voluntad del agente as lo ha querido, voluntad adems declarada. El propsito del
Es en esa declaracin de voluntad por el sujeto donde radica su autonoma de voluntad. Este concepto, como tal, no aparece expresamente en el CoCi. 17.3. Elementos Jurdico Esenciales del Negocio
sino cuando
Artculo 1261 CoCi: No hay contrato concurren los requisitos siguientes: 1. 2. 3. Consentimiento de los contratantes.
Objeto cierto que sea materia del contrato. Causa de la obligacin que se establezca.
1er
Elemento Esencial: La declaracin voluntad o consentimiento
de
2.
Por la obligacin (1):
La declaracin de voluntad negocial es el acto de manifestar la voluntad de negocio, es la conducta por la que el sujeto exterioriza lo querido. La declaracin de voluntad es la esencia y punto de partida de todo negocio jurdico. Las hay de carcter bilateral (una unilateral sera, p. e., un testamento) en estos supuestos se necesitan tantas declaraciones de voluntad como sujetos intervengan y han de ser coincidentes, que concurran. Si coinciden se dice que existe consentimiento. Esa declaracin de voluntad adems puede emitirse de cualquier forma. Puede ser recepticia cuando va dirigida a alguien concreto, de tal manera que el negocio se perfecciona cuando el destinatario la conoce y la acepta. En cambio, la declaracin de voluntad no es recepticia cuando no va destinada a nadie en particular. Requisitos de la declaracin de voluntad: 1. Ha de ser emitida por persona capaz, con plena capacidad de obrar o actuar por medio de representante que complemente su falta de capacidad. Ha de ser verdadera: Para que se d una voluntad verdadera tiene, a su vez, que cumplirse una serie de requisitos. En los siguientes casos se considera que dichos requisitos de voluntad verdadera no se cumplen: Reserva mental: Son aquellos casos en los que se produce divergencia entre lo que el sujeto manifiesta y lo que realmente quiere, su verdadera voluntad. Esta reserva mental se produce de forma consciente e intencionada, con
3.
Por la obligacin (2):
2.
1.
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lo cual se hace a sabiendas de que ello puede afectar a la eficacia del negocio jurdico. La reserva mental es posible en toda clase de negocios, sean o no recepticios. El fin perseguido mediante la declaracin hecha con reserva es el de engaar al destinatario, o, en general, a quienes tengan conocimiento de aquella. Ms el engao no es preciso que se realice con propsito inmoral. Efectos: Prevalece la declaracin, inoperante la voluntad reservada. 2. siendo
consiste se arranca materialmente por la fuerza al violentado. El CoCi, con ocasin del contrato, dice: Art. 1267.1 CoCi Hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible. No importa que se emplee por la otra parte o por un tercero Art. 1268 CoCi. Realmente no se est frente a una verdadera declaracin de voluntad, sino meramente ante una apariencia de la misma, pues ni siquiera existe un acto del sujeto violentado, sino un acto del que violenta, que utilizando al otro como simple instrumento, es quien produce el resultado exterior. Se trata de un supuesto en el que falta no solo la voluntad interna, voluntad que discrepase de la declaracin, sino que faltando tambin sta, no existe ni siquiera una voluntad de declarar. En nuestro Derecho positivo, los efectos de la violencia se equiparan a los de la intimidacin (vis relativa). De forma que el negocio padece igual clase de invalidez que el afectado por intimidacin. Es invlido todo negocio viciado por violencia. 3. La intimidacin: La declaracin de voluntad es invlida cuando el sujeto la realiza intimidado por la amenaza injusta de un mal que sufrira de no emitirla. Existe un vicio de la voluntad denominado intimidacin o violencia moral (vis compulsiva), porque se ejercita sobre el nimo y no sobre el cuerpo, como la violencia fsica.
Art. 1267.2 CoCi: Hay intimidacin cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes o en la persona o bienes de su cnyuge, descendientes o ascendientes.
Error obstativo: cuando por error se provoca una discrepancia inconsciente entre la declaracin y la voluntad interna. Supuestos posibles: 1. El sujeto emite una declaracin no querida tal como resulta emitida. No se quiere la declaracin en su configuracin exterior, pero por error se emite. P. E.: Se dice o escribe una palabra diversa de la deseada (LAPSUS LINGUE O CALAMI). El sujeto emite una declaracin que es querida tal y como resulta emitida, pero que es inadecuada para manifestar la voluntad real. La declaracin se quiere en su configuracin exterior, pero por error, significa algo distinto de lo que se pretendi expresar. P. e., se vende el fundo X creyendo que se llama as el fundo Y.
2.
Hay Error Obstativo, slo si la voluntad discrepa de la declaracin, despus de ser sta interpretada debidamente. 3. Declaracin no hecha en serio: La declaracin de voluntad se emite sin seriedad. P. e. una broma (Declaracin IOCANDI CAUSA), una declaracin hecha en escena durante una representacin teatral, por jactancia o hecha por cortesa. 3. 1. Ha de estar carente de vicios: El error como vicio, que es diferente al error obstativo, se trata del error como vicio. En estos casos el sujeto que emite la voluntad lo hace sobre la base de una falsa representacin de la realidad. Si el sujeto supiera la realidad no habra concluido el negocio o lo habra concluido de manera diferente. Hay error vicio cuando se forma una determinada voluntad sobre la base de una creencia inexacta. Hay una declaracin que recoge la voluntad interna, pero como sta se form viciosamente, la declaracin es impugnable. Conceptualmente, el error vicio funciona como motivo que determina la formacin de la voluntad. P. E.: Un sujeto compra por error un cuadro por creerlo de un pintor famoso, siendo una copia. 2. La violencia Hay declaracin obtenida mediante violencia fsica: VIS ABSOLUTA, VIS PHISICA O VIS CORPORI ILLATA, cuando el acto en que aquella Estos vicios pueden ser:
Es vicio consistente en la alteracin del normal proceso formativo de la voluntad, pues aparece un motivo determinante: La intimidacin. Y aunque realmente se quiere lo que se hace, no se quiere con absoluta libertad. Realmente hay voluntad, pero voluntas coacta. Por ello se permite impugnar el negocio. Factores que intervienen en la intimidacin: El Mal Que para el CoCi, ha de ser inminente y grave, y recaer sobre la persona o bienes del intimidado, o sobre la persona o bienes de su cnyuge, descendientes o ascendientes. Art. 1267.2 CoCi. Inminente: Debe entenderse en el sentido, no de que sea necesariamente de inmediata produccin en el caso de que el amenazado se negase a emitir la declaracin, sino el de que no sea remoto. Grave: No slo ratifica la idea de que se trate verdaderamente de un mal, sino que requiere que sea un mal de trascendencia o de entidad.
El mal debe alcanzar a la persona o bienes del intimidado o de su cnyuge, ascendientes o descendientes. Sin embargo, habida cuenta de que el fin de la norma es salvaguardar la libertad de decisin, debe afirmarse que procede
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la impugnacin tambin si el mal recayera sobre otras personas o bienes, siempre que la amenaza del mismo intimide al sujeto a quien se quiere arrancar la declaracin. Ahora bien, en estos casos debe probarse que la amenaza provoc la intimidacin. El mal puede proceder de cualquiera, no slo de la persona que amenaza con l. La Amenaza: La amenaza debe encaminarse a obtener la declaracin de voluntad. Hay que amenazar con la produccin del mal. No existe intimidacin en los casos en que la produccin del mal no se utiliza como tal amenaza. Cuando utilizando un peligro para un sujeto, alguien que puede y debe evitrselo, le amenaza con no hacerlo salvo que emita determinada declaracin, entonces hay tambin intimidacin. No hay intimidacin en los supuestos denominados de temor AB INTRNSECO INCUSSUS. Es el propio atemorizado quien para evitar la produccin del mal que teme, celebra el negocio, sin ser constreido por nadie. El llamado METUS REVERENTIALIS no invalida la declaracin. Art. 1267, 4 CoCi. El temor de degradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto no anular el contrato. La amenaza ha de ser injusta. Siempre ser injusta la amenaza de un mal injusto. Pero puede ser tambin injusta la amenaza de un mal justo en s. Para juzgar la justicia o injusticia de una amenaza hay que examinar el medio utilizado, el resultado perseguido y la relacin entre ambos, pues puede ocurrir que siendo ambos lcitos en s, el Derecho considere injusta la utilizacin de uno para conseguir el otro. La amenaza pude provenir de cualquiera: Sea o no parte en el negocio, sea destinatario de ste, o sea un tercero. Art. 1268 CoCi. El Temor: El temor que se inspire con la amenaza del mal debe ser racional y fundado al menos aparentemente, cuando se tom la decisin de emitir la declaracin. Art. 1267, 2 CoCi. Evitacin del mal como determinante de la declaracin: motivo
Se precisan pues: El comportamiento engaoso (elemento objetivo), el nimo de engaar para obtener la declaracin o ANIMUS DECIPIENDI (elemento subjetivo), la produccin del engao o error y que ste determine la declaracin. Dolo Bueno Dolo Malo: Dolo Bueno (DOLUS BONUS): Consistente en aquellas alabanzas excesivas, afirmaciones exageradas, encomios de tipo general o abstracto, que si tomados literalmente son engaosos, sin embargo, por ser corriente su uso en el comercio jurdico y sobreentenderse su verdadero alcance, no dan habitualmente lugar a engao. Y si por excepcin, lo dan, no permiten impugnar la declaracin emitida por haberlos tomado en sentido riguroso, pues falta en ellos un verdadero comportamiento doloso. Por otro lado, el destinatario no debe ignorar su verdadera significacin en el mundo negocial. Dolo Malo (DOLUS MALUS): Causante (CAUSAM DANS): Determina la emisin de la declaracin, que sin l no se hubiese realizado. Incidental (INCIDENS): Cuando tambin sin l se hubiese emitido, pero en condiciones diversas y generalmente ms favorables para el que lo sufre.
Relativo a los vicios de la voluntad, es ms relevante el dolo que a su vez sea malo y causante. a. Elementos precisos para la existencia del Dolo: Comportamiento (Elemento Objetivo): Con tal de que sea engaoso, cualquier comportamiento o conducta puede constituir el elemento objetivo del dolo. El comportamiento deber ser grave, como pide el Art. 1270 CoCi. Lo que no quiere decir que sea determinante, sino que tenga entidad o importancia suficiente para justificar la induccin al otorgamiento de la declaracin. nimo: ANIMUS subjetivo): DECIPIENDI (elemento
Para evitar el mal con que se le amenaz, mal que teme sufrir, el intimidado emite la declaracin (viciada). Hay un nexo causal entre la intimidacin y la declaracin, en cuanto que el sujeto se decide a sta ante la siguiente representacin: La falta de declaracin acarrear el mal. La declaracin evita el mismo. 4. El Dolo: Segn el CoCi, Art. 1269, hay Dolo cuando con palabras o maquinaciones insidiosas se induce a emitir una declaracin que sin ellas no se hubiese realizado. Se trata de un error provocado por un comportamiento engaoso, para conseguir una declaracin que se emite debido a ese comportamiento.
El dolo requiere el ANIMUS DECIPIENDI. ste consiste en el propsito de engaar (medio) para obtener as la declaracin (fin). O al menos, en la conciencia de que sta no se emitira sin el engao que conscientemente se lleva a cabo. El ANIMUS DECIPIENDI se reduce slo a lo dicho, y ni hace falta propsito de daar, ni de obtener lucro doloso, e incluso puede no producirse perjuicio alguno. No obstante, habitualmente existir la conciencia de producir un dao al declarante y un beneficio para s, y precisamente se engaar por esta consideracin. Produccin del engao o Error: El comportamiento insidioso que observa el sujeto del dolo, con nimo de engaar, provoca un error en el declarante, que cree en la realidad de la apariencia que el otro crea o mantiene.
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Tal error puede ser de cualquier clase, y no es necesario en absoluto que sea de aquellos que permiten impugnar la declaracin por error. Cuando por dolo se provoca u error, entonces s puede impugnar por dolo la declaracin sin necesidad de que el error sea de los que permiten por s impugnarlo. nicamente es necesario que el error, dolosamente provocado, sea determinante. Carcter determinante: Para que la declaracin sea impugnable por dolo, es necesario que el error en que se hizo incurrir al declarante haya determinado dicha declaracin. Que se haya inducido a celebrar un contrato que sin las palabras o maquinaciones insidiosas no se hubiera hecho. Art. 1269 CoCi. La declaracin viciada por dolo, es invlida. Compensacin: Aun en el supuesto de que un negocio pudiera ser impugnable por dolo, en concreto la impugnacin no se concede cuando actuaron dolosamente las dos partes. A tenor del Art. 1270. 1 CoCi, se puede decir que cesa la impugnabilidad de haber sido empleada por las dos partes contratantes El dolo ha de ser probado por quien lo alegue. Hay que probar que constan todos los elementos precisos para la existencia del dolo. Si no constan todos los elementos, no se habr demostrado realmente que se fue inducido a declarar por causa de dolo. 2do Elemento Esencial: El Objeto. Existen diversas terminologas para referirse al Objeto: 1. 2. El Objeto como fin: Todo negocio persigue un fin, se propone un objeto. El Objeto como cosa o prestacin: Por objeto hay que entender el objeto o cosa sobre lo que versa el negocio. Tambin se denomina objeto, no ya a la cosa, sino a la prestacin a que se viene obligado por razn del negocio. El Objeto como materia del negocio : Hay que entender como negocio aquello (la realidad) sobre la que el negocio versa, la materia de ste, es decir, los bienes, utilidades, intereses o relaciones sobre las que recae la voluntad negocial, o si se prefiere, que se regulan por el negocio.
Dentro de las concepciones causalistas, hay 3 de especial relevancia: Objetiva, Subjetiva y Unitaria. o Concepcin objetiva que por causa entienden el fin prctico del negocio, la razn econmico-jurdica del negocio o la funcin que caracteriza a cada tipo de negocio, reconocida por el Derecho. o Concepcin Subjetiva que por causa entienden al elemento o momento psicolgico que determina la voluntad, la razn o motivo decisivo que induce a negociar, el fin particular cuya consecucin impulsa a realizar el negocio. Para ellos, la causa no consiste en el fin abstracto y permanente de cada tipo de negocio, sino en la finalidad concreta perseguida por las partes en el negocio contemplado en particular o Concepcin Unitaria: Tanto la consideracin exclusivamente objetiva la causa, como la meramente subjetiva, son parciales, porque cada una slo toma en cuenta un aspecto de la cuestin. Es preciso elevarse sobre ellas, aunndolas, porque no son realmente contradictorias ni incompatibles entre s. Junto al fin que el negocio persigue en abstracto, hay que dar relevancia causal al propsito que indujo al sujeto a alcanzarlo. Anticausalistas: Consideran la causa como un elemento intil. Segn esta concepcin, la causa es algo perfectamente intil, y los cdigos que la acogen, podan haber prescindido de la misma, sin que nada cambiase por ello. En general, quienes mantienen la concepcin anticausalista, lo hacen contemplando en concreto la causa de las obligaciones contractuales, y advierten que en los contratos onerosos, la causa se confunde con el objeto (prestacin de la otra parte) y en los gratuitos con el consentimiento del que hace la liberalidad. mbito de la causa Causa referida a la atribucin patrimonial: A la vista del CoCi espaol, el problema de la causa hay que plantearlo y resolverlo de la siguiente manera: o De qu es la causa: La causa que nuestra ley contempla, es la de la obligacin. Lo dicho en la ley para la obligacin, puede extenderse a cualquier otra clase de atribucin patrimonial. Cabe concluir que en nuestro Cdigo se hace referencia a la causa desde el punto de vista no del negocio, sino de la atribucin patrimonial. o Qu es la Causa:
Art. 1274 CoCi: En los contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera, y en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor.
3.
Requisitos del Objeto El objeto deber ser: Posible. Art. 1272 CoCi. Determinado o determinable. Art. 1273 CoCi. Lcito. Art. 1272 CoCi.
3er Elemento Esencial: La Causa La Causa es un concepto muy discutido en la teora del negocio jurdico dnde la doctrina presenta dos posturas: Causalistas: Defienden que en todo negocio hay dos elementos esenciales: La declaracin de voluntad y la causa.
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La causa, es el fin inmediato y objetivo a que la atribucin se dirige, porque la atribucin es un mero medio de alcanzar aquel fin. Causa referida al Negocio Jurdico: Segn la doctrina, no solamente es la atribucin patrimonial la que tiene una causa, sino tambin el negocio jurdico. El examen de la causa del negocio jurdico, debe recaer sobre el fin objetivo y tpico del mismo. o Motivos: El negocio jurdico, como todo acto de voluntad, presupone unos motivos por los que el sujeto, o sujetos, los realiza. Estos motivos son las razones subjetivas, particulares y mudables de negocio a negocio, que impulsan a celebrarlo. Normalmente, nuestro Derecho no entra en el campo de los motivos, de forma que stos no influyen en la apreciacin que hace del negocio. Sin embargo, en ciertos casos los toma en consideracin de una u otra forma: P. E.: Para permitir impugnar las disposiciones testamentarias. Art. 767, 1 CoCi. El motivo es ilcito cuando es contrario a las leyes o la moral. o Fines Subjetivos: Los sujetos, mediante el negocio buscan la consecucin de fines subjetivos, que tambin varan de negocio a negocio. P. E.: Se compra un libro para leerlo o bien para regalarlo. Al igual que los motivos, esos fines subjetivos son, en principio, jurdicamente irrelevantes, y slo adquieren importancia para el Derecho (aunque la adquieren, no como tales fines, sino como la figura a travs de la que se incorporan) cuando se incorporan al negocio. P. E.: Se hace una donacin a una persona bajo la condicin de que estudie. o Fin objetivo y tpico: Todo negocio en abstracto tiene un fin objetivo, inmediato, invariable, siempre el mismo para todos los negocios de la misma clase, y que es independiente tanto de aquellos fines, como de los motivos. P. E.: Es fin del matrimonio la creacin de la relacin conyugal. El fin objetivo es igual para todos los negocios del mismo tipo, por la sencilla razn de que persiguindose un fin diferente, se tratara de un negocio de tipo distinto. Ese fin tpico que en abstracto es perseguido por cada clase de negocios, puede faltar en concreto para un negocio singular, bien porque no sea querido, etc. Entonces el negocio es invlido, porque siendo un medio enderezado al fin, es inoperante sin ste. Adems, debe ser un fin lcito. Pluralidad de fines objetivos Un negocio, puede no slo perseguir un objetivo, sino varios. El fin mltiple da lugar a un negocio, que es cosa diferente de dos negocios que aun externamente
unidos, persigan de forma individual cada uno su fin propio. 4 Elemento (esencial a veces): La forma Concepciones a) La manera (de palabra, por escrito, mediante cierta ceremonia) de realizarse el negocio. La forma no es un elemento ms del negocio, sino que es la vestidura exterior de estos elementos, o los ritos o solemnidades que se han de observar para darles vida. Las formalidades que, aparte de la declaracin de voluntad, son exigidas por la ley en ciertos negocios. P. E.: La donacin verbal de cosa mueble precisa, adems del acuerdo de las partes, la entrega de lo donado Art. 632, 2 CoCi. Dichas formalidades son otro elemento que se aade a la declaracin de voluntad para juntamente con sta, constituir el negocio. Nuestro Derecho Civil, contempla negocios en los que haber observado la forma que la ley exige, es esencial para que valgan, pero no basta la forma por s sola, tambin es preciso que existan y valgan los dems elementos que la ley requiere y que, asimismo, valga internamente el elemento del que la forma es la manera de realizarse. Negocios formales y no formales Todos los negocios son formales, puesto que de alguna manera (forma) han de verificarse los elementos que la compongan. Ms, a tenor de la forma, los negocios se dividen en: Formales (o solemnes). No formales.
b)
No porque unos tengan forma y otros no, sino porque unos puedan adoptar cualquier forma y otros deban realizarse de determinada forma o deban contener determinadas formalidades. Forma y documento La exigencia de forma queda cumplida con la realizacin o ejecucin de la solemnidad. El negocio vale desde entonces. Pero puede ocurrir que el cumplimiento de la forma deje o no rastro. Este no queda, si la forma es verbal, mientras s queda si la forma es escrita. Al cumplirse la forma, se crea una cosa nueva: El documento, sea pblico o privado. Sin embargo, es necesario establecer una distincin entre cumplimiento de la forma y documento. La forma consiste en una actividad que tiene como resultado el documento. Pero cumplida la forma, el negocio es vlido y ya no se requiere la posterior subsistencia del documento, cuya desaparicin o destruccin no altera aquella validez, ya que no se puede destruir la forma del negocio, el hecho de haber observado la conducta que cre el documento. Y si bien destruido o desaparecido el documento, puede haber dificultad de demostrar que se observ la forma, cabe utilizar para tal demostracin cualquier otro medio de prueba.
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Por otra parte, puede existir que para algo (ejercicio de determinado derechos procedentes del negocio, o para hacer valer determinados efectos de ste, etc.), un Derecho positivo exija la existencia o la posesin del documento. Ms sin embargo, tal exigencia no tiene nada que ver con la forma. Clases Forma oral-Forma escrita: La forma en general puede ser oral o escrita, precisndose adems en determinados supuestos, la concurrencia a efectos formales de testigos, autoridades, funcionarios, que reciban o autoricen el acto. Dentro de la forma escrita, podemos distinguir: o Forma escrita privada: Consiste en el otorgamiento escrito de la declaracin negocial, que los declarantes asumen mediante su firma. Generalmente no es preciso que el texto est escrito de puo y letra del declarante, pero sin embargo, puede serlo. P. E.: Testamento olgrafo. Art. 688 CoCi. Forma escrita pblica: El documento que perfecciona la declaracin de voluntad formal es autorizado por notario o empleado pblico competente con las solemnidades requeridas por la ley. Art. 1216 CoCi. Solemnidades que no son las mismas para todos los casos.
2.
No Formales No Solemnes: celebrarse de cualquier forma.
Pueden
Determinada parte de la doctrina indica que ms exacto que hablar de negocios formales y no formales, habra que hacerlo de negocios con forma obligada y negocios con forma libre. La regla general de nuestro Derecho, es que los negocios jurdicos no son formales (sistema de libertad de forma). Pero sin embargo en ciertos casos y por excepcin, se requiere la forma o la formalidad so pena de nulidad si no se observa, siendo sta unas veces forma nica (Donacin de inmuebles mediante escritura pblica Art. 633 CoCi) o concedindose otras veces la facultad de elegir entre varias formas tambin determinadas (Testamento. Art. 676 CoCi). Tipologa 3 1. Inter Vivos: Aquellos negocios que son eficaces, producen sus efectos en vida, sin que sea necesario esperar a la muerte del autor del negocio para que sea eficaz. Mortis Causa: cuando la eficacia del negocio se despliega a la muerte del sujeto. Normalmente se emplean para definir el destino de su patrimonio en previsin de su muerte y dependiendo de sta: el testamento.
2.
Tipologa 4 1. Familiares de Derecho familiar: Persiguen el fin de constituir, modificar o extinguir relaciones familiares, como el matrimonio, adopcin, nombramiento del tutor. Patrimoniales: De carcter esencialmente econmico. Tienen por fin constituir modificar o extinguir relaciones patrimoniales: Los negocios patrimoniales tienen, a su vez, varias clasificaciones : Negocios patrimoniales familiares: Regulan el rgimen patrimonial basado en relaciones familiares. P. E.: Las capitulaciones matrimoniales. Negocios patrimoniales obligatorios y sucesorios: o reales,
Formas AD PROBATIONEM: Hay una sola clase de forma exigida por la ley a efectos formales: La forma AD SOLEMNITATEM. Sin embargo, junto a sta, se habla de otro tipo de forma: La forma AD PROBATIONEM. sta sera una forma, no exigida para la validez del negocio que no es invlido si no se observa, sino establecida con el fin de permitir que el negocio pueda ser probado nicamente a travs de la forma prescrita (AD PROBATIONEM). Se establece, no a efectos formales, sino con fines probatorios. Forma legal y forma voluntaria: La forma del negocio, cuando no sea exigida por disposicin de la ley, puede serlo por voluntad de los particulares, entonces se califica a la forma de voluntaria. 17.4. Clases de negocios jurdicos Tipologa 1 1. Tpicos Nominados: Son aquellos para los que el Derecho ha predispuesto un esquema particular. Es decir, los previstos y regulados de manera individual. P. E.: La compraventa. Art. 1445 CoCi. Atpicos Innominados: Son aquellos que, sin tener una disciplina especial, permite el Derecho que puedan celebrarse. Arts. 1254 y 1255 CoCi.
2.
Negocios patrimoniales reales: Producen transferencia, constitucin o modificacin de derechos reales. Negocios patrimoniales obligatorios: Producen transferencia, constitucin o modificacin de derechos de crdito (obligaciones). Negocios patrimoniales sucesorios: Regulan la sucesin mortis causa.
2.
Negocios de atribucin patrimonial y no atributivos: o Negocios de atribucin patrimonial: Son aquellos por los que una persona enriquece el patrimonio de otra, mediante el ingreso en el mismo de un nuevo derecho o la supresin de un gravamen que pesase sobre aquel. Negocios no atributivos: Son aquellos que no hacen ingresar derecho alguno en el patrimonio de otra persona.
Tipologa 2 1. Formales Solemnes: Para que puedan celebrarse deben hacerlo mediante una forma determinada o
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Negocios dispositivos y obligatorios: o Negocios Dispositivos de Disposicin: Son aquellos que provocan inmediatamente la prdida o gravamen de un derecho. P. E.: Tradicin o entrega de la cosa con nimo de transferirla (transmite el derecho de propiedad al ACCIPIENS, hacindoselo perder al TRADENS). Art. 609 CoCi. o Negocios Obligatorios de Obligacin: No provocan por s la prdida o gravamen de un derecho, sino que simplemente se limitan a prepararla, mediante la constitucin de un deber (obligacin) de transmitir o gravar tal derecho. P. E.: La compraventa (no transmite la propiedad, sino que slo obliga a transmitirla). Arts. 609 y 1445 CoCi.
2.
Negocios Plurilaterales: Son aquellos en que el negocio procede de dos o ms partes: EX DUOBUS VEL PLURIBUS LATERIBUS.
17.5. El negocio jurdico irregular Se refiere a todos aquellos negocios jurdicos que contravienen una norma jurdica y la consecuencia de la irregularidad variar segn el caso: 1. Negocios ineficaces o invlidos, se denominan as a aquellos negocios irregulares que no producen los efectos que les son propios. Existen distintas modalidades o graduaciones de la ineficacia o invalidez: A. Inexistencia del negocio jurdico que ocurre en todos los supuestos donde al negocio jurdico le falta uno de sus elementos esenciales. Nulidad del negocio jurdico, cuando un negocio jurdico infringe una norma imperativa o prohibitiva, la nulidad es inmediata, no necesita de ninguna declaracin judicial al respecto y al ser nulo, el negocio jurdico no produce ningn efecto. P. e., o cuando se sobrepasan los lmites del principio de autonoma de la voluntad dados en el art. 1255 CoCi, o o aquellos cuya causa es ilcita o cuando su objeto es contrario a la ley o algo imposible. La nulidad de un negocio es general o absoluta, es decir, no slo afecta a las partes, sino frente a todo (ERGA OMNES) y adems, lo que es nulo, lo es para siempre o lo que es lo mismo, la nulidad no es subsanable, no se puede corregir. 2. Anulabilidad, aqu, el negocio jurdico es ineficaz porque adolece de algn vicio o defecto que lo invalida ante la ley, pero a diferencia del supuesto anterior, en estos casos, el negocio produce sus efectos normalmente hasta que haya resolucin judicial que determine la existencia de esa causa de nulidad. Las causas de anulacin son: a. Los negocios jurdicos concluidos por personas sin la plena capacidad de obrar. Los negocios jurdicos donde existe alguno de los vicios de la voluntad vistos anteriormente.
B.
Negocios de Administracin Ordinaria y de Administracin Extraordinaria: o Negocios de administracin de administracin ordinaria: Son aquellos destinados a la conservacin, mejora o disfrute o uso del bien. Negocios de disposicin o de administracin extraordinaria: Son aquellos para cuya realizacin se afecta directamente al patrimonio, disminuyendo ste de forma directa o indirecta. Onerosos, Gratuitos y
Negocios Neutros: o
Onerosos: Son aquellos negocios donde lo que un sujeto sufre con la disminucin patrimonial, se compensa con aquello que adquiere a cambio. P. E.: Compraventa. Art. 1445 CoCi. Gratuitos: Son aquellos cuando la compensacin no se produce y se sufre una prdida, sin adquirir nada a cambio. Neutros: Son aquellos que indistintamente, segn la voluntad de las partes, se pueden configurar como onerosos o gratuitos. P. E.: Una donacin remunerativa.
Tipologa 5 Por razn de la relacin de dependencia que haya entre varios negocios jurdicos: 1. Conexos, cuando la dependencia es por razn del objeto de los negocios jurdicos. P. e., una compra-venta de una vivienda y una hipoteca para pagar el precio. Coligados, cuando es la voluntad de las partes la que determina que se mantenga esa relacin de dependencia.
b.
La anulacin tiene efectos retroactivos: habr que reponer todo igual que estaba antes del momento de realizar el negocio. 3. La rescisin del negocio jurdico. Es un instrumento usado para poner fin a un negocio jurdico que causa un prejuicio grave a una de las partes. El objetivo es poner fin a la causa de ese negocio. En esas circunstancias se puede plantear la rescisin del negocio y para ello, se emplea lo que se llama la accin rescisoria. Ejemplos: Se consideran rescindibles los negocios concluidos por medio de un representante y que causen al representado un perjuicio que
2.
Tipologa 6 1. Negocios Unilaterales: Son aquellos en que el negocio procede de una sola parte: EX UNO LATERE.
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supere en valor ms de un cuarto el valor del que es objeto el negocio. Cuando el negocio se ha concluido en fraude de acreedores, es decir, teniendo mltiples deudas y para evitar su repago, pongo bienes propios a nombre de familiares prximos, perjudicando a mis acreedores que ahora dejan de tener esos bienes como garanta del repago de sus prstamos.
Declarativa: coincidentes.
Espritu
letra
son
Segn el sujeto de quien procede: o o Autntica: Se realiza sujetos del negocio. por los propios
Judicial: Llevada a cabo por el juez. Vincula a las partes en un juicio.
Si se rescinde el negocio, se debe tratar de volver a la situacin que exista antes de que ese negocio se llevase a cabo, respetando los derechos de terceros adquiridos de buena fe y adems de poderse pedir su ejecucin reintegrando al ejercitante lo que perdi. 17.6. La interpretacin jurdicos de los negocios
17.7. Los elementos accidentales del negocio jurdico Son aquellos elementos que no tienen que estar necesariamente presentes en el negocio jurdico pero pueden hacerlo si las partes as lo determinan y son tres: 1. 2. 3. La condicin El trmino El modo
La declaracin de voluntad, una vez realizada, debe ser objeto de interpretacin. La interpretacin es la actividad tendente a fijar el sentido de la declaracin, es decir, a precisar cul es la voluntad negocial que la declaracin exterioriza. Es similar a la que se hace con las normas, se busca el sentido adecuado de negocio jurdico para interpretarlo. Ello implica buscar qu es lo que han querido las partes a la hora de concluir el negocio jurdico. Esta determinacin es bsica para fijar los efectos del negocio en cuestin. Para ello se procede en varias fases: 1. 2. Se fijan los hechos o circunstancias del negocio jurdico. Se trata de subsumir en alguna de las tipologas de negocio jurdico que el ordenamiento jurdico recoge o bien, constatar lo contrario, que no se ajusta a ninguna de las modalidades contempladas, que es un contrato atpico. Fijar el rgimen legal. Tanto si es tpico como si no, aunque en este ltimo caso habr que atender especialmente a lo que las partes hayan establecido y viendo si se respetan los PGD y los lmites del art. 1255 CoCi. Determinacin jurdico. de los efectos del negocio a la
17.7.1. La condicin Se denomina condicin a la limitacin puesta por el sujeto a su declaracin de voluntad, en virtud de cuya limitacin, los efectos jurdicos del negocio se hacen depender de un acontecimiento incierto. El negocio es condicional, pero realmente no es el negocio, sino la produccin de sus efectos la que se halla SUB CONDICIONE. Requisitos El acontecimiento en que consiste la condicin debe ser: Acontecimiento incierto: Que sea la realizacin insegura, sin que importe que sea ms o menos probable. Acontecimiento establecido de forma arbitraria: El acontecimiento no se exige por ley o por la naturaleza de las cosas, sino que es puesto por el sujeto o persona distinta a ste.
3.
Clases de Condiciones o Suspensivas y Resolutorias: Suspensivas o iniciales: De cumplimiento depende el comienzo negocio. su del
4.
Sentidos que pueden declaracin.
atribuirse
Interpretacin subjetiva o voluntarista: Se opta por el sentido que, partiendo de que lo admite la declaracin, le dio presumiblemente el declarante. Interpretacin objetiva o declaracionista: Se opta por el sentido que la declaracin tiene segn la opinin comn del trfico.
Resolutorias o finales: De su finalizacin depende el comienzo o la cesacin de los efectos del negocio. o Positivas y Negativas Positivas: Consiste en que acontezca algo que modifique el estado actual de las cosas. Negativas: Consiste en que falte determinado suceso y que, por tanto, las cosas no varen. o Expresas y Tcitas: La condicin puede ser expresa o tcita, como en general la declaracin de voluntad. Por ello el negocio es condicional, aunque la condicin no se declare expresamente, siempre que se deduzca de la declaracin que se quiso SUB CONDICIONE. o Casuales, potestativas y mixtas
Nuestro Derecho opta en principio por el sistema de interpretacin subjetivista. Clases de Interpretacin. Segn el resultado: o Extensiva: El sentido atribuido a la declaracin, su espritu, resulta ms amplio (extenso) que su letra. Restrictiva: El sentido de la declaracin es ms reducido que las palabras empleadas.
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Casuales: Su realizacin depende del azar o de la voluntad de un tercero. Potestativas: Depende de la voluntad de uno de los interesados. Se distinguen en: Simplemente potestativas: Dependiendo de la voluntad del interesado requieren un acto de l que no consista solo en el acto volitivo, es decir, que no consista en el exclusivo hecho de querer, sino que ese querer influya en un suceso extrao a l. Puramente potestativas: Consisten solo en el querer, siendo este manifestado. Mixtas: Dependen de la voluntad de uno de los interesados y en parte de otras circunstancias. P. E.: Una donacin a A si ste llega a ser mdico. Cosa que no depende solo de que A lo quiera. o Condiciones perplejas: El acontecimiento puesto como condicin contradice lo querido. o Condiciones prohibidas: No todo suceso incierto puede ponerse como condicin, porque dentro de ellos los hay que el Derecho los rechaza. Hay Condiciones que no son admisibles. La ley, jurisprudencia y doctrina las designan como condiciones ilcitas, inmorales, contrarias a las buenas costumbres o en general condiciones prohibidas, en vez de afirmar que no son admisibles como condiciones por carecer del requisito de licitud o del de moralidad. Tales condiciones aparecen reflejadas en los Arts. 792, 793, 794 y 1116, 1 CoCi. o Condiciones impropias: el trmino se usa para designar figuras que realmente no renen los requisitos de incertidumbre y arbitrariedad exigidos a la condicin, y se subdividen en Necesarias: La necesidad de que el acontecimiento se realice, puede ser de cualquier orden, con tal de que dicha realizacin sea fatal. Se aplican las normas del trmino, por tratarse realmente de un trmino incertus quando. Art. 1125, 2 y 3 CoCi. Imposibles: La imposibilidad de que el acontecimiento se realice puede ser de cualquier orden. La doctrina distingue una imposibilidad de Derecho y otra de hecho, segn que proceda o no del Ordenamiento Jurdico. La imposibilidad, absoluta o relativa, ha de ser inicial. Debe existir en el momento en el que deba juzgarse. La sobrevenida, no es realmente sino un caso de incumplimiento de condicin (CONDICIO DEFICIT) en cuanto que sta ya no podr realizarse. Referentes a un hecho presente o pasado: Las condiciones referentes a un hecho presente o pasado, aunque las admita como condiciones propias el Art. 1113 CoCi, realmente no son condiciones en cuanto que objetivamente el efecto jurdico se producir o no desde el momento en que
el negocio, al cual es anterior la sedicente condicin, sera eficaz sin ella. Legales. CONDICIO IURIS: Cuando la eficacia de un negocio se hace depender de un acontecimiento incierto, pero esta dependencia procede de la naturaleza del negocio o la dispone el Ordenamiento Jurdico en vez de establecerla el sujeto, se califica a tal acontecimiento de condicin de derecho (CONDICIO IURIS), contraponindola a la impuesta por voluntad del sujeto, que se califica de condicin de hecho (CONDICIO FACTI).
Pendencia de la Condicin Celebrado un negocio sub condicione, la produccin de los efectos queda en espera de que aquella se cumpla o no. Mientras la condicin est pendiente, los efectos del negocio no se cumplen si es suspensiva, o se producen si es resolutoria. Incumplida la condicin, dichos efectos definitivamente no se producirn, si era suspensiva, o cesan de hallarse amenazados si era resolutoria. Cumplimiento de la Condicin Consiste en el cumplimiento en la realizacin del suceso puesto como condicin, o en su realizacin si sta es negativa. Si la condicin es potestativa o de la voluntad de un tercero, la en que consista no constituye sujeto, que es libre de ejecutarlo casual dependiente realizacin del acto un deber para el o no.
o Cumplimiento por equivalencia: Se dice en determinadas ocasiones, que es posible el cumplimiento por equivalencia. Se quiere significar con ello que no siempre es necesario que acontezca especficamente el suceso en que la condicin consiste, para que sta se tenga por cumplida. Basta en ocasiones, en las condiciones potestativas y mixtas, que el sujeto tenga voluntad de realizar un acto que se ha puesto como condicin, o haga de su parte todo lo que pueda en orden a tal realizacin, aunque no alcance a esta. o Cumplimiento como sancin contra la mala fe: Cuando el interesado en que la condicin no se cumpla, impide su cumplimiento, la condicin se tiene por cumplida. Arts. 1119 y 791 CoCi. Efectos del Cumplimiento Cumplida la condicin, cesa el estado de incertidumbre, ponindose fin a la pendencia y producindose ipso iure, los efectos del negocio. El cumplimiento de la condicin puede operar: o o Irretroactivamente: Los efectos del negocio se producen o cesan a partir del cumplimiento. Retroactivamente: Una vez cumplida la condicin, se considera al negocio como eficaz o ineficaz desde que lo hubiese sido de haberse celebrado puramente.
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Nuestro Derecho acepta el principio retroactividad, pero de forma limitada. Incumplimiento
de
la
Licitud y posibilidad del Trmino Tratndose de un momento futuro pero cierto del tiempo, es claro que el trmino en s no puede ser ilcito. E incluso cuando fuese incierto en el tiempo, tampoco puede ser ilcito al ser de realizacin fatal y necesaria. Cuando se pone como trmino un momento imposible, no hay realmente trmino. Ahora bien, faltando realmente el trmino cabra pensar en 2 soluciones: o o o o El negocio vale como puro. El negocio es invlido. Si el negocio es a trmino inicial cuando ste es imposible, el negocio es invlido. Si el negocio es a trmino final cuando ste es imposible, el negocio es vlido como puro, ya que realmente no quiere que cesen los efectos quien quiere que cesen cuando llegue un momento que no puede llegar.
El incumplimiento de la condicin tiene lugar cuando llega a ser cierto que no se realizar el suceso puesto como condicin o transcurre el tiempo que expresa o tcitamente se le dio de posible realizacin. Al igual que el cumplimiento, pone fin al estado de pendencia, de forma que si la condicin es suspensiva se sabe que ya no tendr efectos el negocio, y si es resolutoria, desaparece la posibilidad de cesacin de los mismos. En ambos casos se extingue las expectativas de quienes habran adquirido derechos en caso de cumplimiento. 17.7.2. El Trmino El negocio jurdico a trmino o a plazo es aquel negocio en el que la parte o las partes no quieren que los efectos se produzcan sino desde o hasta un momento futuro, pero cierto. Art. 1115.1 CoCi. Clases de Trmino: a) Inicial y Final. o o o o o b) Inicial: Momento en el que comienza la eficacia del negocio. Final: Momento en el que acaba la eficacia del negocio. Inicial y final: Se marca un doble tope de eficacia, en cuanto a su comienzo y a su fin. Suspensivo: El negocio carece de efectos hasta que se produce el trmino inicial. Resolutorio: Cesan los efectos del negocio cuando se produce el trmino final. El trmino puede tener como papel, no influir en la eficacia del negocio, sino ocuparse nicamente del ejercicio de los derechos y del cumplimiento de las obligaciones que hayan sido efectos del negocio. c) Esencial y Accidental. o Esencial: Negocio que por su propia naturaleza requiere un tiempo limitado en el que falten o durante el que se produzcan sus efectos o, en general, sus consecuencias. Accidental: accidental. el trmino es un elemento
Por ello hay que entender:
Fijacin del Trmino El trmino puede fijarse por las partes, por un tercero, por la ley o por el juez. Siempre claro que se trate de materia en la que no est excluida la intervencin de terceros. Lo fijan: o La Ley: En supuestos concretos, en defecto de lo que hayan hecho las partes, y presupuesto siempre un negocio celebrado a trmino, pero sin haberse precisado ste. Arts. 1577 y 1581 CoCi. o El Juez: Cuando sin haber sido sealado por las partes, de la naturaleza y circunstancias del negocio se deduzca que se ha querido a trmino. Arts. 1128, 1 CoCi. o Cuando haya quedado deudor. Art. 1128, 2 CoCi. a voluntad del
De eficacia y de Ejercicio.
o Cuando las partes determinen que sea el juez quien lo fije. o Las partes lo pueden fijar al celebrar el negocio, pero tambin pueden establecer que siendo a trmino, sea fijado despus por: El juez. Un tercero. Ellas mismas de mutuo acuerdo. El acreedor. El deudor (fijado por el juez).
o d)
Cierto Determinado y Cierto Indeterminado. o Cierto y Determinado: Cuando se trate de un da cierto, fijo, determinado directamente, que se sabe que ha de llegar y cundo. Cierto e Indeterminado: Cuando se trate de un da cierto, que necesariamente ha de realizarse, pero se ignora cundo.
Efectos del Trmino La funcin que el trmino desempea en el negocio es distinta, segn sea el mismo inicial o final. En el primer caso, hasta que el trmino llegue, quedan suspendidos los efectos o el ejercicio de los derechos, segn se trate de trmino de eficacia o de ejecucin. En el segundo caso las consecuencias del negocio se desarrollan normalmente, pero cesan cuando llega el trmino.
En todo caso la llegada del trmino opera ipso iure.
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Cuando el trmino se ha establecido en beneficio de una parte, sta puede renunciar al mismo, deviniendo entonces puro el negocio, y siendo por tanto aplicables sus reglas. 17.7.3. El modo Se llama modo, carga o gravamen a la obligacin accesoria que puede imponerse al beneficiario, en los negocios a ttulo gratuito (testamento, donacin). Es pues el modo, un lmite a la liberalidad, o un gravamen que pesa sobre sta. As como la accidentalidad es nota comn a la condicin, al trmino y al modo. La accesoriedad es privativa del modo. El modo no cambia la naturaleza del negocio al que se aade.
18.2. Estructura del derecho subjetivo El sujeto: Es la persona que tiene el poder de actuacin y capacidad de exigir a los dems cierto comportamiento. Puede ser persona fsica o jurdica. Quien ejerce el derecho subjetivo es, normalmente, el titular aunque puede ser ejercitado por otra persona (un representante voluntario o legal). En principio, un derecho subjetivo ha de tener un sujeto titular, aunque, existen ocasiones en las que, temporalmente, el sujeto puede estar indeterminado (p. e., si se trata de un nasciturus). Tambin lo habitual es que el titular sea nico, pero es posible la cotitularidad, que puede presentarse con distintas modalidades: o Cotitularidad o comunidad romana, por cuotas o PRO INDIVISO, donde el derecho se reparte a varias personas por cuotas. o Cotitularidad o comunidad germnica o en mano comn, aqu el derecho corresponde conjuntamente a todos, sin reparto de cuotas. o Cotitularidad solidaria, aqu el derecho corresponde por entero a cada uno de los titulares, de tal manera que cualquiera de ellos, por s solo, puede disponer de todo el derecho. o Cotitularidad PRODIVISO, que implica que la distribucin entre los cotitulares se hace atendiendo a las facultades que integran el derecho. El objeto del derecho. El contenido, que es el poder o facultad que implica el derecho subjetivo. 18.3. Clasificacin de los derechos subjetivos Tipologa 1 1. Pblicos, aquellos que se dan en relaciones jurdicas en las que interviene, al menos, un sujeto pblico en su calidad de tal. Privados, particulares. aquellos dnde intervienen
LECCIN 18: LA RELACIN JURDICA

1. El derecho subjetivo.- 2. Estructura del derecho subjetivo.- 3. Clasificacin de los derechos subjetivos.- 4. El deber jurdico.- 5. Concepto de obligacin.- 6. Fuentes de las obligaciones.- 7. La estructura de las obligaciones: elementos. 18.1. El derecho subjetivo Relacin jurdica es una relacin de persona a persona contemplada y determinada por el Derecho. En una relacin jurdica siempre estn presentes ciertos elementos: 1. 2. 3. Un sujeto, que ser activo o pasivo en funcin del punto de vista desde el que se mire. El objeto. El contenido, que es el entramado de derechos y obligaciones presentes en la relacin.
En toda relacin jurdica existe un derecho subjetivo y una obligacin o deber jurdico, como contrapartida del derecho subjetivo. El derecho subjetivo supone un mbito de poder que reconoce el ordenamiento jurdico dentro del que cada uno se mueve dentro de sus propios criterios. Las normas suelen regular las relaciones pero siempre existe cierto mbito de libertad. Un ejemplo tpico de derecho subjetivo es el derecho de propiedad. Los derechos subjetivos son facultades reconocidas dentro de las que uno acta con cierto mbito de libertad, para vender una casa, alquilarla, usarla, no usarla, pintarla, etc. Normalmente, cuando se usa la expresin tener derecho a algo suele ser similar a poseer un derecho subjetivo. Adems de ese poder, los derechos subjetivos se protegen por el ordenamiento jurdico frente a infraccin o lesiones realizadas por terceros. Existen remedios para proteger los derechos subjetivos. En consecuencia, puedo exigir a esos terceros un comportamiento de respeto de esos derechos: los dems tienen el deber jurdico de respetar los derechos subjetivos.
2.
Tipologa 2 1. Absolutos, aquellos derechos que tienen una eficacia general, ERGA OMNES, que se pueden ejercitar frente a todos y todos deben respetarlo. Relativos, aquellos que slo son eficaces frente a personas concretas y determinadas, p. e., una deuda.
2.
Tipologa 3 1. Transmisibles, aquellos que se pueden ceder a terceros, son disponibles por su titular, p. e., un derecho de propiedad. No transmisibles.
2.
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Tipologa 4 1. Personales, aquellos derechos subjetivos que son inherentes a la persona, carecen de contenido econmico y no son tasables (valuables en dinero), p. e., el derecho al honor. Patrimoniales, los que tienen un contenido econmico, como el derecho de propiedad.
Artculo 1089 CoCi: Las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasicontratos, y de los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.
2.
Ley: es la que determina el nacimiento de mltiples obligaciones. Contratos: son aquellos en los que se obligan dos sujetos. Cuasicontratos: es una figura jurdica algo problemtica, basta con saber que son hechos que generan obligaciones de un sujeto a favor de otro sin que entre ellos haya existido convenio o acuerdo alguno. Actos y omisiones ilcitos: Los delitos y faltas de las que se generan obligaciones para el que los comete, p. e., reparar el dao o indemnizar, tambin son aquellos en los que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia, como son los supuestos de responsabilidad civil recogidos en los arts. 1902 CoCi y siguientes. de las obligaciones:
Tipologa 5: En funcin del objeto 1. 2. 3. Derechos de la persona, que protegen las distintas vertientes de la persona. Corporativos, los que reconocen a un sujeto como miembro de una persona jurdica. Derechos de crdito, aquellos que permiten exigir a una persona una actividad que se llama prestacin, como pintar una casa. Derechos reales, que son los que otorgan poder sobre una cosa. Derechos de familia, que son aquellos derechos que una persona posee como integrante de una unidad familiar, por ejemplo, como consecuencia del matrimonio, la fidelidad, ayuda mutua, socorro, contribucin a la carga familiar, etc.
4. 5.
18.7. La estructura elementos 1.
18.4. El deber jurdico Es la contrapartida o reverso de un derecho jurdico. Es la prestacin o comportamiento a realizar por ciertos sujetos porque as lo establecen las normas de una relacin jurdica concreta. Ese deber puede afectar a todos o incumbir slo a un sujeto en particular. 18.5. Concepto de obligacin La modalidad ms importante de deber jurdico es el que recibe el nombre de obligacin, que es un tipo de deber jurdico. El CoCi no define expresamente las obligaciones, pero se refiere a su concepto en el
Artculo 1088 CoCi: Toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Dos sujetos. Al menos, en toda obligacin, debe haber dos sujetos (uno no puede obligarse a s mismo): El acreedor ser el sujeto activo de la obligacin El deudor ser el sujeto pasivo de la obligacin
2. 3.
La prestacin El derecho de crdito del acreedor: la facultad que le permite exigir al deudor la prestacin que ste le debe.
Las obligaciones ms comunes son las derivadas de los contratos.
LECCIN 19: EJERCICIO, LMITES Y VICISITUDES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

1. La adquisicin de los derechos subjetivos.- 2. Ejercicio del derecho subjetivo.- 3. Clases de lmites.- 4. La buena fe.- 5. La influencia del tiempo en las relaciones jurdicas.- 6. La prescripcin. La prescripcin extintiva.- 7. La caducidad. 19.1. La adquisicin de los derechos subjetivos Aqu nos referimos a aquellos supuestos en los que un individuo se convierte en titular de un derecho subjetivo, cuando derecho y sujeto se unen. Esto puede ocurrir por distintos motivos: Por un hecho natural con efectos jurdicos (p. e., al cumplir dieciocho aos) o mediante un acto jurdico, un hecho jurdico realizado libre y voluntariamente por un sujeto, p. e., al contraer matrimonio. Como consecuencia de la conclusin de un negocio jurdico, un contrato o cuando el derecho exige algunos requisitos especiales (p. e., para adoptar, se necesita tener veinticinco aos). Existen dos formas principales de adquisicin: 1. Originaria: que ocurre cuando la adquisicin no se basa en la preexistencia de otro derecho o en la existencia de ese mismo derecho en un sujeto
Se trata de una situacin jurdica bipolar, con dos posiciones, un sujeto que se llama acreedor, que es quien puede reclamar a otro sujeto, llamado deudor, la realizacin de un determinado comportamiento a realizar una cosa. El acreedor posee un derecho subjetivo, un derecho de crdito. Al comportamiento debido se le llama prestacin. La obligacin es la situacin jurdica en la cual, una persona, llamada acreedor, tiene un derecho que le permite exigir o reclamar un comportamiento de otra persona, deudor, que soporta el deber jurdico de realizar, a favor de aqul, un determinado comportamiento, llamado prestacin. El deudor, en caso de incumplimiento responder de ello a travs de los instrumentos jurdicos que contempla el ordenamiento jurdico. 18.6. Fuentes de las obligaciones Al igual que existen fuentes del Derecho, existen fuentes de obligaciones. El concepto se refiere a aquellos actos o hechos de los que surgen las obligaciones. Se definen en el
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anterior. Es una adquisicin EX NOVO (por primera vez), como el caso de la adquisicin del derecho de voto al cumplir 18 aos. 2. Derivativa: aqu nos referimos a aquellos casos en los que el derecho que se adquiere se basa en un derecho preexistente y su adquisicin coincide con la prdida o reduccin de ese derecho por su anterior titular. P. .e, cuando adquiero un derecho de propiedad a travs de una compraventa, ese derecho que yo adquiero se basa en el derecho anterior del sujeto a quien le compro el bien. Tambin puede ocurrir una reduccin de ese derecho de propiedad en el caso de arrendamiento del bien. El dueo del bien no pierde su derecho de propiedad, pero al arrendarlo, reduce su contenido. As, segn se trate de uno o de otro, se habla de: Adquisicin derivativa traslativa: cuando se transfiere el derecho ntegramente, el que adquiere el derecho, adquiere el mismo derecho transferido. Adquisicin derivativa constitutiva: cuando slo se adquieren una serie de facultades pero no el derecho completo, p. e., una servidumbre sobre un derecho de propiedad. Otra distincin usada es: Adquisicin singular: se refiere o se concreta en un solo derecho, p. e., el derecho de propiedad. Adquisicin universal: que hace referencia al conjunto ntegro de derechos que componen un patrimonio y que se realizan en bloque, en un nico acto, p. e., una herencia.
Extrnsecos o limitaciones, son aquellos impuestos por otros derecho o por normas concretas.
19.4. La buena fe A la que se refiere el art. 7.1 CoCi, es un concepto jurdico indeterminado de difcil precisin. Implica el ejercicio de los derechos de manera justa, tica, honesta, honrada, leal y adems, ese ejercicio se ha convertido en uno de los PGD indubitados en nuestro Ordenamiento jurdico (fuente jurdica subsidiaria de segundo grado). La buena fe es una va para garantizar la convivencia. La buena fe se presume, quien sostenga la mala fe ha de romper dicha presuncin, tiene la carga de la prueba. Con respecto al abuso del derecho, se dice que se da o bien 1. Cuando un sujeto ejercita un derecho subjetivo con la nica intencin de causar daos a terceros o Cuando se ejercita de modo contrario a la finalidad social o econmica de ese derecho.
2.
Para hablar de abuso de derecho se tienen que dar los siguientes requisitos: 1. 2. Que haya una accin u omisin Que sta produzca daos (material o moral) a otro sujeto que ste no est obligado a soportar, es decir que sea ilcito. Si la obligacin es lcita, p. e., se le reclama el pago de una deuda, entonces, no existe abuso. El dao ha de producirse necesariamente como consecuencia del ejercicio de ese derecho, sobrepasando sus lmites normales.
3.
19.2. Ejercicio del derecho subjetivo Hacer uso de las facultades que conforman un derecho subjetivo es ejercitar dicho derecho. Sobre el ejercicio trata el
Artculo 7 CoCi: 1. Los derechos debern ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe. 2. La Ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Todo acto u omisin que por la intencin de su autor, por su objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente los lmites normales del ejercicio de un derecho, con dao para tercero, dar lugar a la correspondiente indemnizacin y a la adopcin de las medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso.
Si se da una situacin de abuso de derecho, entonces habr consecuencias: El acto es ineficaz Se genera la obligacin de indemnizar al que sufre el dao. Es posible que se adopten medidas judiciales o administrativas para reparar el dao o preventivas para impedir que se d en un futuro.
19.5. La influencia del tiempo en las relaciones jurdicas. El transcurso del tiempo y sus efectos en los derechos subjetivos El tiempo es un concepto o idea que acompaa que acompaa la vida o existencia del ser humano. Se trata de un valor cultural, por tanto convencional, con el que se fija la existencia del ser humano dentro del universo por referencia a unos criterios de medicin que sirven para determinar en cada instante su transcurso. En Occidente se usa el calendario gregoriano, (por el Papa Gregorio VIII), que revisa el calendario romano y toma como unidad bsica de cmputo el ao sideral. El transcurso del tiempo tiene gran incidencia en todas las ramas del ordenamiento jurdico: a la hora de aplicar las normas, en el mbito del derecho de la persona (p. e., la mayora de edad), de los derechos
Como se ve, existen una serie de lmites impuestos a la hora de ejercitar los derechos subjetivos. 19.3. Clases de lmites Estos lmites son de dos tipos: Intrnsecos o lmites en sentido estricto, inherentes al propio derecho, como consecuencia de su contenido o de la naturaleza del derecho. Constituyen las fronteras naturales del derecho, el punto mximo hasta donde se puede llegar con ese derecho.
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reales, de sucesiones y obligaciones, entre otros.
la
relacin
con
las
El paso del tiempo en s, ya supone un hecho jurdico, al tener consecuencias jurdicas. 19.5.1. Trminos y plazos Son dos conceptos derecho sustantivo: procesales inseparables del
El cmputo civil, no toma en consideracin fracciones de tiempo inferiores a un da y adems el da inicial no se cuenta. Es el sistema que establece como regla general el art.5 del CoCi.
La forma de realizar el cmputo puede establecerse libremente por las partes. Si no se establece nada, se aplica el art. 5 CoCi conforme al cual: El da inicial de un plazo no se cuenta, el cmputo comienza al da siguiente. El da final del plazo debe transcurrir en su totalidad. Se cuentan inhbiles. todos los das sin excluir los
Trmino es el momento exacto en que debe realizarse una actuacin procesal Plazo indica un perodo de tiempo dentro del cual debe realizarse un determinado acto.
Tanto los trminos como los plazos estn en conexin con los conceptos de das y horas hbiles o inhbiles para realizar una actuacin procesal o para ejercitar un derecho. Es inhbil el da en que por determinacin de la ley no puede realizarse una actuacin, normalmente lo son los domingos y festivos de cada lugar. No hay un criterio general en la determinacin de los das y horas hbiles, dependiendo del tipo de Derecho o de actuacin se establecen criterios diferentes, por lo que es preciso distinguir: Para los plazos de derechos civiles se toman en consideracin todos los das, no se excluyen los inhbiles (art. 5.2 CoCi). En los plazos procesales se distingue entre acciones procesales penales en las que todos los das y horas son hbiles y las restantes materias donde se aplica lo dispuesto en el art. 182 de la LOPJ que declara inhbiles los das festivos y el mes de agosto, salvo para las actuaciones urgentes que no admitan demora.
En los plazos sealados por da si no hubiese en el mes siguiente da equivalente, el vencimiento ser el ltimo da del mes.
Estas reglas no funcionan cuando se emplea el llamado cmputo til, en el que no se cuentan los das inhbiles; as ocurre en relacin con los plazos procesales civiles, contencioso-administrativos y laborales o con las actuaciones administrativas.
Artculo 5 CoCi 1. Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno determinado, quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar en el da siguiente; y si los plazos estuviesen fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes. 2. En el cmputo civil de los plazos no se excluyen los das inhbiles.
Dentro de los das hbiles la ley seala como horas hbiles desde las ocho de la maana hasta las ocho de la tarde, salvo que expresamente por ley se establezca otro horario. 19.5.2. El cmputo del tiempo Computar el tiempo equivale a su medicin; para realizarlo se han establecido medidas convencionales fijadas por segundos, das, meses o aos. Sin embargo, no hay en nuestro ordenamiento una normativa general sobre la forma de medir el tiempo, hay varios preceptos que deben tenerse en cuenta. El art. 60.1 CoCo dispone que en todos los cmputos de tiempo se entender: el da, de veinticuatro horas; los meses, segn estn designados en el calendario gregoriano y el ao, de 365 das. Para medir el tiempo existen, en el Derecho, dos sistemas: Cmputo fijo: Es el que se realiza usando como referencia un momento concreto del calendario: el 12 de octubre de 2012 Cmputo mvil: cuando el tiempo se determina tomando en consideracin otro momento temporal. Se fija un plazo que se activa a partir de cierto momento. ste puede ser, a su vez: El cmputo natural o de momento a momento, poco utilizado ya que obliga a conocer el instante exacto a partir del cual se realiza el cmputo del plazo.
19.6. La prescripcin: Concepto y clases La incidencia ms relevante en el transcurso del tiempo en el Derecho tiene lugar en la llamada prescripcin; el legislador utiliza esta palabra para referirse a dos instituciones que, si bien tienen en comn el transcurso del tiempo, persiguen finalidades diversas que determinan una regulacin distinta.
Artculo 1930 CoCi: Por la prescripcin se adquieren, de la manera y con las condiciones determinadas en la ley, el dominio y dems derechos reales. Tambin se extinguen del propio modo por la prescripcin los derechos y las acciones, de cualquier clase que sean.
El art. 1930 CoCi dispone que, por la prescripcin, se adquieren, de la manera y por las condiciones determinadas en la ley, el dominio y dems derechos reales. Tambin se extinguen del propio modo por la prescripcin los derechos y las acciones, de cualquier caso que sean. Hay por lo tanto dos tipos de prescripcin: La adquisitiva o usucapin y La extintiva.
El elemento comn de ambas figuras es el transcurso del tiempo que opera como factor esencial, pero la finalidad es diferente y por ello su estudio debe realizarse por separado. La prescripcin adquisitiva, tambin llamada usucapin, es uno de los modos de adquirir la propiedad y los dems derechos reales que recoge el art. 609 a travs de su posesin continuada durante
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cierto tiempo y por ello su estudio debe realizarse dentro del Derecho civil patrimonial. No todos los derechos subjetivos son susceptibles de prescribir, slo algunos, bsicamente, los patrimoniales. 19.6.1 La prescripcin extintiva: Fundamento
exacto y debe ser corregido con las precisiones que se acaban de sealar. 19.6.2. mbito de la prescripcin La prescripcin opera en contra de los titulares de los derechos subjetivos ya sean personas fsicas o jurdicas, segn el art. 1932.1. CoCi Incluso opera cuando existe indeterminacin transitoria del titular, como ocurre con la herencia antes de haber sido aceptada. La prescripcin tambin favorece a todo tipo de personas. El Cdigo establece varias reglas en relacin con el favorecido con la prescripcin. Se le reconoce la posibilidad de renunciar expresa o tcitamente a la prescripcin ya ganada, pero no se admite renunciar al derecho a prescribir en un futuro (art. 1935 CoCi) ni se puede renunciar en perjuicio de acreedores. En el caso de cotitularidad de derechos la prescripcin ganada por uno de ellos favorece a los restantes (art. 1933 CoCi). En cuanto al objeto de la prescripcin, al art. 1930 CoCi establece la prescripcin de todo tipo de derechos y acciones, declaracin que ha de ser matizada: Prescriben siempre los derechos y acciones de contenido patrimonial Conforme al art. 1965 CoCi no prescribe entre coherederos, codueos o propietarios de fincas colindantes la accin para pedir la particin de la herencia, la divisin de la cosa comn o el deslinde de las propiedades contiguas. No prescriben los llamados derechos de la personalidad ni las que integran el derecho de familia, ni las que tutelan el estado civil. Segn la tesis dominante no prescribe la accin de nulidad. 19.6.3. Plazos de prescripcin Para que se produzca la extincin de un derecho subjetivo es preciso que concurran dos requisitos: La falta de ejercicio por parte de su titular; ocurre cuando no lo ejercita ante los tribunales, cuando no lo ha ejercitado extrajudicialmente, o si no existe un acto de reconocimiento del derecho por parte del sujeto pasivo, ya que puede ocurrir que el derecho no prescriba porque el sujeto pasivo no opone la prescripcin. Que esa inactividad se reitere durante los plazos de tiempo que la ley establece. Se ha discutido la posibilidad de que las partes lleguen a un acuerdo modificando los plazos que establece la ley. La solucin depende de la naturaleza de las normas jurdicas que regulan la prescripcin, de si se estima que son normas imperativas o normas dispositivas. La tendencia dominante se sita en una posicin intermedia que admite, con restricciones, la posibilidad de modificar los plazos legales siempre que no perjudique al orden pblico ni a terceros.
Se llama prescripcin extintiva a la extincin de un derecho subjetivo debido a la inactividad o falta de ejercicio por parte de su titular durante el tiempo sealado por la ley. La razn que explica la existencia de la prescripcin extintiva es que los derechos subjetivos se tienen para que su titular haga uso de ellos. El ordenamiento considera antieconmico tener un derecho y no ejercitarlo. Adems, hay otra razn conectada con el principio de seguridad jurdica; determinados derechos se tienen frente a otras personas, si el derecho no impusiera al titular su ejercicio dentro de un plazo de tiempo, el sujeto obligado estara e una situacin de incertidumbre y quedara sometido indefinidamente a la discrecionalidad de la voluntad del titular. Se ha discutido si lo que se extingue por la prescripcin es el mismo derecho o la accin que todo derecho lleva aparejado como medio de obtener su proteccin judicial. Las consecuencias de una u otra solucin son importantes; si se considera que el efecto que produce la prescripcin es la extincin del derecho subjetivo, el transcurso del tiempo determina su desaparicin absoluta; si por el contrario se estima que la prescripcin lo que produce es la extincin de la accin, el derecho sigue existiendo para su titular, pero ser un derecho que se ve privado de accin procesal para hacerlo efectivo. En las normas del CoCi se alude continuamente a la prescripcin de las acciones, sin embargo, la doctrina dominante considera que el objeto de la prescripcin extintiva son los derechos subjetivos. En nuestro sistema procesal la prescripcin se configura como una facultad que el sujeto pasivo de un derecho puede oponer al titular del derecho, cuando ste lo ejercita fuera de tiempo; la prescripcin es una excepcin a favor del demandado, es un medio de de defensa que se opone a la pretensin del demandante y que afecta tanto a la existencia del derecho como a la falta de la accin. Que opere como excepcin significa: 1. Que la declaracin de que un derecho ha prescrito no la puede hacer de oficio un juez, es preciso que el favorecido por la extincin la invoque. La alegacin de la prescripcin es una facultad que se concede al sujeto pasivo de un derecho y no est obligado a hacer uso de ella. En consecuencia, el efecto extintivo del derecho no se produce de forma automtica, es necesario que el favorecido por la prescripcin la oponga frente al titular del derecho. En este sentido el contenido literal del art. 1961 CoCi cuando seal que las acciones prescriben por el mero lapso de tiempo fijado por la ley, no es
2.
3.
Los plazos de tiempo se encuentran recogidos con carcter general en el CoCi, pero tambin se establecen en otras leyes que pueden fijarlos con una duracin diversa a la establecida n aqul.
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El CoCi distingue: plazos de prescripcin de las acciones y de los derechos subjetivos reales (que recaen sobre los bienes) y plazos de prescripcin de derechos subjetivos personales o de crdito. Hay que tener presente que puede incidir la concurrencia de la usucapin del mismo derecho. Es decir, que al tiempo que el titular del derecho est inactivo otra persona est ejercitando dicho derecho. Si lo hace durante el plazo de tiempo necesario para la usucapin, el derecho se extingue para el titular inactivo sin completar los plazos de la prescripcin, ya que los plazos de la usucapin son menores. Los plazos de inactividad del titular que determinan la extincin del derecho son: 1. Acciones o derechos reales sobre bienes muebles: 6 aos (el plazo de la usucapin son 3 aos) (art. 1962 CoCi) Acciones o derechos reales sobre bienes inmuebles: 30 aos (la usucapin son 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes) (art. 1963 en relacin con el 1057 CoCi). Accin hipotecaria: 20 aos (art. 1964 CoCi). Accin para la peticin o reclamacin de una herencia: 30 aos, no hay precepto que establezca expresamente plazo, pero la doctrina y la jurisprudencia asimilan esta accin a las acciones reales). Acciones o derechos subjetivos de carcter personal; los llamados derechos de crdito u obligaciones. La regla general es que prescriben a los 15 aos (art. 1964 CoCi).
prescripcin cuando (sentencia del TS).
la
ley
as
lo
determine
La regla general del art. 1969 CoCi tiene varias excepciones: En la prescripcin de las acciones posesorias, el plazo de inactividad comienza se inicia en el momento de produccin de la perturbacin posesoria o de la prdida de la posesin. En la prescripcin de las acciones para pago de retribuciones a los profesionales, el art.1967 seala como instante inicial desde que dejaron de prestarse los servicios. La prescripcin de obligaciones declaradas por sentencia comienza el da de su firmeza (art.1971 CoCi). El tiempo de prescripcin de las acciones para pedir la rendicin de cuentas, comienza el da en que cesaron en sus cargos los que deban rendirlas, o cuando el resultado de las cuentas fue conocido (art.1972 CoCi).
2.
3. 4.
Artculo 1968.2 CoCi: La accin para exigir la responsabilidad civil por injuria o calumnia, y por las obligaciones derivadas de la culpa o negligencia de que se trata en el art.1902, desde que lo supo el agraviado.
5.
Las acciones para reclamar el cumplimiento de una obligacin desde que es exigible y si es una obligacin de capital o inters, desde el ltimo pago (art.1970 CoCi). Establecido el momento inicial del cmputo de la prescripcin debe tenerse en cuenta la norma general de cmputo del tiempo (art.5 CoCi) y la especfica en materia de prescripcin recogida en el art.1960.3 CoCi: El da que comienza a contarse el
tiempo se tiene por entero; pero el ltimo debe cumplirse en su totalidad.
El CoCi establece plazos de prescripcin ms reducidos para determinados derechos subjetivos personales: 6. De 5 aos para reclamar el plazo de pensiones alimenticias; la de pagar la renta de los arrendamientos rsticos o urbanos o de cualquier pago que deba hacerse por aos o plazos ms cortos. (art. 1966 CoCi). De 3 aos para la prescripcin del derecho a satisfacer los sueldos, honorarios de los profesionales y las prestaciones de servicios y hospedajes. (art. 1967 CoCi). De 1 ao: las acciones posesorias; la accin para reclamar la responsabilidad civil por daos derivados de calumnia e injuria y la accin para reclamar los daos derivados de la responsabilidad extracontractual regulada en el art. 1902 CoCi. (art. 1968 CoCi).
19.6.5. Interrupcin de la prescripcin: Causas El efecto extintivo del derecho subjetivo que la ley atribuye a la inactividad reiterada de su titular se paraliza y desaparece cuando se producen circunstancias de las que se deduce una voluntad de ejercicio, es decir, el titular ejerce o manifiesta su deseo de ejercer sus derechos, se habla entonces de la interrupcin de la prescripcin. La interrupcin solo es posible antes de que se haya consumado el plazo de prescripcin sealado y slo se produce por las causas legalmente establecidas. El art.1973 CoCi recoge tres causas de interrupcin de la prescripcin: 1. Por el ejercicio del derecho ante los tribunales: porque reclamar ante los tribunales es una de las facultades que integran el contenido del derecho. Pero si la demanda no es admitida o si se desiste o si est caducada la accin, no se produce la interrupcin de la prescripcin. El ejercicio de la accin civil no tiene necesariamente que ejercitarse ante un tribunal civil, puede hacerse ante uno penal cuando se ejercita una accin civil derivada de un delito. Por la reclamacin extrajudicial que el titular hace de su derecho frente al sujeto pasivo; el supuesto parece limitado slo a los derechos de crdito, aunque hay autores que estiman que no se limita a ese tipo de derechos.
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19.6.4. Cmputo de los plazos de prescripcin Es preciso fijar el momento en el que se considera que ha comenzado la inactividad, para a partir de ese instante computar si ha transcurrido el plazo legal de prescripcin.
Artculo 1969 CoCi: El tiempo para la prescripcin de toda clase de acciones, cuando no haya disposicin especial que otra cosa determine, se contar desde el da en que pudieron ejercitarse.
Pero esta norma no sirve de gran ayuda, es poco clara. Doctrina y jurisprudencia consideran que comienza en el momento en que objetivamente el titular del derecho poda ejercitarlo y no lo hizo. Las razones subjetivas que impidan al titular hacer uso de su derecho slo sern relevantes para impedir la
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Por cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor: si la prescripcin es un medio de defensa del demandado que la puede oponer como excepcin a la reclamacin del acreedor, su acto de reconocimiento de la existencia de la deuda, implica una voluntad de no hacer uso de esa excepcin. El acto de reconocimiento de la deuda puede realizarse tanto antes de la consumacin del plazo de la prescripcin como una vez consumado.
automtica; a esta situacin caducidad del derecho.
se
la
denomina
La caducidad es un concepto de creacin doctrinal y jurisprudencial; no est regulada en el CoCi. Esta ausencia normativa hace que se consideren aplicables las reglas de la prescripcin en cuanto sean compatibles con la finalidad de la caducidad. Se dice que la caducidad persigue la tutela de un inters general. Caducidad y prescripcin extintiva tienen en comn el transcurso del tiempo como elemento determinante en la extincin de un derecho, pero, segn los criterios doctrinales, se diferencian en: En la caducidad el derecho se extingue con independencia de que se utilice o no. La caducidad no admite interrupcin. Para la caducidad se utiliza el cmputo general del art.5 CoCi. La caducidad es apreciada de oficio por el juez sin necesidad de que sea alegada Los plazos breves. de caducidad suelen ser ms
La consecuencia es que borra o hace desaparecer el tiempo de inactividad, como si nunca hubiese existido. Si el titular vuelve a su conducta de inactividad, el tiempo del cmputo se inicia de nuevo y debe cumplirse en su totalidad. Adems de esta consecuencias generales el CoCi (art.1974 y 1975) recoge otras particulares: en el caso de prescripcin de acciones de obligaciones solidarias, la interrupcin aprovecha por igual a todos los acreedores y deudores; en las obligaciones mancomunadas si el acreedor solo reclama la deuda a uno de los deudores, la interrupcin no afecta a los restantes; y en las obligaciones principales con obligacin accesoria de fianza, la reclamacin judicial del acreedor interrumpe la prescripcin tanto para el deudor principal como para el fiador, pero si la reclamacin del acreedor es extrajudicial la interrupcin slo afecta al deudor principal y no al fiador. 19.6.6. Suspensin de la prescripcin Hay suspensin del plazo de prescripcin cuando por determinadas circunstancias, se paraliza momentneamente el cmputo del tiempo de inactividad, que se reanuda una vez que desaparece la circunstancia que la motiva. La diferencia con la interrupcin radica en que en la suspensin el tiempo de inactividad del titular que hay en el momento de paralizarse no desaparece, se conserva, por lo que una vez que cesa la suspensin el nuevo tiempo de inactividad se aade al que ya se haba consumado. En el CoCi no se regula la suspensin. 19.6.7. Efectos de la prescripcin La inactividad del titular del derecho no produce la extincin inmediata del derecho, queda en manos del favorecido por la prescripcin que puede oponer o no la excepcin de la prescripcin. Si no la opone el titular conserva su derecho con toda su eficacia. Es decir, transcurrido el plazo correspondiente, la extincin del derecho no es automtica. El sujeto titular del derecho puede seguir usndolo pero, su ejercicio queda sometido al riesgo de que el sujeto contra el que se acta, exigindole el derecho, pueda oponer que ste ha prescrito. P. e., si la prescripcin para deudas es de 15 aos y yo tengo una pendiente, han pasado 16 aos y la reclamo, el acreedor puede alegar que sta ha prescrito y ser el juez quien constate dicha prescripcin, en caso de controversia. 19.7. La caducidad de los derechos El tiempo tambin opera en el Derecho cuando el legislador establece un plazo dentro del cual el derecho debe ser ejercitado de forma que transcurrido el mismo se produce su extincin
La falta de reglas especficas determina la incertidumbre sobre el objeto de la caducidad. La doctrina y jurisprudencia dominantes consideran que la caducidad opera en los derechos y facultades de contenido no patrimonial mientras que la prescripcin opera sobre los derechos de contenido patrimonial. Pero este criterio no tiene valor absoluto. En la prctica judicial se consideran como plazos de caducidad de los derechos en el CoCi los siguientes: 1. 2. 3. 4. Los plazos establecidos para el ejercicio de las acciones resarcimiento de daos. Los plazos para la reclamacin o impugnacin de la filiacin. Los plazos para la protocolizacin de ciertos testamentos. Los plazos de ejercicio de las acciones de anulabilidad y de rescisin de los contratos y las que se refieren a las garantas de saneamiento en el contrato de compraventa. Los plazos para ejercitar las acciones de tanteo y retracto. que extinguen los
5.
Existen otras circunstancias derechos subjetivos:
Por la muerte del titular, siempre que los derechos sean intransmisibles. Por prdida o desaparicin de la cosa sobre la que recae el derecho. Cuando se satisface el inters del titular, p. e., se repaga una deuda. La confusin: casos dnde en un mismo sujeto se rene la condicin de sujeto activo y pasivo de la relacin jurdica en la que se encuentra (p. e., ser a la vez acreedor y deudor de una misma deuda).
LECCIN 20: EL PATRIMONIO

1. Concepto.- 2. Naturaleza jurdica.- 3. Elementos.4. Clases de patrimonio.- 5. El patrimonio
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separado.- 6. Clases de cosas.- 7. Cosas muebles e inmuebles.- 8. Cosas fungibles y no fungibles.- 9. Cosas consumibles y no consumibles.- 10. Cosas genricas y especficas.- 11. Cosas divisibles y cosas indivisibles.- 12. Los frutos. 20.1. Concepto El principio de autonoma de la voluntad se manifiesta a travs de diferentes instituciones. Una de ellas es el patrimonio. Es el conjunto de relaciones jurdicas patrimoniales en las que interviene un sujeto. Se puede definir el patrimonio como el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que pertenecen a una persona fsica o jurdica destinado a lograr la satisfaccin de sus necesidades y a garantizar sus responsabilidades. El patrimonio cumple dos funciones: 1. Satisfacer las necesidades que se plantean a lo largo de la vida de un sujeto, se necesita de medios materiales, bienes y derechos de los que el sujeto dispone para hacer frente a dichas necesidades. Es frecuente que cada uno entable relaciones jurdicas con terceros. Se asumen deudas, etc. En ese sentido, nuestro ordenamiento jurdico ha visto necesario establecer garantas para asegurar el cumplimiento de esas obligaciones. Sobre esa base, el patrimonio de un sujeto supone una garanta de que pagar, respondiendo a sus obligaciones. Es la idea recogida en el art. 1911 CoCi, sobre la responsabilidad patrimonial universal.
Tiene carcter unitario Tiene carcter esencialmente econmico Abarca todos los bienes y obligaciones del sujeto (universal). Incluye todos los bienes presentes y futuros. Por regla general, todo patrimonio tiene un titular y ello implica que el patrimonio, adems de carcter econmico, tambin lo tiene personal. No tiene sentido un patrimonio si no es vinculndolo a una persona.
Transmisibilidad de un patrimonio Se ha discutido si es transmisible. Hay que realizar una distincin entre la transmisin: INTER VIVOS dnde no es posible transmitir en bloque un patrimonio, se precisa realizar negocios jurdicos individuales para realizar las transmisiones. MORTIS CAUSA, en este caso, en cambio, s es posible la transmisin completa, en un mismo negocio jurdico un individuo puede adquirir todo un patrimonio.
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20.3. Elementos Los elementos que integran un patrimonio son: 1. Los bienes en sentido general, tanto bienes en sentido material como bienes inmateriales (energas). Los derechos reales y obligacionales Las deudas y obligaciones
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En sentido estricto, el patrimonio slo incluye los activos del sujeto, sus bienes y derechos, aunque es habitual referirse al patrimonio en sentido universal, incluyendo tanto activo como pasivo, las deudas y obligaciones. 20.2. Naturaleza jurdica Existen distintas teoras acerca de la naturaleza del patrimonio, las ms relevantes son: Teora personalista o subjetiva, que se caracteriza porque conecta directamente al sujeto con el patrimonio, considerando que el patrimonio deriva de la personalidad. Teora objetiva, contraria a la anterior y que desconecta ambos conceptos: patrimonio y sujeto. Lo verdaderamente importante, para sus defensores, es el fin que se persigue con el patrimonio: hacer frente a las deudas. En base a esta teora, la desconexin sujeto-patrimonio admite distintas modalidades: un sujeto sin patrimonio, un sujeto con varios patrimonios o un patrimonio de varios sujetos. Teora realista, intermedia de las anteriores, que entiende que la subjetiva vincula en exceso el patrimonio al individuo y que la objetiva lo desvincula demasiado. Entiende que el patrimonio supone la esfera jurdica de una persona, limitada a sus relaciones patrimoniales y que todo patrimonio, por regla general, ha de tener un titular, comprendiendo todas las relaciones del sujeto, tanto las activas como las pasivas, en una idea de patrimonio universal.
Los bienes y derechos que integran el patrimonio tienen que susceptibles de trfico jurdico, lo que supone a su vez que han de tener un contenido econmico, y ser susceptibles de comercio entre hombres, transmisibles. Por lo tanto no forman parte del patrimonio: 1. Los derechos personales: los que son atribuidos a un individuo en razn a sus cualidades personales y por lo tanto no son transmisibles (los derivados de la cualidad de funcionario pblico, derechos honorficos o nobiliarios). Los bienes excluidos del comercio, ya sea por la propia naturaleza del bien o por disposicin de una norma positiva: bienes considerados de inters pblico, aquella parte del patrimonio que la ley reserva para atender las necesidades mnimas de su titular (patrimonio mnimo inembargable). Los derechos personalsimos o fundamentales de la persona, tanto por carecer de contenido econmico como por estar excluidos del trfico jurdico. Derechos y acciones concernientes al estado civil de las personas.
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20.4. Clases de patrimonio 1. El tipo ms frecuente de patrimonio es el personal: el que toda persona posee, aunque slo sean deudas, ya que la idea de patrimonio hace referencia tanto a la situacin actual como a la que pueda ocurrir en el futuro. Aqu se integran todos los bienes de la persona sin distincin. La persona jurdica tambin tiene un
As los rasgos propios del patrimonio seran:
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patrimonio. El patrimonio personal puede no coincidir la titularidad de un patrimonio con su ejercicio: p. e., un menor de edad o alguien bajo tutela, existe una disociacin. 2. El patrimonio de destino: es aquel patrimonio dirigido, orientado a un objetivo concreto que, adems, supone su razn de ser. De tal manera que, cuando el fin es conseguido o se constate su imposibilidad, finaliza la razn de ser siendo precisa su liquidacin (p. e., una fundacin). El patrimonio colectivo, que corresponde a varios sujetos, existiendo cotitularidad, aunque en este caso es necesariamente germnica o de mano comn, no admitindose la comunidad romana o por cuotas. As es necesario el acuerdo de todos los titulares para disponer de l, como es el caso de un matrimonio en rgimen de bienes gananciales o de una herencia hasta que se asigna a los coherederos. El patrimonio con titular indeterminado o interino. Aqu se incluyen los supuestos en los que de forma provisional un patrimonio no tiene titular o lo es provisional a la espera de que se determine el titular definitivo. P. e., tras la muerte de un sujeto, hasta que se acepte la herencia por sus herederos. O cuando se trata de un concepturus, cuando existe un heredero titular provisional, por delegacin fideicomisaria, hasta que nazca. El patrimonio separado, que vemos aparte. El patrimonio protegido de las personas con discapacidad, persigue dar cumplimiento al mandato constitucional de proteccin de los disminuidos fsicos, sensoriales y psquicos. Se considera que el bienestar de las personas con discapacidad depende en gran parte de su capacidad econmica. Para lograr el rendimiento adecuado de este patrimonio se establece un sistema riguroso que controle la gestin, administracin y disposicin de los bienes que integran ese patrimonio y se conceden una serie de beneficios fiscales. El titular este patrimonio es nicamente la persona con discapacidad, y es preciso tener previamente la condicin legal de discapacitado. La constitucin del patrimonio debe hacerse en documento pblico o por resolucin judicial.
patrimonio del heredero. Adems de quedar separados, los bienes que integran este patrimonio quedan sujetos fuera del trfico jurdico. 20.6. Clases de cosas (M!) Aunque cosas y bienes no son estrictamente lo mismo, aqu usaremos ambos conceptos indistintamente. Tipologa 1 La que distingue entre inmateriales y derechos: 1. cosas materiales,
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Cosas materiales o corporales: Aquellas que son apreciadas por los sentidos y que ocupan un lugar en el espacio. Se pueden dividir de diferentes maneras: Cosas muebles e inmuebles Cosas fungibles y no fungibles Cosas consumibles y no consumibles Cosas genricas y especficas Cosas divisibles e indivisibles
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Cosas inmateriales: Son objetos que ni siendo cosas corporales ni derechos, son susceptibles de trfico jurdico en razn a su utilidad y valor econmico. Carecen de una verdadera corporeidad, si bien suelen manifestarse al exterior a travs del fruto o resultado de una actividad de su titular. Se determinan negativamente, por lo que no son: La energa, la actividad creativa22 son dos ejemplos. Derechos: ya vistos.
3.
20.7. Cosas muebles e inmuebles 1. Cosas muebles: aquellas que no tienen sede fija y se pueden mover sin que el traslado suponga un deterioro o menoscabo de ellas. Los bienes muebles vienen caracterizados por exclusin de los inmuebles y por su movilidad; Artculo 335: Se reputan bienes muebles los susceptibles de apropiacin no comprendidos en el capitulo anterior, y en general todos los que se puedan transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos. Pero tambin el legislador considera como bienes muebles a ciertos derechos, que son cosas incorporales; Artculo 336: Tienen tambin la consideracin de cosas muebles las rentas o pensiones, sean vitalicias o hereditarias, afectas a una persona o familia, siempre que no graven con carga real una cosa inmueble, los oficios enajenados, los contratos sobre servicios pblicos y las cdulas y ttulos representativos de prstamos hipotecarios. Cosas inmuebles: aquellas que tienen una sede fija, se encuentran unidas al suelo y normalmente, no pueden separarse de l. Los bienes inmuebles vienen enumerados en el
Artculo 334. Son bienes inmuebles: 1. Las tierras, edificios, caminos y construcciones de todo gnero heridas al suelo.
20.5. El patrimonio separado Posee carcter excepcional slo puede darse en casos tasados por ley. Del patrimonio personal de un sujeto se independiza una parte si se cumplen ciertas circunstancias legales y slo cuando la ley lo establezca. No puede crearse por la mera voluntad de un sujeto. Este patrimonio se crea para asignarle un rgimen jurdico particular, distinto del aplicable a los distintos bienes que integran el patrimonio personal, a ese conjunto de bienes se le asigna una responsabilidad especfica. P. e., la aceptacin de una herencia a beneficio de inventario: el patrimonio heredado queda separado de los dems bienes del patrimonio del heredero hasta que se satisfagan las obligaciones que hubiera contrado el causante. Tras liquidarse esa situacin patrimonial, el remanente dejar de estar separado, integrndose en el
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Los derechos de autor seran un derecho sobre bienes inmateriales.

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Los rboles y plantas y los frutos pendientes, mientras estuvieren unidos a la tierra o formaren parte integrante de un inmueble. Todo lo que est unido a un inmueble de una manera fija, de suerte que no pueda separarse de l sin quebrantamiento de la materia deterioro del objeto. Las estatuas, relieves, pinturas u otros objetos de uso u ornamentacin, colocados en edificios o heredades por el dueo del mueble en tal forma que revele el propsito de unirlos de un modo permanente al fundo. Las mquinas, vasos, instrumentos o utensilios destina dos por propietario de la finca a la industria o explotacin que se realice en un edificio o heredad, y que directamente concurran a satisfacer las necesidades de la explotacin misma. Los viveros de animales, palomares, colmenas, estanques de peces o criaderos anlogos cuando el propietario los haya colocado o los conserve con el propsito de mantenerlos unidos a la finca, y formando parte de ella de un modo permanente. Los abonos destinados al cultivo de una heredad, que estn en las tierras donde hayan de utilizarse. Las minas, canteras y escoriales, mientras su materia permanece unida al yacimiento y las aguas vivas o estancadas. Los diques y construcciones que, aun cuando sean flotantes, estn destinados por su objeto y condiciones a permanecer en un punto fijo de un ro, lago o costa.
de la propiedad inmobiliaria, sobre la cual pueden incorporarse bienes inmuebles. 20.8. Cosas fungibles y no fungibles Tipologa 2
Artculo 337: Los bienes muebles son fungibles o no fungibles. A la primera especie pertenecen aquellos de que no puede hacerse el uso adecuado a su naturaleza sin que se consuman; a la segunda especie corresponden los dems. Este precepto contiene una errnea
3.
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configuracin.
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Cosas fungibles: Aquellas que pueden ser sustituidas por otras sin que por su sustitucin pierdan valor y que, adems, pueden ser contadas, pesadas o medidas como, p. e., vino, trigo, etc. Pero el bien fungible por excelencia es el dinero. Cosas no fungibles: las que no pueden ser sustituidas por otras por que no existe otra cosa igual. Aunque pueden ser contadas, pesadas o medidas, son tomadas en consideracin por los signos individuales que la diferencian, como, p. e., una obra de arte.
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20.9. Cosas consumibles y no consumibles Tipologa 3 A esta distincin se refiere el art.337, a las que de forma errnea denominaba fungibles y no fungibles. Cosas consumibles: aquellas cosas cuyo uso determina su extincin, ya sea inmediata o a lo largo del tiempo. Ej.: zapatos. Cosas no consumibles: las que su uso no determina su extincin. Ej.: fincas.
10. Las concesiones administrativas de obras pblicas y las servidumbres y dems derechos reales sobre bienes inmuebles.
A su vez, pueden clasificarse en tres grupos: a. En sentido estricto o por su naturaleza, caracterizado por su inmovilidad y sujecin al suelo, que incluira el suelo y todo lo incorporado a l, ya de manera natural (un rbol) o artificialmente (una casa). Son los descritos en los nums 1, 2, 3 y 8 del art. 334. b. Por su destino, hablamos de cosas muebles que se ponen al servicio permanente de una cosa inmueble y por ello adquiere su condicin de inmueble. Tienen sustantividad propia y no estn adheridos de forma permanente e inseparable al inmueble. Su funcin puede ser de muy diversa naturaleza. Nums 4, 5, 6, 7 y 9 del art. 334. c. Por analoga, es el caso de las concesiones administrativas sobre obras pblicas, de las servidumbres y otros derechos reales sobre bienes inmuebles. Se trata de una ficcin, son cosas incorporales a los que la ley asigna, por analoga, la calificacin de bienes inmuebles porque, al recaer sobre bienes inmuebles, el derecho adquiere esa condicin. Num 10 del art. 334. d. El tipo que tiene mayor relevancia jurdica es el bien inmueble por naturaleza, ya que el suelo o superficie da lugar al concepto de finca. Por finca se entiende la porcin de la superficie terrestre delimitada geogrficamente por linderos que permiten su identificacin e individualizacin de otras semejantes y que constituye la base fsica
20.10. Cosas genricas y especficas Tipologa 4 Cosas genricas: aquellas que se concretan por su pertenencia a una categora de cosas semejantes, p. e., una camisa. Cosas especficas: aquellas que se determinan individualizadamente, atendiendo a las especiales referencias singulares y su carcter que las distinguen de las dems de su gnero, p. e., camisa de la marca y modelo x.
20.11. Cosas divisibles y cosas indivisibles Tipologa 5 Cosas divisibles: que son aquellas que pueden ser divididas sin que esa divisin afecte a la utilidad de la cosa o cuando las unidades resultantes de la divisin sigan teniendo la misma utilidad. P. e., una huerta que se reparte. Cosas indivisibles: cuando las unidades resultantes de su divisin dejan de tener la utilidad que tena la unidad inicial.
20.12. Cosa principal y cosa accesoria. Los frutos Cosa accesoria es aquella que, con independencia de su propia sustantividad, est destinada a completar la funcin de otra. Esta relacin de dependencia o subordinacin permite distinguir entre: 1. Partes integrantes de una cosa: Partiendo de la contraposicin entre cosas simples y cosas
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compuestas, se consideran como partes integrantes los diversos elementos que forman una cosa compuesta, que tienen sustantividad propia pero que al dar lugar a una cosa distinta de cada uno de ellos no pueden ser objeto de trfico jurdico separado, p. e. las ventanas de una casa, hojas de un libro. 2. Pertenencias: Se entiende por tal las cosas que se unen a otra en relacin de subordinacin ms o menos duradera, pero sin formar con la cosa que se une una unidad distinta sino que conservan su propia individualidad lo que permite su separacin de la cosa a la que estn unidas sin que su esencia quede alterada. P. e. estatua de un jardn. Los frutos: Son todo producto, utilidad o rendimiento que una cosa produce de acuerdo a su sentido econmico y sin alteracin de su sustancia. Ambos requisitos son necesarios para poder hablar de frutos. P. e., las lechugas de una huerta, las manzanas de un rbol o la leche de una vaca. Frutos naturales: los que produce una cosa fructfera de manera espontnea o como consecuencia de la intervencin del hombre. Tambin se distingue entre frutos naturales estrictamente hablando, p. e., las bayas de una planta nacida al azar y frutos industriales, que se obtienen mediante la intervencin del hombre (art. 355 CoCi). Frutos civiles: Los que se obtienen al haberse constituido una relacin jurdica sobre una cosa. P. e., teniendo una cosa fructfera, una casa, la alquilo, esa renta es un fruto civil, como tambin seran los intereses recibidos por un prstamo.
1. 2. 3. Los frutos naturales. Los frutos industriales. Los frutos civiles.
Artculo 451. El poseedor de buena fe hace suyos los frutos por percibidos mientras no sea interrumpida legalmente la posesin. Se entienden percibidos los frutos naturales e industriales desde que se alzan o separan. Los frutos civiles se consideran producidos por das, y pertenecen al poseedor de buena fe en esa proporcin.
LECCIN 21: LA REPRESENTACIN

1. Concepto de representacin.- 2. Representacin legal.3. Representacin voluntaria. 3.1 Representacin indirecta. 3.2 Representacin directa.- 3.3. La autocontratacin. 21.1. Concepto de representacin En Derecho, representacin se refiere a la actuacin en nombre de otro. Es un instrumento usado para sustituir la falta de capacidad de obrar de ciertas personas. Las razones y consecuencias de la representacin son muy diversas. Podemos distinguir entre una representacin legal, que es obligada y otra voluntaria, que es cedida: 21.2. La representacin legal Se utiliza por el Derecho para suplir la falta de capacidad de obrar de ciertas personas a las que se les niega la posibilidad de realizar ciertos actos jurdicos por s mismos. Mientras esto ocurre, judicialmente, se nombra un representante legal que complementa o completa la capacidad de obrar del sujeto incapaz. La ley establece: Los supuestos de hecho que dan lugar a la representacin legal La designacin del representante Las facultades representante y y poderes que tendr incurre el el
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Existen diferentes clases de frutos:
Artculo 354. Pertenecen al propietario:
La responsabilidad en que representante por su actuacin.
Ejemplos de representacin legal son: 1. 2. Los padres respecto a sus hijos menores no emancipados El tutor respecto a menores sin padre o madre o a personas mayores declaradas incapaces sometidas a tutela Ciertos parientes respecto declaradas en ausencia legal a personas
Artculo 355. Son frutos naturales las producciones espontneas de la tierra, y las cras y dems productos de los animales. Son frutos industriales los que producen los predios de cualquiera especie a beneficio del cultivo o del trabajo. Son frutos civiles el alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras y el importe de las rentas perpetuas, vitalicias u otras anlogas. Artculo 356. El que percibe los frutos tiene la obligacin de abonar los gastos hechos por un tercero para su produccin, recoleccin y conservacin. Artculo 357. No se reputan frutos naturales, o industriales, sino los que estn manifiestos o nacidos. Respecto a los animales, hasta que estn en el vientre de su madre, aunque no hayan nacido.
3. 4. 5.
El administrador de la herencia, art. 1026 CoCi El administrador de patrimonio protegido de discapacitados (ley 41/2003 de 18 de noviembre)
21.3. La representacin voluntaria Se da cuando una persona, el representado o poderdante, encarga a otra, representante o apoderado, la realizacin de ciertos actos jurdicos en su nombre. En este caso, a diferencia de la representacin legal, existe una previa declaracin de voluntad del representado. Tal acto de declaracin se conoce como poder o apoderamiento, que es una declaracin de voluntad unilateral y recepticia: Unilateral por que la emite el poderdante slo, si contar con el apoderado.
Tambin se distingue entre: Frutos pendientes, que son aquellos que an no se han separado de la cosa fructfera, aunque ya tengan su identidad, por lo que siguen perteneciendo a la cosa original. Frutos percibidos, cuando ya se han separado de la cosa fructfera.
La cuestin ms importante es determinar a quin pertenecen los frutos, lo que depende de si ya se han separado de la cosa que los ha producido.
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Recepticia por que, para que sea efectiva, ha de existir una posterior aceptacin por parte del apoderado.
Esta es una materia discutida, al no existir acuerdo sobre el alcance, contenido y la tipologa de la representacin voluntaria. En Espaa, adems, se complica por que el CoCi no regula expresamente esta figura, sino que lo hace a travs del contrato de mandato (arts. 1709 a 1739), indicando que mandato y representacin tienen una relacin de causa a efecto. Se puede hablar de dos tipos de representacin voluntaria: La representacin indirecta, realizada en nombre propio pero por cuenta ajena y La representacin directa, realizada en nombre y por cuenta ajera.
Que el acto jurdico admita su realizacin por medio de representacin. Hay ciertos actos que slo pueden realizarse por el titular sin que quepa representacin, como, p. e., los actos propios del Derecho de Familia (no se puede representar la paternidad) o de Sucesiones (no se puede hacer testamento por otro). Por lo general, se admite la representacin en actos jurdicos de contenido econmico: vender, comprar, hipotecar, arrendar, etc.
21.3.1. La representacin indirecta Se da cuando el representante o apoderado no pone en conocimiento de las personas con las que se relaciona que est actuando en inters de su representado, es de decir, esas personas no saben que existe una representacin. La consecuencia de los actos as realizados recaen sobre el apoderado y se necesita de un acto posterior para que esa consecuencia pase al representado. P. e., si A encarga a B que le represente para comprar una casa a C, bajo la representacin indirecta, la casa pasa a formar parte del patrimonio de B y es necesario que despus, B transmita la casa a A. Frente a C, A no existe. Es decir, que no existe relacin alguna entre representado y los terceros, que en caso de responsabilidad, slo pueden dirigirse contra el representado. 21.3.2. La representacin directa Es la representacin por excelencia. Ocurre cuando una persona, el representante, realiza en nombre y por cuenta de otra persona actos jurdicos. Aqu, los efectos de tales actos recaen sobre el representado y los terceros con los que se relaciona, conocen la existencia de la representacin. En estos casos, se produce una relacin jurdica directa entre el representado y esos terceros. Requisitos directa: para que surja una representacin
El poder o apoderamiento es importante no slo para fijar la existencia de una representacin, sino para determinar la actuacin del representante. Ya que ste ha de someterse a las instrucciones de la representacin sin sobrepasarlas. As, lo realizado de acuerdo con el encargo es asumido por el representado, mientras que de los excesos, responde el representante, a menos que el representado ratifique lo realizado en exceso. La ratificacin es una declaracin efectuada por el representado expresando su aprobacin a lo realizado por el representante sin poder o excedindose de los lmites del encargo:
Artculo 1259 CoCi: Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar por ste autorizado o sin que tenga por la ley su representacin legal. El contrato celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorizacin o representacin legal ser nulo, a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la otra parte contratante.
La revocacin puede ser expresa o tcita, si el representado manifiesta su conformidad o si se aprovecha del acto hecho en exceso o sin poder, respectivamente. La revocacin opera con efectos retroactivos al momento en que el acto se realiz. La representacin directa puede ser para uno o varios actos, concreta o genrica y su forma es libre, aunque la ley exige el apoderamiento escrito para ciertos actos de apoderamiento y en otros un poder especial y concreto. Todo ello lo contempla el CoCi dentro de la regulacin del mandato:
Artculo 1712: El mandato es general o especial. El primero comprende todos los negocios del mandato. El segundo, uno o ms negocios determinados. Artculo 1713: El mandato, concebido en trminos generales, no comprende ms que los actos de administracin. Para transigir25, enajenar, hipotecar o ejecutar cualquier otro acto de riguroso dominio, se necesita mandato expreso. La facultad de transigir no autoriza para comprometer en rbitros o amigables componedores.
Un acto previo de apoderamiento o poder, en virtud de una declaracin de voluntad unilateral y recepticia (posteriormente ha de ser aceptada por el apoderado)23. Que el representante tenga capacidad de obrar plena24. Que el representante indique su condicin de tal, de que est actuando en nombre e inters del representado.
El apoderamiento es una relacin basada en la existencia de una confianza personal del representado hacia el representante, hecho que se pone de relieve al estudiar las causas de extincin de la representacin. Doctrina y Cdigo coinciden al
25
(Del lat. transigre).
Esta relacin previa se conoce como relacin jurdica subyacente o causal.

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1. intr. Consentir en parte con lo que no se cree justo, razonable o verdadero, a fin de acabar con una diferencia. U. t. c. tr. 2. tr. Ajustar algn punto dudoso o litigioso, conviniendo las partes voluntariamente en algn medio que componga y parta la diferencia de la disputa.
El representante no precisa de capacidad especial, es el representado, caso que la ley lo exija para el acto jurdico en cuestin, quien ha de tener dicha capacidad especial.
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respecto cuando trata el contrato de mandato (art. 1732): La revocacin del poder por parte del representado la puede realizar en cualquier momento, sin expresin de su motivo. Lo mismo ocurre con la renuncia del representante, aunque debe continuar para dar tiempo al representado a nombrar a otro representante o a realizar el acto pendiente. La muerte, quiebra o insolvencia tanto de representante como representado tambin son causas de extincin del apoderamiento.
Por la relacin de confianza, se presume que el representante no puede ceder a terceros el encargo recibido, excepto si el representado lo haya autorizado expresamente. La revocabilidad del poder por el representado se considera esencial en estos actos, aunque nada impide pactar la irrevocabilidad que, caso de incumplirse, dara lugar a indemnizacin a favor del representante. Si se extingue la representacin por las causas indicadas, lo hecho por el representante, ignorante de la causa de la extincin, es vlido:
Artculo 1738: Lo hecho por el mandatario, ignorando la muerte del mandante u otra cualquiera de las causas que hacen cesar el mandato, es vlido y surtir todos sus efectos respecto a los terceros que hayan contratado con l de buena fe.
21.3.3. La denominada representante
autocontratacin
del
Se refiere a que un representante realice un contrato consigo mismo: A, como representante de B, recibe el encargo de comprar X, que resulta que est en poder de B, por ser suyo o por que terceros le encargaron su venta. Puede A asumir al mismo tiempo las posiciones e intereses contrapuestos de comprador y vendedor en una compraventa? El CoCi no lo regula expresamente, aunque existen supuestos que prohbe: el tutor no puede adquirir los bienes de su tutelado ni los padres de sus hijos bajo patria potestad. Se considera que, si no existe conflicto de intereses o que la actuacin del representante no ofrezca dudas de su imparcialidad, debe admitirse tal posibilidad, ya que facilita el trfico jurdico y economiza recursos.
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Jerrquicamente estn subordinadas a la ley a la que no pueden suplir, modificar ni derogar.

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La jurisprudencia del TS recoge los siguientes PGD:

Es una nica sala.

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Tambin hay que aludir a lo establecido en el art.

Ello supone que:

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LECCIN 6. MBITO DE VIGENCIA8 DE LAS NORMAS

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