Filosofa del derecho

Bolilla 12 -Es un desgaje de la bolilla 8. Francisco de Vitoria: Nacido en Salamanca en el s.XVII, telogo y jurista, se lo considera como representante de la segunda escolstica pese a que no es un filsofo medieval sino del s.XVII, es decir de la modernidad. El va a reproducir casi de modo idntico lo desarrollado por Santo Tomas (perteneciente a la primera escolstica) acerca del derecho natural, va a hablar primero de la existencia y fundamento de este derecho. Respecto de la existencia, la asocia a un fenmeno psicolgico que ocurre en nuestra conciencia, es decir, el dice que es por una cuestin innata sabemos lo que esta bien y lo que esta mal (el hbito de los primeros principios prcticos dice: haz el bien y evita el mal) eso el hombre lo conoce por el solo hecho de ser hombre y lo conoce en todos los tiempos y en todos los lugares y de todas las culturas. As como los principios morales ya estn en la conciencia del hombre lo mismo pasa con los principio jurdicos, el mas importante es el que manda: Dar a cada uno lo suyo. El fundamento del derecho natural viene por dos vas: primero por que surge de la naturaleza humana son inclinaciones propias de ella, tendencia propia de la naturaleza humana, esas tendencias iban por: 1)- la tendencia de conservar la vida (aca esta el hombre como ser corpreo), despus 2)-a la procreacin o propagacin de la especie (aca el hombre como ser animado) y 3)-tendencia cultural o espiritual del hombre, a la educacin cultura (aca esta el hombre como ser racional). El hombre como microcosmo significa que resume en el, en pequeo todo lo dems: tiene parte corprea (como una roca) animada (como los animales) y racional; pero todo lo asume de modo humano. El segundo fundamento es por que se lo conoce por las solas luces de la razn natural, considerada ella como opuesto a lo sobrenatural (es decir lo que exceden al hombre).Es por nuestro propio entendimiento que conocemos el derecho natural, no nos viene por va de la revelacin, ni por la fe, no necesitamos tener el talento de un genio, ni de profecas; ya que aun con nuestras propias limitaciones humanas lo conocemos. Ese derecho natural se nos va develando a travs de la historia por eso Sto Tomas va a decir que el dcho natural es de naturaleza cambiante por que va cambiando por dos vas: adicin (se van sumando cosas que antes no estaban comprendidas en el) un ejemplo esta dado por las conquistas sociales a fines del s.XIX- dchos laborales, asistencia social entre otras y sustraccin (se van sacando cosas que antes eran de dcho natural) un ejemplo de este caso es la esclavitud. El derecho natural es la fuente inspiradora de donde emana todo derecho positivo a su vez es tambin el reservorio, es decir que se puede recurrir de una manera residual en caso de lagunas, silencios de la ley o si el sistema jurdico no ha previsto alguna situacin as tenemos en el C.C el art 15 que obliga a fallar al juez en todos los casos (a diferencia del derecho penal donde rige el principio de la tipicidad) y el art 16 segn el cual si la cuestin no puede ser resuelta ni por las palabras ni por el espritu de la ley ( es decir la intencin del legislador que se vera: consultando las discusiones parlamentarias plasmadas en los diarios de cesiones; o las comisiones legislativas o la exposicin de motivos) se debe aplicar leyes anlogas
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(similares) y si aun no fuere resuelta la cuestin se debe ir a los principios generales del derecho( es decir los grandes principio que rigen al derecho cuya mayora se encuentra en la constitucin) atendiendo a las circunstancias del caso(aludiendo aqu a la equidad ya que a veces hay que salvar mas la justicia que la legalidad).Es decir que tenemos 5 recursos de interpretacin de la ley. Contenido del derecho natural: Segn Sto Tomas el derecho natural tiene 3 grados de preceptos: 1)- precepto universal de ley natural, que se identifica con la regla de la sindresis, que significa hbito de los primeros principios prcticos (es decir pcipios del obrar humano, el primero y principal es el que dice: haz el bien evita el mal. De este se derivan los dems por derivacin inmediata o prxima y por derivacin mediata o remota). Dicho primer principio es universal y amplio, abstracto, vago e impreciso, todos los hombres lo aceptan en todo tiempo y lugar y abarca muchas opciones.Por lo que el problema se plantea cuando se debe aplicar dicho principio a la realidad en el aqu y ahora. Como derivacin prxima hay que ir haciendo la bajada por 2 vas: de concrecin y por va de determinacin. A ese principio prctico tengo que ir concretizndolo determinndolo, pero de esa bajada aparecen otras formas que tambin tienen una naturaleza principista es decir de principios (como no matar, no robar) por lo que estos necesitan de mayores concreciones y determinaciones lo que nos lleva a la derivacin medita (temas como la monogamia o las prestaciones alimentaras) preceptos mas concretas, llegndose as a la positivisacion de muchos de los principios naturales. Gran innovacin de F.d Vitoria consisti en su declaracin de la existencia del derecho de gentes.Ya Cicern hablaba de la existencia de tres derechos el ius civiles es decir el de los ciudadanos romanos, el derecho natural es decir lo que la naturaleza ensea a todos los animales y el derecho de gentes, la gente era para los romanos los que no eran los ciudadanos romanos, es decir los extranjeros. Se lo considera el padre del derecho internacional pblico paternidad discutida con Hugo Groccio, pero que se soluciona si se ve el tiempo en que nacen ya que Francisco de V naci primero (curiosamente ambos escribieron una obra con el mismo nombre el derecho de la paz y de la guerra). No es casual que Francisco escribiera sobre el derecho publico sino que tiene que ver con el contexto en que vivi, ya que se da como hecho resaltante el descubrimiento de nuevas tierras creando una serie de interrogantes propios del derecho de gente.Transformandose as Francisco en uno de los primeros defensores de los derechos de los indios en tanto seres humanos. El derecho de gente analizado desde su naturaleza es visto por posturas diferentes que lo ubican entre derecho natural o derecho positivo y algunas mas eclcticas que dice que el derecho de gentes esta con un pie en el derecho natural y con un pie en el derecho positivo esta ultima es la mas apta. Francisco consideraba que era un derecho natural secundario es decir que no era universal, y se pregunta quien promulga este derecho internacional, respondindose que lo hace la costumbre, que viene por el consentimiento de todos los pueblos de la humanidad que conciente que debe haber un principio que regule la relacin entre ellos.Pero antes de la promulgacin es necesario saber de donde viene este derecho de gente, su base y aqu podemos decir que por medio de las luces de la razn humana nos vamos dando cuenta que el
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extranjero no es algo malo ni un enemigo sino que todos los hombres somos iguales por que reconocemos como nico padre comn que es dios fundndose as la fraternidad de los pueblos (fraternidad viene de hermanos).Adems Francisco ve como el descubrimiento de nuevas cosas como la brjula hace que los pueblos se acerquen mas, superando las fronteras creando un sentimiento de humanidad entre todos sin ver ya a los extranjeros como enemigos.