Clasificación de Las Obligaciones

Apuntes: Profesor Francisco Talep
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Clasificacin de las obligaciones.

I.- Segn su origen. Se clasifica en contractuales y extracontractuales. II.- Segn su eficacia. Se clasifica en naturales y civiles. III.- Segn sus efectos. Se pueden clasificar en: a) De ejecucin nica y de tracto sucesivo. b) Puras y simples y sujetas a modalidad. IV.- Segn los sujetos. Se pueden clasificar en: simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles. V.- Segn su objeto. Se puede clasificar en: a) De especie o cuerpo cierto y de gnero. b) De objeto nico y de objeto mltiple, estas a su vez se sub clasifican en simplemente conjuntas; alternativas y facultativas c) De dar; hacer y no hacer d) Principales; accesorias y dependientes. e). Positivas y negativas. f). Patrimoniales y extrapatrimoniales. I.- Obligaciones segn su origen. Contractuales. Son aquellas emanadas o nacidas de contratos. Extracontractuales. Emanan de otras fuentes de las obligaciones distintas al contrato; y as podemos distinguir las obligaciones cuasi contractuales, delictuales, cuasi delictuales y legales. Algunos autores agregan a esta clasificacin las obligaciones pre contractuales, que son las nacidas en la formacin del contrato. II.- Obligaciones segn su eficacia. Civiles. (art. 1470 inc. 2) Son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales. (art. 1470 inc. 3) Son las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas. Las obligaciones naturales tienen su origen en el Derecho Romano. En l existan pactos que no daban acciones, pero que cumplidas permitan retener lo pagado por ellas. Asimismo existan los actos de los esclavos, que al no ser personas, no generaban acciones civiles, pero si voluntariamente se cumplan, no se poda exigir la repeticin; Lo mismo aconteca con los actos de los hijos de familia. Naturaleza jurdica de las obligaciones naturales.
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a) Doctrina Clsica. Considera las obligaciones naturales como una obligacin jurdica, entiende que se trata de una obligacin civil que se ha desvirtuado. Para los autores clsicos, en la obligacin natural existe un vnculo jurdico pleno y el que paga est cumpliendo con su obligacin. b) Teora o escuela Francesa. Considera que en la obligacin natural no existe un vnculo jurdico y el que la paga, no est cumpliendo con una obligacin, simplemente esta cumpliendo con un deber social o moral. Los Cdigos modernos siguen esta teora, como por ej. el alemn, suizo, italiano, etc. La posicin de nuestro Cdigo Civil es la clsica, es decir, para nuestra legislacin la obligacin natural es una obligacin jurdica, que se diferencia del deber moral, por estar regulada en la ley. El que cumple un deber moral efecta una liberalidad; En cambio, el que cumple con una obligacin natural, cumple con una obligacin propiamente tal. Lo nico que tienen en comn la obligacin natural con el deber moral, es que su cumplimiento est entregado a la conciencia del deudor. En definitiva, para nuestro Cdigo, la obligacin natural, si bien es imperfecta, es una obligacin jurdica. Caractersticas de las Obligaciones Naturales. a) No dan accin para exigir su cumplimiento. b) Cumplidas, autorizan para retener lo pagado por ellas. c) Pese a ser imperfectas, son obligaciones jurdicas. d) Tienen una regulacin legal en el art. 1470 y siguientes del Cdigo Civil. e) Slo pueden tener su origen en la ley a diferencia de las obligaciones civiles que pueden nacer de cualquiera de las 5 fuentes clsicas. f)Son excepcionales, y por lo tanto, se deben interpretar restrictivamente. g)Como son excepcionales, nunca se presumen, debe haber texto legal expreso que las consagre. Casos de Obligaciones Naturales. El artculo 1470 enumera los casos de obligaciones naturales. Se discute, si esta enumeracin es o no taxativa. De cualquier manera, los autores han sealado que la intencin del legislador fue hacerla taxativa, porque ste emple la expresin tales son. Con todo, existen varios casos discutidos en la doctrina, de obligaciones naturales no consagrados en este artculo. Por razones didcticas, la enumeracin del artculo 1470 se clasifica en dos grandes grupos: a saber. a) Obligaciones naturales nulas o rescindibles. Que sera el caso de los nmeros 1 y 3 del artculo 1470.
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b)Obligaciones naturales civiles o degeneradas. Que serian los casos de los nmeros 2 y 4 del 1470. c) Obligaciones naturales nulas o rescindibles. Estos casos del 1 y 3 del 1470 se tratan conjuntamente, porque en ambos hay actos afectos a nulidad; que en el caso del N1 es relativa, y en el N3 es absoluta. 1470 N1 Se entiende que son obligaciones naturales, las contraidas por personas que adolecen de una incapacidad, pero que tienen suficiente juicio y discernimiento. De la sola lectura de este nmero, quedan descartados de l los absolutamente incapaces. Dentro de los relativamente incapaces tambin debe excluirse el disipador interdicto, porque carece de suficiente juicio y discernimiento para obligarse. En conclusin, el N1 del art. 1470 slo se refiere a aquellas obligaciones contraidas por los menores adultos que son los nicos incapaces que tienen juicio y discernimiento. Respecto a las incapacidades especiales, los actos de las personas afectas a ellas, tampoco pueden generar obligaciones naturales, porque ellas no estn legitimadas para actuar, y si de hecho celebran el acto o contrato, este no produce obligacin alguna, ni civil, ni natural. Este N1 ha dado origen al problema de determinar, desde que momento existe la obligacin natural. Aqu existen dos posiciones, a saber: 1.- Los profesores Fueyo y Alessandri sostienen que la obligacin pasa a ser natural una vez que la rescisin (nulidad) ha sido judicialmente declarada, porque hasta antes, el acto se considera vlido y produce obligacin civil, ya que de acuerdo a las reglas generales, la nulidad slo produce sus efectos cuando es declarada por sentencia ejecutoriada. Por lo tanto, para estos autores, si el menor adulto cumple la obligacin antes de declararse la nulidad del acto, estara cumpliendo una obligacin civil, y si la cumple despus de haberse declarado la nulidad, estara cumpliendo una obligacin natural. 2.- Una segunda posicin, que es la mayoritaria y que aglutina, entre otros a los profesores Claro Solar y Somarriva entre otros, consideran que en este caso, la obligacin es siempre natural, por las siguientes razones: * El N1 del art. 1470 dice que son obligaciones naturales las contraidas, por lo que se est refiriendo al momento de nacer la obligacin. Porque el art. 2375 N1, ubicado en la fianza, niega la accin de reembolso (por lo pagado) al fiador, cuando la obligacin del deudor principal es natural, sin que sea necesario que previamente haya sentencia judicial. Lo que estara confirmando que la obligacin debe considerarse natural desde que se contrae.
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1470 N3 En este caso la ley seala, que es obligacin natural las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles, y la ley pone como ejemplo el caso del testamento que no se ha otorgado en la forma debida y que impone la obligacin de pagar un legado. En este caso, si los herederos voluntariamente pagan el legado, pese a que el testamento es nulo de nulidad absoluta, no podrn pedir la restitucin, porque habrn cumplido con una obligacin natural. Los autores discuten si el N3 se refiere slo a los Actos Jurdicos unilaterales o si tambin se refiere a los bilaterales. Don Luis Claro Solar considera que se refiere a ambos tipos de catos, porque el slo hecho de haber citado como ej. un acto unilateral, no es motivo suficiente para excluir a los bilaterales. Sin embargo, para la mayora de los autores (Alessandri, Fueyo, Somarriva, etc.) han considerado que la ley se est refiriendo slo a os Actos Jurdicos unilaterales, por las siguientes razones: * La ley pone como ejemplo al testamento que es un acto jurdico unilateral. Cuando la ley quiere referirse a los actos unilaterales y bilaterales, habla de actos o contratos. Si estuviesen incluidos los actos bilaterales se podran producir situaciones injustas, porque si una de las partes hubiese cumplido con su obligacin, no podra pedir la repeticin, porque habra cumplido con una obligacin natural, pero a su vez, esa parte no podra exigir a la otra el cumplimiento de su obligacin, porque el acto estara afecto a un vicio de nulidad. Otro problema que ha originado el nmero in comento es, al igual que en el caso anterior, determinar desde cuando la obligacin es natural ( se dan los mismos argumentos que se vieron en su oportunidad). a)Obligaciones naturales civiles o degeneradas. 1470 N2 Seala que son obligaciones naturales, las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin. En esta norma el legislador incurri en un error, porque la obligacin nunca se extingue por la prescripcin, lo que se extingue por la prescripcin es la accin; y por lo tanto, lo que el legislador quiso decir en este N2, es que son obligaciones naturales, las obligaciones civiles, cuya accin para perseguir su cumplimiento se ha extinguido por la prescripcin. Aqu se discute, desde cuando la obligacin es natural. Y hay 2 posiciones, a saber: * Los profesores Claro Solar y Rozas, dicen que en este caso la obligacin es natural una vez que ha transcurrido el plazo de prescripcin, sin importar si esta prescripcin se ha reconocido o no por sentencia judicial, y ello porque, el artculo 2514 seala que la prescripcin extintiva slo necesita del transcurso del tiempo. Otros autores como Somarriva y Alessandri, dicen que en este caso la obligacin va a ser natural una vez que la prescripcin sea reconocida
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por sentencia judicial, y ello porque, si bien la prescripcin opera de pleno derecho, debe ser alegada y por lo tanto, antes de la sentencia judicial se estara cumpliendo con una obligacin civil. 1470 N4 Seala que son obligaciones naturales, las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. Para que en este caso la obligacin se considere natural, deben darse los siguientes requisitos copulativos. A saber: + Debe existir un juicio. + El deudor debe ser absuelto. Y, + Esta absolucin se debe fundar, en que el acreedor no pueda probar la existencia de la obligacin. Efectos de las obligaciones naturales. Estos se pueden resumir de la siguiente manera. A saber: 1 Autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas, o sea se produce la irrepetibilidad del pago. Sin embargo, para que este efecto se produzca, deben darse los requisitos regulados en el artculo 1470 inc. final. a) Que el pago sea voluntario, es decir, el deudor debe cumplir con la obligacin natural en forma libre y espontnea, y por lo tanto, la voluntad del deudor debe estar exenta de vicios. b) Que el que paga debe tener la libre administracin de sus bienes. El pago es un acto dispositivo y por lo tanto el que paga debe ser plenamente capaz. a)El pago de la obligacin natural debe hacerse en conformidad a la ley. Este requisito lo agrega la doctrina. Y en relacin al pago propiamente tal, se aplican las reglas generales en la materia. 2 Se puede novar. (art. 1630). Como se ver, la novacin es un modo de extinguir las obligaciones, por el cual se sustituye una obligacin por otra, quedando la primera extinguida. La obligacin natural puede novarse por una civil o viceversa 3 Se puede caucionar. (art. 1472). La caucin debe constituirla un tercero distinto del deudor, porque si la constituye el deudor, como las cauciones acceden a la obligacin principal, tendrn el carcter de naturales y no se podr exigir su cumplimiento. En cambio, si la caucin la constituye un tercero, la garanta ser civil y podr exigirse el cumplimiento de ella. Respecto a la fianza, El art. 2338 permite que pueda acceder a una obligacin natural, con las siguientes particularidades: a) El fiador, por regla general tiene un beneficio de excucin, que consiste en que le solicita al acreedor, que primero se dirija contra el deudor principal y slo si l no cumple, se dirija en su contra. Este beneficio no lo tiene el fiador de una obligacin natural. Arts. 2357 y 2358 3. b) Una vez que el fiador pago al acreedor, cuando la obligacin principal es natural, el fiador no tiene accin de reembolso. Art. 2375 N1. 4 La cosa juzgada respecto a la obligacin civil, no se extiende a la obligacin natural, por esto la sentencia que rechaza la accin no extingue la obligacin natural. Art. 1471.
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Extincin de las obligaciones naturales. Las obligaciones naturales se someten en esta materia a las reglas generales. Por lo tanto, se extinguen por los modos que la ley regula en este mbito, pero con las siguientes particularidades. 1 Respecto a la Compensacin; Que es un modo de extinguir las obligaciones que se presenta cuando dos personas son deudoras y acreedoras recprocamente, producindose la extincin de las deudas hasta la concurrencia de la de menor valor; este modo opera por el slo ministerio de la ley. Uno de los requisitos necesarios para que opere, es que ambas obligaciones sean actualmente exigibles, por lo tanto, la compensacin no opera respecto de las obligaciones naturales, porque ellas no son actualmente exigibles y adems, porque en ellas el pago debe ser voluntario y en la compensacin, el pago opera por el slo ministerio de la ley. 2 Respecto a la prescripcin extintiva; el plazo de prescripcin de la accin para exigir el cumplimiento de una obligacin (civil), se cuenta, por regla general, desde que la obligacin se ha hecho exigible, y la obligacin natural nunca es exigible, por lo tanto, respecto de ella no opera la prescripcin extintiva. Casos en los que se discute si existe o no obligacin natural. 1 En las esponsales. De acuerdo al art. 98, Las esponsales consiste en la promesa de matrimonio mutuamente aceptada. Y agrega esta disposicin, que no produce obligacin alguna ante la ley civil. El art. 99 seala que se si se pacta una pena o multa para el caso de no cumplirse la promesa, no puede exigirse su cumplimiento, pero si se paga, se puede retener lo pagado. Para algunos autores, como don Fernando Fueyo, este sera un caso de obligacin natural, porque se dara el efecto de la irrepetibilidad, que es propio de este tipo de obligaciones. Sin embargo, la mayora de los autores como Alessandri, Somarriva y Claro Solar, consideran que la irrepetibilidad est consagrada como una sancin para el esposo incumplidor, pero no como una obligacin natural. Y agregan, que fue la propia ley la que seal que las esponsales no produce obligacin alguna, y no distingui entre obligaciones ni civiles, ni naturales. 2 En el pago por objeto o causa ilcita, a sabiendas. El art. 1468 establece que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
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Tambin en este caso se da el fenmeno de la irrepetibilidad, pero mayoritariamente se piensa que no existe obligacin natural, sino que al igual que en el caso anterior, la irrepetibilidad se consagra como sancin. 3 En el beneficio de inventario. Este consiste, en que los herederos limitan su responsabilidad en las deudas del causante, hasta la concurrencia del valor de los bienes recibidos en la herencia. Sin embargo, si un heredero voluntariamente paga ms deudas de las que corresponde, en virtud de este beneficio no tiene derecho a pedir la repeticin. Mayoritariamente se piensa, que no hay obligaciones naturales, sino que una renuncia al beneficio de inventario. 4 En el beneficio de competencia. Este se presenta, cuando dados ciertos requisitos, el Juez autoriza al deudor para responder hasta cierta cantidad de las deudas. Pero si el deudor paga ms deudas de las autorizadas por el Juez, no existe derecho a repeticin, y en este caso, al igual que en el anterior, se dice que existe una renuncia al beneficio, no habr obligacin natural. 5 En el juego y la apuesta. Son contratos aleatorios y se clasifican en: a) juegos de azar, los cuales estn prohibidos por la ley, hay objeto ilcito. Art. 2259 b)..juegos de destreza corporal que dan accin para exigir su cumplimiento y excepcin para retener lo pagado. Producen obligaciones civiles de acuerdo con el art. 2263. c) Juegos de destreza intelectual. (ajedrez).Estos juegos no dan accin para exigir su cumplimiento, pero conceden excepcin para retener lo pagado y la mayora de los autores considera que en este caso, existe una obligacin natural. Art. 2260. III. Obligaciones segn su efecto. A) Obligacin de ejecucin nica. Son aquellas que se producen de inmediato, sus efectos pueden ser cumplidos inmediatamente despus de contrada la obligacin y constituyen la regla general. Obligacin de tracto sucesivo. Son aquellas que por su naturaleza no pueden ser cumplidas de inmediato, toda vez que sus efectos nacen y se cumplen a travs del tiempo. Ej. las obligaciones que surgen de un contrato de arrendamiento. Las rentas se van devengando mes a mes. B) Obligaciones puras y simples. Son aquellas que producen sus efectos normalmente, sin alteracin alguna.
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Obligaciones sujetas a modalidad. Son aquellas en que las partes, en virtud de la autonoma de la voluntad, le han incorporado elementos accidentales para alterar sus efectos normales. El elemento caracterstico de estas obligaciones esta constituido por las modalidades, que son elementos accidentales que las partes incorporan a un Acto Jurdico para alterar los efectos normales de las obligaciones que nazcan de l. Las modalidades pueden afectar la obligacin en tres fases. A saber: En su nacimiento; en su exigibilidad o en su extincin. Caractersticas de las modalidades. Son elementos accidentales, son excepcionales, deben convenirse expresamente. Sin embargo, extraordinariamente hay ciertas modalidades que constituyen elementos de la naturaleza de ciertos actos jurdicos; como por ej. La condicin resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por la contraparte lo pactado. Art. 1489. Otro caso es el del plazo tcito a que se refiere el art. 1494 y que es el indispensable para cumplir la obligacin. An ms, hay ciertos actos jurdicos en que la modalidad constituye un elemento esencial del mismo, como en el caso del contrato de promesa, a que se refiere el art. 1554. Este precepto le impone para su validez una serie de requisitos, entre ellos que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato prometido. Si no acompaa a la promesa una de las modalidades que exige la disposicin, ella es nula absolutamente. En consecuencia, es requisito esencial de este contrato una modalidad. Con todo, como las modalidades son excepcionales, no se presumen, salvo las situaciones esbozadas; no pueden interpretarse por analoga, sino que restrictivamente. Campo de aplicacin de las modalidades. Para determinar el campo de aplicacin de las modalidades es preciso distinguir entre los actos patrimoniales y de familia. Los primeros, donde impera la voluntad de las partes y el legislador se limita normalmente a suplirla cuando no la han manifestado, admiten por regla general toda clase de modalidades. En el derecho de familia, en cambio, la situacin es inversa, estn muy restringidas, porque la mayora de las normas en esta materia son de orden pblico, tiene un carcter imperativo. Las principales modalidades son el plazo, la condicin y el modo. Obligaciones a Plazo.
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El artculo 1494 define el plazo diciendo que El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin. Esta definicin ha sido criticada por la doctrina, porque slo se refiere al plazo suspensivo, sin comprender al extintivo, y por esto, se ha dicho que el concepto ms completo de plazo, es el que dice que es un hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o extincin de un derecho. El plazo al ser un hecho futuro y cierto, existe certeza que va a ocurrir, es ineludible que llegar, y por esto es que no pueden existir plazos fallidos, su estado slo puede ser, pendiente y cumplido. Clasificacin del Plazo. 1 Segn se sepa o no cuando va a ocurrir, se distingue entre plazo Determinado e Indeterminado. El plazo, como dijimos, siempre tiene que ocurrir, pero no siempre se sabe cuando. Lo normal es que el plazo sea determinado. Uno de los pocos plazos indeterminados es el da de la muerte de una persona Art. 1081 inc. 2. Se sabe que tal sujeto debe morir, por lo cual hay certidumbre en el hecho, pero se ignora cuando. 2 Plazos Fatales y No Fatales. El plazo es fatal, cuando llegado su vencimiento se extingue irrevocablemente el derecho que deba ejercerse dentro del trmino sealado. Por ej. los plazos del C.P.C. y de acuerdo al art. 49, las expresiones en o dentro de son significativas de plazos fatales. El plazo es no fatal cuando, no obstante, haberse cumplido el plazo, el derecho an puede ejercerse en forma vlida. 3 Plazo Expreso y Tcito. De acuerdo al artculo 1494, inc. 1, el plazo es expreso cuando se establece en trminos formales y explcitos; y es tcito, el indispensable para cumplirlo. 4 Plazo Convencional; Legal Y Judicial. Plazo Convencional. Constituye la regla general, y es aquel que pactan las partes de comn acuerdo. Este plazo admite una modalidad o una variacin, que es el plazo voluntario, el cual es fijado por una sola persona a su voluntad. Ej. el plazo que pone el testador en su testamento. Plazo Legal. Es el fijado por la ley; estos plazos legales son escasos en materia civil, pero son muy comunes en procesal. Algunos ejemplos en materia civil. El plazo de 24 horas del pacto comisorio calificado. Art. 1879; El caso del albacea, el cual debe cumplir su encargo en el plazo que el testador fije, y si nada seala, la ley le fija un plazo de un ao. Art. 1304. Plazo Judicial. Es el ms excepcional de todos; la regla general, es que el Juez no pueda fijar plazos, slo puede interpretar el plazo concebido en trminos oscuros o
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vagos; y de acuerdo al artculo 1494, inc. 2, el Juez slo puede fijar plazos, cuando la ley expresamente lo autoriza. Por ej. en las prestaciones mutuas de la accin reivindicatoria, el art. 904 establece que el poseedor vencido restituir la cosa en el plazo que el Juez sealare. Otro caso es en el modo, porque de acuerdo al art. 1094, se faculta al Juez para fijar el tiempo en que ha de cumplirse el modo, si el testador no lo ha determinado. 5 Plazo Continuo y plazo Discontinuo. El Plazo Continuo, o de das corridos; corre sin interrupcin y de acuerdo al art. 50, constituyen la regla general. Plazo Discontinuo, o de das hbiles; se suspenden o interrumpen por los das feriados, los que no se toman en cuenta para el cmputo del plazo y constituyen la excepcin. 6 Plazo Suspensivo y Extintivo. El plazo suspensivo est regulado en el art. 1494, inc. 1, porque el concepto que la ley da en este art. del plazo, se refiere justamente al plazo suspensivo; y consiste en un hecho futuro y cierto del que depende la exigibilidad o ejercicio de un derecho. Plazo Extintivo. Consiste en un hecho futuro y cierto del que depende la extincin de un derecho. La ley no defini este plazo y tampoco lo menciona en el art. 1567, entre los modos de extinguir. Sin embargo, existe acuerdo en considerar que el plazo extintivo es un modo de extinguir. La ley no dedica ningn art. para hablar de este plazo en general, reglamentndolo en los distintos contratos, arrendamiento, sociedad, mandato, etc. Efectos del plazo suspensivo. Hay que distinguir: 1.- Antes del vencimiento. Cuando el plazo es suspensivo, el derecho existe, lo que ocurre es que an no puede ejercerse. El acreedor tendr su crdito y el deudor su obligacin, pero todava no puede exigirse el cumplimiento de ella. Consecuencia de esto. a) Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a restitucin, porque se est cumpliendo con una obligacin que existe (art. 1495). Esto es diferente de lo que ocurre en la condicin suspensiva, porque en ella si se puede pedir la repeticin, ya que si se paga antes de cumplirse la condicin, el derecho todava no existe. Art. 1485. La regla de que el deudor a plazo no puede repetir lo pagado antes de su vencimiento tiene una excepcin en el inciso 2 del artculo 1495 en los plazos que tienen el valor de condicin. Hay una evidente impropiedad de lenguaje del legislador al decir que hay plazos que tienen el valor de condiciones; el precepto quiso referirse a la situacin prevista en el artculo 1085, en que existe una condicin impuesta por la ley; en consecuencia el derecho y la obligacin estn
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sujetos a condicin suspensiva y por ello procede la repeticin de lo dado o pagado antes de cumplirse. b) El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas. Esto no lo dice expresamente la ley; sin embargo, de acuerdo al artculo 1492, inc. 3, el acreedor condicional tiene esta facultad y la jurisprudencia ha sealado que s el acreedor condicional, que an no tiene el derecho, puede impetrar estas medidas, con mayor razn lo puede hacer el acreedor a plazo cuyo derecho ya existe. c)..El derecho y la obligacin a plazo se transmiten. Art. 1084. c) La obligacin a plazo no se puede compensar, ya que u requisito de la compensacin es que ambas obligaciones sean actualmente exigibles y la obligacin a plazo, no es actualmente exigible. d) Si bien el derecho existe, como se dijo, no puede exigirse, y de ah que el acreedor no puede demandar el cumplimiento, el deudor no est en mora mientras no se cumpla el plazo, no est corriendo la prescripcin. 2.- Efectos del plazo suspensivo a su vencimiento. Cumplido el trmino se extingue el nico efecto que la existencia de un plazo pendiente provocaba; el acreedor puede exigir ya el cumplimiento, y en consecuencia: a) Comienza a correr la prescripcin, que de acuerdo al inc. final del art. 2514 se cuenta desde que la obligacin se hizo exigible. b) Puede operar la compensacin, que supone, como se dijo, entre otros requisitos, que las deudas que se extinguen por este medio sean exigibles. c)..Si el plazo es convencional, por regla general a su sola llegada el deudor queda constituido en mora si no cumple su obligacin. Art. 1551, N1. Efectos del plazo extintivo. Mientras el plazo extintivo est pendiente, el acto o contrato cuya terminacin est sujeta a l, produce todos sus efectos normales, como si fuere puro y simple. Y as en un arrendamiento a 3 aos plazo, mientras ellos transcurren, el arrendatario goza de la cosa arrendada y debe pagar las rentas, etc. Vencido el plazo, se produce de pleno derecho la extincin del derecho y de la obligacin correlativa. Por lo tanto, el plazo extintivo es un modo de extinguir y slo opera con efecto futuro. Extincin del plazo. El plazo puede extinguirse de tres maneras: Por su cumplimiento, que toma el nombre de vencimiento; por la renuncia Y por la caducidad. 1.- Vencimiento del plazo. Es la forma normal de extincin del plazo y consiste en el cumplimiento del tiempo fijado en el plazo. Para determinar cuando el plazo est cumplido deben aplicarse las reglas generales para computarlo, contenidas en el Ttulo Preliminar. Arts. 48 y siguientes. 2.- Renuncia del plazo. El plazo es renunciable, puesto que se ha establecido en favor de una o ambas partes, de acuerdo a la regla general del artculo 12.
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Corresponder el derecho a renunciar el plazo a aqul en cuyo beneficio se encuentre establecido, y al respecto lo normal ser que el trmino aproveche al deudor, pero tambin puede hacerlo el acreedor. El artculo 1497 se refiere a la renuncia del deudor, porque habitualmente es el nico interesado en el plazo, y por ello se le permite, por regla general, salvo en los siguientes casos: Cuando el testador lo prohibi; o cuando las partes convienen lo contrario; o cuando el plazo beneficie al acreedor. Ej. el mutuo con intereses, aunque la ley permite al deudor renunciar al plazo, pero pagando todos los intereses. 3.- La caducidad del plazo. Consiste en la extincin anticipada de ste en los casos previstos por las partes o sealados por la ley. O sea, no obstante no haber transcurrido ntegramente el trmino, el acreedor puede exigir el cumplimiento anticipado de la obligacin, porque ciertas situaciones producidas, especialmente en relacin a la solvencia del deudor, hacen temer que de esperarse el vencimiento, el acreedor no pueda ya cobrar ntegro su crdito. Es pues, una institucin establecida en beneficio del acreedor y en proteccin a su acreencia. Caducidad convencional. Se produce en los casos expresamente previstos en el contrato, esto es, el acreedor se reserva el derecho a exigir anticipadamente el todo o parte de la obligacin en el evento de cumplirse alguna condicin. El caso ms comn de caducidad convencional se encuentra en los pagars; en ellos normalmente se pacta que en el caso de incumplimiento de una cuota, se hace exigible toda la obligacin, como si fuese de plazo vencido. (clusula de aceleracin). Caducidad Legal. Se presenta en los dos casos del artculo 1496. A saber: cuando el deudor es constituido en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia; o, en el caso de perdida o disminucin de las cauciones del crdito. 1.- Quiebra o notoria insolvencia del deudor. Son dos las situaciones, muy relacionadas, pero que no deben confundirse, las que contempla la disposicin: La quiebra, es una situacin jurdica o de derecho, ya que necesita una sentencia judicial; la Insolvencia, es una situacin de hecho que se presenta cuando el pasivo de una persona es mayor que su activo. Si el deudor es declarado en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia, la ley considera que no tiene sentido que el acreedor espere el vencimiento del plazo, porque dada la situacin patrimonial del deudor, lo ms probable es, que l no cumpla con su obligacin, y mientras ms tiempo transcurra, ms se perjudicar al acreedor. 2.- Perdida o disminucin de las cauciones. El N2 del artculo 1496 permite al acreedor cobrar su crdito, no obstante existir plazo pendiente, el deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o disminuido considerablemente de valor.
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El legislador considera que el acreedor ha otorgado el crdito por la seguridad que le conferan las garantas establecidas; si ellas desaparecen o disminuyen considerablemente, existe el justo temor de que el acreedor no pueda cobrar en su oportunidad, y por ello se le permite hacerlo anticipadamente. Pero la caducidad no es irrevocable; nuestro Cdigo, a diferencia del francs, le permite al deudor atajarla renovando o mejorando las cauciones, esto es, otorgando nuevas garantas o aumentando las disminuidas. Con ello ha desaparecido el peligro para el acreedor y ya no se justifica la caducidad del plazo. Con todo, para que ella tenga lugar, el precepto presupone la concurrencia de tres circunstancias: a) Que el crdito tenga cauciones, de acuerdo al concepto de estas del artculo 46. b) Que estas cauciones se hayan extinguido o disminuido considerablemente de valor. Ej. si se hipoteca una casa y sta se incendia. c)....La extincin o la disminucin deben ser imputables al deudor, ya que el precepto exige el hecho o culpa suyos. Si ellas se deben a caso fortuito, no caduca el plazo, salvo el caso de la hipoteca, pues el art. 2427 no exige este requisito y no hace distincin alguna. Este criterio ha sido avalado por nuestra Corte Suprema. Obligaciones Condicionales. De acuerdo al artculo 1473 es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no. Este mismo concepto se repite en el artculo 1070. Agregando los efectos de ella, se la define habitualmente en base a estos preceptos como el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. De acuerdo a la definicin dada, dos son los elementos de la condicin: a) Que sea un hecho futuro. (elemento comn con el plazo). Si el hecho en que consiste la condicin es presente o pasado, el legislador previ la situacin en el art. 1071, para las asignaciones condicionales, aplicable a las obligaciones por la remisin general del art. 1493. no hay condicin y habr que distinguir dos situaciones. Si el hecho presente o pasado ocurri, la condicin se mira como no escrita y el acto se considerar como puro y simple. Y si el hecho presente o pasado no ocurri, la disposicin no vale. b) Debe ser un hecho incierto. Es el elemento que distingue precisamente la condicin de las dems modalidades. El hecho puede ocurrir o no, segn las circunstancias. Y esta es una de las grandes diferencias con el plazo. La condicin puede estar fallida a diferencia del plazo en que nunca es fallido. Clasificacin de la condicin. 1.- suspensiva y resolutoria. (art. 1479)
Apuntes: Profesor Francisco Talep 2.3.4.5.6.7.positiva y negativa. (art. 1474) Expresa y tcita. Determinada e indeterminada. Potestativa; causal y mixta. (art. 1477) Licita e ilcita Posible e imposible
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1.- Condicin Suspensiva.- De acuerdo a lo que dispone el art. 1479 la condicin se llama suspensiva, si mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho. Condicin resolutoria. De a cuerdo al mismo art. la condicin es resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un derecho Esta clasificacin se ver ms exhaustivamente en su oportunidad. 2.- Condicin Positiva. De acuerdo al art. 1474 es aquella que consiste en acontecer una cosa. 2.1- Condicin Negativa. De acuerdo al mismo art. es aquella que consiste en que una cosa no acontezca. Esta clasificacin por s sola no tiene mayor trascendencia; viene a adquirirla en relacin a la posibilidad y licitud de la condicin. En efecto, de acuerdo al art. 1475, la condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible cuando es contraria a las leyes de la naturaleza fsica. Es moralmente imposible, cuando el hecho en que consiste es prohibido por la ley u opuesto a las buenas costumbres o el orden pblico. La condicin, si es positiva y es fsica y moralmente posible, tiene pleno valor. En cambio, si es fsica o moralmente imposible, para determinar su valor hay que distinguir, segn sea suspensiva o resolutoria. Si es suspensiva, en este caso el hecho en que consiste la condicin es fsica o moralmente imposible y suspende el nacimiento de un derecho, de acuerdo al art. 1480, inc. 1, la condicin se considera fallida, porque es evidente que el derecho nunca podr nacer; y el mismo tratamiento le da le ley a las condiciones redactadas en trminos ininteligibles inc. 2. La disposicin agrega, que a la misma regla se sujetan las condiciones inductivas a un hecho ilegal o inmoral, inc. 3. Si es resolutoria, el mismo art. 1480, en su inc. final, considera como no escrita la condicin, y por lo tanto, la obligacin se considera pura y simple.
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Si la condicin es negativa, la ley da reglas comunes sea suspensiva o resolutoria, en el art. 1476. Con todo, en este caso, la condicin negativa fsica o moralmente imposible tiene distintos valores. A saber: Si es fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple, se entiende que no hay condicin. Ej. te doy $ un milln si no vuelas por ti mismo. Si la condicin es moralmente imposible, se vicia la disposicin, es nula toda la obligacin. En este caso la obligacin debera ser pura y simple, pero la ley seala que la obligacin se vicia, porque estima que el hecho de ofrecer algo a cambio de no ejecutar un hecho moralmente imposible, constituye tambin una inmoralidad. En esta norma hay una particularidad, lo normal es que la nulidad se produzca cuando falta un elemento esencial del acto o contrato, pero en este caso, falta un elemento accidental, como es una condicin y se produce la nulidad. 3 Condicin Expresa. Cuando se formula en trminos formales y explcitos. Condicin Tcita. Cuando la subentiende la ley sin necesidad de una estipulacin expresa. El ej. ms comn es la condicin resolutoria tcita. 4 Condicin determinada. Es aquella en que se ha preestablecido un plazo para que dentro de l acontezca el hecho en que se funda la condicin, so pena de tenerla por fallida. Condicin Indeterminada. Es aquella que no tiene plazo, ni poca prefijada su cumplimiento. Estas constituyen la regla general, y en principio puede cumplirse en cualquier momento, de tal suerte que, slo estar fallida cuando es evidente que no puede cumplirse. Y decimos en principio, porque se ha discutido si realmente ella no tiene lmites, si puede acontecer en cualquier poca, pasen los aos que transcurran, o si por el contrario, existe un plazo tope, vencido el cual, toda condicin, aunque sea indeterminada, se considera fallida si no se ha cumplido dentro de l. A este respecto, fue la propia ley la que se encarg de establecer un plazo en esta materia. Y los autores lo fundan en el propio mensaje del Cdigo Civil; en l, don A. Bello sealaba que toda condicin se reputaba fallida si tarda ms de 30 aos en verificarse. Estos 30 aos constituan el primitivo plazo de prescripcin, que despus fue modificado y qued en 15 aos y luego otra vez se redujo, quedando en 10 y 5 aos que es el plazo actual. La doctrina discute en que plazo se tiene por fallida una condicin indeterminada. Hay dos posiciones. A saber: a). Se sostiene que el plazo en que se tiene que tener por fallida una condicin indeterminada es de 5 aos, porque en el fideicomiso, el
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art. 739 seala que toda condicin de que dependa la restitucin del fideicomiso y que tarde ms de 5 aos en cumplirse, se tendr por fallida. b) Otros sealan, que esta es una norma especial, dada para el fideicomiso. Se afirma que la condicin indeterminada se tendr por fallida en el plazo de 10 aos. Sus seguidores se apoyan en lo que establece el artculo 962, en virtud del cual, para suceder por causa de muerte, es necesario existir al momento de morir el causante, sin embargo, se considerarn vlidas las asignaciones que se dejan a alguien que no existe, pero que se espera lleguen a existir, siempre que lo haga dentro de los siguientes 10 aos. Sin embargo, se contra argumenta, en apoyo de la primera opinin, sealando que en muchas oportunidades el legislador consagra normas generales en instituciones especificas. Por ej. la buena fe. Con todo, la segunda opinin es la mayoritaria. 5 Condicin Potestativa. De acuerdo a lo que seala el art. 1477, es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Ej. te doy $10.000 si maana vas a Valparaso. Condicin Causal. El mismo art. dispone, que es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ej. te doy $10.000 si maana Juan va a Valparaso. Condicin Mixta. La norma in comento seala que es la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. Pero tambin es condicin mixta la que depende en parte de la voluntad del deudor y por esto es ms propio decir que la condicin mixta es aquella que en parte depende de la voluntad del acreedor o del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ej. te doy mi auto si te casas con Mara Valor de estas condiciones. Las condiciones causales y mixtas siempre son vlidas y respecto de las potestativas, hay que distinguir. (art. 1478). Condiciones mera o puramente potestativas. Estn reguladas en el art. 1478, inc. 1 y son aquellas que dependen de la sola voluntad, del capricho del acreedor o del deudor. Si la condicin meramente potestativa depende del mero capricho del deudor, no vale, porque falta la seriedad en la voluntad. Ej. te doy mi auto si quiero. Si depende del mero capricho del acreedor, vale la condicin. Ej. te doy mi auto si quieres; el pacto de retroventa del art. 1881 Condicin simplemente potestativa. Es la que depende de un hecho voluntario del acreedor o del deudor; y de acuerdo al art. 1478, inc. final, estas condiciones siempre valen. Te doy mi auto si viajo. Es bastante sutil la diferencia entre unas y otras, pero de gran importancia. En ambas se depende de la voluntad de las partes, pero en las simplemente potestativas no es la sola voluntad, sino que tambin concurren circunstancias exteriores.
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Efectos de la condicin. Hay que distinguir segn el estado en que se encuentre la condicin. A saber: Pendiente; cumplida y fallida. Condicin Pendiente. La condicin est pendiente mientras subsiste la incertidumbre de si el hecho se va a verificar o no; y sus efectos son distintos segn sea suspensiva o resolutoria. Condicin Fallida. Se refiere al punto el art. 1482, y es necesario efectuar un doble distingo, segn si la condicin es positiva o negativa, determinada o indeterminada. La condicin positiva determinada falla si transcurre el plazo convenido dentro del cual la condicin debi verificarse y ello no ha ocurrido, o bien, no ha transcurrido an el trmino, pero ya es imposible que el hecho ocurra. Ej. te regalo mi auto si te recibes de abogado en 3 aos y ellos pasan sin obtenerse el ttulo o el acreedor fallece antes que transcurra todo el plazo. Si la condicin positiva es indeterminada fallar en el segundo caso, o sea, si ya no puede verificarse o han pasado 10 aos sin que ocurra el hecho. En la condicin negativa, en cambio, no se precisa la sub distincin. Ella fallar nicamente si acaece el hecho en que consiste. Ej. te regalo mi auto si no te casas con Mara, y se efecta el matrimonio. El art. 1481, inc. 2 consagra un caso especial, en que la condicin deba considerarse fallida, pero la ley la considera como cumplida. Este caso se presenta cuando la persona deudora condicional se vale de medios ilcitos o dolosos para evitar que la condicin se cumpla. En este caso, aun cuando tcnicamente la condicin es fallida, la ley la considera como cumplida. Te doy mi auto si te casas con Mara y rapto a Mara para evitar el matrimonio. Condicin cumplida. La condicin se considera cumplida, a dems del caso excepcional recin sealado, en los siguientes, a saber: a) Si la condicin es positiva, est cumplida cuando acontece el hecho futuro e incierto. b) Si la condicin es negativa, para determinar cuando est cumplida, hay que distinguir: si es determinada, se considera cumplida cuando transcurre el plazo preestablecido sin que el hecho acontezca. Ej. te doy mi auto, si no te casas antes de 2 aos, y ellos pasan sin celebrarse el matrimonio. Asimismo, tambin se considera cumplida, cuando sin transcurrir el plazo, ha llegado a ser cierto que el hecho nunca va a suceder. Ej. el mismo anterior, pero el matrimonio debe verificarse con una persona determinada, y esta fallece antes de cumplirse el plazo. Si la condicin negativa es indeterminada, se considera cumplida cuando llega a ser cierto que el hecho no va a suceder o transcurren 10 aos sin que el hecho suceda. Ej. vale el ltimo sealado.
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Forma en que debe cumplirse la condicin. Los Artculos 1483 y 1484 contienen al respecto dos reglas aparentemente contradictorias, primero, que las condiciones deben cumplirse del modo que las partes lo han entendido, y segundo, que el cumplimiento ha de ser literal. En efecto, el art. 1483 seala que la condicin debe cumplirse del modo en que las partes lo han entendido: Por lo tanto, hay que recurrir a la intencin de las partes; el precepto hace aplicar a las condiciones, la regla general de interpretacin de los contratos (art. 1560). Pero el art. 1484 seala que la condicin debe cumplirse literalmente, lo que pareciera contradictorio con la norma anterior. La doctrina ha sealado que la condicin debe cumplirse segn lo convenido por las partes, y agrega que la norma del artculo 1484 tiene una razn histrica, porque en el Derecho Romano, se permita el cumplimiento de la condicin por equivalencia, y con esta norma se quiso aclarar, de un modo expreso, que nuestra legislacin no acepta el cumplimiento de la condicin por equivalencia. Por ltimo, la condicin debe cumplirse ntegramente. As lo seala el inc. 1, del art. 1485. Retroactividad de la condicin cumplida. Si se cumple la condicin suspensiva, el derecho se adquiere pura y simplemente; y si se cumple una condicin resolutoria, se extingue el derecho del deudor y nace la facultad del acreedor para exigir la cosa, pero en el intertanto, mientras estuvo pendiente la condicin, el deudor tuvo en su poder la cosa debida bajo condicin. El principio de la retroactividad de la condicin hace suponer, por una ficcin legal, que cumplida la condicin suspensiva, el derecho del acreedor no existe slo desde el momento en que se verifica el hecho en que consiste la condicin, sino desde la celebracin del acto o contrato en donde se convino la condicin. Si la condicin es resolutoria, se supone que cumplida la condicin el deudor jams tuvo la cosa en su poder bajo condicin de restituirla, ella siempre ha estado en manos del acreedor. En conclusin, en virtud de la retroactividad el acto condicional no ha existido como tal, ella hace desaparecer el estado de pendencia como si nunca hubiera existido y, en consecuencia, todos los actos realizados por el deudor en el tiempo intermedio. Este principio de la retroactividad, es una defensa para el acreedor condicional, que as no se ve perjudicado en sus derechos a la poca de cumplirse la condicin por los actos que el deudor pueda haber realizado en el tiempo intermedio, pero es, en cambio, un grave inconveniente para los terceros, pues vern afectados los actos o contratos celebrados con el deudor mientras la condicin estuvo pendiente. Ello puede llevarlos a abstenerse de contratar, con lo cual se entraba la libre circulacin de los bienes, que es un anhelo del legislador.
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Situacin en nuestra legislacin. En ella no existe ninguna norma que consagre expresamente la retroactividad o irretroactividad de la condicin, a diferencia de lo que ocurre en el C.C. francs, donde el art. 1179 consagra expresamente la retroactividad de la condicin. Nuestro Cdigo en oportunidades hace operar la condicin con efecto retroactivo; y en otras sin dicho efecto. Algunos autores sealan que la retroactividad es la regla general, y la irretroactividad la excepcin, por lo que en aquellos casos en que nada se dice, habra que aplicar la condicin con efecto retroactivo. Sin embargo, otros autores (Manuel Somarriva) dan la regla contraria, es decir, la irretroactividad sera la regla general. Casos en que nuestro cdigo hace operar la condicin con efecto retroactivo. 1.- Artculo 1486, inciso 2, 1 parte, Este art. seala que pertenecen al acreedor los aumentos, mejoras, deterioros y perdidas fortuitas que haya experimentado toda la cosa debida antes de cumplirse la condicin. Por lo tanto, se entiende que el acreedor siempre ha sido dueo; que el deudor nunca ha tenido la cosa en su poder, y por eso, todos los aumentos y perdidas fortuitos son de cargo del acreedor. La condicin opera con efecto retroactivo. 2.- Artculos 1490 y 1491. Estos artculos consagran la misma regla. La primera disposicin se refiere a los bienes muebles; y la segunda a los inmuebles. Con todo, estas normas tiene la particularidad de que hacen operar la condicin con o sin efecto retroactivo. En efecto, si el deudor condicional constituye sobre la cosa gravmenes o la enajena y los terceros se encuentran de buena fe, la ley seala que el acreedor no tiene la accin reivindicatoria; y, por lo tanto, los gravmenes y enajenaciones subsisten, de manera que en este caso la condicin opera sin efecto retroactivo. Se entiende que el deudor estaba facultado para constituir el gravamen o la enajenacin respectiva. Ahora bien, si los terceros se encuentran de mala fe, el acreedor tiene accin reivindicatoria en su contra; y, por lo tanto, la condicin opera con efecto retroactivo y se entiende que el deudor no estaba facultado para constituir el gravamen o la enajenacin. 3.- Artculo 2413, ubicado en la hipoteca, seala que esta se puede constituir bajo condicin suspensiva, y en este caso la hipoteca valdr cuando se cumpla la condicin, pero cumplida ella, la fecha de la hipoteca ser la del da de su inscripcin y no la del da en que se cumpli la condicin. Cumplida la condicin, retrotrae la fecha de la hipoteca a la de su inscripcin. Por lo tanto, opera con efecto retroactivo. Casos en los que no se acepta la retroactividad.
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1.- El mismo artculo 1486 seala que si las perdidas o deterioros son culpables , afectan al deudor. Por lo tanto, en este caso, se est reconociendo que el deudor tuvo la cosa en su poder, la condicin opera sin efecto retroactivo. 2.- Artculo 1488, seala que cumplida una condicin no se deben los frutos percibidos en el tiempo intermedio, a menos que la ley, el testador, el donante o las partes hayan convenido lo contrario. Si se aceptara la retroactividad, como se entender que el acreedor siempre fue dueo, el deudor debera restituir los frutos, pero la ley seala que los frutos no se restituyen; por lo tanto, se reconoce el derecho del deudor y la condicin opera sin efecto retroactivo. 3.- Artculos 1490 y 1491, cuando los terceros poseedores estn de buena fe, el acreedor no tiene la accin reivindicatoria. En estas circunstancias la condicin opera sin efecto retroactivo, porque se le reconoce el derecho que tena el deudor para constituir el gravamen o la enajenacin. 4.- La condicin opera sin efecto retroactivo respecto de los actos de administracin del deudor condicional celebrados en el tiempo intermedio. Esto no lo dice ninguna norma expresa, pero toda la doctrina considera como vlidos estos actos y, por lo tanto, se reconoce el derecho del deudor para haberlos celebrado. Forma en que debe entregarse la cosa cumplida la condicin. Cumplida la condicin, el deudor deber entregar al acreedor la cosa que deba bajo condicin suspensiva o tena sujeta a una condicin resolutoria. En la obligacin genrica, normalmente no habr problema alguno, porque el gnero por regla general ni perece, ni aumenta, ni se deteriora. Por lo tanto, el deudor cumple su obligacin entregando una cosa del respectivo gnero. No ocurre lo mismo en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, pues respecto de sta, pueden haber ocurrido, mientras la condicin estuvo pendiente, una serie de acontecimientos que analizaremos a continuacin, a saber: 1.- La cosa puede haber experimentado mejoras y aumentos; 2.- La misma pudo haber sufrido deterioros; 3.- Es posible que haya producido frutos; 4.- Pudo haberse destruido, y; 5.- Puede haber sido enajenada o gravada por el deudor condicional. 1.- Los aumentos y mejoras que haya experimentado la cosa. De acuerdo a lo que seala el artculo 1486, inciso 2, parte 1, la disposicin es una aplicacin lisa y llana del principio de la retroactividad de la condicin cumplida. Esta norma se critica, porque se dice que puede ser fuente de enriquecimiento injusto; ya que incluso en las prestaciones mutuas, cuando el deudor est de mala fe, se le abonan las mejoras necesarias. Y aqu, el deudor no tiene derecho a que se le abone ninguna mejora.
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Con todo, se intenta justificar esta norma, argumentando en el sentido, que es el acreedor el que sufre los eventuales deterioros y perdidas fortuitos de la cosa, por lo tanto, es justo que se beneficie con las mejoras. 2.- Deterioros y disminuciones de la cosa. En este caso hay que distinguir: a) De acuerdo al art. 1486, inciso 2, parte 1, si los deterioros son fortuitos, los sufre ntegramente el acreedor. b) Si los deterioros son culpables, se altera la regla anterior y los sufre el deudor. Art. 1486, inciso 2, parte final. En este caso, el acreedor tiene el derecho alternativo del art. 1489, es decir, el acreedor puede pedir el cumplimiento o la resolucin, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. 3.- Los frutos pertenecen al deudor. Lo dice el artculo 1488, en relacin a la condicin resolutoria; y el art. 1078 aplicable a las obligaciones por la referencia general del art. 1493, para las condiciones suspensivas. En este caso hay una absoluta negacin de la retroactividad, por evidentes razones de equidad, porque si el deudor tuvo la cosa en su poder, la cuid y conserv, es justo que se quede con los frutos. Sin embargo, los frutos pueden corresponder al acreedor si la ley, el testador o las partes, segn los casos, lo han dispuesto as o convenido, respectivamente. Ej. de un caso en que la ley lo ordena, la del art. 1875, en la resolucin de la compraventa por no pago del precio. 4.- Perdida de la cosa. Esta situacin est reglamentada en el art. 1486, inciso 1, el cual distingue segn si la perdida es fortuita o imputable al deudor condicional. En todos los casos, debe tenerse presente lo dispuesto en el inciso final del precepto: todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa. Es un caso de perdida parcial, pero que se asimila a la total, por la razn que seala el precepto. Ej. si lo debido es un caballo de carrera y antes de la entrega queda cojo, se ha destruido el animal, puesto que a perdido su aptitud para el objeto a que se le destina, las carreras. Esta norma se considera de aplicacin general. Ahora bien, si la perdida es fortuita, se extingue la obligacin. Art. 1486, inc. 1. El deudor nada debe entregar, ni tampoco est obligado a la indemnizacin de perjuicios, porque es ese el efecto del caso fortuito: extinguir la obligacin sin ulterior responsabilidad para el deudor. Si la perdida se debe a la culpa del deudor, y con mayor razn, al dolo, aunque el precepto no lo diga, es obligado al precio y a la indemnizacin de perjuicios. 5.- Enajenaciones y gravmenes constituidos en la cosa. En esta materia, el legislador distingue la situacin de los bienes muebles, a que se refiere el art. 1490, de la de los inmuebles, reglamentados en el art. 1491. Con todo, podemos concluir para ambos casos que: a) Si los terceros poseedores estn de buena fe, los gravmenes y enajenaciones subsisten y por lo tanto la condicin opera sin efecto retroactivo.
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b) Si los terceros poseedores estn de mala fe, las enajenaciones y gravmenes terminarn, porque en este caso la ley le concede al acreedor condicional, la accin reivindicatoria. Por lo tanto, la condicin opera con efecto retroactivo. Esta es una de las grandes diferencias que existe entre la nulidad y la resolucin; ya que en la primera la accin reivindicatoria se concede en contra de terceros que estn de buena o mala fe; en cambio, en la resolucin, slo hay accin reivindicatoria en contra de los terceros de mala fe. Condicin Suspensiva. Recordemos que de acuerdo al art. 1479, la condicin se llama suspensiva, si mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho, y que de acuerdo a la doctrina la hemos definido como el hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento de un derecho y su obligacin correlativa. Los efectos de la condicin suspensiva vara segn el estado en que ella se encuentre: si pendiente, cumplida o fallida. Efectos de la condicin suspensiva pendiente. a) Ni el derecho ni la obligacin existen, es el efecto tpico de la condicin suspensiva. En consecuencia: + El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligacin. Art. 1485, inc. 1 + El deudor puede pedir que se le restituya lo que pag antes de cumplirse la condicin. Art. 1485, inc. 2. Esta es una diferencia con el plazo suspensivo. + El acreedor no puede ejercer la accin pauliana, que establece el art. 2468, ya que an no tiene la calidad de tal, y, en consecuencia, no lo perjudican los actos del deudor. + No hay obligacin exigible. Por lo tanto, la prescripcin no est corriendo; no hay novacin pendiente la obligacin; no puede operar la compensacin Y no puede haber mora del deudor. b) El vnculo jurdico existe. No ha nacido el derecho y su obligacin correspondiente, pero el acto o contrato existe, y en consecuencia: + Al contraerse la obligacin, deben cumplirse los requisitos de existencia y validez del acto o contrato. + El deudor no puede retractarse. + La obligacin condicional se rige por la ley vigente al momento de celebrarse el contrato. c)..El acreedor tiene una legtima expectativa de llegar a serlo, de llegar a adquirir el derecho, de ser acreedor puro y simple. Los autores a esta mera expectativa la llaman germen de derecho; derecho eventual, derecho latente o derecho potencial. En consecuencia: +El acreedor puede impetrar medidas conservativas. Art. 1492, inc. final. + El derecho y la obligacin condicional se transmite a los herederos Art. 1492, inciso 1. Por lo tanto, este es otro caso en que la condicin opera con efecto retroactivo, porque se entiende que el derecho y la obligacin existen desde que se celebro el acto o contrato y no desde que se cumpli con la condicin. Con todo, esta regla tiene dos excepciones no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos, art. 1492, inc. 2. Esto porque
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tanto el asignatario, como el donatario de condicin suspensiva, deben existir al momento de cumplirse la condicin. Y si no existen, nada transmiten. La justificacin de estas excepciones radica en que ambos son actos intuito persona. Efecto de la condicin suspensiva fallida. Si la condicin suspensiva falla quiere decir que el derecho y su obligacin correlativa no van ya a nacer, y por tanto, la expectativa que el acreedor tena se extingue. Consecuencia de esto: a) El acreedor condicional, nunca podr exigir el cumplimiento de la obligacin. b) Las medidas conservativas que hubiere solicitado, quedan sin efecto. c)..Los actos de administracin y disposicin efectuados por el deudor, pendiente la condicin, quedan a firme. Efectos de la condicin suspensiva cumplida. Desde el momento que el hecho en que consiste la condicin acaece, nace el derecho del acreedor y la obligacin correspondiente del deudor. De all: a) El acreedor puede exigir el cumplimiento, incluso forzado, de la obligacin. b) Si el deudor paga, cumple su obligacin, y si el pago lo efectu pendiente la condicin, ya no puede repetir lo dado o pagado. c)..Siendo la obligacin exigible, comienza a correr el plazo de la prescripcin extintiva, el acreedor puede ejercer la accin pauliana, es posible la compensacin, queda perfecta la novacin, el deudor puede ser colocado en mora. d)..El deudor condicional debe entregar la cosa debida condicionalmente y respecto a las mejoras; deterioros, perdidas, frutos y enajenaciones, nos remitimos a lo visto. La Condicin Resolutoria. Segn el artculo 1479 se llama resolutoria la condicin cuando por su cumplimiento se extingue un derecho, y habitualmente se la define como el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho. Ya hemos destacado lo que separa fundamentalmente la condicin resolutoria de la suspensiva; mientras en sta el derecho no nace hasta que la condicin se cumple, en la resolutoria ha nacido desde un comienzo y produce todos sus efectos, slo que uno y otros se encuentran amenazados de resolucin, esto es, de extincin. Y de esta circunstancia nacen todas las diferencias que hay entre unas y otras. Desde otro punto de vista hay una distincin ms: la mayor importancia prctica de la condicin resolutoria, debida especialmente a un tipo de ella, la tcita, que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse la contraprestacin del otro contratante. Clasificacin. La Condicin resolutoria admite una triple clasificacin. A saber: a) Condicin Resolutoria Ordinaria; b) Condicin Resolutoria Tcita. c).Pacto Comisorio o Condicin Resolutoria Comisoria. a. Condicin Resolutoria Ordinaria.
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Consiste en cualquier hecho futuro e incierto que no sea el incumplimiento de una obligacin, y que de ocurrir extingue el derecho. Ej. te presto mi casa y me la devuelves cuando yo retorne del extranjero. Esta condicin la fijan las partes o la puede imponer el testador y se pueden encontrar en tres estados: pendiente; fallida y cumplida. Pendiente. Como la condicin resolutoria, al cumplirse extingue el derecho, este, mientras ella pende, existe; el acto o contrato, segn decamos, produce todos sus efectos, como si fuera puro y simple, y se puede exigir el cumplimiento, y realizar toda clase de actos respecto de la cosa como si no estuviere afectada por una condicin. El que tiene la cosa bajo condicin resolutoria, deudor de ella, ejerce, en consecuencia, todos los derechos que en ella le otorga su ttulo, con las limitaciones que derivan del hecho de que su derecho pueda quedar sin efecto. Fallida. Si la condicin resolutoria falla, el derecho del deudor condicional pasa a ser puro y simple, quedando a firme todos los actos efectuados por l mientras la condicin estaba pendiente. Cumplida. Se extingue el derecho del que tena la cosa bajo condicin, y por ello el artculo 1567 N9 enumera la condicin resolutoria como un modo de extinguir las obligaciones. Nace para l, en cambio, la obligacin de restituir (art. 1487), a cuyos efectos se aplican las normas ya estudiadas en cuanto a mejoras, aumentos, deterioros y disminuciones, frutos y perdidas de las cosas. La unanimidad de los autores y la Jurisprudencia estn de acuerdo que esta condicin resolutoria opera de pleno derecho, por el slo hecho de cumplirse el evento de la condicin. Toda condicin opera en principio de pleno derecho; se requiere disposicin especial para que no sea as, y ello ocurre en la condicin resolutoria tcita. No existiendo nada semejante para la ordinaria, se aplica la regla general, que es muy fcil de comprobar. Del hecho de que la condicin resolutoria ordinaria opere de pleno derecho, deriva otra consecuencia: que produce efectos universales, y puede invocarla quien tenga inters en ella, pues no proviene de una sentencia judicial de efectos relativos que la declare, sino de la ley. b) Condicin Resolutoria Tcita. El artculo 1489 la establece. Y la podemos definir como aquella que va envuelta en todo contrato bilateral, y en que el hecho futuro e incierto que puede provocar la extincin del derecho de una de las partes, es el incumplimiento de sus obligaciones. La condicin resolutoria tcita se funda en la falta de cumplimiento por el deudor. El incumplimiento imputable de ste da un derecho alternativo al acreedor: o exigir el cumplimiento o pedir la resolucin, y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. En esta condicin se da un caso excepcional, puesto que es una situacin donde la ley presume una condicin, pero esta presuncin slo se da en los contratos bilaterales; y, por lo tanto, si las partes desean que esta condicin opere en un
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contrato unilateral, deben estipularlo de un modo expreso; y en ese caso, la condicin resolutoria tcita toma el nombre de pacto comisorio. Esta condicin se ha establecido para proteger al acreedor, es decir, a la parte que cumpli o que esta llana a hacerlo, ya que en virtud de ella, si la otra parte no cumple, se podr pedir o la resolucin o la ejecucin forzada y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Origen de esta condicin. El Derecho Romano no conoci la condicin resolutoria tcita en los trminos del derecho moderno: si una de las partes no cumpla su obligacin, el acreedor tena derecho a exigir el cumplimiento; sin embargo, en la compraventa apareci algo semejante, la lex comisoria, que era una estipulacin de las partes destinada a dejar sin efecto el contrato si el comprador no pagaba el precio. En los pactos innominados se reconoca tambin el derecho del acreedor a dejarlos sin efecto, pidiendo la restitucin de lo dado o pagado por l cuando no haba tenido la contra prestacin. Su origen prximo parece haber estado en el Derecho Cannico, que la estableci por razones de equidad y de respeto a la palabra dada. Ella lleg a ser sub entendida en todo contrato bilateral, y as lo estableci el C.C. francs (art. 1184), del cual la recogi el nuestro, aunque con algunas diferencias, principalmente que aqul permite al Juez conceder un plazo al demandado para el cumplimiento, segn las circunstancias. Fundamento. Mucho se ha discutido sobre el fundamento de la condicin resolutoria tcita, y se han dado numerosas justificaciones al respecto: 1.- La equidad. Es evidente la razn de equidad y justicia que hay en que si una de las partes no cumple su obligacin en un contrato bilateral, la otra puede a su vez desligarse del vnculo jurdico, dejando sin efecto el contrato. 2.- La voluntad presunta de las partes. Se dice tambin que el legislador interpreta la voluntad presunta de las partes, pues parece lgico concluir que el contratante diligente no desea seguir ligado con quien no ha cumplido su obligacin, y esta intencin ha estado presente al otorgarse el contrato. 3.- La causa. Para Capitant, y sus seguidores, la condicin resolutoria tcita es una aplicacin de la teora de la causa: Para estos autores, en los contratos bilaterales la causa de la obligacin de una de las partes, es la recproca obligacin de la contraparte; si ella no se cumple, no habra causa para el cumplimiento del otro contratante. Se ha rebatido esta teora diciendo, que el contratante diligente tiene una opcin para pedir el cumplimiento, y si puede hacerlo, es porque el contrato tiene causa. A mayor abundamiento, existe otro argumento an ms decisivo en contra de esta doctrina, y es que la causa es requisito de validez del acto o contrato, y basta, en consecuencia, con que concurra al momento de su otorgamiento. Si faltara la causa, la sancin sera la nulidad y no la resolucin. La verdad es que la causa existi, pues ambas partes contrajeron obligaciones, la una en beneficio de la otra, y la resolucin proviene del hecho de que una de ellas no cumpli.
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Con todo, la mayora de la doctrina y la jurisprudencia justifican el artculo 1489, en razones de equidad, porque es lgico que s una de las partes no cumple, la otra pueda optar, o a la ejecucin forzada, o a la resolucin, y en los dos casos, con indemnizacin de perjuicios. Existe otra disposicin que se vincula con sta, cual es la del artculo 1552, que consagra la excepcin de contrato no cumplido, segn la cual, no puede demandar el cumplimiento de un contrato la parte que no ha cumplido o que no est llana a hacerlo. Esta disposicin se basa en el aforismo jurdico que dice la mora purga la mora, y se diferencia del artculo 1489, en el sentido que en el caso del 1552, ninguna de las partes ha cumplido o se haya en condiciones de hacerlo; en cambio en la condicin resolutoria tcita, una de las partes cumpli con su obligacin o est llana a hacerlo. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita. Dentro de la clasificacin de las condiciones, es: 1.- Resolutoria, ya que tiene por objeto extinguir un derecho. 2.- Es tcita, puesto que el legislador la subentiende en todos los contratos bilaterales. No necesitan las partes estipularla, aunque pueden hacerlo, tomando entonces el nombre de pacto comisorio. Por ello se ha resuelto que la condicin resolutoria tcita es un elemento de la naturaleza del contrato bilateral. 3.- Es negativa, pues consiste en que no ocurra un hecho. 4.- es simplemente potestativa, pues depende de un hecho voluntario del deudor. Forma en que opera la condicin resolutoria tcita. La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, la tcita, en cambio, necesita de una sentencia judicial; la prueba ms evidente de esto, es que el C.P.C. permite que el deudor enerve la resolucin cumpliendo con su obligacin, hasta ciertas instancias procesales. Si la resolucin operara de pleno derecho, el deudor no podra enervarla; por lo tanto, en esta condicin, la resolucin slo opera cuando queda ejecutoriada la sentencia que la acoge. Requisitos de la condicin resolutoria tcita. Para que opere la condicin resolutoria tcita es necesario: 1.- Que se trate de un contrato bilateral. 2.- Que uno de los contratantes se encuentre en mora de cumplir. 3.- Que el incumplimiento sea imputable al deudor en grado de dolo o culpa 4.- Que quien la pide, haya cumplido o est llano a cumplir su propia obligacin, y 5.- Que sea declarada por sentencia judicial. 1.- Que la condicin resolutoria tcita tiene lugar nicamente en los contratos con prestaciones recprocas es una caracterstica de la institucin, como que deriva de su propio fundamento en la interdependencia de las obligaciones recprocas de las partes.
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La ley lo dice expresamente en el artculo 1489, disposicin que no podra aplicarse por analoga por ser doblemente excepcional, en cuanto establece una modalidad, y ms an porque ella es tcita. Dentro de los contratos bilaterales, en cambio, se aplica a todos ellos. No hay duda, eso s, que principalmente tiene lugar en la compraventa, donde incluso se le reglamenta especialmente. Situacin de los contratos unilaterales. En general la resolucin no puede tener lugar en los contratos unilaterales, y normalmente se traducir en una anticipacin en el cumplimiento de la obligacin, una especie de caducidad del plazo por el incumplimiento. Por lo tanto, si en un contrato unilateral, la parte que tena que cumplir no lo hace, la otra no puede pedir la resolucin, pero tiene otros medios para proteger sus derechos. Todo lo anterior en el entendido que las partes nada hayan sealado, porque ellas en virtud de la autonoma de la voluntad, son libres para introducir en un contrato unilateral una condicin resolutoria tcita, pero sealndolo expresamente, en ese caso la condicin resolutoria tcita toma el nombre de pacto comisorio. La resolucin en los contratos de tracto sucesivo. La condicin resolutoria tcita opera tambin en estos contratos, si ellos son bilaterales, como el arrendamiento, pero toma el nombre especial de terminacin y no de resolucin, porque produce efectos diferentes. Lo que caracteriza a tales contratos es que las obligaciones de las partes se van cumpliendo y renovando peridicamente, y por ello la terminacin opera slo hacia el futuro. El contrato se extingue, deja de producir efectos, pero no se alteran los ya generados, ellos quedan a firme. Lo que diferencia la terminacin de la resolucin es que sta tiene efectos retroactivos de que carece totalmente la primera. La resolucin no tiene lugar en la particin. La particin, aun cuando se haga por va judicial, es un acto complejo, que participa de ciertos caracteres del contrato, y desde luego puede ser fuente de obligaciones para el adjudicatario, como por ejemplo, en el caso de la adjudicacin con alcances, esto es, si a un interesado se le dan bienes que exceden su cuota en la comunidad y queda debiendo el saldo. Hay unanimidad de los autores y jurisprudencia para negar a los dems interesados la accin resolutoria, en el caso que el adjudicatario no pague los alcances. Las razones son varias: a) Porque si bien la particin participa de ciertos caracteres del contrato, no lo es, y menos uno bilateral. b) Se opone igualmente el efecto declarativo de la particin, pues no obstante los alcances, se supone que el adjudicatario ha sucedido directamente al causante y no ha adquirido el derecho de sus comuneros. c) El art. 1348 hizo aplicables a la particin las acciones de nulidad y rescisin, pero nada dijo de la resolucin; cierto que el art. 1353 agrega que si no puede o no quiere intentarlas, el comunero conservar los otros recursos legales para ser indemnizado, pero la accin resolutoria no es indemnizatoria.
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2.- Que uno de los contratantes se encuentre en mora de cumplir. Es decir, la parte incumplidora debe encontrarse en uno de los casos del artculo 1551. 3.- Que el incumplimiento del deudor se deba a dolo o culpa. Es decir, debe tratarse de un incumplimiento imputable. Este requisito est muy vinculado con el anterior, porque la mora supone, necesariamente, la imputabilidad del incumplimiento. No todo incumplimiento dar lugar a la resolucin del contrato; debe ser voluntario e imputable, esto es con culpa o dolo del deudor. Si es por caso fortuito o fuerza mayor no habr lugar a la resolucin, porque la obligacin se habr extinguido por otro modo de poner trmino a las obligaciones: la imposibilidad en el cumplimiento, que nuestro Cdigo reglamenta bajo el nombre de prdida de la cosa debida. 4.- Que el acreedor haya cumplido con su obligacin o est llano a hacerlo. No lo dice expresamente el artculo 1489, pero deriva de las disposiciones que rigen el incumplimiento. De lo contrario, el deudor podr oponerle la excepcin de contrato no cumplido del art. 1552. 5.- Que se declare por Sentencia Judicial. Como se dijo, la condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho, no existe ninguna norma expresa del C.C. que as lo seale, pero todos los autores y la Jurisprudencia, estn de acuerdo en que necesita una sentencia judicial, por los siguientes motivos: a) El art. 1489 discurre sobre la base de que exista un juicio, y dice en su inciso 2 ...podr el otro contratante pedir.. b) El C.P.C. le permite al deudor enervar u oponerse a la resolucin, cumpliendo con su obligacin. En 1 instancia, hasta antes de la citacin a or sentencia; y, en 2, hasta antes de la vista de la causa. Si la resolucin se produjese de pleno derecho, el deudor no tendra esta facultad. c) Si operara de pleno derecho, la parte cumplidora, no tendra la alternativa de pedir la ejecucin forzada, porque si se puede pedir el cumplimiento de la obligacin, es porque an no se ha producido la resolucin del contrato. Paralelo entre la condicin resolutoria ordinaria y la tcita. Se asimilan por sus caractersticas y efectos, que son en general los mismos; difieren nicamente: 1.- En la ordinaria, el hecho futuro e incierto del cual depende la resolucin puede ser cualquiera, menos el incumplimiento de una obligacin de un contrato bilateral, que es precisamente el evento de que ella depende en la resolutoria tcita. 2.- Esta se subentiende en todo contrato bilateral; la ordinaria se aplica a cualquier negocio jurdico, pero siempre que se la estipule; 3.- La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, y la tcita en virtud de sentencia judicial; 4.- En la primera, slo hay resolucin, nunca por s sola da derecho al cumplimiento, ni a la indemnizacin de perjuicios; en la tcita, hay incumplimiento,
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derecho optativo del acreedor al cumplimiento o la resolucin y en ambos casos, indemnizacin de perjuicios. 5.- En sta, el deudor puede enervarla pagando; la ordinaria, no puede ser enervada, porque se produce de pleno derecho, y, 6.- La condicin resolutoria tcita debe demandarla el acreedor, mientras que la ordinaria puede hacerla efectiva a quien le interese la resolucin. b) El Pacto Comisorio El Cdigo se refiere al pacto comisorio en el prrafo 10 del ttulo XXIII, del libro IV, que es el ttulo de la compraventa, artculos 1877 y siguientes. Se le puede definir como la condicin resolutoria tcita expresada por las partes en el contrato. La ley regul este pacto, para el caso en que el comprador en el contrato de compraventa no pague el precio, sin embargo, todos los autores estn de acuerdo en considerar que pese a que la ley lo regul slo en ese caso, el pacto comisorio es de aplicacin general, y por lo tanto, podr consagrarse en cualquier contrato, respecto de cualquiera de las obligaciones de las partes y no slo en la compraventa, y en ella podr estipularse para cualquier tipo de incumplimiento y no slo para el caso del no pago del precio. Las principales razones para as concluirlo son varias, a saber: 1.- Es slo una razn histrica la que llev al legislador a tratar el pacto comisorio en la compraventa y referido a la obligacin de pagar el precio, como un recuerdo de la ley comisoria romana limitada a ella. 2.- Pero lo ms importante es que esta estipulacin aunque el legislador no la hubiere contemplado expresamente, es perfectamente lcita, porque estamos en el terreno de la libertad contractual. 3.- Las partes pueden estipular cualquier hecho posible y lcito como condicin resolutoria, an el ms caprichoso, por qu no podran convenir que lo fuera el incumplimiento de una obligacin?. Nada de raro tiene, pues, que los autores y jurisprudencia se inclinen en este sentido, y que la clusula sea muy frecuente en los arrendamientos y promesas de contrato. Clasificacin del pacto comisorio. En esta materia se distingue el pacto comisorio simple y el calificado. Es sta una distincin que ha hecho la doctrina; el primero se limita a reproducir el art. 1489, y estipular, en consecuencia, que el contrat se resolver en el caso de que alguna de las partes no cumpla lo pactado. El pacto comisorio calificado o con clusula de resolucin ipso facto, se caracteriza por esto ltimo, es decir, porque las partes han buscado alterar los efectos normales de la resolucin, conviniendo que el contrato se resuelve de pleno derecho, de inmediato por el slo incumplimiento. La diferencia, pues, estriba en que el pacto comisorio simple no altera las reglas ya estudiadas de la condicin resolutoria tcita, mientras que el calificado s.
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El Pacto Comisorio Simple. El Pacto Comisorio Simple no difiere mayormente de la condicin resolutoria tcita, y en consecuencia, como sta requiere de sentencia judicial que declare la resolucin, y el deudor puede pagar en el curso del juicio. El pacto comisorio simple la ley lo regul en la compraventa, para el evento de que el comprador no pague el precio, pero esta regulacin slo se debe, como se dijo, a una razn histrica y es de aplicacin general. Sin embargo, la doctrina discute que normas se aplican al pacto comisorio simple. En este caso hay que distinguir: 1.- Si el pacto comisorio simple fue regulado en la compraventa para el caso que el comprador no pague el precio, se van a aplicar todas las normas del artculo 1877 y siguientes porque la ley lo regul para ese caso. 2.- Si el pacto comisorio simple fue consagrado en un contrato distinto al de compraventa o dentro de sta para el caso de un incumplimiento distinto al del no pago del precio; la doctrina est dividida acerca de que normas son las aplicables. Algunos autores piensan que en este caso, por analoga, deben aplicarse las normas de los art. 1877 y siguientes. Otros autores, consideran que aqu deben aplicarse las normas que las partes hayan sealado, y si ellas nada han dicho, debern aplicarse las normas de la condicin resolutoria tcita. En conclusin, el pacto comisorio simple no es sino la condicin resolutoria tcita estipulada y produce los mismos efectos de sta, sea en la compraventa o en cualquier otro contrato, con la sola salvedad que en la primera, en caso de no pago del precio, est sujeta a prescripcin especial del artculo 1880. El Pacto Comisorio Calificado. Esta regulado en el artculo 1879 y lo que lo caracteriza es que en l, las partes estipulan una clusula de resolucin ipso facto, en virtud de la cual, por el no pago del precio en el tiempo convenido, se produce de pleno derecho la resolucin. Naturalmente, no es necesario utilizar esta frase o expresin, sino cualquiera equivalente: sin necesidad de juicio; inmediatamente, sin ulterior recurso, de pleno derecho, sin ms trmite, etc. Este pacto comisorio calificado, al igual que el simple, la ley lo regul en la compraventa para el caso del no pago del precio, y en esa situacin, la ley, al igual que ocurra en el pacto comisorio simple, se entromete en la voluntad de las partes, y pese a que ellas han manifestado en forma expresa su nimo de resolver el contrato, se permite que el deudor se oponga o enerve la resolucin, cumpliendo con su obligacin, es decir, pagando el precio dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda. Cabe tener presente, que este plazo es el nico de horas regulado en el C.C. y se computa, naturalmente, segn la marcha del reloj. No es un plazo de un da. Forma en que opera el Pacto Comisorio Calificado. De acuerdo al pensamiento mayoritario de los autores, hay que distinguir:
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1.- Si el pacto comisorio calificado se regul en la compraventa para el evento del no pago del precio, en estas circunstancias, no hay duda que necesita sentencia judicial, porque el artculo 1879 permite al deudor enervar la resolucin pagando el precio, dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin de la demanda. En este caso se discute, cuando se produce la resolucin; si al dictar la sentencia, o si al transcurrir las 24 horas. Lo que queda claro es, que no opera de pleno derecho y los argumentos para concluir esto son: a) El art. 1878 permite al vendedor en el pacto comisorio optar, o por la resolucin, o por el pago del precio y esta disposicin no distingue entre el pacto comisorio simple o calificado, por lo tanto se concluye que se refiere a ambos. Y si el vendedor puede demandar el pago del precio, es porque la resolucin no ha operado de pleno derecho. b) El artculo 1879 permite al comprador oponerse a la resolucin pagando el precio dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin de la demanda y si el comprador puede oponerse a la resolucin, es porque ella no ha operado de pleno derecho. c) La ley habla de la notificacin judicial de la demanda, con lo que da a entender la existencia de un juicio. Resulta obvio concluir que la resolucin no opera de pleno derecho. En conclusin, la condicin resolutoria tcita; el pacto comisorio simple y el calificado en los trminos del artculo 1879, necesitan sentencia judicial, pero tienen ciertas diferencias. A saber: + La condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio simple, permiten al deudor oponerse a la resolucin pagando o cumpliendo su obligacin; en la 1 instancia, hasta antes de la citacin para or sentencia; y en la 2, hasta antes de la vista de la causa. En cambio, el pacto comisorio calificado, en las circunstancias del art. 1879, permite al deudor cumplir dentro de las 24 horas desde la notificacin judicial de la demanda. + La accin resolutoria que nace de la condicin resolutoria tcita, tiene ciertas diferencias con la que nace del pacto comisorio. 2.- Cuando el pacto comisorio calificado se estipula en un contrato distinto de la compraventa, o dentro de esta pero para un incumplimiento diferente al no pago del precio; en este caso, la mayora de los autores considera que el pacto comisorio calificado opera de pleno derecho y as, tambin lo han reconocido nuestros Tribunales. Sin embargo, una parte minoritaria de la doctrina considera que en este caso, el pacto comisorio igual necesita sentencia judicial; y, agregan, que se debera aplicar el art. 1879 de manera que el deudor podra oponerse a la resolucin cumpliendo su obligacin dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin de la demanda. De cualquier manera, esta posicin es minoritaria. La mayora de la doctrina y de la jurisprudencia, consideran que si el pacto comisorio calificado se estipula fuera de los trminos del art. 1879, no necesita sentencia judicial y la resolucin en esos casos se produce de pleno derecho; y dan las siguientes razones: a) Si las partes
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inequvocamente han manifestado su intencin de que se resuelva de inmediato el contrato, no hay motivo alguno para desconocer la voluntad de las partes. b) La ley subentiende en todo contrato bilateral, la condicin resolutoria tcita, y en virtud de la autonoma de la voluntad, las partes pueden modificar el momento y la forma en que opera. c) La ley reglamenta el pacto comisorio calificado en la compraventa para el caso del no pago del precio, y seal que en ese caso necesita sentencia judicial, pero en los dems casos, estas normas no pueden aplicarse; por lo tanto, en ellos la resolucin se produce de pleno derecho. d) Si el pacto comisorio calificado, en los dems casos distintos al del art. 1879, no operara de pleno derecho, no tendra ninguna diferencia con el pacto comisorio simple, y la nica distincin que habra, sera el plazo en que el deudor podra impugnar la resolucin. No tiene sentido que haya dos instituciones jurdicas prcticamente idnticas. En conclusin, la condicin resolutoria necesita sentencia judicial en los siguientes casos: en la condicin resolutoria tcita; en el pacto comisorio simple y en el pacto comisorio calificado en los trminos del art. 1879. Por el contrario, la condicin resolutoria opera de pleno derecho en: la condicin resolutoria ordinaria; en el pacto comisorio calificado fuera de los trminos del art. 1879, ya sea en un contrato distinto al de compraventa o dentro de ste, pero en relacin a un incumplimiento que no sea la falta de pago del precio. La Accin Resolutoria. Hemos visto que en el caso de incumplimiento de una obligacin emanada de un contrato bilateral el acreedor tiene una opcin: o pedir el cumplimiento o la resolucin, y en ambos casos, la indemnizacin de perjuicios, la que se gobierna por las reglas generales. Segn el art. 1489, el derecho de opcin lo ejercita el acreedor a su arbitrio, de manera que no podra oponerse por el deudor el abuso del derecho. El acreedor no puede solicitar el cumplimiento y la resolucin, porque son acciones totalmente incompatibles, pero podra hacerlo siempre que una sea subsidiaria de la otra (art. 17 C.P.C.), y as, solicitar el cumplimiento, y para el caso de no ser ste posible, que se declare resuelto el contrato. Aunque ha habido mucha vacilacin injustificada en la jurisprudencia, no habra inconveniente alguno para que el acreedor demandara primero el cumplimiento, y luego abandonara esta peticin para exigir la resolucin y viceversa; no hay cosa juzgada entre un juicio y otro.
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El cumplimiento se pedir por va ejecutiva, si el ttulo es ejecutivo, o por la ordinaria, en caso contrario; si la obligacin no tiene un plazo especial, prescribir en 3 aos como ejecutiva, y en 5 como ordinaria. Concepto de la accin resolutoria. De acuerdo a lo expuesto anteriormente, la accin resolutoria es la que emana de la condicin resolutoria en los casos que ella requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte alguna de las obligaciones emanadas de l. La accin resolutoria no procede cuando la resolucin se produce de pleno derecho. Nos remitimos a lo visto. Caractersticas. 1.- Es personal. La accin en estudio emana del incumplimiento de obligaciones contractuales; tiene por objeto hacer efectivos derechos de crdito, y en consecuencia, es una accin personal que corresponde al contratante diligente en contra del otro contratante que no cumpli algunas de las obligaciones que le impuso la convencin. Sin embargo de lo dicho, la accin resolutoria puede afectar a terceros, principalmente en los casos de los arts. 1490 y 1491, que permiten dejar sin efecto las enajenaciones y gravmenes efectuadas y constituidos por el deudor en las cosas afectas a la condicin resolutoria, tratndose de bienes muebles, si el adquirente estaba de mala fe, y de inmuebles si aquella constaba en el ttulo respectivo inscrito. Lo anterior no significa que la accin resolutoria sea real o mixta, lo que ocurre es que los terceros pueden verse afectados por el efecto retroactivo que la ley da a la condicin resolutoria cuando los terceros estn de mala fe y como consecuencia de ese efecto, nace en contra de estos terceros una accin reivindicatoria, y ella es la que en definitiva los afecta, pero no propiamente la accin resolutoria. 2.- Es patrimonial. La accin resolutoria es una accin netamente pecuniaria, susceptible de expresarse en dinero, puesto que persigue dejar sin efecto un contrato patrimonial. Y por ser de inters meramente privado, es renunciable, transmisible y se puede transigir. 3.- Es prescriptible. La prescriptibilidad es la regla general de las acciones, mxime si son patrimoniales, y la resolucin no escapa a ella. Pero debe distinguirse; si emana de la condicin resolutoria tcita, prescribe en 5 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible; mientras la del pacto
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comisorio lo hace en el lapso que las partes sealen, que no puede exceder de los 4 aos contados desde la fecha del acto o contrato (art. 1880). 4.- Puede ser mueble o inmueble. Aplicando la regla general del art. 580 la accin resolutoria ser mueble o raz, segn lo sea la cosa en que recaiga. 5.- Es Indivisible. Esta indivisibilidad se manifiesta en dos sentidos: a) Objetivamente, porque el acreedor no podra pedir en parte el cumplimiento y en el resto la resolucin, y b) Subjetivamente, porque siendo varios los acreedores, todos ellos deben ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o la resolucin, y siendo ms de uno el deudor no podra el acreedor exigir a uno el cumplimiento y al otro la resolucin. Paralelo de la accin resolutoria con otras acciones. Hay algunas acciones e instituciones que se asemejan a la resolucin y que conviene precisar, porque suelen confundirse en el lxico jurdico, incluso en el Cdigo. Accin resolutoria y la terminacin. La terminacin al igual que la resolucin, deja sin efecto un contrato, pero se diferencia en que la resolucin, opera con efecto retroactivo; en cambio, la terminacin slo opera hacia el futuro. Resolucin, nulidad y rescisin. Entre nosotros, con el trmino nulidad, se designa a la absoluta, y con el de rescisin a la relativa, pero el legislador ha usado con mucha frecuencia, equivocadamente, todas estas denominaciones, porque ellas se parecen, pues dejan sin efecto el acto o contrato, y lo hacen retroactivamente. Pero se diferencian fundamentalmente: a) Porque la nulidad y rescisin suponen alguna infraccin a los requisitos de validez del acto o contrato, que ha nacido viciado, y por ello se le deja sin efecto. En cambio en la resolucin el acto es perfectamente valido , en s mismo es inatacable y es un hecho posterior, el incumplimiento de una obligacin, el que permite al acreedor solicitar que se deje sin efecto el contrato, pero tambin puede exigir el cumplimiento, precisamente, porque el acto es vlido y eficaz: b) La nulidad y rescisin producen efectos radicales; borran totalmente el acto o contrato; la resolucin es de efectos ms atenuados; as la nulidad de acuerdo al art. 1689 da accin contra terceros sin efectuar las distinciones que realizan los arts. 1490 y 1491, para la resolucin. c) La nulidad procede en toda clase actos y contratos, mientras que la resolucin nicamente en estos ltimos, si son bilaterales.. d) La accin de nulidad absoluta prescribe en 10 aos; la rescisin en 4, y por regla general, la resolutoria en 5 aos, que pueden ser 4 en el pacto comisorio. e) Las reglas de las prestaciones mutuas son diferentes, y as, en la nulidad y rescisin el deudor de mala fe debe restituir los frutos, mientras que en la
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resolucin ellos no se devuelven, y no se pagan las mejoras necesarias, mientras debe hacerse en la nulidad y rescisin, etc. En resumen, las reglas dadas en la nulidad resultan ms equitativas, y por esto la jurisprudencia ha sealado que no se puede pedir la resolucin de un contrato nulo, porque en tal caso debe solicitarse la nulidad. Resciliacin y resolucin. La resciliacin o anulacin convencional, es un modo de extinguir regulado en el art. 1567, inciso 1 y consiste en que las partes de comn acuerdo dejan sin efecto una obligacin que en s es valida. En la resolucin, cuando hay accin resolutoria se necesita sentencia judicial, en cambio en la resciliacin, basta el acuerdo de las partes. La resciliacin no puede afectar a los terceros ajenos al acto, y en principio, carece de efecto retroactivo, a menos que las partes se lo confieran. Revocacin unilateral y resolucin La revocacin consiste en la declaracin unilateral de voluntad en virtud de la cual una de las partes manifiesta a la otra su voluntad o nimo de no perseverar en el contrato y es un modo de extinguir que la ley lo permite excepcionalmente. La revocacin unilateral opera siempre hacia el futuro, y los actos ya efectuados quedan a firme. Imposibilidad en el cumplimiento y resolucin. Hay casos en que la obligacin se extingue por la imposibilidad en el cumplimiento que nuestro Cdigo la llama perdida de la cosa debida. Este concepto se ha criticado porque da a entender que la imposibilidad en el cumplimiento slo se produce cuando existe prdida de la cosa que se debe y esto no es as, porque puede ser que la imposibilidad se debe a otro factor distinto, y por esto el C.P.C. es ms acertado y habla de imposibilidad en el cumplimiento. Esta figura se parece a la resolucin, porque en ambas hay un incumplimiento, pero se diferencia, en cuanto a que en la resolucin, el incumplimiento es imputable al deudor en grado de dolo o culpa, en cambio, en la imposibilidad del cumplimiento opera un caso fortuito o fuerza mayor y por esto en este caso se extingue la obligacin sin responsabilidad para el deudor. Efectos de la Resolucin. Si bien existen varias clases de condicin resolutoria, los efectos de ella, sean ordinarias, tcitas, pacto comisorio simple o calificado, son los mismos. Y hay que distinguir: entre las partes y respecto de los terceros. Entre las partes. De acuerdo al art. 1487 cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin....
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La restitucin de la cosa se har en los trminos ya estudiados, y comunes para todas las condiciones: a) Los aumentos y mejoras pertenecen al acreedor, sin aumento de precio. b) Las disminuciones y deterioros los sufre el acreedor, sin tener derecho a rebaja alguna, salvo culpa del deudor. c) Si la cosa se ha perdido fortuitamente, no hay obligacin, pero si es culpable, el deudor debe el precio y la indemnizacin de perjuicios. d) Los frutos producidos por la cosa pendiente la condicin, son del deudor. e) Los actos de administracin del deudor condicional quedan a firma. Efectos de la resolucin respecto de terceros. Nuestro Cdigo cuenta entre sus grandes mritos que, salvo algunos ripios de menor cuanta, se caracteriza por la excelente redaccin de sus disposiciones, pero tal cualidad la perdi en los arts. 1490 y 1491, que pasamos a estudiar. A travs de los distintos proyectos del Cdigo se nota las vacilaciones de Bello, entre la aplicacin lisa y llana de la retroactividad, solucin que dio en un comienzo de su tarea, y la proteccin de los intereses de los terceros. Aplicando ntegramente el principio retroactivo todos los actos de disposicin del que tena o posea una cosa bajo condicin resolutoria, efectuados mientras la condicin estuvo pendiente, deberan quedar sin efecto, porque emanaban de quien se considera que no ha sido dueo jams. Pero, por otro lado, la retroactividad no es ms que una ficcin, y la verdad es que el contrato ha existido y el deudor ha sido poseedor o dueo, comportndose como tal, y de l proviene el derecho que invoca el tercero. De ah que, finalmente, el legislador haya adoptado por un criterio transaccional en los arts. 1490 y 1491; no todas las enajenaciones o gravmenes quedan sin efecto, sino nicamente cuando el adquirente saba o no poda menos que saber que el derecho de su causante estaba amenazado de extincin. El legislador distingue la situacin de los bienes muebles, a que se refiere el art. 1490, de la de los inmuebles, reglamentados en el art. 1491, diferente tratamiento para uno y otro que se da en todo el Cdigo, y que es un resabio del Derecho Romano. Ahora pasaremos a un anlisis pormenorizado de tales normas. Con todo, previamente debemos aclarar que existe una profunda divisin en la doctrina respecto a la interpretacin de estos preceptos. Artculo 1490. Este artculo se refiere a tres situaciones distintas, ya que alude al caso de la persona que tiene un bien mueble a plazo; tambin se estara refiriendo al caso de quien tiene un bien mueble bajo condicin suspensiva y al que tiene un bien bajo condicin resolutoria. Todos los autores consideran que este art. fue mal redactado por dos razones: 1 Porque el art. 1490, slo se aplica al caso de la condicin resolutoria, no tiene aplicacin ni en el caso del plazo, ni en el caso de la condicin suspensiva; y, se dan las siguientes razones: a) En relacin con la condicin suspensiva, se dice que el art. 1490 no tiene aplicacin, porque cuando existe esta condicin, el derecho no ha nacido, el acreedor slo tiene la mera expectativa de llegar a ser dueo, y como en
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nuestro ordenamiento jurdico, de los contratos no nacen derechos reales, el acreedor condicional, no tiene derecho real alguno, aunque se haya celebrado el contrato, su derecho va a nacer cuando se cumpla la condicin y se le haga la tradicin de la cosa, por lo tanto, este acreedor nada puede hacer respecto de las enajenaciones y gravmenes que el deudor condicional hubiese constituido. b) Respecto al plazo, si este es suspensivo, mientras no haya tradicin, el acreedor no ser dueo y an cuando haya adquirido el dominio, nada puede hacer contra las enajenaciones y gravmenes , porque ellos se constituyeron cuando el acreedor no poda exigir su derecho. Si el plazo es extintivo, tampoco se aplica el 1490, porque en estos casos, la cosa se encuentra en poder de un mero tenedor, que no puede enajenarla, ni gravarla. Por ej. un arrendatario, un comodatario, etc. En conclusin, la doctrina considera que el artculo 1490, slo se aplica a la condicin resolutoria; slo se refiere al caso de quien tiene una cosa en calidad de dueo, pero expuesto a perderla por el cumplimiento de la condicin. Al resolverse el derecho del deudor condicional, los terceros se vern afectados, si estaban de mala fe. La buena fe consiste en este caso, en determinar si los terceros saban o no que la cosa objeto de la enajenacin estaba afecta a una condicin resolutoria. El acreedor deber probar la mala fe del tercero. 2 Otra critica es en el encabezado del artculo, porque empieza diciendo si el que debe una cosa mueble y ya se ha sealado que este artculo slo se aplica a la condicin resolutoria, y en ella el deudor nada debe, el es dueo, lo que sucede es que est expuesto a perder su dominio si se cumple la condicin. Artculo 1491. Como se dijo, esta disposicin alude a los inmuebles. Los autores hacen las mismas criticas que en el caso del artculo anterior. Tambin se comienza diciendo si el que debe un inmueble y reiteremos que el deudor condicional de condicin resolutoria nada debe, es dueo. Y, adems, este artculo habla de condicin, sin distinguir entre la suspensiva y la resolutoria, concluyndose, al igual que en la norma anterior, que slo se aplica a la condicin resolutoria. Por lo tanto, este artculo se est refiriendo al caso de que una persona tenga un bien raz bajo condicin resolutoria y lo grave o enajene antes de cumplirse la condicin. Dichos actos, van a quedar protegidos cuando los terceros estn de buena fe, y por el contrario, habr accin reivindicatoria en contra de ellos, si se encuentran de mala fe. La disposicin in comento, en su parte final, establece un caso, que para la mayora de la doctrina, es una presuncin de derecho, en la cual se entiende que los terceros estn de mala fe. Y esta consiste, en que se presume la mala fe de los terceros, si la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Esta norma se estableci, porque se entiende que si el acreedor es diligente, antes de aceptar la enajenacin o gravamen, va a revisar los ttulos y si la condicin aparece en ellos, y pese a eso se enajena o grava, es porque el tercero estaba de mala fe.
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Obligaciones Modales. El Cdigo no reglament las obligaciones modales, limitndose en el art. 1493 a hacerles aplicables las disposiciones sobre asignaciones modales, esto es, los arts. 1089 a 1096 (prrafo 4 del Ttulo 4 del Libro III). Y es muy lgico que as lo haya hecho, porque esta modalidad es ms propia de las asignaciones por causa de muerte y de las donaciones entre vivos, esto es, de los actos a ttulo gratuito. El Modo se puede definir como el gravamen o carga que se impone a quien se le hace una liberalidad, como si por ej. A dona a B un inmueble con la obligacin de que costee los estudios universitarios de C. La aplicacin especial puede ser en beneficio del mismo que recibe la prestacin o de un tercero. El modo puede confundirse con la condicin suspensiva, pero el art. 1089 se apresura en desvirtuarlo, en razn de ello, no suspende la adquisicin del derecho. Agrega el art. 1091 que para esta adquisicin no es necesario prestar fianza o caucin de restitucin para el caso de no cumplirse el modo. El deudor del modo adquiere su derecho, la cosa dada, como si fuera puro y simple, sujeto nicamente a la carga modal. Tiene importancia, pues, resolver si estamos ante un modo o una condicin suspensiva, lo que nicamente puede establecerse a travs de la estipulacin de ellas. Si la cosa se adquiere una vez que se haga algo, es condicin, y si es para que se haga algo, modo. El modo no lleva consigo resolucin para el caso de no cumplirse, a menos que se le agregue por medio de una clusula resolutoria; en consecuencia, el derecho del deudor modal no est sujeto a extinguirse por un evento futuro e incierto, como en la condicin resolutoria. Forma de cumplirse el modo. El modo se cumplir de la manera que las partes lo hayan estipulado; a falta de convencin en cuanto al tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podr el Juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de las partes, y dejando al deudor modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa. Puede ocurrir que el modo sea imposible en la forma especial convenida por las partes, y en tal caso, podr cumplirse en otra anloga que no altere la sustancia de la disposicin y que en ese concepto sea aprobada por el Juez, con citacin de los interesados (art. 1093, inc. 2). Esta es otra diferencia con la condicin, que no puede cumplirse por analoga. Incumplimiento y extincin del modo. El Cdigo se coloca en el caso de imposibilidad o ilicitud del modo, y distingue tres situaciones: 1.- El modo es totalmente imposible, inductivo a hecho ilegal o inmoral o ntegramente ininteligible. En tal caso no vale la disposicin, dice el inc. 1 del art. 1093; en consecuencia, sin necesidad de efectuar las distinciones de la condicin, la imposibilidad total, fsica o moral, vicia toda la obligacin.
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2.- En caso de imposibilidad relativa, se cumplir el modo por equivalencia, en la forma ya mencionada y que dispone el inc. 2 del precepto. 3.- Si la imposibilidad es sobreviniente , hay que distinguir segn si ha habido hecho o culpa del deudor o no. En este segundo caso, deja de cumplirse el modo, pero subsiste el beneficio recibido; lo que ha pasado es que la obligacin modal se ha extinguido por imposibilidad en el cumplimiento. Pero si hay dolo o culpa, se aplican las reglas del incumplimiento, y al respecto es preciso efectuar algunos distingos. En primer lugar, segn si se ha convenido clusula resolutoria o no. a) No hay clusula resolutoria. Es necesario efectuar un sub distingo, segn si la carga modal es en beneficio exclusivo del propio deudor modal, en cuyo caso no impone obligacin alguna (art. 1092) o de un tercero, quien podr pedir el cumplimiento forzado, o la indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales. b) Con clusula resolutoria. De acuerdo al artculo 1090, se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. Como decamos, difiere de la condicin resolutoria tcita en que debe ser siempre expresa. Otra diferencia, es que se restituyen las cosas y sus frutos, mientras el deudor condicional no est obligado a estos ltimos. La ley no ha sealado el trmino de prescripcin de la obligacin modal, por lo que corresponde aplicar la regla general del art. 2515, y ser de 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible; para la resolucin en el caso de la clusula resolutoria se contar desde el incumplimiento. Finalmente, si fallece el deudor modal, el modo se transmite a los herederos siempre que para el fin que se haya propuesto las partes sea indiferente la persona que lo ejecute. (art. 1095). IV.- Las obligaciones atendiendo a los sujetos Clasificacin. Sostenamos que la regla general en derecho es que la obligacin tenga un solo sujeto activo o acreedor y un sujeto pasivo o deudor, pero tampoco hay inconveniente para que no sea as. El mismo art. 1438, al definir el contrato seal que cada parte puede ser una o muchas personas, y lo que la ley dijo del contrato vale para toda clase de obligaciones. Estas obligaciones complejas en cuanto al sujeto por la existencia de ms de uno de ellos activa o pasivamente se pueden, a su vez, clasificar desde dos ngulos: 1.- En cuanto a las personas en que incide la pluralidad, existen la activa, si concurren varios acreedores; pasiva, si hay ms de un deudor; y, la mixta, si ella se presenta tanto respecto de los acreedores como de los deudores. 2.- Segn la naturaleza de la obligacin, se distingue entre: simplemente conjuntas o mancomunadas; solidarias e indivisibles. Obligaciones Simplemente Conjuntas o Mancomunadas.
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Don Fernando Fueyo seala que estas obligaciones son aquellas en que habiendo varios deudores o acreedores y un solo objeto debido, cada deudos est obligado al pago de su cuota y cada acreedor no puede exigir, sino la suya. Tambin se la puede definir como aquella que tiene un objeto divisible y en las que hay pluralidad de deudores y/o acreedores, pero donde cada deudor est obligado al pago de su parte en la deuda, y cada acreedor, puede demandar nicamente su cuota. Por ej. doy en Mutuo $300.000.- a A, B y C, si no se pacta solidaridad, y como el objeto es divisible, cada uno de ellos pasa a deberme $100.000.En el fondo sucede lo mismo que en las obligaciones con varios objetos: existen tantas obligaciones autnomas como acreedores o deudores concurran, y por eso hay quienes sostienen que existe ms bien disyuncin, o sea, separacin, que conjuncin, unin. El Cdigo no reglament especialmente esta clase de obligaciones, pero se refiri a ellas principalmente en los arts. 1511 y 1526, inc. 1. En estas obligaciones existen tantos vnculos jurdicos, como personas intervienen, pero estos vnculos son independientes entre s. Caractersticas. 1.- Pluralidad de partes y unidad de prestacin. Pueden intervenir varios acreedores y/o varios deudores y una sola cosa debida, que es divisible. 2.- Jurdicamente, constituyen la regla general, cuando hay pluralidad de sujetos. 3.- Puede ser originaria y derivativa. Ser originaria, cuando desde su nacimiento intervienen en ella pluralidad de sujetos. La derivativa, tiene lugar cuando la obligacin naci como de sujeto nico y por el fallecimiento del acreedor o del deudor, se convirti en mancomunada. 4.- Por regla general las obligaciones mancomunadas se dividen entre acreedores y deudores por partes iguales. As lo comprueba el art. 2307, ubicado en la comunidad. Semejante forma de divisin puede ser alterada por la convencin o la ley. Por ej. en el caso de las deudas hereditarias, que corresponden a los herederos a prorrata de sus cuotas y stas no tienen porque ser siempre iguales. As, puede haber un heredero de la mitad y otros dos por un cuarto de la herencia cada uno, y en tal proporcin se dividir entre ellos las deudas hereditarias. Efectos. 1.- Pago de la deuda. El deudor no est obligado sino al pago de su cuota de la deuda; si paga dems habr un pago de lo no debido. A su vez, cada acreedor no puede exigir sino el pago de su cuota en la deuda, y si en el hecho percibe ms de ella, el deudor no queda liberado frente a los dems acreedores, y tiene derecho a repetir contra el acreedor por el exceso, pues hay un pago de lo no debido. 2.- Otros modos de extincin. Lo que se dice del pago rige para todos los modos de extinguir las obligaciones y, as, si entre el acreedor y uno de los deudores se produce confusin, ello no afecta a los dems obligados. El Cdigo se preocup expresamente de la nulidad en el art. 1690. 3.- Interrupcin de la prescripcin. La prescripcin que obra en beneficio de alguno de los coacreedores no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de
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varios codeudores, perjudica a los otros (art. 2519). Dicho de otra manera ella afecta nicamente al acreedor y deudor que intervienen. 4.- La mora. La constitucin en mora de uno de los deudores por el requerimiento del acreedor, no coloca en igual situacin a los dems. 5.- Insolvencia de un deudor. La cuota del deudor insolvente no grava a los dems codeudores. As lo dej expresamente sealado el artculo 1526, lo que constituye una notoria diferencia con la solidaridad, en que la solucin es la inversa. 6.- Clusula Penal El artculo 1540 en su inciso 1, establece que si la obligacin principal es de cosa divisible, la pena del mismo modo que la obligacin principal es divisible. Excepciones a la conjuncin. Las reglas anteriores sufren excepcin en dos casos: 1 en la solidaridad, en la cual cada acreedor puede demandar el total de la deuda, estando cada deudor obligado al pago total de ella, y 2 en la indivisibilidad, en que la prestacin por su naturaleza o la convencin, no puede cumplirse por parcialidades. La Solidaridad en general. A diferencia de las obligaciones conjuntas en que se aplican las reglas generales del derecho, la solidaridad como excepcin que les hace, fue reglamentada expresamente en el titulo 9 del libro IV, arts. 1511 a 1523. El inc. 1 del Art. 1511 ya lo citamos, por que consagra como regla general la conjuncin si la obligacin es de cosa divisible, y agrega en el 2: pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum. Segn esto, Don Arturo Alessandri las defina como aqulla en que hay varios deudores o varios acreedores, y que tiene por objeto una prestacin que, a pesar de ser divisible, puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores, por disponerlo as la ley o la voluntad de las partes, en trminos que el pago efectuado a alguno de aquellos o por uno de estos extingue toda la obligacin respecto de los dems Puede sintetizarse la definicin diciendo que obligacin solidaria es aquella en que debindose una cosa divisible y existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos, cada acreedor est facultado para exigir el total de la obligacin, y cada deudor puede ser obligado a cumplirla ntegramente. En todo caso, lo que caracteriza a la obligacin solidaria es que su objeto es divisible y produce el efecto sealado, del cual derivan todos los restantes: cada acreedor puede exigir el total de la deuda a cada uno de los deudores. En el ejemplo que venimos utilizando si he prestado a A, B y C $300.000., y hemos estipulado solidaridad, puedo cobrar a cualquiera de ellos los $300.000., y no nicamente $100.000, como ocurre en las obligaciones conjuntas. Clasificacin
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La solidaridad segn si se presenta entre acreedores, deudores o ambos a la vez , admite una triple clasificacin; a saber: 1 solidaridad activa, cuando existe pluralidad de acreedores, y cada uno de ellos puede exigir el total de obligacin al deudor; 2 Solidaridad pasiva, si hay varios deudores y un solo acreedor facultado para demandar a cualquiera de ellos el total de la deuda, y de mucho mayor importancia que la anterior, y 3 Solidaridad mixta, cuando a la vez concurren varios acreedores y pluralidad de deudores, de manera que cualquiera de los primeros puede exigir a cualquiera de los segundos el total de la obligacin. Tambin en cuanto a su fuente, la solidaridad puede ser convencional, testamentaria, legal y judicial en un caso de excepcin. Requisitos La solidaridad supone desde luego un presupuesto que por obvio no requiere mayor comentario, la pluralidad de sujetos, pues si hay un solo acreedor, el cobrar todo el crdito, que nicamente a l le pertenece, ya que de acuerdo al Art. 1.591 el acreedor puede rechazar un pago parcial. Pero no basta la existencia de varias partes, pues es necesario, adems: 1 Un objeto divisible: 2 Unidad en la prestacin , lo cual no obsta a que exista pluralidad de vnculos, y 3 Que se encuentre establecida en la ley, el testamento, la convencin, y en un caso de excepcin , la sentencia judicial. En la solidaridad el objeto debe ser divisible As lo dej sealado expresamente el Art. 1551, pues si el objeto no tiene este carcter, o sea, si es indivisible, salimos de los mrgenes de solidaridad, para entrar a los de la indivisibilidad, en que tambin cualquiera de los acreedores pude exigir el pago total al deudor que escoja, pero por otras razones y sujeto a otras reglas. Unidad de prestacin y pluralidad de vnculos. Estos dos caracteres son fundamentales en la solidaridad. El requisito de la unidad de prestacin est establecido en el Art. 1512: la cosa que se deba solidariamente por muchos a muchos, ha de ser una misma. Es lgico que as sea, porque si el objeto debido no es el mismo, van a existir tantas obligaciones cuantos sean los objetos. Pero si la prestacin es una sola, existe pluralidad de vnculos, tantos cuantos sean las partes que intervienen. Y as, si son tres los codeudores solidarios y uno el acreedor, hay tres vnculos jurdicos que son como hilos que parten de la mano del acreedor hacia cada uno de los deudores, segn una imagen muy usada. Por ello es que el Art. 1512, despus de sentar el principio de que la cosa debida de ser la misma, agrega aunque se deba de diversos modos. Este principio es riqusimo en consecuencias jurdicas, de las cuales por el momento enunciaremos las principales: 1 Algunos de los vnculos puede estar afecto a modalidades. El mismo Art. 1512 seala como ejemplo de que la cosa nica se deba de distintas maneras que lo sea,
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pura y simplemente respecto de unos, bajo condicin o plazo respecto de otros. Y as, en el caso que estamos usando es posible que A deba pura y simplemente, en cuya situacin puedo exigirle el cumplimiento de inmediato; B debe cumplir a tres meses fecha y como su deuda es a plazo, no puede pedirse antes de su vencimiento, y finalmente, la de C es condicional, sujeta a la condicin suspensiva de que reciba un crdito que se le debe; mientras esto no ocurra no se le puede demandar el pago. Todo es perfectamente posible por el principio que comentamos. 2 Puede ser diversa la causa de las obligaciones. Y as, en el mismo ejemplo, los $ 300.000 del mutuo le han sido facilitado a A, B y C se han obligado solidariamente con el para su pago; tratndose de un contrato unilateral, la causa para A es la entrega que se le ha hecho del dinero, pero para B y C puede ser la mera liberalidad, a fin de ayudar a A a obtener su crdito lo que sin solidaridad no habra conseguido, o la recompensa que este les ofrece, etc. 3 Pueden ser diversos los plazos de prescripcin , segn la naturaleza del vnculo jurdico. 4 Puede ser nula la obligacin respecto de alguno de los obligados y vlida para los dems. Porque hay pluralidad de vnculos independientes, uno de ellos puede resultar afectado por un vicio de nulidad que no ocurre en los dems , como si en el ejemplo que venimos utilizando, A es menor de edad y acto sin su representante legal. Su obligacin adolece de nulidad relativa, pero las de B y C son perfectamente vlidas. 5 Una de las obligaciones puede estar afecta a inters y las otras liberadas de dicha carga o gravamen. Las fuentes de la solidaridad, enunciacin. El Art. 1511 seala que la solidaridad puede provenir de la convencin, el testamento o la ley, nicas fuentes de solidaridad activa o pasiva Si la solidaridad no es establecida directamente por la Ley debe ser expresamente declarada (inc. final del Art. 1511).En consecuencia, la ley no la presume, ni subentiende y debe establecerse claramente por su condicin de excepcin a las reglas generales del derecho, que como hemos dicho varias veces, en nuestra legislacin son las de mancomunidad. La regla es justamente la contraria en algunos de los Cdigos modernos, en que se presume la solidaridad si existen varios deudores, a menos que e diga lo contrario. Por ejemplo Art. 427 del Cdigo Alemn, 1924 del Italiano etc. Que la solidaridad sea establecida expresamente significa en nuestro Cdigo que debe quedar claramente consagrada: en presencia de una clusula dudosa debe ser descartada y no puede aplicarse por analoga. Pero tampoco es preciso utilizar trminos sacramentales, pues ellos estn hoy desterrados del Derecho: lo ms normal ser que se diga que las partes se obligan solidariamente, inslidum, cada uno por el total, etc. La Corte Suprema ha declarado que establecer si existe o no solidaridad es cuestin de derecho, por lo que queda bajo su control por la va del recurso de casacin en el fondo.
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La Ley. La Ley en realidad es fuente de la solidaridad pasiva, pero no se conocen casos en nuestra legislacin, ni en la extranjera de solidaridad activa legal, debido a la menor importancia que ella tiene. En cambio, los casos de solidaridad pasiva establecidas en el Cdigo Civil, en otros Cdigos y leyes son numerosos, aunque ello no les quita el tantas veces destacado carcter de excepcionales, que impide su aplicacin analgica, como ha slido hacerlo con textos parecidos a los nuestros, la jurisprudencia francesa. Algunos casos del Cdigo Civil los hemos ya sealado: el Art. 2317 para los coautores de un mismo hecho ilcito civil. Otros seran, por va de ejemplo, el Art. 546 para los miembros de una corporacin carente de personalidad que les cabe en el ejercicio de sus funciones a los guardadores y albaceas, respectivamente, si ellos son varios, etc. En el C. de Comercio son numerosos los preceptos que la establecen: el Art. 370 para los socios de la sociedad colectiva mercantil. El testamento Es la voluntad del causante la que establece la solidaridad entre sus sucesores, como si por ejemplo, deja un legado a una persona y establece la obligacin solidaria de todos sus herederos para su pago. El legatario podr demandarlo a cualquiera de ellos. La Convencin La estipulacin de las partes es tambin una fuente voluntaria de la solidaridad; son ellas quienes la convienen. No es requisito que se pacte coetneamente con el nacimiento de la obligacin; puede acordarse posteriormente siempre que sea claramente establecida en relacin a sta. Naturaleza Jurdica de la Solidaridad. Para fundamentar la solidaridad existen principalmente dos doctrinas, la clsica romanista y la francesa. En la tesis romanista cada acreedor es dueo del crdito total. Y desde el punto de vista pasivo, la solidaridad se fundaba en la nocin de que cada deudor esta obligado por el total, lo es de toda la deuda. En la concepcin Francesa va envuelta la idea de representacin, esto es , se acta por cuenta de los coacreedores o codeudores. En la activa, cada acreedor no es dueo del crdito total, sino nicamente de su parte o cuota y, en consecuencia, no puede efectuar actos de disposicin del crdito ntegro, sino en virtud de un mandato tcito y recproco que esta doctrina supone que existe entre los coacreedores. Tcito, porque no se expresa, y recproco, por que cada uno de ello lo tiene respecto de los dems. Es entonces como mandatario que cada acreedor puede cobrar el total de la deuda y tomar providencias conservativas a favor de los dems, esto es, ejecutar actos en beneficio comn, pero no propio. De ah su principal diferencia con la tesis romana, en que el acreedor como supuesto dueo del crdito total, puede, como todo dueo, disponer de l en su favor. En la pasiva, amn del principio ya sealado de unidad de prestacin acompaado de la pluralidad de vnculos, muchos efectos secundarios se explican tambin con la misma doctrina del mandato tcito y recproco que existira entre todos los codeudores solidarios en sus relaciones con l o los acreedores y establecido en beneficio de stos.
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Finalmente, en Italia, principalmente, tiende a abrirse paso a una nueva doctrina basada en la comunidad de los intereses entre coacreedores y codeudores, los unos interesados en obtener el pago y los otros, la liberacin. Doctrina que inspira nuestra legislacin Al respecto existe una discrepancia entre los autores y la jurisprudencia. Claro Solar y Alessandri creen que nuestro Cdigo adopt la doctrina de Roma tanto para la solidaridad activa como para la pasiva, basndose fundamentalmente en dos argumentos, de texto legal e histrico: 1 El primero es el Art. 1513, que permite a cada acreedor remitir, novar y compensar el crdito solidario. Ello prueba que es dueo del crdito total como lo supone la doctrina romana, pues dispone en su propio beneficio de l, lo que no se acepta en la de la representacin, como lo demuestra la solucin inversa que da al punto el Art. 1198 del Cdigo Francs, y 2 Porque Bello as lo dijo en nota al margen del Art. 1690 del Proyecto Indito, equivalente al citado 1513 actual: El proyecto se separa aqu del Cdigo Francs y sigue el Derecho romano. Sin embargo, otras opciones sostienen que debe separarse la solidaridad activa y la pasiva. En cuanto a la primera no hay dudas de que el Cdigo sigui la doctrina romana, no as en la segunda, porque todas las soluciones del legislador se fundan en la teora francesa, y porque as lo prueba la cita de Bello. En efecto, ella fue colocada al Art. 1513 que reglamenta la solidaridad activa y dijo: el proyecto se separa aqu, en esta parte, lo que quiere significar que la sigue en lo restante. La jurisprudencia de los tribunales, sin hacer distincin entre activa y pasiva, pero en fallos referidos exclusivamente a esta ltima, ha declarado uniformemente que nuestra legislacin acepta la doctrina del mandato tcito y reciproco. Solidaridad Activa. Consiste en que habiendo pluralidad de acreedores de una cosa divisible, cada uno de ellos puede exigir el total de la obligacin y cumplida esta por el deudor respecto de uno de los acreedores, se extingue la obligacin para los dems; por lo tanto, en esta solidaridad hay varios acreedores y cualquiera de ellos puede exigir el pago de toda la obligacin. Esta forma de solidaridad tiene muy poca importancia prctica, es muy poco usada por que presenta muchos problemas prcticos y resulta muy riesgosa. La fuente principal de esta solidaridad es la convencin y jams puede tener su origen en la ley. Efectos de la solidaridad activa Hay que distinguir entre los acreedores y el deudor y entre los coacreedores. Entre los acreedores y el deudor 1) Cada acreedor puede exigir el pago de toda la deuda.
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2) Una vez que el deudor le paga a un acreedor, extingue su obligacin respecto de los dems, a menos que uno de los acreedores haya demandado al deudor, porque en ese caso, slo se le puede pagar a l Art. 1513 inc. 1 3) Lo que se le dice del pago es aplicable a todas los modos de extinguir y as el Art. 1513 inc. 2, lo dice expresamente respecto de la compensacin, remisin y novacin. 4) La interrupcin de la prescripcin que favorece a uno de los acreedores aprovecha a todos. Art. 2519. 5) Si uno de los acreedores constituye en mora al deudor, se entiende constituido en mora respecto de todos. 6) La obligacin solidaria se transmite a los herederos de los acreedores, de manera que cada heredero tiene los mismos derechos que el acreedor fallecido. 7) Extinguida la obligacin por el pago, o por cualquier otro modo equivalente se entiende extinguida la obligacin respecto de todas los acreedores. Efectos entre los coacreedores Una vez que uno de los acreedores ha recibido el pago de toda la obligacin la ley nada dijo respecto de los derechos de los dems acreedores, sin embargo es evidente que ellos tienen derecho a sus respectivas cuotas y toda la doctrina considera que en este caso los dems acreedores tienen una accin que se llama in rem verso para exigir al acreedor que recibi el pago sus respectivas cuotas. Esto se desprende expresamente del Art. 1668 inc. 2. La accin de in rem verso, es una accin que la ley la concede a aquella parte que ha sufrido un perjuicio patrimonial sin que exista una causa legtima, y en virtud de la cual, puede exigir a la parte que ilegtimamente se ha beneficiado, el reestablecimiento del equilibrio pecuniario. La ley la concede cuando entre el empobrecimiento y el enriquecimiento no ha mediado una causa legtima, y es un accin subsidiaria, porque existe cuando su titular no dispone de ninguna otra accin. Solidaridad Pasiva Si escasa es la aplicacin de la solidaridad activa, enorme es, en cambio, la importancia de la pasiva por el carcter de caucin que tiene. Esta consiste, en que existiendo pluralidad de sujetos pasivos de una cosa divisible, el acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de ellos, de manera que el cumplimiento hecho por uno de los deudores extingue la obligacin respecto de los dems. Somarriva dice, que la solidaridad pasiva se presenta cuando existiendo varios deudores de un mismo objeto divisible, el acreedor puede exigir, por el ministerio de la ley, o por la convencin, el total a cada uno de ellos, de manera que el pago hecho por cualquiera de los deudores extingue la obligacin respecto de los otros. Particularidades
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La solidaridad pasiva es una garanta o caucin personal. Las cauciones pueden ser reales o personales, son reales cuando para garantizar el cumplimiento de una obligacin, se afectan bienes determinados, como la hipoteca y la prenda. En cambio, las cauciones son personales, cuando para garantizar el cumplimiento de una obligacin, se afecta la totalidad de un patrimonio, que puede se del propio deudor o de un tercero, como la clusula penal, la fianza y la solidaridad pasiva . La solidaridad pasiva tiene grandes ventajas por sobre la clusula pena y la fianza; por lo tanto, es una de las garantas personales ms eficaces que existen. Paralelo entre la solidaridad pasiva y la clusula penal Ambas son garantas personales, pero se diferencian en que la clusula penal la puede constituir el deudor o un tercero y supone la existencia de dos obligaciones, la obligacin principal y la obligacin que garantiza la principal. En la solidaridad, en cambio, solo existe una obligacin y siempre la constituyen los deudores. La solidaridad es ms eficaz que la clusula penal; y los autores dicen, que en la clusula penal cuando la constituye el deudor, su efectividad es sicolgica y cuando la constituye un tercero, es necesario, para dirigirse contra l, que el deudor principal no haya cumplido con su obligacin. En cambio, la solidaridad pasiva no exige ningn requisito previo, porque el acreedor es libre para dirigirse contra cualquiera de los deudores. La solidaridad pasiva y la finanza En la finanza existen, al igual que en la clusula penal, dos obligaciones: La principal y la subsidiaria; en cambio, en la solidaridad hay slo una obligacin que la deben los deudores solidarios. Se diferencia con la fianza la solidaridad: 1.- En que el fiador tiene un derecho que el deudor solidario no tiene, que se llama beneficio de excusin: este consiste, en que el fiador le puede exigir al acreedor que primero se dirija contra el deudor principal y slo si este no cumple, se dirija en su contra. En la solidaridad esto no existe. 2.- En la fianza existe otro beneficio que no se da en la solidaridad, y que es el beneficio de divisin, y este consiste, en que si son varios los fiadores, pueden exigirle al acreedor que se divida la deuda entre todos ellos, a prorrata de sus respectivas cuotas. 3.- En la finanza, el fiador puede limitar el monto que garantiza y fijar un plazo hasta el cual durara su garanta; en la solidaridad, esto no se puede hacer. Efectos de la solidaridad pasiva. Hay que distinguir: Entre los deudores y el acreedor; Entre los codeudores entre si. Efectos entre los deudores y el acreedor : La mayora de los autores distingue entre efectos secundarios y efectos principales. Efectos Secundarios: 1) Si el acreedor interrumpe la prescripcin respecto de uno de los deudores, se entiende interrumpida respecto de todos art. 2519. 2)Si el acreedor interpela a uno de los deudores constituyndolo en mora, se entienden constituidos en mora todos. art. 1521. 3)El incumplimiento culpable de uno de los codeudores afecta a todos.
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4)Segn la Jurisprudencia, la sentencia judicial dictada contra uno de los codeudores afecta a todos los otros. Efectos Principales entre los Codeudores y el Acreedor: 1) El acreedor esta facultado para escoger a su arbitrio si demanda a todos los deudores conjuntamente o a uno o ms de ellos. Este es un derecho absoluto, no cabe hablar de abuso del derecho. En este caso los codeudores solidarios no tienen el beneficio de exclusin, ni el de divisin, que si lo tienen los fiadores. De acuerdo al art. 1515, si el acreedor demanda a uno de los deudores, esto no significa que se haya extinguido la solidaridad de los otros deudores, y por lo tanto, con posterioridad el acreedor podr demandar a estos ltimos por la parte que no se haya pagado, porque la solidaridad slo se extingue por el pago u otro modo equivalente o por la renuncia del acreedor. En el caso que el acreedor demande a uno de los deudores se discute que efectos produce la sentencia recada en ese juicio, respecto de los dems deudores. La mayora de los autores y la jurisprudencia han sealado que como nuestro Cdigo adhiere a la teora francesa, en virtud de la cual, hay un mandato tcito y reciproco, la sentencia judicial que afecta a uno de los deudores producir cosa juzgada respecto de los otros, porque debe entenderse que estos ltimos han estado representado en el juicio por el deudor demandado y esto, sin perjuicio de las excepciones personales que pudieran existir. Sin embargo, otros Arts. y la Corte Suprema en otros fallos han sealado lo contrario, diciendo que no existe accin de cosa juzgada para hacer cumplir la sentencia contra uno de los deudores que no era el demandado. La Corte Suprema ha sealado que no es posible demandar a un deudor y embargar bienes de otro. Agregando que el embargo debe trabarse sobre los bienes del deudor demandado. 2) Extinguida la obligacin por uno de los deudores se entiende extinguida respecto de todos los otros. Una vez que uno de los codeudores cumple con la obligacin se producen tres consecuencias jurdicas, a saber: a) Se extingue la solidaridad b).Se extingue la obligacin del deudor c) Se produce una subrrogacin personal, en virtud de la cual, el deudor que pag se subroga en los derechos del acreedor para dirigirse contra los dems deudores. Sin embargo, como la solidaridad se extingui, esta obligacin para ser simplemente conjunta, y por lo tanto, el deudor que pag slo podr exiguirle a los otros sus respectivas cuotas. Este fenmeno de la subrogacin slo se produce cuando la obligacin se extingue por el pago u otro modo equivalente; es decir, cuando ha habido un desembolso econmico por parte de los deudores, de tal suerte que, si la obligacin se extingui por un modo que no implica desembolso econmico, por ejemplo la remisin, la prdida de la cosa que se debe; en esos casos, slo se producen los dos primeros efectos. (se extingue la solidaridad y el crdito, pero no se da el fenmeno de la subrogacin.). Extincin de la deuda.
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Extinguida la obligacin por uno de los deudores, ella perece igualmente para todos los dems en sus relaciones con el acreedor; es la contrapartida de lo anterior: si el acreedor puede exigir el cumplimiento ntegro a cualquier deudor, el pago hecho por este libera a los dems, y lo que se dice del pago es vlido para todos los dems modos de extinguir las obligaciones. Algunos de ellos requieren un comentario especial: 1 Novacin y dacin en pago: El Art. 1519 se preocup especialmente de la novacin; si ella se efecta entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, la novacin liberta a los otros, a menos que estos accedan a la obligacin nuevamente constituida . La novacin supone la extincin de la obligacin primitiva y de ah la liberacin de los dems deudores, que no tienen por qu quedar afectos a la nueva obligacin si no se han consentido en ella. Lo que el Cdigo dijo de la novacin hay que entenderlo igual para la dacin de pago. Si uno de los deudores, por un acuerdo con el acreedor le entrega una cosa diversa a la debida, la obligacin se extingue. 2 Confusin. Es otro modo de extinguir, que se presenta cuando en una misma persona se renen las calidades de deudor y acreedor; por ej. cuando el hijo es deudor del padre y ste fallece. En este caso, si se confunde en uno de los codeudores la calidad de deudor y acreedor, de acuerdo al art. 1668, se extingue la solidaridad de los otros deudores, pero la obligacin subsiste como simplemente conjunta, y por lo tanto, se le podr exigir a los deudores sus respectivas cuotas. 3 Imposibilidad en el cumplimiento. Si la cosa debida solidariamente perece, es necesario hacer un distingo. Si hay caso fortuito, la obligacin se extingue respecto de todos los codeudores solidarios, efecto que se explica habitualmente por el principio de la unidad de prestacin. Pero si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de los codeudores contra el culpable o moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podr intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso (art. 1521) O sea, se separa el precio de la cosa, y la indemnizacin de perjuicios . El primero lo deben solidariamente todos los deudores, culpables o inocentes, sin perjuicio del derecho de stos a repetir contra aqullos. Pero en la indemnizacin termina la solidaridad: slo es obligado a ella el o los deudores culpables o morosos. Esta interpretacin que tambin establece el Cdigo Francs y parece provenir de una errnea interpretacin de los textos romanos, doctrinariamente puede ser criticable, porque se aparta de la teora del mandato, pero se ha impuesto, pues no parece equitativo hacer cargar al deudor inocente con la indemnizacin de perjuicios. 4 Transaccin. Habitualmente se la define como un contrato que tiene por objeto precaver un litigio eventual o poner fin a uno ya existente, hacindose las partes concesiones recprocas. El Cdigo la considera un acto intuito personae, como lo dice expresamente el Art. 2456, y por ello el Art. 2461 dispone que la transaccin
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no surte efecto sino entre los contratantes y en consecuencia si hay muchos interesados, la consentida por uno de ellos no perjudica ni beneficia a los dems, salvos, empero, los efectos de la novacin en la solidaridad. Lo que pasa es que la transaccin es un acto complejo que puede llevar envueltos otros actos jurdicos, entre ellos precisamente una novacin, que deacuerdo al ya citado Art. 1519 libera a los dems codeudores solidarios que no han consentido expresamente en ella. Por tanto, la transaccin por regla general no afecta a los dems codeudores, pero los libera en caso de novacin. 5 Remisin o condonacin. Es un modo de extinguir que consiste en el perdn de la deuda que hace el acreedor al deudor, la cual puede ser total o parcial. Ahora, si el acreedor condona la deuda a todos los codeudores solidarios se extingue la obligacin. Pero si se la remite a uno o ms de ellos, pero no a todos, de acuerdo al Art. 1518 no puede dirigirse contra los dems que an permanecen obligados, sino con rebaja de la cuota que corresponda al o los remitidos en la deuda. En el ejemplo que utilizamos, condono la deuda a A, no puedo cobrar a B y C los $ 300.000 primitivos, sino nicamente el saldo $200.000. Ello se explica perfectamente, porque segn veremos, el deudor que paga la deuda tiene el derecho de repetir contra los dems deudores por su parte o cuota en ella. El acreedor no puede por si solo eliminar uno de los deudores de esta obligacin de contribucin, y por ello si se le remite la deuda, pierde la cuota de ste. Por eso, segn veremos, se considera la remisin como excepcin mixta. 6 Compensacin. Es un modo de extinguir las obligaciones, por el cual dos personas que son acreedoras y deudoras recprocamente, ven extinguidas sus obligaciones hasta la concurrencia de las de menor valor. Puede ocurrir que alguno de los codeudores solidarios sea a su vez acreedor del acreedor comn. Si opone la compensacin al ser demandado por ste, la obligacin se extingue, y tendr derecho a cobrar a los dems codeudores su parte en la deuda. Pero los dems codeudores solidarios no pueden oponer La compensacin, sino cuando el que es acreedor a su vez del acreedor de todos ellos, les ha cedido su derecho . Por ello tambin la compensacin se considera como excepcin mixta. La doctrina discute, si los efectos de la solidaridad pueden limitarse o modificase por las partes, y la Jurisprudencia ha sealado que los efectos secundarios podran alterarse, pero no los principales, porque en estos ltimos habra normas de orden pblico. En Francia se distingua entre la solidaridad perfecta, que era aquella que produca todos sus efectos, y la solidaridad imperfecta, que era aquella que slo produca un efecto, cual era que el acreedor poda exigir el pago a cualquier deudor. En nuestro pas, esta distincin no tuvo aceptacin. Las excepciones del deudor demandado.
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Una vez que el acreedor a demandado a cualquiera de los deudores, este podr defenderse oponiendo excepciones dilatorias o perentorias; el Cdigo se preocupa de estas ltimas y de los Art. 1520 y 2354 se desprende una clasificacin de ellas en reales, personales y mixtas. a) Excepciones Reales Se las llama tambin comunes, de la naturaleza o inherentes a la obligacin y miran a sta objetivamente considerada. De acuerdo al Art. 1520, inc. 1, las puede oponer cualquiera de los deudores solidarios, por la misma razn de que afectan a toda la deuda. Podemos citar como principales las siguientes: 1- La nulidad absoluta, dado que la puede oponer quien tenga inters en ello; 2- Los modos de extinguir las obligaciones que afecten a stas en s mismas, como pago, novacin, prescripcin, dacin en pago, prdida fortuita de la cosa debida, etc. 3- La cosa juzgada, de acuerdo al Art. 2354. 4- Las modalidades que afecten a todos los vnculos jurdicos, como si la deuda es plazo no vencido para todos los deudores; 5- La excepcin del contrato no cumplido, o sea, si tratndose de un contrato bilateral el acreedor no ha cumplido su obligacin, cualquiera de los codeudores demandados puede negarse al cumplimiento. b) Excepciones Personales Las excepciones personales son las que ataen a la situacin particular del deudor que la invoca, y lgicamente slo puede ponerlas aquel en que inciden. As lo seala el Art. 1520, inc. 1: el deudor solidario, adems de las reales, puede invocar todas las personales suyas. En ello reside la diferencia entre las reales y las personales: las primeras las puede oponer cualquiera de los codeudores solidarios, pero no puede invocar las personales de otro codeudor. Ellas, en consecuencia, perjudican a los dems codeudores que siempre quedan obligados al total. Tales son: 1 Las causales de nulidad relativa, pues ellas slo pueden ser invocadas por aquel en cuyo beneficio se han establecido. Por ejemplo, incapacidad relativa, vicios del consentimiento. 2 Las modalidades en cuanto afecten al vinculo del deudor que la opone como excepcin; 3 El beneficio de competencia, y la cesin de bienes. 4 La Transaccin, salvo en cuanto envuelva una novacin. b) Excepciones Mixtas Remisin y Compensacin A la remisin y compensacin se les otorga el carcter de excepciones mixtas, porque producen efectos especiales, segn vimos. Si la remisin es total, es real lisa y llanamente, y si ha beneficiado a alguno de los deudores es personal, porque slo el favorecido la puede oponer, pero tambin real
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en cuanto los dems deudores exijan la rebaja que les concede el Art. 1518 por la parte del deudor condonado. La compensacin es igualmente personal del deudor que es acreedor del acreedor comn, pero si l ya la opuso o cedi sus derechos a los dems codeudores, todos ellos pueden oponerla. Efectos entre los codeudores solidarios extinguida la deuda. Contribucin a la deuda. Pagada la deuda por alguno de los codeudores, la solidaridad ya ha cumplido su funcin en beneficio del acreedor: resta nicamente determinar que relaciones se producen con los restantes deudores que no han contribuido a la extincin. Esto de que una persona deba pagar una deuda ms all de lo que realmente debe (obligacin a la deuda). se presenta en varios casos en el Derecho, como por ejemplo, en la liquidacin de la sociedad conyugal, en el pago de las deudas hereditarias, y tambin aqu en la solidaridad pasiva. Efectuado el pago, ella debe ser solventada por el que realmente debe y hasta el monto de lo adeudado. Es la llamada contribucin a la deuda. Para determinarla en la solidaridad pasiva, se hace preciso efectuar una serie de distingos de los que resultar quin soporta en definitiva la extincin: 1 Segn, si el modo de extinguir la obligacin ante el acreedor signific algn sacrificio econmico para alguno de los deudores; 2 Si lo import, nueva distincin, segn si la solidaridad beneficiaba a todos los deudores o a algunos de ellos, y 3 Si ella reportaba aprovecho a algunos deudores solidarios, una ltima diferenciacin, de acuerdo a quin fue el que extingui la obligacin. Caso en que se haya operado un modo no satisfactivo de la obligacin. Como veremos en su oportunidad, existen modos de extinguir las obligaciones que importan la satisfaccin del crdito de la manera normal (pago), o por otra va que le equivale (dacin en pago, compensacin, novacin, confusin), que es el trmino que precisamente utiliza el Art. 1522. Pero hay otros que no satisfacen el crdito y, en consecuencia, no imponen ningn sacrificio econmico al deudor, como la remisin total, prescripcin extintiva, imposibilidad en el cumplimiento, plazo extintivo, etc. Segn decamos, la primera distincin para determinar los efectos de la solidaridad entre los codeudores una vez extinguida la obligacin atiende a esta clasificacin de los modos de terminarlas. Si nadie ha desembolsado nada para extinguir la deuda no hay relacin alguna posterior entre los codeudores. Cesan todos los efectos de la solidaridad con la extincin. Pero si ella ha significado algn sacrificio econmico para el deudor que le puso trmino ante el acreedor, entonces debern, en principio, contribuir con su parte o cuota aquellos que no han invertido en la cancelacin de acuerdo a los nuevos distingos que previamente deben hacerse.
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Caso en que la solidaridad interesaba a todos los deudores. La primera nueva diferenciacin que se debe efectuar, es si la solidaridad estaba establecida en beneficio de todos los deudores o interesaba slo algunos de ellos. Esta separacin la efecta el Art. 1522. Dice el precepto: El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago queda subrogado en la accin del acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda. La disposicin esta repetida en el n 3 del Art. 1610, que se refiere precisamente a los casos de subrrogacin legal, y aplicada a una situacin particular por el Art. 1668 en la confusin. Pero esta subrogacin legal presenta algunas particularidades con respecto a los dems casos de ella. En primer lugar, porque normalmente la subrogacin opera a favor de un tercero ajeno a la deuda que le ha pagado, y aqu en beneficio de uno de los propios deudores. En seguida, porque la subrogacin es una institucin propia del pago, en la solidaridad se extiende a otros modos de extinguir equivalentes a l, como confusin, novacin, compensacin, dacin en pago y Finalmente, en la subrogacin el crdito pasa al nuevo acreedor exactamente igual como era antes. Involucra todos los accesorios de la deuda, entre los cuales ira incluida normalmente la solidaridad. Y as, si en vez de alguno de los codeudores solidarios pagare un tercero extrao, ste podra siempre cobrar solidariamente a aqullos. Pero si la extincin la efecta uno de ellos, el Art. 1522 no lo permite; la obligacin pasa a ser conjunta entre los codeudores solidarios, y en ejemplo que utilizamos, si paga A, ste puede cobrar solo $100.000 a B, y otro tanto a C. La razn de la disposicin es de fcil comprensin: la solucin contrara transformara la solidaridad en un cuento de nunca acabar: A cobra el total a B, ste a su vez se subrogara para cobrar el total a A o a C, y as sucesivamente, formndose un circuito cerrado insoluble. Y para todos estos efectos, segn hemos dicho, se presume que todas las cuotas de los deudores son iguales. Caso en que la solidaridad interesaba a algunos de los deudores. En virtud del principio de la pluralidad de vnculos, es posible que alguien se obligue solidariamente con el nico objeto de caucionar las obligaciones de los restante codeudores solidarios. En consecuencia, tiene obligacin a la deuda, pero ninguna contribucin a la misma. Respecto de este codeudor solidario para determinar los efectos de la extincin de la obligacin por un modo satisfactivo de ella, hay que distinguir segn si la cancelacin la efectu l mismo o los dems codeudores solidarios. As lo establece el inc. 2 del Art. 1522: si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria, concerna solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios, sern stos responsable entre s, segn las partes o cuotas que les
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correspondan en la deuda, y los otros codeudores sern considerados como filadores. En consecuencia, si la deuda fue extinguida por alguno de los deudores interesados en ella, nada pueden cobrarle al que no tena tal inters, por que la ley lo asimila al fiador, y el deudor subsidiario nada debe si la obligacin la paga el deudor principal, y por ello se ha resuelto que si la obligacin concerna a uno slo de los deudores solidarios y ste la paga, no tiene derecho a repetir contra nadie. Y a la inversa, si la cancelacin la efecto quin no tena inters en la deuda, tendr derecho a repetir por el total contra los restantes codeudores o contra cada uno de ellos, porque el precepto lo considera como fiador, y ste cuando paga, se subroga al acreedor y si la deuda es solidaria, se beneficia de ella. Insolvencia de Alguno de los Deudores Solidarios. A esta situacin se refiere el ltimo inc. del Art. 1522 en los siguientes trminos: la parte o cuota del deudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos an aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad. En el ejemplo que nos hemos propuesto, si A ha pagado los $ 300.000 de la deuda, puede cobrar $100.000 a B y otro tanto C , pero si este ltimo es insolvente, A y B deben cargar con su cuota, y, en consecuencia, el primero podr cobrar a B, $ 150.000, $100.000 que es su propia cuota, y $50.000 que le corresponden por la parte del insolvente. La solucin es inversa a la de las obligaciones conjuntas en que la cuota del insolvente no grava a los dems deudores, y como la obligacin solidaria se vuelva conjunta en las relaciones entre los deudores, efectuado que sea el pago, aqu se hace una excepcin a dicha regla, muy comprensible, pues en caso contrario, quien extingui la obligacin, habra tenido que cargar con toda la cuota del insolvente, lo que evidentemente es injusto. De acuerdo al precepto transcrito, est obligado a contribuir a la cuota del insolvente an el deudor a quien el acreedor ha eximido de la solidaridad, lo que es igualmente lgico, porque semejante convencin entre ellos no puede perjudicar a los dems codeudores que no han intervenido en su celebracin. Naturalmente que el deudor que no tena inters en la deuda, segn vimos, tampoco contribuye a la cuota del insolvente. Extincin de la solidaridad Formas de Extincin. La solidaridad puede extinguirse por va principal o accesoria; en este ltimo caso, ella termina por haber expirado la obligacin solidaria. En cambio, cuando la solidaridad se extingue por va principal, la obligacin subsiste y es aqulla la que ha dejado de operar, ella y sus efectos, total o parcialmente. Esto ltimo ocurre en dos casos; la renuncia del acreedor a la solidaridad, y la muerte del deudor solidario. Renuncia del Acreedor. La solidaridad se ha establecido en exclusivo beneficio del acreedor, por lo cual, de acuerdo a la regla general del Art. 12, no hay inconveniente
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alguno para que la renuncie, mxime si est facultado para condonar la deuda misma. El Art. 1516 reglamenta la renuncia que puede ser parcial y total; tcita o expresa. Es total en la situacin prevista en el inc. final del precepto: Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor consiente en la divisin de la deuda. La obligacin pasa a ser conjunta. Es parcial, cuando se refiere a uno o algunos de los codeudores solidarios, y en tal caso no podr cobrarles a los favorecidos el total de la deuda, sino nicamente su cuota, sin perjuicio de su derecho a cobrar el total a cualquiera de los otros codeudores no beneficiado con la renuncia, o el saldo de ella, si el favorecido con est pag su parte (inc. 3). Es expresa la renuncia que se hace en trminos formales explcitos, y tcita cuando se renen las tres circunstancias del inc. 2 del precepto: 1.- Que el acreedor haya demandado la cuota de uno de los deudores o le haya recibido el pago de ella; estas dos circunstancias no son copulativas, sino disyuntivas; 2. Que de ello haya quedado constancia en la demanda o en la carta de pago (recibo), y 3. Finalmente, que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o general de sus derechos. El Art. 1517 se refiere a la renuncia de la solidaridad en las obligaciones de pensiones peridicas: elle se limita a las devengadas, pero no a las pensiones futuras, a menos que el acreedor as lo exprese. Muerte de un deudor solidario. Se refiere a ella el Art. 1523, ltimo del titulo 9: los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria. Es sta la ms importante diferencia entre la solidaridad y la indivisibilidad; sta se transmite a los herederos, aquella no. El acreedor, en caso de muerte de uno de los codeudores solidarios, puede actuar en cualquiera de estas formas: 1.- Cobrar el total de la deuda a alguno de los sobrevivientes, y 2.- Dirigirse contra los herederos, y puede hacerlo tambin de dos maneras: si los demanda en conjunto, les puede cobrar ntegramente el crdito, pero si demanda a uno solo de ellos, slo le puede cobrar la cuota que, como heredero, le corresponda en la deuda total. En el ejemplo, si A ha muerto dejando dos herederos, D y E, por partes iguales; el acreedor podr cobrarle los $300.000 a B o C, sobrevivientes, porque la solidaridad no se altera respecto a ellos; demandarlos en conjunto a D y E, pero si demanda a uno solo de stos, solo puede hacerlo por $150.000. La alteracin que se produce es que los herederos en conjunto estn obligados al total de la deuda, mantenindose as la solidaridad, pero cada uno de ellos est obligado slo a su cuota, y en tal sentido, la solidaridad ha derivado en conjuncin. Si bien la solidaridad no pasa de pleno derecho a los herederos, no hay inconveniente alguno para que as se estipule. As lo prueba el Art. 549, inc. 2, que permite a los miembros de una persona jurdica que se han obligado solidariamente, convenirla tambin para sus herederos.
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Obligaciones Indivisibles Art. 1524 y siguientes. Al igual que en la solidaridad, en estas obligaciones existe una sola prestacin y varios sujetos, activos y /o pasivos. El Art. 1524 define a estas obligaciones diciendo que la obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto, una cosa susceptible de divisin, sea fsico, sea intelectual o de cuota. Esta definicin del Cdigo ha sido muy criticada, porque desde el punto de vista intelectual todo se puede dividir, y en ese evento, las obligaciones indivisibles no existiran. Por este motivo, se ha sealado que la indivisibilidad es un concepto jurdicoeconmico; y as, una cosa no es susceptible de divisin, cuando al ser fraccionada pierde su unidad. Dado esto, la doctrina ha sealado que la obligacin indivisible es aquella en que existiendo pluralidad de sujetos activos y/o pasivos, la prestacin no es susceptible de cumplirse por parcialidad y en consecuencia, cualquier acreedor puede exigir el cumplimiento de todo el crdito y cualquier deudor puede ser obligado a cumplir toda la obligacin. Somarriva dice que estas obligaciones son aquellas, en las cuales la prestacin debida no es susceptible de cumplirse en parte. En estas obligaciones indivisibles, como el objeto no puede cumplirse de la manera indicada, cualquier acreedor puede exigir el pago de todo a cualquier deudor. En esto, la indivisibilidad se asemeja a la solidaridad, pero se diferencian, porque en esta ltima la prestacin debe ser necesariamente de tipo divisible. Clasificacin de las Obligaciones Indivisibles I ) Activa; Pasiva; y, Mixta. Segn haya varios Acreedores, deudores o varios acreedores y deudores. II) Originaria o Derivativa. La primera tiene lugar cuando desde un comienzo exista pluralidad de partes y la obligacin en s misma o la estipulacin de las partes le concedieron el carcter de indivisible. La segunda, cuando la obligacin tena un solo deudor y acreedor, y fallece uno de ellos y la prestacin por su forma de ser o la estipulacin de las partes, no puede cumplirse dividida. III) Absoluta, relativa y de pago Indivisibilidad Absoluta, necesaria o Natural: Ella es impuesta por la naturaleza misma de la prestacin, de modo que es ms poderosa que la propia voluntad de las partes, quienes no podran, en consecuencia, derogarla o modificarla. Ej. la del inciso 2 del art. 1524, la obligacin de constituir una servidumbre, porque si ella afecta a un predio, y este es dividido entre tres propietarios distintos, el gravamen seguir afectando en la parte que le corresponda a cada uno de ellos. Indivisibilidad Relativas o Contractuales: El objeto mismo de la obligacin puede ser dividido, y la prestacin puede cumplirse por parcialidades, pero los fines
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previstos por las partes, resulta indispensable que se cumpla en forma total y no parcial. Igualmente es su contenido el que impone la indivisibilidad a la obligacin. Tambin un ejemplo de ella est contenido en el inciso 2 del artculo 1524, a saber, la de construir una casa. Por su naturaleza misma, la obligacin es divisible, y as, primero se harn los cimientos, luego se levantarn las muralla, ms tarde se techar la casa, y finalmente se harn las terminaciones; pero el objeto realmente buscado es la construccin de la casa, y no estar cumplido sino cuando el edificio est terminado. En consecuencia, si son varios los que se comprometieron a la construccin, estn obligados por el total de la obra. La diferencia entre este caso y el anterior, es que como la ltima no la fuerza la naturaleza, las partes pueden alterarla por la convencin. Indivisibilidad de pago: Se llaman as a los casos del artculo 1526. Cabe aclarar desde ya, que no todos ellos son convencionales. En efecto, muchos derivan del modo como las partes han considerado la obligacin y que el legislador interpreta, pero otros son de indivisibilidad legal lisa y llana. El precepto en realidad, establece excepciones a la divisibilidad, esto es, a la regla general de que la obligacin no siendo solidaria, se divide entre los deudores. La indivisibilidad puede realmente pactarse por las partes, pero ser ms bien extrao, porque el mismo efecto lo otorga ms claramente la solidaridad, el nico inters es hacer transmisible a los herederos la circunstancia de poder exigir o ser obligados al total de la deuda. La indivisibilidad en las obligaciones de dar, hacer o no Hacer La obligacin de dar por regla general es divisible y lo excepcional es que sea indivisible. La obligacin de hacer, a la inversa es por regla general indivisible: ejemplo: pintar un cuadro; y lo excepcional es que sea divisible. La obligacin de no hacer, carece de importancia la indivisibilidad, porque si bien todos los deudores deben abstenerse de ejecutar un hecho, su contravencin se traduce generalmente en la indemnizacin de perjuicios que por regla general es divisible. Caractersticas Comunes a las Indivisibilidad absolutas y relativas. 1)Cada acreedor puede exigir el pago de todo el crdito y cada deudor puede ser obligado al pago de todo 2)La cosa debida debe ser la misma para todos los deudores pero existe una pluralidad de vnculos jurdicos. 3)La cosa debida debe ser indivisible, sea por la indivisin de la prestacin o porque as lo han convenido las partes.Indivisibilidad Activa Tal como ocurre en la solidaridad, la indivisibilidad activa presenta poco inters prctico, porque los casos de mayor aplicacin de la indivisibilidad, los del artculo
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1526, son todos pasivos. En consecuencia, queda reducida a los casos de la natural y de la relativa, que no son muy frecuentes. Efectos de la Indivisibilidad Activa 1) Derecho a exigir el cumplimiento. Cada uno de los acreedores podr exigir el total de la obligacin al deudor; aslo seala la parte final del Art. 1527. En esto no hay diferencia alguna con la solidaridad, pero si aparece, cuando el punto se refiere a los dems modos de extincin, porque en la indivisibilidad el acreedor no tiene derecho a disponer del crdito. As lo seala el Art. 1532: siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa. Lo mismo se aplicar, por ejemplo si opera una novacin, una dacin en pago, etc. 2) Pago a uno de los acreedores. Recprocamente a lo anterior, el pago efectuado por el deudor a uno de los acreedores, extingue la obligacin respecto de todos ellos; entre los coacreedores deber efectuarse posteriormente la liquidacin, asignndole a cada cual lo que corresponde del crdito. 3) Es transmisible. La indivisibilidad se transmite a los herederos del acreedor. As lo seala el Art. 1528 en su parte final: cada uno de los herederos del acreedor puede exigir la ejecucin total de la obligacin indivisible; 4).Interrupcin. No dijo el legislador que la interrupcin de la prescripcin efectuada por uno de los acreedores de la obligacin indivisible, beneficiara a los dems. Sin embargo, segn lo establece el Art. 1529, lo seal respecto de los deudores de una obligacin indivisible. No obstante, parece evidente que si cada acreedor puede cobrar el total, la accin que con tal objeto intente, interrumpe la prescripcin respecto de todos los acreedores. Indivisibilidad Pasiva Tiene lugar cuando existen varios deudores, por la naturaleza misma de la obligacin, el modo en que ha sido establecida o la disposicin de la Ley, la prestacin no puede efectuarse en forma parcial. Efectos de la indivisibilidad pasiva 1) Cada deudor est obligado al pago total de la deuda; 2) El pago efectuado por cualquiera de los deudores extingue la obligacin respecto de todos ellos; 3)La interrupcin que afecta a uno de los deudores, perjudica a todos ellos; 4) La indivisibilidad se transmite a los herederos del deudor; 5) La indemnizacin de perjuicios por el incumplimiento de una obligacin indivisible, es, en cambio, divisible.
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Cada deudor esta obligado al pago total de la deuda.- As lo seala la parte primera de Art. 1527: cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad. Existe, eso s, una diferencia con esta ltima: en la solidaridad, la ley prohibe al deudor demandado presentar cualquiera excusa para que el acreedor se dirija tambin contra los dems codeudores. Tampoco en la indivisibilidad existe beneficio de divisin, pero que s que el deudor puede, en ciertos casos que seala el Art. 1530, pedir un plazo para entenderse con los dems deudores a fin de cumplirla entre todos. Para determinar cundo tiene este derecho el precepto formula un distingo: Si la obligacin es de naturaleza tal que l solo pueda cumplirla, no est el demandado facultado para solicitar plazo alguno y debe cumplir, quedndole a salvo su accin contra los dems deudores, para la indemnizacin que le deban. No siendo as, esto es, si la obligacin no tiene tal naturaleza, entonces puede solicitar un plazo para entenderse con los dems deudores para el cumplimiento. Pago efectuado por uno de los codeudores. Dice el Art. 1531: El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados, la extingue respecto de todos. En virtud de la obligacin a la deuda, en la indivisibilidad como en la solidaridad, segn acabamos de ver, cada deudor esta obligado al cumplimiento total. Como en sta, extinguida la obligacin, viene la contribucin a la deuda, esto es, el que pag tiene derecho a cobrar a los dems su parte o cuota en la obligacin. Por ello es que el Art. 1530, dispuso que si por su naturaleza la obligacin slo puede cumplirla el deudor demandado, debe ste pagarla, quedndole a salvo su accin contra los dems deudores, para la indemnizacin que le deban. Interrupcin de la Prescripcin. En este caso, el legislador se preocup expresamente de ella en el Art. 1529: La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente respecto de los otros. En cuanto a la suspensin, y ya que nos referimos a ella en la activa, no hay problemas en la pasiva, pues como sus causales inciden en el acreedor si ste se encuentra en alguna de ellas, la prescripcin no corre. Transmisibilidad de la Indivisibilidad. Ya hemos sealado que la principal diferencia entre solidaridad e indivisibilidad en cuanto sus efectos, es que esta ltima se transmite a los herederos del deudor o acreedor. As lo seala para los primeros la parte inicial del Art. 1528: cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es obligado a satisfacerla en el todo. La Obligacin de indemnizar los perjuicios es divisible. Si la obligacin que no se ha cumplido es indivisible, la solucin est prevista en los Art. 1533 y 1534, que, a modo de sntesis, establece las siguientes reglas:
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1) Si la obligacin indivisible se hace imposible de cumplir por el hecho o culpa de un deudor, ste slo ser responsable de todos los perjuicios (Art. 1533 inc. 2); 2) En caso contrario, responden todos los deudores, pero la obligacin es divisible, o sea, cada uno responde de su cuota (Art. 1533, inc. 1), y 3) Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comn, el uno est pronto a cumplirlo y el otro lo rehusa o retarda, ste slo ser responsable de los perjuicios que de la inejecucin o retardo del hecho resulten al acreedor, (Art. 1534). Excepciones a la divisibilidad, Concepto.- Los seis casos de indivisibilidad que contempla el Art. 1526, estn concebidos como excepcin a la regla general de la conjuncin cuando concurren pluralidad de acreedores o deudores. En efecto, el inc. 1 sienta esta norma comn, y concluye diciendo: Exceptundose los casos siguientes, (concordar con el art. 1511, inc.1). Siendo de excepcin, la enumeracin es taxativa, no hay otros casos que se puedan concebir por analoga, si no que la interpretacin ha de ser restrictiva. Se las ha llamado tambin indivisibilidades convencionales, porque son las partes quienes expresa o tcitamente la han deseado. Y tambin indivisibilidades pago, porque la cosa en si misma admite divisin, pero los interesados o el legislador, interpretando su voluntad, han establecido que estas obligaciones que por su naturaleza pueden ser cumplidas por cada deudor en su parte, lo sean en forma total. En consecuencia, la indivisibilidad aparece slo en el momento del cumplimiento, y de ah esta denominacin. Todos los casos del precepto son de indivisibilidad pasiva, segn ya lo habamos advertido; el objeto de ellos es precisamente permitir al acreedor un cobro total en las circunstancias que preveen; no hay, en consecuencia, indivisibilidades de pago activas. Dicho a modo de enunciacin, los seis casos de indivisibilidad del Art. 1526 que estudiamos, son los siguientes: 1) La accin prendaria e hipotecaria; 2) La entrega de un cuerpo cierto; 3) La indemnizacin de perjuicios; 4) Las deudas hereditarias; 5) Cosa cuya divisin causa perjuicio, y 6)La obligacin alternativa. La Accin prendaria e hipotecaria El acreedor prendario o hipotecario tienen dos acciones: una personal, derivada de la convencin cuyas obligaciones se garantizan con estas cauciones reales, y otra accin real, proveniente de stas. Y as, por ejemplo, si A da en mutuo a B $ 10.000.000, con garanta de una propiedad raz de ste, y B posteriormente enajena la propiedad a C, A podr a su arbitrio ejercer la accin personal del mutuo contra B, o bien, la hipotecaria contra C. La indivisibilidad se refiere exclusivamente a la accin real, prendaria o hipotecaria, pero no a la personal.
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Ella est establecida en el N 1 del Art. 1526, y en los Arts. 2405 para la prenda y 2408 para la hipoteca, y abarca varios aspectos: a). El objeto mismo dado en prenda, o hipoteca. Si son varios los objetos afectos a una misma prenda o hipoteca, el acreedor puede perseguir a cualquiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda. As lo sealan el Art. 2408, inc. 2: cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda, aplicado por Art. 1365 en materia sucesoria. b). Desde el punto de vista del crdito. Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en prenda contina garantizando el crdito hasta la total extincin de ste, y en consecuencia, si el deudor ha hecho abonos, no podra, por ejemplo, pedir la restitucin de parte de la prenda o un alzamiento parcial de la hipoteca, As lo seala el Art. 2408, al decir que cada cosa hipotecada a una deuda, y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda, y de cada parte de ella. c). Todo ello se refleja en el caso de pluralidad de partes. En virtud de la indivisibilidad, la accin prendaria o hipotecaria se dirige contra aqul de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada ( Art. 1526, N1, inc. 1), y si son varios los poseedores, contra todos ellos. Al mismo tiempo, el deudor que paga su cuota no puede exigir la restitucin de parte de las cosas dadas en prenda, ni el alzamiento parcial de la hipoteca mientras no est ntegramente cancelado el crdito. A la inversa, el acreedor que recibe su parte o cuota en la deuda, no puede restituir las cosas empeadas ni cancelar la hipoteca, ni an en parte mientras no estn pagados sus coacreedores (inc, 2 del N 1 del Art. 2405). El fundamento de la indivisibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador desea rodear a las cauciones reales del mximo de eficacia posible, a fin de dar al acreedor la seguridad de que ver satisfecho ntegramente su crdito; por lo tanto, est establecida en exclusivo beneficio de l, y de acuerdo a la regla general del Art. 12, puede renunciarla, y as, por ejemplo, podra, si no hay otros coacreedores, alzar parcialmente la hipoteca, liberar una parte o uno de los inmuebles afectos, etc. As se ha resuelto. Entrega de una Especie o Cuerpo Cierto. Segn el N2 del Art. 1526 si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo. Hay una excepcin a la regla de que las obligaciones se dividen entre los codeudores, pues sta corresponde exclusivamente al poseedor de la especie o cuerpo cierto. Ella deriva de las caractersticas especiales de estas obligaciones; la obligacin de entregar en nuestra legislacin est includa en la de dar, pero en este caso es evidente que la ley se esta refiriendo a la de entregar propiamente tal, a la entrega material y no a la de dar en su sentido doctrinario, esto es, de transferir el dominio o constituir un derecho real, que es la entrega jurdica. Esta es perfectamente divisible, pero, en cambio, la entrega material si que no puede dividirse, porque la especie o cuerpo cierto no puede ser objeto de divisin sin dejar de ser tal. Y por ello debe entregarlo materialmente quien lo posea.
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Indemnizacin de Perjuicios El N3 del Art. 1526 dispone: aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor. La expresin solidariamente no es afortunada, pero quiso significar que el deudor culpable es el nico responsable de la indemnizacin por el cumplimiento. En consecuencia, la obligacin no se divide entre todos los deudores, sino que corresponde nicamente a aqul, y en ello consiste la excepcin a la divisibilidad. Deudas Hereditarias. Segn hemos dicho anteriormente, por regla general las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas, de manera que el pasivo hereditario sin necesidad de esperar la participacin, por el slo fallecimiento del causante, queda dividido de pleno derecho entre los herederos a prorrata de sus cuotas, mientras el activo permanece en indivisin. El pago de las deudas hereditarias es una obligacin conjunta por regla general. El N4 del Art. 1526, en relacin con los Arts. 1358 a 1360 reglamenta la posibilidad de que el testador, los coherederos, la particin o la convencin con el acreedor establezcan una divisin distinta; a las primeras situaciones se refiere el inc. 1 del N4, y a la segunda, los restantes incisos del mismo nmero. Caso en que los herederos, el testador o la particin establezcan una divisin diferente de las deudas hereditarias. El inc. 1 del N4 del art. 1526 aplica la regla ms amplia de los arts. 1358 y 1359, que justamente se ponen en el caso de que se altere en cualquier forma la divisin legal de las deudas; el art. 1526 N4, que se grave ntegramente a un heredero con toda una deuda. La solucin es siempre la misma, los acreedores, si quieren, se allanan a la divisin distinta, o se acogen de la legal. Y hay una clara excepcin a la divisibilidad, porque bien puede el acreedor cobrar el total al heredero que se ha gravado con el total de la deuda. Ello puede ocurrir en cualquiera de las tres formas que seala el precepto: por disponerlo as el testador; haberlo acordado los herederos o haberse determinado por acto de particin. En todos los casos hay una alteracin voluntaria de la regla legal de que las deudas hereditarias se dividen a prorrata, y por ello se habla de indivisibilidad pactada. El acreedor goza de un derecho alternativo; si quiere se somete a la modificacin del testador, las partes o la particin, pero tambin, y como ninguno de estos actos puede afectarles sin su voluntad, est facultado para intentar las acciones propias del art. 1354 y cobrarle a cada heredero su cuota en la deuda. En consecuencia, todos ellos continan obligados a la deuda, pero si la pagan, viene el problema de contribucin a la misma, y podrn repetir en contra del heredero que est gravado con el total de ella. Caso en que el causante y el acreedor estipulan indivisibilidad. A esta situacin se refiere el inc. 2 del art. 1526, N4. Ya habamos sealado que las partes podran corregir el defecto de la solidaridad. Agregndole la indivisibilidad para el caso de fallecimiento de alguno de los deudores. El precepto lo faculta expresamente. Pero no se aplica slo si la deuda originariamente corresponde a varios deudores, sino tambin cuando tiene uno slo, y las partes acuerdan que ser indivisible para los herederos del deudor nico. Por ejemplo, A debe a B $300.000, y se estipula que si
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fallece A, sus herederos sern obligados al pago total. A muere dejando dos herederos por partes iguales: D y E. B puede cobrar los $300.000 a cualquiera de ellos. El demandado est facultado, segn sabemos, para pedir plazo para entenderse con los dems herederos, y si en definitiva se ve obligado a pagar el total (obligacin a la deuda), puede repetir contra ellos por el exceso pagado. Por ello el precepto dice o pagarla el mismo, salva su accin de saneamiento. Este caso presenta dos particularidades de inters. 1) Es una indivisibilidad pactada y muy frecuente en las obligaciones bancarias. 2) Es indivisibilidad pasiva, como lo dispone expresamente el inciso final del artculo 1526. Cosa cuya divisin causa perjuicio. Esta est contemplado en el inciso 1 del N 5 del artculo 1526. La diferencia entre este caso y el anterior, es que las partes no han pactado la indivisibilidad, pero el legislador la establece interpretando su voluntad, porque si la divisin le produce grave perjuicio, es obvio que el acreedor no ha querido que la cosa le sea entregada por parcialidades. El precepto pone un ejemplo relativo a la deuda de un terreno; debe tratarse de uno indeterminado y no de una especie o cuerpo cierto, ya que en tal caso estaramos en el nmero 3 del precepto; el nmero 5 lo deja bien claro al decir un terreno o cualquier otra cosa indeterminada, como si dos personas venden a otra dos hectreas de terrenos ubicadas en un sector determinado para que esta ltima instale una fbrica. No podra uno de los vendedores entregar una hectrea y el segundo, otra separada, porque para el fin que se propone el comprador, ello le ocasionara un grave perjuicio. Esta indivisibilidad es tambin slo pasiva. As lo dice el inciso 2 del N 2 pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su accin. Obligaciones Alternativas. Se encuentran consagradas en el N 6 del artculo 1526 y ya nos hemos referidos a ellas al tratar las obligaciones alternativas en su oportunidad. Nos remitimos a lo dicho. Paralelo entre las obligaciones con pluralidad de partes. Conjuncin por un lado, solidaridad e indivisibilidad por el otro La verdad es que entre la simple conjuncin por un lado, y las dems categoras de obligaciones con pluralidad de sujetos no hay ms relacin que sta: la existencia de varios deudores, muchos acreedores o los unos o los otros a la vez. Pero en la mancomunidad tal pluralidad no produce ningn efecto especial, mientras que en la solidaridad e indivisibilidad produce uno principal: cada acreedor o deudor estn facultados y obligados, respectivamente, para cobrar y pagar el total de la deuda. Solidaridad e Indivisibilidad Se asemejan no slo por el efecto principal sealado, sino tambin por algunos secundarios, como por ejemplo, la interrupcin de la
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prescripcin que beneficia a todos los acreedores, si son activas, y perjudica a todos los deudores, si son pasivas. Adems, ambas son excepcionales, pues la regla general es la simple conjuncin. Pero tambin las separan algunas diferencias, y por ello el Art. 1525 dispone que el ser solidaria una obligacin no le da carcter indivisible. Algunas de las principales son: 1. La solidaridad se refiere a una cosa divisible; en la indivisibilidad, cuando menos en la absoluta y relativa y en algunos casos de las de pago, es la naturaleza de la prestacin misma, la indivisible. 2. La solidaridad es establecida por la ley, el testamento y la convencin, excepcionalmente por la sentencia judicial, mientras que la indivisibilidad, con la misma salvedad anterior, la impone el objeto mismo de la obligacin; 3. En cuanto a sus efectos, la diferencia fundamental la hemos remarcado varias veces: la solidaridad no pasa a los herederos, mientras la indivisibilidad s, por regla general; 1. Finalmente, hay varias diferencias menores en los dems efectos secundarios de ellas. As, en la solidaridad en caso de prdida culpable del objeto debido, el precio se debe en forma solidaria, mientras en la indivisibilidad por regla general, toda la indemnizacin se debe en forma conjunta; en ambos casos, si hay un solo culpable, la indemnizacin misma la debe ste. Igualmente, en la solidaridad el acreedor puede disponer del crdito, remitir la solidaridad a algn deudor y ejecutar una serie de actos con el crdito que en la indivisibilidad no estn permitidos. Finalmente, en la indivisibilidad se suele aceptar al deudor pedir plazo para entenderse con sus codeudores, lo que no existe en la solidaridad, etc., etc. V.- Obligaciones atendiendo al Objeto. a) Obligaciones Especificas y Genricas Enunciacin.- En toda obligacin, el objeto debe ser determinado o determinable, pero la determinacin puede ser la mxima. En que se precisa un individuo especifico dentro de un gnero tambin delimitado, como el bien raz de calle ahumada N tanto, o meramente genrica, como una vaca, cien acciones de tal Sociedad Annima, etc. Obligacin de especie o cuerpo cierto es la primera, en que el objeto debido est determinado en gnero como en especie; las de gnero, aqullas en que se debe indeterminadamente un individuo o una cantidad de cosas de una clase o gnero determinados. La importancia de esta clasificacin estriba en la distinta forma de cumplirlas, en la obligacin que como consecuencia de ello, se impone al deudor especfico de conservacin, y en la posible extincin de las primeras por prdida de la cosa debida. Obligaciones de especie o cuerpo cierto.
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Generalidades.- El legislador no ha reglamentado en forma especial las obligaciones que recaen en una especie o cuerpo cierto, como lo hizo, segn veremos, con las de gnero, pero se refiri a ellas en varias disposiciones, en especial en relacin con su cumplimiento. Las particularidades de estas obligaciones derivan de la circunstancia de que la cosa debida es nica , no tiene remplazo, y por ello: 1.- Lleva envuelta para el deudor la obligacin de conservar la especie o cuerpo cierto hasta la poca del cumplimiento. 2.- debe pagarse la cosa debida y no otra. As lo veremos al tratar del pago (Art. 1569, inc. 2), y esta caracterstica, impone en el cumplimiento de la obligacin una indivisibilidad de pago, pues la entrega debe efectuarla, en caso de haber varios deudores, quien posea la especie o cuerpo cierto (Art. 1526, N2). 3.- Prdida total o parcial de la cosa debida. En la obligacin de especie o cuerpo cierto, existe la posibilidad de que la cosa se destruya antes de su entrega. La perdida puede ser culpable o fortuita. En el primer caso, el deudor responde de los perjuicios, y si se trata de un contrato bilateral, puede pedirse, adems de stos, la resolucin del mismo. S es fortuita, la obligacin se extingue por prdida de la cosa debida, lo cual tambin en los contratos bilaterales da origen a una situacin especial, el problema del riesgo. La Obligacin de Conservacin.- De acuerdo al Art. 1548, la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa debida; agrega el mismo precepto: y si sta es una especie o cuerpo cierto contiene, adems, la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir. De manera que tratndose de un cuerpo cierto hay tres obligaciones distintas contenidas en la de dar: la de dar propiamente tal, la de entregar la especie debida, y para que ello sea posible, la de conservarla hasta la entrega. Por ejemplo, si se vende un inmueble, el vendedor est obligado a dar el bien raz, efectuando la inscripcin correspondiente en el Conservador que es su tradicin; debe entregar materialmente el predio y, finalmente, conservarlo hasta ese momento. Es lgico que le imponga esta obligacin la ley al deudor, porque por el carcter irremplazable de la especie o cuerpo cierto, si ella se destruye, no podr cumplirse la obligacin, teniendo entonces lugar la distincin sealada anteriormente, segn si la prdida es culpable o fortuita, total o parcial. Agrega el Art. 1549: la obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el debido cuidado; este debido cuidado es el que corresponda , de acuerdo a la naturaleza del contrato (Art. 1547, inc. 1). En nuestra legislacin se presume la infraccin a esta obligacin de custodia en el caso de que la especie o cuerpo cierto se destruya o deteriore; al deudor corresponder probar la ausencia de culpa suya en el cumplimiento de la obligacin de conservacin. Atentan contra el cumplimiento de esta obligacin actos jurdicos o materiales del deudor, o ajenos a l. jurdicos, como si, por ejemplo, el deudor que no ha entregado la cosa, la enajena a otra persona. Actos materiales del deudor seran negligencia o
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dolo de ste que destruye o deteriora la cosa, y ajenos a l, el caso fortuito. Ellos le impondrn responsabilidad si le son imputables, pero segn lo dicho, a l le corresponde probar su ausencia de culpa o el caso fortuito. Las obligaciones de gnero. Concepto. A ellas el legislador destin el titulo 8 del libro 4, Arts. 1508 a 1510. Segn el primero obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado . Como se advierte, no es que en las obligaciones de gnero exista absoluta indeterminacin, porque ello se traducira en la ausencia de objeto, y nulidad absoluta de la obligacin. Y as, no podra deberse un animal, un rbol, etc. El gnero debe estar determinado, y adems, la cantidad del mismo que se debe, y as si se dijera que se debe trigo sin sealar la cuanta, podra pretenderse cumplir la obligacin entregando un grano del mismo. Por ello no es enteramente correcto el precepto al hablar de un individuo, pues pueden ser varios, con tal que se determine o sea determinable la cantidad. Efectos de la obligacin de gnero. La obligacin de gnero es normalmente fungible; puede darse una u otra especie, mientras quede comprendida en el genero debido. De ah que los efectos de la obligacin genrica que el legislador reglament en el ttulo 8 y no a propsito del pago, como lo hizo con las de especies - sean radicalmente inversos a los de esta , y as: 1- no hay obligacin de conservacin. As lo seala la parte final del Art. 1510: el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya (las cosas del gnero debido), mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe. El deudor puede realizar, en consecuencia, toda clase de actos jurdicos y materiales respecto de las cosas del mismo gnero que posea . 2- Cumplimiento. En la obligacin de especie, slo puede cumplirse entregando el cuerpo cierto debido. En la de gnero, no hay cosas determinadamente debidas. Por ello, para cumplirla debe procederse a la especificacin, o sea, a la eleccin entre los individuos del gnero de aquellos que deben entregarse al acreedor. La eleccin no es de ste, a menos que as se haya expresamente estipulado: En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo (Art. 1509, primera parte). De manera que al momento del pago el deudor elige las cosas con que va a cumplir, y as, si debe 100 sacos de trigo, retira de sus bodegas los 100 sacos y los entrega a su acreedor. Puede entregar cualquier individuo del gnero, pero con una limitacin que le coloca la ley: debe ser de una calidad a lo menos mediana, si no se ha precisado otra (Art. 1509 parte final). 3- No existe prdida de la cosa debida. Se dice que el gnero nunca perece ( genus nunquam perit), y por ello el Art. 1510, en su primera parte dispone que la prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin. Y si no existe este modo de extinguir las obligaciones en las de gnero, tampoco tiene en principio aplicacin la teora del riesgo.
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4- En las obligaciones de gnero se produce un efecto que se denomina especificacin de la obligacin y consiste en la conversin de la obligacin genrica, en obligacin de especie o cuerpo cierto, esta especificacin se presenta cuando se deben uno o varios individuos indeterminados de cierto gnero y el deudor elige aquellos con los cuales va a cumplir su obligacin. En ese momento, cuando el deudor realiza la eleccin, la obligacin se convierte en una obligacin de especie; por lo tanto, la obligacin genrica nace siendo de gnero, pero al momento de su cumplimiento se transforma en una obligacin de especie. Extincin de estas obligaciones. Se extinguen por los modos generales de extinguir, y por un modo especial que es la prdida de la cosa que se debe. En estas obligaciones tiene plena aplicacin la teora del riesgo que se ha estructurado sobre la base de los Art. 1550 y 1820. El 1, seala que el riesgo del cuerpo cierto, cuya entrega se debe, es siempre de cargo del acreedor. El art. 1820, refuerza la idea anterior diciendo que la especie que se vende pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa. Estos dos arts. han sido sumamente criticados, porque lo lgico es que las cosas perezcan para su dueo, pero estas normas colocan el riesgo en el acreedor, incluso el art. 1820, dice que el riesgo es del comprador, aunque no se haya hecho la entrega, es decir, aunque no haya tradicin Los autores han explicado estas normas diciendo que constituyen un error del legislador, porque fueron copiadas ntegramente del Cdigo Civil francs, y en l, de los contratos nacen derechos reales, perfeccionado el contrato, el acreedor ya es dueo, y es justo que el riesgo sea de su cargo. Pero en Chile, Andrs Bello alter esta regla y de los contratos, slo nacen derechos personales. Sin embargo son tantas las excepciones a los art. 1550 y 1820, que estas normas pasan a constituir la excepcin. Paralelo entre las Obligaciones de Gnero y las de Especie o Cuerpo Cierto. 1 En la obligacin de especie el acreedor tiene derecho a exigir una cosa determinada que es la cosa debida; En la de gnero, este derecho no existe. 2 En la obligacin de especie, el deudor slo puede cumplir entregando la casa debida; En la de gnero, el deudor cumple entregando cualquier cosa de gnero determinado. 3 En la obligacin de especie, el deudor debe cuidar y conservar la cosa; En la de gnero, no existe la obligacin de cuidar y conservar la cosa. 4 En la obligacin de especie, el riesgo de la cosa debida es del acreedor y por lo tanto, si se destruye la cosa por caso fortuito, se extingue la obligacin; En la de gnero, el riesgo es del deudor, y la obligacin no se extingue por la destruccin de las cosas del gnero.
Apuntes: Profesor Francisco Talep b) Obligaciones con Pluralidad de objetos
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Obligaciones de objeto simple y complejo. Lo normal es que la obligacin tenga un objeto y dos sujetos, acreedor y deudor. Pero puede presentarse el caso de pluralidad de unos y otros, y entonces se habla de obligaciones complejas en cuanto al objeto o los sujetos. En la obligacin simple o de objeto nico, hay uno slo debido, y el deudor cumple con l la obligacin. En la obligacin compleja existen varios objetos adeudados, pero puede cumplirse de dos maneras: pagando todos ellos, en cuyo caso nos encontramos con las obligaciones acumulativas, o slo algunos, lo que se presenta en las obligaciones alternativas y facultativas. En consecuencia, hay tres categoras de obligaciones con pluralidad de objetos: la acumulativa, la alternativa y la facultativa. Obligaciones Acumulativas. Existe una cierta vaguedad en las denominaciones de esta categora de obligaciones, hablndose de obligaciones de simple objeto mltiple, conjuntas o conjuntivas y acumulativas. Estas obligaciones se presentan cuando se deben varias objetos, y ello puede ocurrir de dos maneras: 1.- Simplemente se adeudan objetos distintos sin relacin entre ellos. En consecuencia, hay tantas obligaciones distintas como objeto debidos, y cada una de ellas es exigible separadamente, y 2.- La obligacin es una sola, pero para cumplirla el deudor debe efectuar varias prestaciones, de manera que la obligacin no estar cumplida mientras no se satisfaga todos los objetos debidos. Ej. una agencia de viajes organiza un tour, que incluye traslado, alojamiento, visitas, etc. Hay varias prestaciones y todas ellas deben efectuarse para que la obligacin quede cumplida; el acreedor puede exigir el pago simultneo de todas ellas. Obligaciones Alternativas o disyuntivas. Estas estn reglamentadas en el Ttulo 6, del Libro IV, arts. 1499 a 1504. El primero de ellos las define como aquellas por las cuales se deben varias cosas de tal manera que la ejecucin de una de ellas exonera de la ejecucin de las otras. De ah su nombre, pues hay una eleccin del objeto de la obligacin, o una cosa o la otra. Hay varias prestaciones debidas, pero al deudor le basta el cumplimiento de una de ellas para extinguir la obligacin, como si me obligo con una persona a entregarle o un auto; o un departamento o 40 millones. Las tres cosas se deben, pero se paga una sola de ellas. Lo que caracteriza estas obligaciones es el uso de la conjuncin disyuntiva o; si se usara la acumulativa y, todas las cosas se deberan, y seran varias las obligaciones o una de objeto mltiple. Caractersticas de las obligaciones alternativas. 1.- La eleccin es por regla general del deudor, pero puede corresponder al acreedor (art. 1500, inciso 2). Asimismo, la Corte Suprema ha sealado que es lcito el pacto por el que se conviene, elija un tercero. 2.- Los objetos se deben bajo la condicin de que sean elegidos para el pago.
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La obligacin alternativa misma no es condicional, pues no hay ningn hecho futuro e incierto que suspenda su nacimiento o extincin, pero si las cosas debidas, se deben bajo la condicin de ser elegidas por el deudor, acreedor o un tercero segn lo que se haya convenido. 3.- La obligacin ser mueble o inmueble, segn lo sea el objeto que se determine para el pago. 4.- El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas debidas. As lo seala el art. 1500 en su inciso 1. 5.- No es indispensable que las cosas debidas sean equivalentes, pues la ley no lo exige. Efecto de la obligacin alternativa. Para determinarlos, debemos distinguir tres situaciones; a saber: si la eleccin es del deudor; si la eleccin es del acreedor o de un tercero; y, si se produce la perdida de todas o de algunas de las cosas debidas. Efectos de la obligacin alternativa cuando la eleccin es del deudor. 1.- Obligacin de custodia. Al deudor le basta conservar una sola de las especies debidas (art. 1502, inc. 1). En la obligacin de especie el deudor tiene la obligacin de conservarla hasta su entrega, pero como en la alternativa si la eleccin es suya, el deudor puede pagar con cualquiera de las debidas, le basta con conservar una, y a s cumplir con ella. 2.- El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas debidas. (art. 1501). No hay con ello excepcin al principio del art. 1569, inc. 2, segn el cual el acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa distinta de la debida, porque no se le ofrece un objeto diverso, sino uno de los que se deben, estando el acreedor obligado a recibir el elegido por el deudor. 3.- Si son varios los deudores, y la eleccin es de ellos, deben hacerla de consuno (art. 1526 N 6), este es otro caso de indivisibilidad de pago. Efectos de la obligacin alternativa cuando la eleccin es del acreedor o de un tercero. 1.- Obligacin de conservacin. Debe el deudor conservar todas las especies debidas si la obligacin se refiere a cuerpos ciertos, pues el acreedor o el tercero pueden exigirle cualquiera y ser responsable en caso de haber destruido la que elijan estos. 2.- El acreedor o el tercero pueden exigir cualquiera de las cosas debidas, incluso la que se haya destruido. 3.- Si son varios los acreedores, deben ponerse de acuerdo en la cosa que van a elegir; por lo tanto, tambin se da la indivisibilidad del pago. (art. 1526 N 6). Efectos de la obligacin alternativa si se produce la perdida de todas o de algunas de las cosas debidas. Esto se encuentra reglamentado en el inciso 2 del art. 1502, y en los arts. 1503 y 1504, que no hacen, sino aplicar las reglas generales.
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En este sentido, es menester efectuar algunos distingos, en primer lugar, si la perdida es total o parcial, fortuita o culpable, y finalmente, segn de quien sea la eleccin. 1.- Si la perdida es total, se impone un nuevo distingo si es fortuita o culpable. Si es fortuito, y todas las cosas disyuntivamente debidas perecen, no habiendo culpa del deudor, se extingue la obligacin (inc. 1 art. 1504). Si hay culpa del deudor, en semejante evento, este siempre est obligado al precio de una de las cosas y a la indemnizacin de perjuicios, y lo nico que vara es el precio de qu cosa debe, segn de quien era la eleccin. (art. 1504, inc. 2). 2.- Si la perdida es parcial, debe hacerse el mismo distingo anterior, segn si es fortuita o culpable. Si es fortuita se extingue la obligacin respecto de las cosas destruidas y subsiste respecto de las otras. (art. 1503). Si la destruccin es culpable, nuevamente es preciso subdistinguir, segn a quien corresponda la eleccin. Si ella es del deudor, sin duda escoger alguna de las cosas que subsista para liberarse de la indemnizacin de perjuicios, pero si pertenece al acreedor, ste puede a su arbitrio, segn el inc. 2 del art. 1502 (de manera que no cabra oponerle el abuso del derecho), pedir cualquiera de estas dos alternativas, a saber: alguna de las cosas que subsisten, estando obligado el deudor a drsela, o el precio de la cosa destruida, ms la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Obligaciones Facultativas. Tambin las reglamenta el Cdigo, en el Ttulo 7, del Libro IV, arts. 1505 al 1507. El primero las define diciendo que obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa. Por ej. el testador, en su testamento, impone a un heredero la obligacin de entregar una casa al legatario, pero dndole la facultad de que si as lo prefiere, cumpla su obligacin pagndole la suma de $xxx. Una vez ms se altera la ya citada regla del art. 1569, inc. 2, pues se obliga al acreedor a recibir otra cosa distinta de la debida, pero desde el nacimiento de la obligacin el deudor tena esta facultad. Lo que distingue a la obligacin facultativa es que hay un solo objeto debido, en el ejemplo, la casa; no se debe la casa y el dinero, o una u otro, pero el deudor, al momento del cumplimiento, puede librarse de la obligacin con el objeto debido o con otro previamente determinado; en tal sentido, la obligacin es de objeto mltiple, pero slo para el deudor. Efectos de las obligaciones facultativas. Los efectos de esta clase de obligaciones derivan de la caracterstica ya sealada de que hay un solo objeto debido, y en consecuencia: 1.- El acreedor slo puede demandar el objeto debido. As lo dispone la parte primera del art. 1506. 2.- Prdida del cuerpo cierto debido. Por la misma razn anterior, si la cosa se debe especficamente y se destruye sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora, el acreedor no tiene derecho a pedir cosa alguna (parte final
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del art. 1506) o sea, se extingue la obligacin, an cuando subsista la cosa con que el deudor tena facultad de pagar. Nada dijo la ley para el caso de prdida culpable o durante la mora del deudor, pero resulta evidente que ste pagar con la otra cosa a fin de evitarse el pago de los perjuicios. Pero el acreedor no est facultado ni an en este caso para exigirla, y slo puede demandar la indemnizacin de perjuicios, si el deudor no se allana a entregarla. Paralelo entre las obligaciones complejas segn su objeto. Entre las obligaciones acumulativas por un lado, y las alternativas y facultativas por el otro, no hay ms semejanza que la pluralidad de objetos, pero mientras en las primeras todos ellos deben cumplirse, en las segundas, uno slo se encuentra en tal situacin. Es posible, en cambio, la confusin entre la disyuncin y la facultad, especialmente si en la primera la eleccin corresponde al deudor, lo que es la regla general. En ambos casos, ste determina con qu objeto cumple, y para distinguirlas no queda sino atender a la estipulacin de las partes, teniendo presente la disposicin del art. 1507, que, en caso de duda, dispone que la obligacin se tendr por alternativa. Ello es ms favorable para el acreedor, segn se ver. Con todo, las principales diferencias que pueden anotarse, derivan de: 1.- En la obligacin alternativa se deben varias cosas distintas, pero se cumple con una sola de ellas, mientras que en las facultativas, una sola cosa es la debida, quedando al arbitrio del deudor cumplir con la otra. 2.- En estas ltimas, siempre elige el deudor, y en la disyuntiva, puede corresponder escoger al acreedor o un tercero, si as se estipula; 3.- De ah que en la alternativa, si la eleccin corresponde a estos ltimos, pueden exigir determinadamente cualquiera de las cosas debidas, lo que jams ocurre en las facultativas: el acreedor slo puede reclamar lo debido; 4.- Por la misma razn, resultan diferentes los efectos de la perdida de algunos de los objetos a que se refiere la obligacin; en la alternativa, esta subsiste mientras exista uno de ellos, a menos que siendo la eleccin del acreedor, exija este el precio de la cosa destruida y la indemnizacin de perjuicios. En la facultativa, si el objeto debido se destruye por caso fortuito, el acreedor no puede reclamar lo que el deudor tena facultad de darle en sustitucin, y 5.- En la disyuncin, la obligacin ser mueble o inmueble segn lo sea la cosa con que se pague; en la facultativa para la calificacin se atender siempre al objeto debido, aunque posteriormente se pague con otro. b) Obligaciones de Dar, Hacer y no Hacer. Obligacin de Dar. Es esta una materia en que nuestro Cdigo evidentemente se confundi en el uso de los trminos, apartndose de los conceptos universales, especialmente porque refundi en ella, la de entregar.
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Si en el lenguaje vulgar dar equivale a donar, en derecho su significado propio es muy diverso. Obligacin de dar es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real. Dicho de otra manera, es la que nace de los ttulos traslaticios del dominio y dems derechos reales, como por ejemplo, en la compraventa en que el vendedor se obliga a dar una cosa al comprador, esto es, a transferirle el dominio de ella. En doctrina tambin, la obligacin de entregar es la que tiene por objeto el simple traspaso material de una cosa, de su tenencia. En el arrendamiento queda en claro su diferencia con la de dar; en este concepto el arrendador tiene la obligacin de entregar, pero no de dar, porque el arrendamiento es un ttulo de mera tenencia: el arrendatario no adquiere derecho real alguno. Siempre en doctrina, la obligacin de entregar es de hacer, puesto que se trata de traspasar materialmente la tenencia de una cosa, lo cual es un hecho. Finalmente, cbenos advertir, que algunos autores y fallos han pretendido aplicar entre nosotros, sin variaciones, los conceptos doctrinarios antes reseados; pero para la mayora de ellos, es evidente que nuestro Cdigo confundi los conceptos y en consecuencia, la obligacin de entregar queda incluida en la de dar, y no constituye una obligacin de hacer. Dicho de otra manera, en nuestra legislacin la obligacin de dar no tiene nicamente por objeto transferir el dominio o constituir otro derecho real, sino tambin traspasar la mera tenencia, y en consecuencia, hay que definirla como aquella que tiene por objeto transferir el dominio de una cosa, constituir un derecho real en ella, o traspasar su mera tenencia. Tal conclusin fluye de los siguientes razonamientos: 1.- El art. 1548 dispone expresamente que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa. 2.- En la compraventa el legislador, para referirse a la misma obligacin, la del vendedor de dar la cosa, la denomina indistintamente como de dar y de entregar. En efecto, el art. 1793 define la compraventa como un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa. 3.- El art. 1924 seala que el arrendador est obligado a entregar la cosa arrendada, o sea, tiene la misma obligacin que el vendedor; etc. Con los argumentos sealados, no cabe dudas que el Cdigo confundi y refundi en una sola las obligaciones de dar y de entregar, y sta, en consecuencia, no es obligacin de hacer. De ah que existan dos categoras de obligaciones de dar: la de dar propiamente tal, en cuanto tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real, y la de dar, que es de entregar, y mediante la cual se traspasa la mera tenencia. Obligaciones de Hacer. Doctrinariamente, obligacin de hacer es la que tiene por objeto la ejecucin de un hecho, pero de acuerdo a lo anteriormente expresado este hecho en nuestra legislacin no ser nunca la entrega de una cosa, porque en tal caso la obligacin no es de hacer, sino de dar.
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La obligacin de hacer puede recaer sobre dos hechos distintos; a saber: En la ejecucin de hechos materiales, como por ej. construir una casa. O en la ejecucin de hechos o Actos Jurdicos, como por ej. suscribir una escritura pblica. Estas obligaciones de hacer tienen una particularidad en cuanto a su pago, por que la regla general es que sea indiferente quien cumpla la obligacin, sin embargo, este principio tiene una excepcin, porque si la obligacin es de hacer y se ha tomado en cuanta la aptitud o talento del deudor, no puede cumplirse la obligacin por una persona distinta a l, sin el consentimiento del acreedor. Obligaciones de no Hacer. El objeto de las obligaciones de no hacer es una omisin: abstenerse de ejecutar un hecho que de no existir la obligacin podra hacerse: es como una limitacin a la libertad de actuar de una persona, que debe privarse de hacer ciertas cosas que normalmente y a no mediar la obligacin podra llevar a cabo. Cuando se incumple una obligacin de no hacer, se producen varias consecuencias importantes; a saber: Se hace exigible la indemnizacin de perjuicios y en el momento mismo del incumplimiento el deudor cae en mora. Importancia de esta clasificacin entre obligaciones de dar, hacer y no hacer. 1.- Es importante para los efectos de clasificar las acciones y derechos en muebles e inmuebles. As de acuerdo al art. 580, la obligacin de dar puede ser, mueble o inmueble; y, de acuerdo al 581, la obligacin de hacer siempre es mueble. Y la Jurisprudencia y la doctrina por analoga han dicho que la obligacin de no hacer se considera como mueble. 2.- Es importante porque hay ciertos modos de extinguir que slo operan respecto de ciertas obligaciones; por ejemplo, la perdida de la cosa debida, slo opera en las obligaciones de dar; la muerte del deudor, slo opera en las obligaciones de hacer.

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Clasificacin de las obligaciones.

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