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Derecho Comercial I Carrera: Administracin de Empresas Contador Pblico Mdulo nico Dr. Rosa Yaez Autor: Dr.

Mara Rosa Ayala de Yaez Dr. Profesor: Dr. Emilio Cornejo Costa Curso: 3 Ao Ao: 2009 Salta

Educacin
A DISTANCIA

Autoridades de la Universidad
Canciller
Su Excelencia Reverendsima Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO Arzobispo de Salta

Rector
Dr. ALFREDO GUSTAVO PUIG

Vice-Rector Vice-Rector Acadmico


Dr. GERARDO VIDES ALMONACID

Vice-Rector Vice-Rector Administrativo


Ing. MANUEL CORNEJO TORINO

Secretaria General
Prof. CONSTANZA DIEDRICH

Rectoral Delegado Rectoral del SEAD


Dr. OMAR CARRANZA

Indice General
I.- Importancia y utilidad de la materia. Fundamentacin ....................................... 9 II.- Objetivos de la Materia ............................. 9 III.- Programa de la Asignatura .................... 10 IV.- Bibliografa ............................................ 13 VI.- Evaluacin ............................................ 14 Caractersticas y objetivos de la Asignatura .. 16 6. Mandato ............................................... 185 7. Comisin o Consignacin ..................... 194 8. Mutuo Comercial .................................. 203 9. Depsito ............................................... 214 10.Contrato de Fianza ............................... 232 11.Contrato de Prenda Comercial ............. 236 12.Contrato de Transporte ........................ 242 13.Contratos innominados (Atpicos) ........ 259

Unidad I Unidad V
1. EL DERECHO COMERCIAL: orgenes y desenvolvimiento del comercio y del derecho comercial .................................. 19 2. Fuentes formales y materiales ............... 40 3. Arbitraje .................................................. 53 5.1. El Seguro ............................................ 297 5.2. Infraseguro ......................................... 309 5.3. Sobreseguro: (art. 62 y 65 ap. 1) ........ 309 5.4. Pluralidad de seguros ......................... 309 5.5. Seguro por cuenta ajena .................... 310 5.6. Sancin. Caducidad. .......................... 321 Actos de Comercio ...................................... 59 1. Concepto ................................................ 59 2. Clasificacin (Arts. 5, 6, 7 Cd. Com.) .... 72 5.7. Agentes de Seguro ............................. 321 5.8. Prescripcin en el contrato de seguro ................................................ 322 5.9. Seguro de vida: Prescripcin de la accin ............................................. 327 5.10. Seguro de accidente de trabajo ........ 328 5.11. Obligacin del Asegurador ............... 331 1. Quines pueden ser sujetos de las relaciones Jurdicas Mercantiles? ..... 81 2. Factores, empleados y dependientes ... 102 3. La Empresa .......................................... 119 4. Fondo de Comercio .............................. 138 5. El rgimen de transferencia de Fondo de Comercio (LEY 11.867) ................... 151 5.12. Efectos y extincin del contrato de seguro ......................................... 336 5.13. Extincin del contrato ....................... 338 5.14. Seguro flotante o de abono ............... 341 5.15. Seguro de incendio ........................... 342 5.16. Seguros agrcolas ............................. 345 5.17. Seguro de responsabilidad civil ........ 346 5.18. Seguro de transporte ........................ 350 5.19. Seguro de robo ................................. 350 5.20. Seguros de personas........................ 351 1. Compra venta Mercantil ....................... 155 2. Instrumentos Pblicos (979 a 1.011 del Cdigo Civil). .................................. 166 3. Efectos del Contrato ............................. 166 4. Requisitos de la Eviccin (principio general) ................................................ 172 5. Obligaciones del vendedor ................... 182 5.21. Seguro de accidentes personales..... 351 5.22. Seguros sobre la vida ....................... 352 5.23. Beneficiario en el seguro de personal ........................................... 355 5.24. Seguro colectivo ............................... 356 5.25. Reaseguro ........................................ 356

Unidad II

Unidad III

Unidad IV

Unidad VI
6.1. Funcin y concepto ............................ 361 6.2. El ttulo de crdito es un documento ... 362 6.3. Necesidad, literalidad, autonoma....... 362 6.4. Legitimacin ....................................... 366 6.5. Creacin y emisin ............................. 367 6.6. Ttulos causales y abstractos ............. 370 6.7. Concepto y requisitos de la letra de cambio. Pagar. ................................ 370 6.8. Endoso ............................................... 376 6.9. Aval .................................................... 380 6.10. Pagar .............................................. 384 6.11. Cheque ............................................. 388 6.12. Prescripcin ...................................... 401

Currculum Vitae
A) DATOS PERSONALES Nombre y Apellido: Emilio Cornejo Costas B) PUBLICACIONES LIBROS: Consecuencias de la Reforma Civil en la Legislacin Mercantil Argentina 1970. Derecho Societario (Editorial Depalma 1975). El Registro Pblico de Comercio (premio Nacional Centenario Biblioteca Congreso de la Nacin). Sociedades Comerciales (Editorial Depalma 1982). Tratado del nombre Social (Editorial Abaco de Rodolfo Depalma. Libro que se venden en todos los pases de habla Hispana). Unificacin del Derecho Privado en colaboracin con otros autores (Academia de Derecho de Crdoba 1988). El Derecho, la Economa y el hombre en colaboracin con otros autores (Academia de Derecho Crdoba 1990). Interpretacin y aplicacin de la ley 1991.

Articulacin: aproximadamente 100 (cien en publicaciones en distintas revistas jurdicas del Pas y el exterior). C) DISTINCIONES ACADEMICAS Miembro de la Academia Nacional de Derecho de Crdoba. Miembro del Instituto del Derecho Comercial de la Universidad de la Plata, y otras facultades del Pas y el extranjero. Presidente, Vice-Presidente y Secretario de diversos Congresos, Seminarios y Jornadas.

D) CONFERENCIAS DICTADAS, CURSOS, CONGRESOS, ETC. Aproximadamente cincuenta en diversas ciudades del Pas y el exterior. Congreso simposios, cursos, cursillos y conferencias a la que asisti al rededor de 200.

E) ACTIVIDAD DOCENTE Profesor titular por concurso con 31 aos de antigedad en Derecho Comercial I y II de la Facultad de Administracin de Empresas de la Universidad Catlica de Salta. De Derecho Societario carrera de abogaca en la misma universidad. Prof. Universidad Nacional de Salta. Carrera de Contador Pblico y Administracin de Empresas. Profesor invitado en la Universidad Nacional de Bs.As., Universidad Nacional de Crdoba, Universidad del Salvador y otras.

F) CARGOS ACADEMICOS Director del Departamento de Derecho Comercial de la Universidad Catlica de Salta, miembro del Consejo asesor de Ciencias Jurdicas de la Universidad Catlica de Salta, Ex Director del Dpto. Jurdico de la Facultad de Ciencias Econmicas de la U.N.S.A. Ex miembro del Consejo Acadmico y del Directorio de la Universidad Catlica de Salta.

G) ACTIVIDAD JUDICIAL Y OFICIALES Ex empleado de los Tribunales de la Cap. Federal, Bibliotecario de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires, Asesor del Ministerio de Gobierno de Salta, Secretario del Juzgado, Juez de Minas, Juez de Comercio. Secretario General de la Corte de Justicia.

H) ACTIVIDADES PRIVADAS Y PUBLICAS Ex-miembro del estudio jurdico Levene de Bs.As., Ex Sndico de la Sociedad Cervecera de Salta, asesor en diversas sociedades, asesor societario del Colegio de Escribanos de Salta y del Consejo Profesional de Ciencias Econmicas de Salta. Actualmente asesor, consultor, abogado y corresponsal de diversos estudios jurdicos del Pas.

Carrera: Curso: Materia: Profesor Titular: Profesor Adjunto: Ao Acadmico:

Administracin de Empresas - Contador Pblico 3 Ao Derecho Comercial I Dr. Emilio Cornejo Costas Dr. Pablo Castaeda Santos 2009

IMPORTANTE: los temas desarrollados en esta Gua de estudio resultan solamente un tutor de estudios, por tal, no son coincidentes estrictamente en el orden que se desarrollan los contenidos del programa de la asignatura. Los alumnos podrn consultar cualquier bibliografa que haga a los contenidos de la materia y los obras indicada en el programa lo son solo a los fines orientativos. Los alumnos recibirn las orientaciones necesarias por los Docente Auxiliares en el transcurso del semestre, a travs del Foro de la Materia.

I.- Importancia y utilidad de la materia. Fundamentacin


La importancia de la materia para un futuro administrador de empresas y/o contador pblico radica sobre todo, y en relacin a Derecho Comercial I, en que proporciona las herramientas y conocimientos bsicos que del rgimen comercial un alumno debe tener. Es decir el administrador debe conocer, no slo los contenidos normativos del rgimen comercial, a saber: doctrinas elegidas por el legislador de nuestro cdigo de comercio para la regulacin del comercio, reglamentacin especifica del acto de comercio, del comerciante, del fondo de comercio, la empresa, relaciones con los auxiliares del comercio, rgimen de navegacin, contratos comerciales en general, ttulos circulatorios, seguros, etc; sino tambin aprehender y comprender porqu cada situacin de hecho, conductas, relaciones, figuras, de las mencionadas necesita una ley adecuada y especial que encauce la vida social comercial. Dicha importancia se manifiesta con mayor envergadura en cuanto al Derecho Comercial II, pues el mbito natural de un administrador de empresas y/o Contador Pblico ser la empresa y la sociedad. Es decir la base de los conocimientos del Derecho Comercial General, se adquiere por el alumno durante el cursado y regularizacin de Derecho Comercial I, y los conocimientos as adquiridos servirn de cimientos para la construccin de un saber ms especifico: el que proporciona el Derecho Comercial II, es decir el estudio del rgimen aplicable a las sociedades comerciales. En concordancia con lo ya manifestado, en este sentido debe destacarse que resulta por ello importantsimo el estudio y comprensin acabada de este derecho, pues le otorgar al profesional las herramientas bsicas para "moverse" cmodamente en una empresa o sociedad, y en razn de que ser la sociedad la que otorgue al alumno el material que moldear durante toda su vida profesional.

II.- Objetivos de la Materia


Los principales objetivos de ambas materias son los siguientes: a.- Que el alumno conozca la "letra" de la ley: es decir que sepa acabadamente cul es el rgimen aplicable a cada situacin de hecho presentada durante la vida del comercio. Asimismo, teniendo en cuenta el gran cmulo de situaciones que se regulan por la ley mercantil en general, es conveniente que los alumnos razonen

los contenidos de la normativa de cada caso, pues el estudio simplemente memorioso de la norma, no es til a efecto de interpretar, colegir y analizar en cada caso, de qu manera corresponde su aplicacin. b.- Que el alumno como futuro administrador pueda asesorar a los directivos de la empresa en las lneas a seguir segn la situacin presentada, es decir no slo en cuanto a la poltica financiera, comercial, de mercado, a seguir sino tambin a tomar las decisiones correctas, y que stas sean slo adecuadas para la situacin que se debe resolver, sino tambin correctas en cuanto a los regmenes legales vigentes, a fin de que posteriormente a la empresa no le surjan problemas o se vea envuelta en pleitos innecesarios que se podran haber evitado con una buena direccin empresarial. c.- Aunque parezca obvio hacer esta observacin, hoy en da casi no existen empresas que no hayan adoptado una forma societaria, por la conveniencia de las mismas, para afrontar la cada vez ms compleja realidad econmica, por la limitacin de responsabilidad para el empresario, por las facilidades, por el acceso a determinados concursos y/o licitaciones, ...etc, por ello, es que la ctedra pone especial nfasis en la exigencia de los conocimientos del Derecho Societario.

III.- Programa de la Asignatura


Unidad I - El Derecho Comercial 1.- El Derecho Comercial. Origen y evolucin histrica. 2.- Antecedentes y desarrollo del Derecho Comercial en Argentina. 3.- La Constitucin Nacional y de Salta. El comercio, la industria y el Derecho Comercial (arts. 10, 14, 17, 20, 67 inc. 11, 104 y 108). 4.- Concepto y funcin del derecho Comercial. Trascendencia y relacin con la Economa. Su contacto con varias ciencias (Psicologa-Sociologa y otras). Panorama actual: Autonoma - Generalizacin del Derecho Comercial. Relaciones con otras ramas jurdicas. Las carreras de Contador Pblico y Administracin. El Derecho Comercial y su actividad que regula: conexin. Unidad II - Fuentes del Derecho Comercial 1.- Anlisis de las diversas fuentes: formales y materiales. Art. Ttulo preliminar. Art. 207 Cd. Com. y 16 Cd. Civil. Subsidiariedad del Derecho Civil. Concepto. Requisitos y valor de los usos y costumbres. Orden de prelacin en la solucin judicial de una cuestin mercantil. 2.- Jurisdiccin Comercial. Organizacin de la justicia nacional y de Salta. Jurisdiccin Arbitral. 3.- El Registro Pblico de Comercio: Organizacin, funcin y facultades. Otros registros. Organismos de Contralor. Unidad III - La Materia Comercial 1.- Contenido. Concepciones subjetivas, objetivas y mixtas. Concepciones modernas. 2.- Actos de comercio en el Derecho Argentino. Concepto. Anlisis de los incisos del art. 8. Carcter de la enumeracin del mismo. 3.- Artculos 5, 6 y 7 y 452 inc. 1) del Cd. de Comercio. Jurisprudencia sobre actos de comercio. Actos unilateralmente mercantiles y actos mixtos. Por conexin. Actos incluidos en diversos artculos del Cd. de Comercio y en leyes incorporadas al mismo.

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Unidad IV - El comerciante y agentes auxiliares del comercio 1.- Concepto Legal. Capacidad: diversos casos y excepciones. Incompatibilidades, inhabilidades, prohibiciones e incapacidad legal. Obligaciones y Derechos. El nombre comercial. 2.- Factores y dependencias. Rendicin de cuentas. Auxiliares del comercio. Bolsas y Mercados. Unidad V - La empresa comercial 1.- Concepto. Naturaleza jurdica. Participacin, cogestin y autogestin. Derecho comparado. Art. 14 bis de la Constitucin Nacional. 2.- Fondo de Comercio. Concepto. Naturaleza. Elementos que lo componen. Anlisis de los mismo (marca, nombre, patentes de inversin, la llave de negocios). Transferencia. Ley 11.867. 3.- Sociedad, empresa y fondo de comercio. Sucursal, agencia y filial. Empresas del Estado. El Estado comerciante. Sociedad del Estado. Bancos. Unidad VI - Obligaciones y contratos comerciales. Normas generales 1.- La unificacin del Derecho de las obligaciones. Legislacin comparada. Fuentes de las obligaciones: causa fuente (arts. 499 Cd. Civil). Causa fin (arts. 501 y 502 Cd. Civil). De los contratos en general. El art. 1137 del Cdigo Civil. Elementos o presupuestos. Clasificacin de los contratos: unilaterales y bilaterales; onerosos y gratuitos; conmutativos y aleatorios; consensuales y reales; nominados e innominados; de ejecucin inmediata y diferida; de ejecucin instantnea y de duracin. El contrato plurilateral. Formas de contratacin: el contrato tipo, el contrato de adhesin. 2.- La libertad de contratar y la libertad contractual (arts. 22 y 1197 del Cd. Civil y 14, 19 y 20 del Cd. de Comercio). Objeto, contenido y efectos de los contratos (arts. 1167, 1168, 1169 y 1195 Cd. Civil). La buena fe contractual. Formas de los contratos (art. 1180 a 1184,973 a 978 Cd. Civil y arts. 4 y 165 Ley de Sociedades). Prueba de los contratos (arts. 208 a 215 Cd. de Comercio y 1190 a 1194 Cd. Civil). Interpretacin de los contratos (arts. 217 a 220 y Tit. Preliminar y 461 Cdigo Comercial y 17 Cd. Civil). La fecha cierta. El doble ejemplar. 3.- Eviccin (arts. 2089, 2090 y 2091 Cd. Civil). Vicios redhibitorios (art. 473 Cd. de Comercio y 2164 a 2181 Cd. Civil). Resolucin de los contratos comerciales (art. 216 Cd. de Comercio). Unidad VII - Contratos comerciales en particular 1.- Compraventa comercial. Concepto (arts. 450 y 453 C. Com.) Bienes incluidos (art. 451). Compraventas excluidas (art. 452). 2.- El precio (arts. 458 a 460). Entrega de la cosa: Tradicin simblica (art. 461 C. Com.) Plazo (arts. 464 a 467 a 474). 3.- La locacin comercial. Diversos casos (locacin de mquinas, de fondos de comercio, de ropa, de sillas). 4.- El comodato comercial. El mutuo comercial (art. 558 Cd. Com.). El depsito comercial (art. 572 y sig.). 5.- El mandato comercial (arts. 221 y sigs.). La comisin (arts. 232 y sigs.). El corretaje. El contrato de agencia. 6.- La prenda: concepto, caracteres. La prenda con registro: Ley 12.962. Fines que pueden prendarse. Prenda fija y flotante: requisitos, individualizacin de los bienes; obligaciones, inscripcin. Cancelacin de la misma. Certificado de prenda. Transferencia. Quienes pueden ser acreedores prendarios. 7.- La fianza comercial (art. 478 y sigs.) Cartas de crdito (art. 484 y sigs.).
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8.- El Worrant, depsitos bancarios. Cuenta corriente bancaria. Tarjeta de crdito y similares. Guarda de objetos y valores. Cajas de seguridad. Cobro de servicios. Anlisis de las diversas operaciones bancarias. La cuenta corriente mercantil. Unidad VIII - Contratos comerciales en particular 1.- Contrato de transporte. Caracteres (art. 162 Cd. Com.). La carta de parte 8 (art. 166 a 168). Comercialidad del transporte (inc. 5 art. 8 Cd. Com. jurisprudencia). Modalidades del contrato de transporte. El transporte y las concesiones pblicas. El contrato de guarda de vehculos. Playas de estacionamiento. 2.- El contrato de distribucin. Contratos de espectculos pblicos. Exposiciones y ferias. Contrato de publicidad comercial. La propaganda; importancia, caracteres. Contrato de suministro. 3.- El contrato de investigacin. Contrato de estudio de mercados. Contrato de encuestas. Contrato de edicin. Locacin de servicios con caractersticas comerciales. Contrato de concesin. Contrato de turismo. Contrato de hospedaje. Contrato de transferencia de tecnologa. Contrato de hospedaje. Contrato de transferencia de tecnologa. Contrato estimatorio. Contrato de licencia. Leasing. Otros contratos innominados. Unidad IX - El contrato de seguro 1.- Origen y evolucin del seguro. Concepto. Carcter. Naturaleza (ins. 6 art. 8 Cd. Com.). Funcin social y economa. Tcnica del seguro. Anlisis de una pliza. 2.- Explotacin del seguro. La empresa de seguro. Explotacin pblica y privada. Rgimen argentino. Derecho comparado. El control de las entidades aseguradoras. Ley 20.091. 3.- Elementos especficos. Inters asegurable. Riesgo. Precio. 4.- Oferta y aceptacin del contrato de seguro. Forma. Prueba. Interpretacin. Efectos. Extincin. Prescripcin y caducidad. La reticencia. 5.- Obligaciones y cargas del asegurado. Cumplimiento de las cargas. 6.- Carga de mantener ese estado de riesgo. Anlisis. De informar el siniestro: anlisis. De informar los daos sufridos. De prevenir el siniestro. De evitar y disminuir los daos. Salvamento. Prohibicin de cambiar las cosas daadas. 7.- Obligaciones del asegurador: generalidades. Anlisis de los diversos aspectos de las obligaciones del asegurador. Unidad X - El contrato de seguro 1.2.3.4.5.6.7.8.9.Clasificacin de los seguros. Caracteres de cada seguro. Seguro de animales y agrcola. Anlisis. Seguro de robo y otros menores. Seguro de transporte. Anlisis. Seguro de incendio. Seguro de personas: generalidades. Seguro de accidentes, personales. Seguro de vida: anlisis. Tercero beneficiario. Seguro de automotores: anlisis. Infraseguro. Sobreseguro. Pluralidad de seguros. Doble seguro. Transferencia. El Reaseguro. Anlisis de los diversos aspectos del reaseguro. El Instituto nacional de Reaseguro. 10.-El seguro de responsabilidad civil. Aspectos modernos de este seguro y desarrollo del mismo. Unidad XI - Ttulos valores 1.- Nociones generales. Funcin econmica. Antecedentes histricos. Naturaleza jurdica (art. 8 inc. 4 Cd. Com.).
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2.- Caracteres. Concepto de necesariedad, autonoma, literalidad y legitimacin. 3.- Clasificacin. Ttulos nominativos, a la orden, al portador. Causales y abstractos. Completos e incompletos. 4.- Transmisibilidad. El endoso. Su importancia en el comercio. El aval. Solidaridad cambiara. El protesto. Transferencia de ttulos con la clusula "no a la orden" u otra equivalente. Unidad XII - Letra de cambio. Pagare. Factura conformada 1.- Letra de cambio: concepto. Requisitos. Aceptacin. Vencimiento y pago. Acciones cambiaras. 2.- Vales, billetes o pagars. Pagars hipotecario y prendario. Facturas conformadas. Unidad XIII - Cheque 1.- Cheque. Concepto. Funcin econmica. Naturaleza jurdica. Enunciaciones esenciales. Formas de libramiento. Cuenta corriente bancaria. 2.- Presentacin del cheque. Pago. Falta de pago: efectivo. Transferencia. Cmara compensadoras. Unidad XIV - Cheque 1.- Cheque cruzados. Cruzamiento especial y general. La clusula "no negociable" en estos casos. Personas legitimadas para efectuar el cruzamiento. Responsabilidad del banco por el pago del cheque cruzado. 2.- Cheque para acreditar en cuenta y cheque imputado. 3.- Cheque certificados. Requisitos. Plazo. Certificacin a pedido del librador y del portador. Efectos de la certificacin. Caducidad. Acciones del tenedor contra el banco certificante. 4.- Cheque de viajero. Sujetos intervinientes. Naturaleza jurdica. Enunciaciones necesarias. Clusulas que pueden insertarse. Pago. Trmino de validez. Unidad XV - Prescripcin 1.- La prescripcin. Concepto. Interrupcin. (Arts. 3896 y segts. Cd. Civil). 2.- La prescripcin mercantil (arts. 844, 851 y 855 Cd. Com.) 3.- La prescripcin en la letra de cambio y en el pagar. (Art. 96 Dec. Ley 5965). La prescripcin en el cheque (art. 54 Decreto. Ley 4776). 4.- Robo, prdida e inutilizacin de ttulos y cupones (arts. 746 a 765 Cd. de Com.).

IV.- Bibliografa
Derecho Comercial I: Bibliografa bsica: - Garrone, Jos Alberto - Manual de Derecho Comercial. - Villegas - Manual de Derecho Comercial - Garrone - Castro Sanmartino - Manual de Derecho Comercial. Bibliografa por Unidades: Unidad I a VIII: - Fontanarrosa, Rodolfo - Derecho Comercial Argentino - 2 Tomos.

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Unidad IX y X: - Halperin, Isaac. - Lecciones de Seguros Unidad XI a XV: - Gomez Leo, Osvaldo - Ttulos de crdito. - Escuti, Ignacio A. Ttulos de crdito. - Legon, Fernando. Ttulos valores.

VI.- Evaluacin
IMPORTANTE!! Los requisitos para regularizar la materia sern informados por el docente a travs de los canales pertinentes de comunicacin: - Tabln de anuncios. - Foro de la materia. - Cuadros de regularizacin publicados en la pgina web. Mantngase atento!!!

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Distribucin de Unidades por Mdulo

Mdulo Unico

Unidades I, II, III, IV, V, VI, VII, VIII, IX, X, XI, XII, XIII, XIV y XV

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Caractersticas y objetivos de la Asignatura


El Derecho Comercial, es una ciencia dinmica en permanente progreso. Esta caracterstica exige del alumno, ms que la aprobacin de un examen; constantemente debe llevar a cabo procesos tales como los de investigacin, comparacin, relaciones, etc., a fin de estos alerta a todas las novedades que en el tema, son diarias y convertirse en un artfice de la modernizacin de esta rama del Derecho. Advirtase que en ella, como en ninguna otra de las ramas jurdicas, cada uno de nosotros puede y debe imponer todo aquello que haga a un mejor manejo y utilizacin de los medios jurdicos a nuestro alcance. Los mdulos para el aprendizaje de esta asignatura tan slo implican una gua metdica y sistemtica para dirigir el estudio. No se trata de resmenes ni apuntes sino de pautas a seguir para enmarcar un diagrama de estudio. La bibliografa enunciada cubre los objetivos de estudio, puesto que como ya seal precedentemente, es necesario buscar en los datos de la realidad corroborando lo terico con lo prctico, y tratndose de alumnos universitarios de tercer ao, estimulando el pensamiento crtico y reflexivo. Como ya se poseen conocimientos de Derecho Civil ser imprescindible remarcar en los mdulos las diferencias que existen entre este derecho y el comercial, ms las implicancias prcticas que de ello derivan. La finalidad es ensear el Derecho Comercial como una categora histrica de acelerada transformacin, acorde con la cotidiana realidad, gracias a sus posibilidades jurdicas. Paralelamente debemos admitir la necesaria influencia de la realidad econmica y resaltar la importancia de la realidad econmica y de la irrupcin de la empresa en el campo de esta rama del derecho Resumiendo explicitamos los siguientes:

OBJETIVOS
1) Puntualizar la necesidad del correcto uso de los trminos jurdicos y de las figuras jurdicas. 2) Comprender la importancia de considerar al Derecho Comercial como derecho autnomo, no como rama de excepcin frente al Derecho Civil. 3) Percibir que el Derecho Comercial persigue finalidades distintas, mtodos diferenciados y efectos dispares. 4) Reconocer la importancia del Derecho Comercial en la vida diaria. 5) Introducirse en el conocimiento de la legislacin vigente, antecedentes y aplicacin del Derecho Comercial. Teniendo como gua los objetivos antes sealados y con las indicaciones que en cada mdulo se harn especficamente, el examen evaluatorio tender a analizar si el alumno ha construido los conocimientos bsicos necesarios que lo habiliten para su incursin dentro de las materias que componen la rama mercantil, debiendo demostrar su comprensin sobre de los puntos que componen el programa de la presente materia.

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Diagrama de Contenido - Unidad I

Fuentes

Relaciones

Formales Materiales

DERECHO COMERCIAL

Con la Economa Derecho pblico y privado Otras ciencias

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Ley Mercantil

Anlisis como categora histrica

Orgenes y Evolucin

Antecedentes Argentinos

El Comercio El Derecho Comercial

Sancin del Cdigo de Comercio objetivo Concepciones del D Comercial subjetivo

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Gua de Estudio UNIDAD I


1. EL DERECHO COMERCIAL: orgenes y desenvolvimiento del comercio y del derecho comercial
Cabe puntualizar que, an cuando el Derecho Comercial se ha constituido y desarrollado sobre la base de las necesidades econmicas, ello no implica que ambas materias hayan tenido una evolucin paralela y coincidente. EL COMERCIO. En la concepcin del Derecho Romano corresponda al derecho de comprar y vender referido a todos los medios puestos por la ley civil a disposicin de los ciudadanos. Posteriormente los economistas utilizaron el trmino para designar los fenmenos de la circulacin y distribucin de los bienes, excluyendo la produccin. Para Siburu el comercio es toda actividad de mediacin entre la oferta y la demanda, tendiente a facilitar y promover el cambio con propsito de lucro, considerado ste como propsito tendiente a obtener ganancias sobre la diferencia de los valores de cambio o cambiabilidad (1). Una definicin aproximada del concepto de comercio podra ser la siguiente: Es toda aquella actividad de mediacin entre la oferta y la demanda hecha con el propsito de lucro y destinada a realizar, promover y facilitar el cambio de bienes elaborados o no. Tambin puede definirse, como toda actividad relacionada con la referida elaboracin de bienes, luego de recibir materia pura de los centros de Produccin. En esta definicin se incluye en el concepto de comercio, la industria manufacturera o fabril, apartndose de la idea econmica de comercio y dando un concepto jurdico: la nocin econmica de comercio no sirve para delimitar el mbito de la materia comercial -o por lo menos no alcanza-, por lo que se ha dicho que la Ciencia del Derecho Comercial debe operar, no sobre la nocin econmica, sino sobre la nocin jurdica de comercio, la que, indudablemente, slo puede ser inducida del conjunto de las normas que determinan el campo de la materia comercial. Ser as, comercio, todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil (concepto o sentido jurdico). Aparece claro que, segn las pocas, el Derecho Comercial ha tenido un campo de aplicacin ms restringido o ms extenso que el delimitado por la nocin econmica del comercio, lo que justifica la afirmacin anterior de que la nocin jurdica de la materia de comercio constituye un problema de derecho positivo.

1. Para este autor, es importante remarcar que las industrias en general no constituyen comercio porque en ellas, el industrial que elabora materia prima no tiene en cuenta el valor de cambio sino la utilidad y por ello Siburu, excluye del comercio la pesca, la caza, la agricultura, la ganadera y la minera. Se crtica as a Siburu el no haber comprendido todo el concepto de comercio y que, por ejemplo, al comerciante tambin le interesa mejorar el producto recibido -art. 8 inc. 1 del Cdigo de Comercio.

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Obsrvese que, an cuando en la Antigedad no se conoci un derecho mercantil, eran corrientes, numerosas transacciones cuyo carcter comercial es innegable. Refirindose ya al Derecho Mercantil algunos autores dicen que es el ordenamiento jurdico de las Instituciones del comercio lo que no debe traducirse como una idea de Cdigo, ley o conjunto de leyes que slo servira para referirse al Derecho Positivo. El Derecho Comercial no es slo eso sino que va ms all, lo podemos definir: Como la rama del derecho que estudia los principios reguladores del ordenamiento de las instituciones y de las relaciones jurdicas que se refieren al comercio. Es decir, toda actividad que media entre la oferta y la demanda, hecha con propsito de lucro y destinada a realizar, promover y facilitar el cambio de los bienes. El Derecho Comercial nace como un derecho de excepcin que se cre siguiendo una realidad que, en definitiva, fue quien lo elabor. Presenta criterios predominantes que son: la seguridad en las transacciones La rapidez y celeridad en los actos comerciales para cuyos criterios juegan importante rol todas las disposiciones legales que se han ido dictando o adecuando, a modo de facilitar tales particularidades que son las que en definitiva, marcan un criterio diferenciador y distintivo de otras ramas del Derecho, como el Derecho Civil, por ejemplo. Vulgarmente se entiende por comercio toda actividad diaria que desempea el lechero, el carnicero, el panadero, etc.. Esta acepcin de comercio tiene una estrecha vinculacin con el Derecho Mercantil o Comercial. Ahora bien, segn autores como Obarrio, la palabra comercio tiene dos acepciones: a) Una amplia: donde se traduce toda idea de comunicacin entre los hombres (as, por ej. si la causa de la vinculacin es afectiva se dice que existe un comercio espiritual. La causa est dada por los valores del espritu); b) Una restringida: concreta o vulgar donde la acepcin de comercio es aquella que presenta toda actividad humana que se traduce en relaciones que tienen por objeto los bienes constitutivos o integrantes del patrimonio de las cosas, (cuando la adquisicin o trasmisin de esos bienes se hace con el propsito de especulacin o de trfico el comercio, asume el signo distintivo que le seala su misin fecunda de cumplir o colaborar al progreso de la actividad humana). As entendido el comercio, en su idea primaria de trueque, de los excedentes de la riqueza o de la produccin, ha sido practicado desde los comienzos de la Humanidad cuando el hombre, luego de satisfacer sus propias necesidades en los bienes provenientes de la caza, de la pesca o de cualquier otra forma de produccin, colocaba el sobrante a cambio de otros bienes que eran igualmente de suma necesidad. Esto es lo que se ha dado en llamar la economa de consumo practicada por todos los pueblos primitivos. A ella sucedi la economa de mercado o economa de produccin, caracterizada por Zavala Rodrguez, como aquella que tiene por fin producir, recoger, cosechar, para satisfacer las necesidades propias y colocar el excedente mediante la venta, la circulacin y la distribucin de la riqueza. Esta economa de produccin sufre una variante con la intermedia-

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cin que facilita las relaciones entre productor y consumidor ya que muchas veces no podan relacionarse directamente. Antes de referirnos a la resea sucinta del desarrollo del comercio y del derecho comercial cabe sealar que el legislador observa la realidad social y all donde ve conductas sociales que por su trascendencia interesa regular, dicta normas jurdicas. Es por ello que el derecho es un correlato jurdico de situaciones de hecho. Refirindose el derecho comercial, esencialmente a la actividad econmica (tanto que algunos autores afirman que el Derecho Comercial es la organizacin jurdica de la economa nacional), entonces, el derecho comercial es correlato jurdico de la realidad econmica y por ello, la importancia que debe darse al anlisis de la realidad (en este caso la realidad econmica) del momento en que se dict la norma (o bien que se la modific o adecu), porque ello nos va a permitir comprender el cuerpo normativo que ha regulado o regula esa realidad.

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Actividad N 1

a) Explique la relacin entre Comercio y Derecho Comercial. b) El Derecho Comercial es el derecho del comercio? Por qu? c) Explique las dos concepciones de comercio para el Derecho.

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Evolucin histrica
En la Antigedad, el derecho comercial tambin se vio imbuido de ese correlato jurdico de la realidad econmica de los pueblos de la antigedad. A medida que los pueblos se fueron desarrollando, paralelamente el comercio creci a travs del sistema de las economas de intercambio:

ANTIGUEDAD

Fenicios: prestaron predileccin a la actividad comercial, como algunos otros pueblos de la poca pero no debemos olvidar que las fuerzas econmicas que imperaban en la mayora de los pueblos antiguos eran la rapia de la guerra y la esclavitud en la paz, como negacin de la propiedad y la libertad, debido a que hacan un culto de la guerra y del delito. Grecia: encontramos un comercio martimo de gran envergadura con los pueblos fundados en las orillas del Mediterrneo. Roma: florecen notablemente los negocios y la riqueza, el comercio no es slo martimo sino que se realiza con pueblos de la pennsula y con las Galias, es decir, con Europa Continental (2).

Como correlato jurdico, vemos que el derecho que rige estas actividades econmicas no constituye una disciplina autnoma como es ahora, sino que existe un Derecho Comn que rige tanto la actividad civil como la comercial (el derecho quiritario). En Roma es donde el comercio adquiere mayor importancia, surgiendo as, una importante economa dineraria, se realiza un trfico martimo de trascendencia y surgen ciertas asociaciones o agrupaciones profesionales de mercaderes. Todos estos fenmenos como el hecho de existir sujetos dedicados al comercio (martimo o terrestre) y la necesidad de regular o resolver estas relaciones, crea la necesidad de ciertas instituciones jurdicas nuevas o la aplicacin y transformacin de las propias instituciones civiles. A pesar de ello, no surge un derecho especial para el comercio, distinto y separado del ius civile. Se puede decir que por las especiales caractersticas del Derecho Romano, se hizo innecesaria la aparicin de un derecho especial para el comercio. Caractersticas que son: a) su naturaleza esencialmente dinmica; b) sus extraordinarias condiciones de acomodacin y flexibilidad ante las nuevas exigencias sociales c) y fundamentalmente, su especial y peculiar sistema de aplicacin por el pretor.

De esto se infiere que para que aparezca el Derecho Mercantil como derecho especial, no basta la existencia de una intensa actividad econmica sino que es necesario adems, que el Derecho comn no sirva para regular satisfactoriamente las exigencias que de ella nacen.
2. Se practica el comercio considerndolo como una actividad indigna cuyo ejercicio menoscaba la dignidad humana, prefirindose lograr los bienes mediante el saqueo o el reparto del botn de guerra. Aristteles pretenda que el trabajo industrial, el trfico, fuera por ley de la Naturaleza impuesto exclusivamente a los esclavos, considerando al mismo como una actividad vil y despreciable. De igual modo discurrieron Platn y Jenofontes.

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Recin en la Edad Media se produce este fenmeno cuando la actividad profesional de una clase de ciudadanos: los comerciantes, y sus exigencias impuestas por su explotacin profesional, no fueron satisfechas adecuadamente con las disposiciones de la ley civil. A) Gran golpe al comercio a causa de la guerra que produce la desaparicin de ciudades, bienes y personas. B) Aparicin del Feudalismo cuya estructura ahogaba toda iniciativa personal C) S. XII (fines de la E.M.) reaparecen las ciudades -> esto trae un especial significado econmico. C.1. - Desarrollo del Comercio C.2. - Naciente actividad industrial (artesanado) D) La ciudad se encuentra en un centro de consumo, de cambio y produccin. E) En las Ferias y mercados se fomentan el comercio nacional e internacional. F) Se constituyen corporaciones de comerciantes que recopilan usos y costumbres de la poca. F.1. Esta Recopilacin se conoce con el nombre de resoluciones de asambleas de asambleas y de los fallos de fueros especiales) G) Aparecen las primeras cofradas: guildes, que poco a poco se hicieron asociaciones profesionales. G.1. En el S. XVIII se las denomina corporaciones. G.2. Pasan de voluntarias a obligatorias al punto de impedir el ejercicio del oficio a quien no fuera autorizado por ellas. G.3. Adquiere gran poder. G.4. Controlar las Ferias. G.5. Participar en los cargos municipales, adquirir privilegios y franquicias. G.6. Cuentan con estatutos internos que regulan la incorporacin, los ascensos: aprendices, oficiales y maestros. H) El Mercado queda regulado. H.1. Se produca la cantidad y calidad necesarias. H.2. No exista la posibilidad de producir de ms. I) El Comercio martimo tuvo gran desarrollo. I.1. Surge el consulado del mar (Recopilacin de origen cataln): ordenamiento jurdico que comprenda los usos y costumbres que regan las operaciones comerciales de los puertos del Mediterrneo. I.2. Los Roles de Olen (de origen francs) que reglaba el Comercio martimo en todos los pases de Europa Occidental.

EDAD MEDIA (E.M.) (La larga y oscura noche de la Historia)

Es as como la creciente actividad econmica que se realizan en las ciudades, tropieza con un ordenamiento jurdico que se acomoda mal a las nuevas necesidades (derecho Justiniano rgido y mal conocido, leyes populares germnicas toscas y formalistas, derecho cannico hostil a la prctica del comercio y de sus instituciones). Fue trascendental tambin la desaparicin del pretor como rgano de aplicacin del Derecho Romano que priv al vigente en esa poca de elasticidad que haba hecho innecesaria la

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aparicin de un Derecho especial en la poca romana. Por ello los comerciantes se separaron del Derecho Romano cannico comn y crearon sus propias normas las que, de consuetudinarias, se convirtieron en estatutarias y finalmente, se convirtieron en manifestacin del Derecho legislado. Las caractersticas de este derecho vigente en la Edad Media (hasta la Revolucin Francesa) fueron:

- ser un derecho especial - tendencia generalizadora (para quienes no eran comerciantes) - predominantemente era un derecho destinado a regular a los comerciantes en el ejercicio de su trfico.

A partir del siglo XI comienza una era de prosperidad en Europa Central, aumenta la riqueza agrcola, crece la poblacin, se logra la paz y se evidencia un alto nivel entre los detentadores del poder regional. Se produce el fenmeno de la migracin del hombre de campo que se va asentando en las ciudades (obsrvese que esto se repetir mucho ms adelante, con el advenimiento de la industrializacin). La aglomeracin de personas se fueron convirtiendo en burgueses o habitantes del burgo (ciudad). El mercader es una figura nueva que resalta entre las que viven en las ciudades, acumula riquezas y estas le dan poder. Poder que le permitir que exija y cree un nuevo derecho que regule su actividad. Logra con el tiempo lo que se conoce como Ley mercatoria basada en usos, costumbres y normas que regulan la actividad de grandes y pequeos mercaderes: el Estatuto del Comerciante que tiene un neto matiz subjetivo y profesional. Con los mercaderes se produce un notable desarrollo de la economa mobiliaria, por eso el nuevo derecho no se ocupa de inmuebles ni de actividades agrcolas, se basa en el intercambio y en la intermediacin de cosas muebles, rasgos que perduran todava en nuestra legislacin (por ej. el contrato de compraventa mercantil del Cdigo de Comercio). El comercio evoluciona con los mercaderes y con los artesanos que se asocian en corporaciones para defender sus derechos. Durante los siglos XVII, XVIII y XIX surge el sistema capitalista gracias a la ideologa poltica que triunfa con la Revolucin Francesa (sin el cambio poltico que sta determina el capitalismo industrial hubiera sido imposible). A mediados del S. XVIII y comienzos del S. XIX, se produce una profunda transformacin econmica, aparece el capitalismo industrial y financiero, continuador del anterior capitalismo comercial. Esto produce una honda transformacin en el derecho mercantil de la poca al que corresponde regular la nueva realidad econmica. Como correlato jurdico, con la formacin de las grandes monarquas, el derecho comercial de los estatutos corporativos y de las costumbres recopiladas, cede paso a un nuevo Derecho Mercantil de los Edictos y Ordenanzas Reales, esto coincide con la formacin de los estados nacionales. Ms adelante aparecen los cdigos que, desde principios del s. XIX se extienden hasta nuestros das.

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En vez de regular en torno a la figura del comerciante se vuelve la mente a la actividad que esas personas realizan. Esos actos (luego llamados de comercio) son los que interesan al legislador que desea formular una norma genrica que abarque, no ya a determinados individuos (cuyo encasillamiento podra ser difcil), sino a determinados negocios jurdicos o actos. El Derecho Comercial Estatutario ha considerado muchos institutos que son actuales figuras jurdicas ordenadas y conocidas por el Derecho Comercial, entre ellas: - La comanda: asociacin entre un capitalista oculto y un comerciante que usaba su solo nombre, el cual otorgaba al capitalista una proporcin de las cualidades que produca su negociacin (se pretende encontrar en esta figura el origen de las actuales sociedades en comandita). - La compaa: es el antecedente de la sociedad colectiva, en sta ya se conoci la nocin de responsabilidad solidaria (no conocida por la sociedad de los romanos) y tambin previ la razn social. Tena propsito de lucro. - La letra de cambio: la supremaca de su origen se disputa entre rabes y chinos; comenz a utilizarse en la Edad Media para evitar el transporte de la moneda de pago internacional y consista en el encargo de una persona a otra para que pague a un tercero o a la orden de ste, una suma de dinero (desconocindose en esta poca los efectos de las clusulas que autorizan el endoso, el descuento, etc.).

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Actividad N 2
a) Complete el siguiente cuadro: EVOLUCION DEL COMERCIO CONCEPCIONES FENICIOS GRECIA ROMA

b) Enumere las principales caractersticas del Derecho Comercial en la Edad Media.

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Antecedentes argentinos
Antes de la Revolucin de 1.810 cabe sealar los siguientes antecedentes: a) Matrcula para comerciantes, creada por la Asamblea de 1.813. Tambin prevea normas sobre las consignaciones y el nombramiento de peritos contadores en los litigios comerciales. b) Creacin de la bolsa mercantil en 1.821 (se instal en 1.822 y dur corto lapso). c) En 1.821 se dicta la ley reglamentaria de corredores y martilleros. d) Rivadavia en 1.822 cita tres decretos: sobre actos de comercio, causas de comercio y alzada de comercio. e) En 1.836 Rosas suprimi por decreto los concursos de acreedores (el decreto fue derogado en 1858)

Sancin del Cdigo de Comercio vigente:


El actual Cdigo de Comercio reconoce los siguientes antecedentes: a) Encontrndose el Estado de Buenos Aires segregado de la Confederacin, encarg en 1.856 al jurista uruguayo asilado en el pas, Eduardo Acevedo, la tarea de preparar un proyecto de Cdigo de Comercio, lo que cumpli con la colaboracin de Dalmacio Vlez Srsfield (entonces Ministro de Gobierno). Hay quienes aseveran que el autor fue Vlez y Acevedo en realidad, el colaborador, pero en los datos el encargo fue como se ha dicho. El Proyecto fue presentado al Ejecutivo el 18 de abril de 1.857, obtenindose su aprobacin sin discusin previa el 6 de octubre de 1.859, comenzando a regir seis meses despus de su publicacin. El Cdigo constaba de 1.748 artculos divididos en cuatro libros: I. II. III. IV. Personas del comercio; Contratos de comercio; Derechos y obligaciones que resultan de la navegacin; De la insolvencia de los comerciantes.

Adems contena siete artculos (1749 a 1755) de disposiciones transitorias integrantes del ttulo final. Sancionado el Cdigo Civil en 1.869 se vio la necesidad de la reforma del de Comercio, lo que se logr en 1.889. Villegas y Quesada haban enviado al Congreso un Proyecto de Reformas que no se lo consider. Lisandro Segovia (designado por el Poder Ejecutivo) prepar un nuevo Proyecto que culmin en 1887 y lo remiti al Congreso. En la Cmara de Diputados se form una Comisin para el estudio del Proyecto integrada por Benjamn Basualdo, Ernesto Colombres, Wenceslao Escalante y Estanislao Zeballos que se expidi en agosto de 1889 con un nuevo proyecto propio de reformas que fue ley 2.637 promulgada el 9-10-89 con vigencia desde el 1 de mayo de 1890. Las reformas posteriores son muchas de modo tal que la estructura del viejo Cdigo de Comercio est totalmente intercalada por leyes especiales que abarcan materias especficas (ley de cheque, letras y pagars, ley de concursos, etc.).

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1.1. Concepcin subjetiva del derecho comercial: Segn esta concepcin:


El Derecho Comercial es el que rige los actos realizados por los comerciantes. Es un Derecho creado para una clase especial profesional de individuos: los comerciantes. Por lo tanto se dice que es un Derecho de y para los comerciantes. Esta concepcin fue considerada como privilegio otorgado a ciertas personas y contra ella arremete la Revolucin Francesa que considera que el Derecho Comercial no es subjetivismo puro. Es un hecho generalmente admitido que el Derecho Mercantil surge como ordenamiento especial en la poca medieval, porque la cada del Imperio Romano se presenta como un conjunto de factores econmicos, polticos y sociales, adems de jurdicos, que actuando conjuntamente, determinan la aparicin de un Derecho especial para la actividad profesional de una clase ciudadanos: los comerciantes.

1.2. Concepcin objetiva del derecho comercial:


Esta concepcin objetiva es la llamada concepcin de los actos de comercio y la que ha predominado en gral. a partir de la sancin del Cdigo de Comercio Francs de 1.807, seguido por nuestro Cdigo y la mayora de las legislaciones del mundo con mayores o menores variantes. Su caracterstica es la de considerar al Derecho Comercial como aqul que rige las relaciones jurdicas de aquellos que realizan actos de comercio, sean o no comerciantes.

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Actividad N 3
a) Resee brevemente los antecedentes histricos en nuestro pas, del Derecho Comercial. b) Enumere las caractersticas principales de la Edad Media que contribuyeron al Derecho del Comercio. c) En qu consisten las concepciones objetivas y subjetivas del derecho comercial?

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1.3. Otras concepciones


a) La doctrina del Derecho de los actos en masa: Nace en Alemania a principios de este siglo como reaccin al objetivismo. Esta doctrina considera que el Derecho Civil regula los actos aislados y el Derecho Comercial: Los actos masivos realizados en forma repetida y homognea. b) Teora de la empresa: Nace en Europa. Se sostiene que es necesario acudir a la Economa para definir al Derecho Comercial, concibiendo a ste como: El Derecho de las empresas, la unin de los factores de la produccin (capital, bienes materiales e inmateriales destinados a la economa). La empresa, para esta teora, es comercial cuando tiene forma y organizacin comercial. La empresa no es sujeto, no la debemos confundir con la persona fsica del comerciante; tampoco es objeto. Es la forma como organiza el sujeto su actividad(3). c) Doctrina de las relaciones econmicas: para esta teora el Derecho Comercial es: El ordenamiento jurdico de todas las relaciones econmicas, desde la produccin al consumo, en las que est incluido el acto comercial. Por ello sostienen que el Derecho Comercial debe ir ms all del acto de comercio proponiendo para tal fin, la unificacin de los Cdigos Civil y Comercial y tambin la igualdad de las obligaciones, excepto los actos que sean exclusivos del derecho civil, como el matrimonio. d) Teora de la Categora Histrica: (enunciada por Ascarelli y seguida por Halpern) sostiene que el Derecho Comercial no es una categora dogmtica del Derecho Privado, que se constituye no como tal, por su propia naturaleza, por su mtodo de investigacin, sino que constituye: Un fenmeno cuya existencia, permanencia y evolucin se encuentra sealada por la historia o por los hechos histricos. e) Doctrina delimitativa y reguladora: Doctrina enmarcada dentro de la concepcin objetiva y que seala que: El acto de comercio es todo supuesto de hecho que la ley califica de mercantil aunque no lo sea El Dr. Siburo explica que la Economa estudia al fenmeno econmico dividido en: a) fenmeno de la produccin; b) fenmeno de la distribucin; c) fenmeno de circulacin; d) fenmeno de consumo.
3. Pareciera que esta concepcin ha sido incorporada veladamente a nuestra legislacin con el art. 1 de la ley 19.550 al sealar que: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, se obliguen a efectuar aportes para la produccin o intermediacin de bienes y servicios, participando de las ganancias y prdidas.

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Estos cuatro fenmenos comprenden todo el proceso de circulacin de la riqueza desde su nacimiento hasta su extincin (sin entender sta como desaparicin). Los fenmenos econmicos son sociales y tambin estn regulados en el Derecho. El Derecho Econmico se divide as en cuatro ramas: A) Derecho econmico de la produccin: considera al individuo en s mismo como una fuerza econmica y moral (legislando la jornada de trabajo, el trabajo de las mujeres y los menores, etc.). B) Derecho econmico de la distribucin: considera al individuo como un ente social, con deberes y derechos para sus semejantes (estudia los problemas que plantea el socialismo con respecto a la propiedad, al capital, etc.). C) Derecho econmico de la circulacin: este derecho no estudia al hombre en cuanto productor, sino que se refiere a la riqueza y a la actividad humana vinculada a ella. Est formado por figuras jurdicas que dan lugar al cambio en sus diversos aspectos y para ello necesita de los Bancos, Seguros, Transportes, estrechamente vinculados y que posibilitan la circulacin de la riqueza. D) Derecho econmico de consumo: estudia el uso y aprovechamiento de la riqueza tratado a travs de figuras jurdicas como el abuso del derecho, el lucro, etc.. Es claro pues que para este autor, el derecho econmico de la circulacin es el Derecho Comercial y el comercio se concibe alrededor de la teora econmica. El acto de cambio presupone la concurrencia de dos o ms voluntades que se exteriorizan a travs de la oferta y la demanda; cuando stas coinciden se da el cambio. El lugar de coincidencia de la oferta y la demanda se llama mercado, en sentido amplio (material: espacio fsico; ideal: en caso de que oferta y demanda no coincidan en el espacio, por ej. telefnicamente). Es as que, para que haya cambio, se necesitan dos circunstancias: la oferta y la demanda que deben encontrarse en el mercado, es decir, deben coincidir.

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Actividad N 4
a) Explique brevemente las concepciones objetivas y subjetivas del Derecho Comercial. b) Elabore un cuadro sinptico con las otras concepciones del Derecho Comercial.

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1.4. El Derecho Comercial como categora histrica:


El Derecho comercial como disciplina autnoma no ha existido siempre sino que, por el contrario, su aparicin se produce en un momento histrico determinado, nace como rama del Derecho Privado al lado del Derecho Civil, por circunstancias y exigencias histricas. Por ello afirmamos la historicidad del Derecho Mercantil que surge como Derecho especial para cubrir o satisfacer concretas exigencias de la realidad econmica. Exigencias que, a partir de un momento determinado, no fueron debidamente atendidas por el Derecho Civil. Esta tendencia ocurre en virtud de: 1) Una tendencia de ampliacin o extensin del Derecho Mercantil: nacido para el comercio se extiende a la industria; nacido para regular el trfico de los bienes muebles, se extiende a los inmuebles; originariamente se excluye a la agricultura, hoy tiende a abarcarla cuando se explota en forma de empresa. 2) Una tendencia a la generalizacin y objetivacin de su contenido como efecto de la creciente utilizacin de ciertas instituciones, que fueron exclusivas de los comerciantes por quienes no lo son (letra de cambio, pagar, cheque, etc.). 3) Una tendencia reciente (consecuencia del fenmeno enunciado en el anterior prrafo) a reducir el mbito del Derecho Mercantil, porque la generalizacin de ciertas instituciones, aconseja sacarlas del contenido de este derecho especial, para someterlas al Derecho Civil. Momento del Cdigo Unico de las Obligaciones(4). Siguiendo una investigacin histrica del Derecho Comercial vemos: - que la concepcin subjetiva ha retornado al Cdigo Alemn manteniendo sus crticas; - la objetiva se mantiene en la casi totalidad de las legislaciones del mundo civilizado; - la teora de los actos en masa est receptada por el Cdigo Comercial de Honduras del ao 1.950(5). - La concepcin de empresa que es la que est en boga luego de la Primera Guerra Mundial, est legislativamente aceptada por el Cdigo Italiano de 1.942 que unific el rgimen de las obligaciones civiles y comerciales y el rgimen de casi todos los contratos(6). Concepto y contenido del Derecho Mercantil actual: para aproximarnos a este concepto necesariamente debemos distinguir entre el Derecho presente en el Cdigo (nuestro Cdigo de Comercio) y el realmente vivo en la realidad del trfico mercantil. As, en el Cdigo de Comercio: Es el ordenamiento destinado a regular los actos de comercio; y tambin a los comerciantes que adquieren calidad de tal, cuando ejercitan actos de comercio naturales de un modo profesional.
4. As vemos la relatividad de su contenido que no corresponde exactamente con el de las diversas etapas de su evolucin. Ello mismo explica el constante desfasaje entre el derecho mercantil vivo en la realidad econmica actual y el presente en nuestro viejo y atrasado Cdigo de Comercio. 5. En la Exposicin de Motivos, agregada al Cdigo antes de su sancin se deca que el Derecho Comercial era el que rega los actos en masa realizados por empresas, tena adems algo de subjetivo por cuanto la necesidad de ejecutar actos masivamente implicaba otra necesidad, la de que hubiera alguna organizacin capaz de realizar masivamente los actos. El Cdigo de Mxico que tambin se haba adherido a esta concepcin, se apart de ella para volver a la objetiva. 6. Excepcin hecha de algunos contratos tpicamente comerciales todos los dems estn sometidos a un mismo rgimen legal.

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1.5. El contenido del actual Derecho Mercantil moderno se estructura en torno a tres elementos esenciales:

1) El empresario; 2) La empresa; 3) La actividad externa (actividad econmica realizada por medio de una empresa).

Elementos de la realidad econmica que para algunos autores explican la especialidad del Derecho Comercial, y con nfasis ponen el acento distintivo en la EMPRESA como elemento coadyuvante tanto del contenido, cuanto del avance del derecho mercantil. Ms all de que aceptemos o no que la idea de empresa es la que marca la nota distintiva del actual derecho mercantil, lo cierto es que ha ido marcando connotaciones especficas que, le van dando al derecho mercantil un signo diferente y dinmico.

1.6. Podemos definir el Derecho Comercial como:


- Conjunto de normas jurdicas que regula la actividad de los que tienen calidad de comerciantes, su estatuto y de quienes, sin ser comerciantes, realizan algunos de los actos que el legislador llama actos de comercio. De ello surge que la MATERIA COMERCIAL son todos los supuestos de hecho que la ley considera mercantil, por lo que delimitar cules son estos hechos o actos es un problema de derecho positivo.

1.7. Relacin con la Economa


En sentido estricto ECONOMIA es aseguramiento de la alimentacin humana, en un sentido ms general, es el conjunto de trabajos destinados a la produccin y al consumo de bienes propios para satisfacer las necesidades del hombre. Partiendo de ello, cabe hablar de economas individuales, que es posible nicamente en condiciones geogrficas muy favorables. Slo en pocas histricas muy primitivas o en algunos pueblos de organizacin embrionaria, constituye la familia un ncleo de produccin y consumidor de la produccin. No bien se expanden las comunidades aparece el trueque que es la forma ms antigua de comercio, la ms natural y espontnea. Comercio es la actividad del hombre en cuanto ser gregario. El Derecho: Regulacin de la vida social: Ni histrica ni biolgicamente puede concebirse al hombre fuera de una comunidad ms o menos organizada. La convivencia con sus semejantes le impone la necesidad de sujetar su conducta al imperio de mltiples normas inspiradas en motivos diversos y tendientes a finalidades diversas, pero que tienen en comn todas ellas, el hecho de ser: Un producto de la vida social destinado a regir determinados modos de actuacin. Las normas jurdicas son normas de conducta, impuestas por el estado, con carcter necesario para regir las relaciones de los hombres en su vida social.

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El conjunto de normas jurdicas recibe el nombre de ordenamiento jurdico, de all el carcter meramente INSTRUMENTAL del ordenamiento jurdico que no es un fin en s mismo, sino un medio para la obtencin de un fin y un PRODUCTO SOCIAL NECESARIO. En cuanto las relaciones sociales de los hombres quedan sometidas al imperio de una norma jurdica se convierten en relaciones jurdicas que son, sustancialmente, relaciones sociales. La Economa Poltica parte de la premisa de la naturaleza econmica del ser humano y sobre la observacin objetiva de las necesidades y de su satisfaccin. Desarrolla el estudio de los fenmenos econmicos, sealando sus causas e indicando a su vez, las direcciones hacia las que se orientan las modificaciones previsibles en las relaciones econmicas. La Economa es una ciencia del ser, y el economista que pretende dirigir los fenmenos econmicos (sin observar, escribir y prever) se sale del terreno de su ciencia para entrar en el de la poltica. La Ciencia del Derecho tambin es DESCRIPTIVA y por ello puede ser incluida dentro de las ciencias del ser, pero hay una diferencia en cuanto a los objetos de la Economa y el Derecho: - El objeto de la ciencia econmica es el fenmeno econmico; una conducta humana traducida en diversas manifestaciones y consecuencias y con el fin de conseguir satisfacer determinadas necesidades. - El objeto del estudio de la ciencia jurdica es el fenmeno jurdico: la Norma Jurdica. La Norma de conducta impuesta por el Estado a la que debe someterse el hombre en su actuacin externa, los fenmenos jurdicos y econmicos estn entre s en una relacin de norma regente a norma regida. Entre lo que debe ser y lo que es(7). Entonces, la influencia del Derecho y Economa es recproca.

1.8. Relaciones con otras ciencias y otras ramas del derecho


El Derecho Privado es una sola e inmensa institucin. Ahora bien, la limitacin de las fuerzas humanas obliga a fraccionarlo para su estudio en una serie de ramas singulares, ello a veces hacer perder la visin de conjunto, sustituyndose la ciencia del Derecho por las ciencias del Derecho. Desde un punto de vista sistemtico y didctico esta divisin es aceptable, pero autonoma no es independencia (conocer el Derecho desde el anlisis de una de sus ramas es como pretender conocer el cuerpo humano desde el examen de uno solo de sus rganos).

7. De ah que ciertos fenmenos econmicos que en un rgimen de ausencia de restricciones legales se produciran bajo formas determinadas, resultan profundamente perturbados o modificados por la influencia de ciertas normas que presionan sobre ellas y, a la inversa, ciertas actividades econmicas pueden exigir la intervencin del Estado.

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El Derecho en general se lo ve como una tradicional biparticin: D Pblico D Privado (ordenamiento comn de las relaciones jurdicas privadas) D Civil especiales regulan categoras determinadas por distintas relaciones.

Derecho

D Comer cial

La descomposicin del Derecho es necesaria pero induce a errores, la realidad del derecho no est en sus partes singulares sino en el todo (unidad).

El derecho vivo es una inmensa realidad.


Distinto es el tema de la autonoma de la ciencia del derecho comercial: La ciencia del derecho comercial abarca o implica un fenmeno econmico-tcnico que tiene una particularidad que necesariamente se refleja sobre los criterios y mtodo de investigacin, presuponiendo particulares conocimientos y aptitudes. Existe una profunda diferencia entre las relaciones econmico-privadas referidas a la produccin y el cambio y las relaciones econmico-privadas, atinentes a las instituciones de la vida civil, al goce de los bienes o al cambio no productivo. Se trata ms que nada de una diferencia de posicin ms que de estructura y de carcter, puesto que se trata de un fenmeno esttico frente a un fenmeno dinmico.

FENOMENO ECONOMICO

(particularidades)

criterios

mtodos de investigacin

presupone conocimientos y aptitudes particulares

Las relaciones econmicas privadas referentes a la produccin y al cambio (el sustento del derecho mercantil, aquellas que se plasman en los incisos del art. 8 del Cd. de Comercio y dan lugar a los actos de comercio, ejs.: operaciones bancarias, mutuo comercial, compraventa mercantil, seguros, etc.) NO SON IGUALES a las relaciones econmicas privadas atinentes a las instituciones de la vida civil (es decir, lo relativo al matrimonio sociedad conyugal, alimentos, tutela, curatela, divorcio, rgimen de bienes en el matrimonio y liquidacin de sociedad conyugal, por ej.), al goce de los bienes (todo el mbito de los derechos reales, dominio, condominio, etc. y sus reglamentaciones pertinentes) y al cambio no productivo (donacin, transmisiones hereditarias). Se enfrentan as como dismiles las relaciones propias del mbito del derecho mercantil a las relacio-

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nes propias del mbito del derecho civil que, consecuentemente, generan distintas reglamentaciones acordes con diferentes realidades. Resumiendo: relaciones econmicas privadas atinentes a las instituciones de la vida civil, al goce de los bienes, al cambio no productivo.

Relaciones econmicas privadas referentes a la produccin y el cambio

NO SON IGUALES A

No hay una diferencia de estructura ni de caracteres (se trata de normas jurdicas formalmente iguales) pero s, hay una diferencia de posicin. Por un lado, est el aspecto esttico (derecho civil) y por otro al aspecto dinmico (derecho comercial).

en fenmenos de relaciones econmicas privadas INTERMEDIACION deben estudiarse en su posicin funcional.

ESTA ES LA MISION DE LA CIENCIA DEL DERECHO COMERCIAL. Pinsese en la diferencia notable -no desde el punto de vista formal, como dijimosentre: - Una normativa referida a las instituciones del derecho civil como el matrimonio, el rgimen alimentaro, los deberes de la curatela o de la patria potestad, que traducen relaciones econmicas privadas atinentes a las instituciones; o bien la reglamentacin relativa al dominio, los interdictos posesorios y acciones reales, por ej. que hacen al goce de los bienes o al cambio no productivo, es decir, donde no est presente el espritu de lucro. Por ejemplo, cuando doy poder a mi hermano que est en Europa para que me venda un inmueble de mi propiedad evitando as mi traslado. - Y por otro lado, la normativa referida al rgimen del cheque, los pagars, los contratos bancarios, los seguros, etc. - En un lado se prioriza la seguridad en el intercambio, la facilitacin para la rpida circulacin de los bienes y la riqueza, de all que se hable del elemento esttico (derecho civil) y del elemento dinmico (derecho comercial) que denota la diferencia de posicin de las normas a la que nos referamos precedentemente. Aunque se produjera una nivelacin en la posicin de la norma, por ej. con la unificacin de la legislacin civil y comercial, no puede darse una nivelacin en el contenido de la reglamentacin porque se trata de fenmenos y realidades distintas(8).

8. Aparece como indispensable la diferencia que se manifiesta por ejemplo en plazos de prescripcin ms cortos en materia mercantil, mayores recaudos formales en materia civil que tiende a la seguridad, etc..

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Actividad N 5
a) Explique el concepto de ordenamiento jurdico. b) Cual es la relacin existente entre Derecho Comercial-Economa-Economa Poltica? c) Qu significa la siguiente sentencia: "El Derecho Especial es una categora histrica y no dogmtica"?

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1.9. Relaciones del derecho comercial con las dems ciencias


An cuando admitamos que existe una autonoma de la Ciencia del Derecho Comercial vemos cmo en la prctica, no es completa ni integral porque el Derecho Comercial est ntimamente ligado o vinculado con otras ramas del Derecho y sus respectivas Ciencias. a) Ciencia del Derecho: La teora general del Derecho o jurisprudencia general, de la que toma los principios generales del Derecho en materia de interpretacin e integracin y donde se toman pautas legislativas. b) Con el Derecho Civil: tiene las ms ntimas y numerosas relaciones (ver el art. 1 del Ttulo Preliminar y el art. 207 del Cd. de Comercio). Estas relaciones se dan esencialmente con el derecho de las obligaciones (referirse a la reforma de 1.968). c) Con el Derecho Administrativo: el Estado moderno interviene cada vez ms para fomentar el comercio, para proteger los intereses profesionales de los comerciantes, para garantizar los intereses generales del pblico, para regular el movimiento general de la Economa nacional. Existe una tendencia de los Estados modernos a intervenir en la organizacin y explotacin de la riqueza con fines de inters social. Las normas que dicte el Estado para regular, controlar, el ejercicio de la actividad comercial, corresponde a la esfera del Derecho Administrativo aplicado a la actividad comercial de los particulares. d) Con el Derecho Penal: cuando asegura el cumplimiento de lealtad y honradez, normas que tienen carcter punitorio y pertenecen a relaciones de derecho penal. e) Con el Derecho Fiscal: las vinculaciones son por dems evidentes en cuanto es el derecho tributario el que establece regmenes de tributos para la actividad mercantil en sus distintos aspectos, gravando y desgravando actividades o bien el ejercicio de determinadas profesiones relacionadas a la actividad comercial. f) El desarrollo mundial con el Derecho Internacional: del comercio ha llevado al crecimiento y complejidad de las relaciones comerciales internacionales (aparecen documentos cambiarios, transporte internacional, etc). g) Con el Derecho Procesal: en cuanto ste determina las normas adjetivas que debern ser utilizadas en determinadas circunstancias para que la norma sustantiva pueda ser de aplicacin. h) Con el Derecho del Trabajo: el Cdigo de Comercio no olvidemos, trae todo un captulo para el contrato de trabajo entre comerciantes y dependientes (factores, empleados, obreros). i) Con las Ciencias que podemos llamar no jurdicas mencionado entre ellas a la Contabilidad, la tcnica bancaria y de seguros, la tcnica de transportes, etc..

2. Fuentes formales y materiales


En lo que hace el tema de las fuentes cabe puntualizar que nos interesan aquellas normas dictadas expresamente para la materia comercial, puesto que las dems disposiciones establecidas para regir relaciones de Derecho Privado, conservan su carcter jurdico propio, an cuando en ocasiones sean aplicadas a la materia comercial. Cabe sealar que el carcter civil o mercantil de la norma jurdica no depende de su eventual aplicacin al caso concreto sino del destino que originaria y fundamentalmente se le impuso. As, el estudio de los modos de manifestarse las normas jurdicas lleva al planteo del problema de las fuentes del Derecho.

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Fuente formal o lgica del Derecho: en cuanto al modo de manifestarse externamente el precepto jurdico. Se aplica al Derecho Mercantil y en cuanto tal, son los preceptos jurdicos mercantiles. Son:

2.1. Ley Mercantil


Pensamiento jurdico deliberado y consciente, expresado por rganos adecuados que representan la voluntad preponderante de una multitud asociada. La ley entendida como pronunciamiento solemne del Derecho, la expresin racional del mismo. Es conjuntamente: /pensamiento \voluntad porque comprende / determinacin lgica \ acto de imperio

La podemos conceptualizar como: Norma jurdica emanada de rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hecho a los que la ley considera mercantil, en cuanto ha sido dictada con la finalidad de regular principal y directamente dicha materia mercantil. Podemos distinguir distintas categoras: a) las que regulan exclusivamente la materia mercantil aplicables nicamente a negocios comerciales y no susceptibles de aplicacin a relaciones civiles (por ej. letras de cambio, negocios martimos, prenda mercantil, venta de cosa ajena en el Cdigo de Comercio). b) las que regulan principal y directamente, pero no exclusivamente materia mercantil y de aplicacin analgica a la materia civil. Leyes mercantiles y leyes civiles: Debe remarcarse que las leyes civiles conservan tal carcter aunque se apliquen a negocios mercantiles. La ley civil no rige como ley comercial o en funcin de ley comercial, sino como de derecho civil verdadero y propio, aplicable en razn de su naturaleza de elemento integrador de la unidad del Derecho Privado, y dado que el ordenamiento jurdico no admite lagunas en su sistema. Es as que, siguiendo a autores como Fontanarrosa, admitimos que la remisin que el Cdigo de Comercio hace al Cdigo Civil o al derecho civil, no significa conferir a ste la jerarqua de fuente del derecho comercial, sino proveer a la funcin integradora de las lagunas del derecho comercial mediante la determinacin de las normas subsidiarias aplicables(9). Leyes comerciales en particular: consideramos mercantiles, por su referencia directa y principal a la materia comercial. No slo el Cdigo de Comercio sino tambin las leyes especiales que regulan tal materia.
9. Esta aclaracin no es tan intrascendente si se tiene en cuenta que para resolver un caso debe agotarse todo medio de interpretacin de las leyes mercantiles verdaderas y propias, recurrindose a la analoga donde sea posible, y aplicarse las leyes civiles slo con carcter subsidiario.

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Es el Cdigo de Comercio el ncleo fundamental de la legislacin mercantil, en l figuran normas bsicas que delimitan la materia comercial (arts. 5, 6, 7, 8 etc.) y a las que se refieren luego, en detalle, las dems normas reguladoras. Dentro de l deben considerarse comprendidas todas aquellas leyes especiales que por expresa voluntad legislativa se declaran incorporadas al mismo(10). Por lgica, deben considerarse parte integrante del cdigo de comercio las leyes derogatorias o modificatorias de algunas de sus disposiciones(11). Entre las leyes especiales reguladoras de la materia comercial pueden mencionarse, por su importancia, leyes como la 111 sobre patentes de invencin, 3975 sobre marcas de fbrica, de comercio y agricultura, la 11.867 de transmisin de establecimientos comerciales e industriales y tantas otras. La naturaleza comercial se determina -repetimos- esencialmente, a base del CONTENIDO y de la NATURALEZA de la relacin regulada y no por el nombre o la ubicacin de aqulla. Por ello es que, ciertas normas contenidas en el Cdigo Civil son, en realidad, verdaderas leyes comerciales, por referirse directa y principalmente a materias mercantiles. NO CONFUNDIR: esas normas son mercantiles por referirse en forma directa a la materia comercial aunque pueda no ser exclusivamente; pero no es lo mismo que las normas de derecho civil que se aplican subsidiariamente a materias mercantiles, ante la falta de precepto expreso o implcito de la ley comercial. Este tema relativo a la principal fuente del D Comercial que es la ley, nos obliga a referirnos sucintamente al Cdigo de Comercio. Sin entrar al anlisis de los antecedentes legislativos y las fuentes tomadas en cuenta para su redaccin. Vemos con mediana claridad que, dada su antigua data, se ha visto superado por las circunstancias y, dada la celeridad que caracteriza a la materia mercantil, las modificaciones, inclusiones y leyes especiales, han hecho que la compilacin en un cuerpo nico de fcil acceso y consulta, principal de las ventajas que caracterizan a la codificacin, precisamente en este caso sea lo contrario puesto que nuestro cdigo resulta de muy difcil consulta y tan slo denota la necesidad de una reforma integral adecuadora, porque tiene su estructura prcticamente rota y se hace necesario evitar seguir con los parches y tratar de armonizarlo en su integralidad.

10. Por ej. ley 9643 de warrants, 12.962 de prenda agraria, ley 16478 sobre viajantes de comercio, 17.418 sobre seguros. 11. Entran aqu importantes disposiciones como las relativas o sociedades comerciales ley 19.550, la 19.551 de Concursos y quiebras, los decretos 4776, 4777 y 5965 ratificados todos por ley 16.478 relativos al rgimen jurdico del cheque, al de los libros de comercio, a la facultad de resolucin de los contratos comerciales, a las consecuencias de la falta de entrega oportuna de la cosa vendida, a los intereses y al de la letra de cambio y pagar, etc..

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Actividad N 6
a) Con qu otras Ciencias se relaciona el Derecho Comercial se relaciona, adems de la Economa. b) Cul es la principal fuente formal del Derecho Mercantil? c) Qu es la ley mercantil? Explique conceptos y caracteres.

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2.2. La segunda fuente en orden de importancia en materia comercial son los USOS Y COSTUMBRES
Respecto a los cuales hay una discrepancia doctrinaria relativa al orden de prelacin en que debe colocrselos y a lo que me referir ms adelante. El Derecho Comercial se origin en usos y costumbres profesionales. La doctrina distingue entre usos y costumbres y algunos autores aaden las prcticas comerciales. Nuestra ley no distingue entre usos y costumbres, empleando la expresin usos en sentido genrico. Genricamente, se entiende por USOS: La observancia de una lnea de conducta sin conciencia de su obligatoriedad porque cuando esa regla se observa con conciencia de obligatoriedad, entonces se constituye la COSTUMBRE.

2.2.1. La costumbre es fuente del derecho comercial y se la puede definir como:


La observancia constante y uniforme de ciertas normas de conducta por parte de una generalidad de personas con el convencimiento de que constituye una necesidad jurdica. De esta definicin deducimos que la costumbre tiene las siguientes caractersticas: - uniforme: es decir, una prctica no contradicha, - general: observada por un nmero considerable de afectados, - constante: no se trata de actos accidentales. Ello no significa la existencia de una antigedad o un nmero considerable de tiempo o aos, porque ello repugna a la rpida evolucin del derecho comercial que ha visto crearse importantsimas costumbres en el transcurso del tiempo, - conviccin de obligatoriedad: es decir, el entendimiento o creencia de que la norma no puede ser violada impunemente.

2.2.2. Segn la doctrina se distinguen dos clases de costumbres o usos:


1) Los usos interpretativos o de trfico: aquellos que tienen una funcin meramente auxiliar. Sirven como elementos para interpretar la ley y la voluntad deficiente de las partes del contrato. Los usos legales o de Derecho: son normas objetivas, es decir, se refieren expresamente a la ley y se aplican con ella. Es importante esta distincin, porque para algunos autores, consiste en que los primeros, son las partes quienes deben alegarlos y probarlos y en los segundos, los usos integran el Derecho: los jueces deben conocerlos y aplicarlos de oficio, como si se tratara de una norma escrita mencionada por el legislador. 3) La costumbre jurdica en sentido estricto: (Derecho consuetudinario) constituye una norma jurdica autnoma cuya fuerza vinculatoria no deriva de la ley sino que nace y acta a la par de la ley.

2)

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Otra clasificacin doctrinaria los divide a los usos en: A) Usos segn la ley: (secundum legem) esta clase de usos no ofrece problemas puesto que han sido receptados por la ley. B) Usos contra la ley: (contrae legem) este tipo de costumbre tuvo valor jurdico antes de la reforma de la ley 17.711 ya que el art. 17 del Cdigo Civil deca: Las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes. El uso, costumbre o prctica no pueden crear derecho sino cuando las leyes se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Se admite la costumbre en defecto de ley para llenar vacos legislativos. Esto es criticado por autores como Halpern porque opina que ello puede dar lugar a costumbres contrarias a la ley(12). C) Usos que van ms all de la ley: (preatem legem) llenan los vacos legislativos. Se presume que el ordenamiento jurdico es completo y los jueces estn obligados a fallar en todos los casos (art. 15 del Cdigo Civil), pero como el Derecho Positivo es elaborado por los hombres y como toda obra humana no es perfecta, no pueden preveerse todos los casos que se presentan y s, aparecen las llamadas lagunas del Derecho que deben ser resueltas por la interpretacin judicial, en cuyo caso puede aceptarse la costumbre como la solucin al caso no previsto. No parece en nuestro Derecho estar admitida la costumbre como fuente autnoma del Derecho, autores como Fontanarrosa y Halpern no la consideran tal. En el primitivo Cdigo de Comercio la costumbre, s era admitida como fuente autnoma, por lo menos en el espritu de los legisladores. A pesar de ello, la ctedra reconoce jerarqua de fuente del Derecho Comercial a la costumbre y tambin funciones integrativas e integradoras. Al entender de Gmez Leo los usos y costumbres s son fuente del Derecho Comercial porque: 1) el art. 17 del Cdigo Civil es un precepto de carcter general sobre la aplicacin de las disposiciones del mismo, que no puede tener la virtud de destruir el espritu del Cdigo de Comercio, favorable a la adopcin de los usos y costumbres mercantiles. 2) La aplicacin supletoria del Cdigo Civil slo procede por los trminos del artculo, respecto a los actos, situaciones e instituciones no legislados o reglamentados por el Cdigo de Comercio. Es decir que, tratndose de lo legislado (por ej. mandato, comisiones, sociedades, fianza, seguros, compra venta, documentos cambiarios, etc.), se aplicarn las disposiciones del Cdigo de Comercio en su letra y en su espritu (que resultarn frecuentemente de los principios que regulan o gobiernan la materia mercantil de que se trate) y en su defecto, se recurrir a los principios de leyes anlogas, entre los cuales no se puede incluir al Cdigo Civil por tratarse de una legislacin que se aparta -a veces-, sustancialmente, de la comercial, lo que determina su aplicacin en ltimo trmino. Esta interpretacin no es legal sino lgica pues el legislador, al no incluir en el Cdigo de Comercio determinados preceptos contenidos en la ley civil, debe interpretarse esa actitud como intencional con el propsito de eliminrsela de la ley comercial, de la materia mercantil, por ser incompatible con ella y no como omisin a suplir con un derecho inspirado en distinto criterio y que puede conducir a desvirtuar las instituciones comerciales y a dificultar, y hasta impedir, determinadas transacciones.
12. El ejemplo utilizado por algunos en el sentido de este tipo de costumbre es el del cheque que, de instrumento de pago se ha convertido en instrumento de crdito y para algunos, siendo contrario a la ley, debera tratarse de eliminar tal costumbre. La realidad actual exige lo que hay que hacer es modificar la legislacin para adecuarla precisamente a esa realidad.

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As opinan: Castillo, Daz de Guijarro, Zavala Rodrguez, Satanowsky y Cermesone, quienes sostienen que: Los usos y costumbres predominan sobre el derecho civil en las relaciones mercantiles. Los jueces no pueden aplicar la ley civil prescindiendo de las costumbres arraigadas en el comercio. Obarrio se opone argumentando que el Derecho Comercial es un derecho de excepcin frente al Derecho Civil que es comn. Tambin opina que la aplicacin subsidiaria del Cdigo Civil en virtud del art. 17, quita fuerza legal a los usos y costumbres, quedando reducidos a una regla facultativa para determinar el sentido de las palabras en los contratos o interpretarlos. Supresin del primer prrafo del art. 17 C.C.: Esta supresin del prrafo que deca las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes implica que procede: a) la aplicacin del uso y costumbre praeter legem (funcin supletoria laguna legislativa) b) la aplicacin secundum legem cuando la norma objetiva se refiere a ellos (funcin integradora) c) la aplicacin contra legem cuando se oponga a una ley supletoria o dispositiva pues, si las convenciones particulares pueden derogar esas normas, la supresin de ese prrafo no es inconveniente para afirmar que tambin lo pueden hacer los usos y costumbres. Esta postura la admiten Messineo y Spota (ste ltimo an antes de la reforma de 1.968). No as Halpern, quien entiende que la Reforma al art. 17 no ha variado el texto, an cuando reconoce, al criticar la reforma, que la actual redaccin permite una interpretacin como la sealada. Segn Etecheverry los usos son prcticas habituales o habitualmente seguidas en una profesin o tarea. Al ser repetidas se incorporan al uso escrito (contratos-tipo) o al uso oral (costumbres). Cuando el uso o la costumbre tienen connotacin jurdica son fuente del Derecho Comercial. Segn Alterini, Del Carril y Gagliardo constituyen la fuente del Derecho ms antiguo ya que nacen antes que las normas escritas. En este tema hay que tener presente que la posibilitad de considerar o no a los usos como fuente del Derecho, debe plantearse con relacin a cada derecho positivo, teniendo en cuenta que en los pases de derecho codificado, la admisin de los usos y costumbres como fuente formal de derecho (como modo de manifestarse la norma jurdica) depende, esencialmente, de las disposiciones legales que los admitan o que limiten su campo de aplicacin. Allende sigue a Ulpiano que asimila la costumbre a la ley y da la definicin de Borassi: La costumbre consiste en la observacin constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social, con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica

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A esta opinin Etcheverry indica que no debe agregarse a la definicin la faz subjetiva porque dicha necesidad jurdica puede o no darse, segn las diversas circunstancias de tiempo y de lugar. En estricto rigor cientfico debe distinguirse costumbre por una parte, de los llamados usos convencionales o usos del comercio, o del trfico llamados tambin usos interpretativos; y por otra, los usos legales. La diferencia entre unos y otros consiste en que: - A los usos les falta el elemento, sociolgico, la conviccin de quienes los practican, de que sea necesaria su observacin u observancia como derecho. No alcanzan a tener una fuerza coactiva y su cumplimiento queda librado a la conveniencia e inters de los sujetos, o bien, a alguna disposicin legal que a ellos se refiera. La necesidad de aplicacin del uso no deriva de su propia fuerza interna sino de una norma legal que la establece. - En tanto la costumbre jurdica obliga a su comportamiento en funcin de su propia fuerza interna que infunde a los individuos el sentimiento de su necesaria vigencia. Doctrinariamente se admite a la costumbre como fuente del Derecho y no se conoce tal calidad para los usos. Esquematizando las clasificaciones de la costumbre tenemos: a) INTERPRETATIVAS o CONTRACTUALES, llamadas de hecho, aplicadas para establecer la verdadera voluntad de las partes (la parte que la invoca debe probarla). b) LEGALES o DE DERECHO: normas objetivas supletorias de la ley (integran el Derecho, el juez debe conocerlas y aplicarlas de oficio). A) GENERAL: de todos los ramos de negocios o de todo el pas, prevalece sobre la especial o local. B) ESPECIAL o LOCAL: de cierto ramo de negocios o de determinada regin o ciudad.

COSTUMBRES

COSTUMBRES

2.2.3. La costumbre ante la convencin y la ley


Los usos y costumbres pueden ser derogados por las convenciones y a su vez, derogar la ley (art. II Ttulo Preliminar que adopta el principio de la interpretacin de los contratos y del alcance de los hechos que aconseja tener en cuenta la voluntad presunta de las partes que debe deducirse de lo expresamente manifestado y de sus actividades. Art. 218 inc. 4 Cdigo Comercial). As como las convenciones pueden dejar sin efecto las leyes cuando no se afecte el orden o la moral pblicos (art. 21 C.C.), a fortiori pueden derogar los usos y costumbres y cuando las partes expresamente o implcitamente se atienen a ellos, deben aplicarse aunque resulten derogatorios de disposiciones no imperativas de la ley, si ello conduce a un grado ms elevado de seguridad en el goce de los derechos.

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2.2.4. Valor interpretativo de los usos y costumbres:


El art. V del Ttulo Preliminar atribuye expresamente a los usos y costumbres mercantiles valor interpretativo respecto de las convenciones, las cuales pueden dejarlos sin efecto en forma expresa, pero en caso de silencio u oscuridad se las complementa e integra de conformidad con ellos. Esto se complementa con disposiciones generales como el art. II Ttulo Preliminar, art. 218 inc. 6, 219, 220 y situaciones especiales: arts. 99 (corretaje), 238, 242 inc. 2, 256, 257, 271, 274 (mandato y comisiones); 456 y 461 (compraventa) 573 (depsito).

2.2.5. Orden de aplicacin:


Segn Halpern en la aplicacin deben tenerse en cuenta las siguientes reglas: a) b) c) d) se aplican an cuando las partes hayan ignorado su existencia al tiempo de actuar constituyen derecho supletorio por lo que las partes pueden apartar su aplicacin las costumbres no pueden prevalecer sobre las normas de orden pblico los usos locales o especiales (profesionales) prevalecen sobre los generales (Gmez Leo dice lo contrario).

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Actividad N 7
a) Defina los siguientes trminos: - Ley: - Usos: - Costumbres: b) Son los usos y costumbres fuente formal del Derecho Comercial?, Por qu?

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2.3. Otras fuentes


Si bien algunos autores slo admiten la ley y los usos como fuentes del Derecho Comercial, otros le agregan:

2.3.1. La jurisprudencia:
Algunos autores la mencionan como fuente de Derecho y otros van ms lejos diciendo que en todos los casos los jueces crean Derecho. Es evidente que es fuente del Derecho autnoma(13).

2.3.2. Los principios generales: Estn mencionados en el art. 16 del Cdigo Civil:
Cuando una cuestin civil no pueda resolverse ni por el espritu de la ley ni por las palabras, se atender a los principios de leyes anlogas, y si la cuestin fuese dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en cuenta las circunstancias del caso. Son uno de los elementos a los cuales debe recurrir el juez cuando la ley est oscura o dudosa. Estos principios a veces estn codificados y transformados en leyes positivas y muchos de ellos estn en la Institucin (ej. garantas como las de trabajar, ensear, aprender; el principio de que nadie puede ser juzgado sino por su juez natural, etc.). En tal caso es ms fcil encontrarlos. Cuando no estn codificados la cosa se hace ms difcil, lo primero que hay que hacer es preguntarse a qu principios generales se refiere el Cdigo de Comercio? se refiere a los principios de Derecho Natural o a los de Derecho Positivo?, en nuestro pas en este ltimo caso seran primordiales los de la Constitucin. La equidad: Muchas veces se confunden los principios generales con la equidad. Citada por el art. 218 del Cdigo de Comercio inc. 3 y en el 515 del C. C.. En el primero para sentar una regla de interpretacin de los contratos y en el segundo para definir las obligaciones naturales de equidad; es el derecho de cada caso particular. La doctrina jurdica, por su propia naturaleza, est referida a la generalidad y de all, que su aplicacin al caso particular pueda dar lugar a una injusticia. As, funciona la equidad, para evitar si se quiere, apartndose del sentido estricto de la ley, la aplicacin que sera injusta. La solucin implica un verdadero reparto de justicia. La equidad no es fuente formal del Derecho Comercial, pues no constituye un modo de exteriorizacin de la norma jurdica mercantil sino un criterio de estimacin del juez, variable de caso a caso para la solucin de un problema concreto. (En todo caso podemos decir que la sentencia ser la fuente de la norma y la equidad su fundamento). La analoga: Los jueces estn obligados a juzgar en todos los casos sometidos a su decisin sin que puedan eximirse de hacerlo so pretexto de silencio, oscuridad o insufi13. Hay quienes sealan que, esto no deja de ser peligroso puesto que, sin que el poder jurisdiccional sea contralor de la ley en la realidad jurdica, a veces disimulando con figuras jurdicas crean efectivamente derecho argumentando como ej. la disimulacin de intereses usurarios de prstamo de dinero a particulares.

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ciencia de las leyes. Pero siendo las leyes -como toda obra humana- imperfectas, no pueden prever todas las circunstancias ante la variedad de casos posibles. Ello hace que a veces, un juez frente a un caso concreto no pueda invocar a un texto legal que expresa o implcitamente lo subsuma. En tal emergencia deber recurrir a los principios de leyes anlogas (art. 16 C.C.). Para que la aplicacin analgica sea lcita se requieren tres condiciones: 1) Que no exista disposicin legal aplicable directamente por interpretacin extensiva. 2) Que el caso sea sustancialmente semejante a casos reglados por alguna disposicin legal 3) Que la disciplina legal del caso previsto est determinada por aqullos elementos a base de los cuales se puede afirmar que este se asemeja sustancialmente al supuesto sometido a resolucin. Si falta la primera condicin debe aplicarse la norma que prevee el caso, si faltan las dos ltimas, debe recurrirse a los principios generales del Derecho.

Concepto y organizacin de la Justicia Comercial


El tema de la jurisdiccin comercial se vincula con las normas de derecho procesal, las que se encuentran en la Constitucin, en el Cdigo de Comercio y sus leyes complementarias y en los Cdigos procesales. La ubicacin de las mismas no altera la sustancia procesal o sustancial de las normas. El Art. 5 del Cdigo nos enfrenta con el problema: Todos los que tienen calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario. Si bien la jurisdiccin comercial se puede aplicar a los no comerciantes, el art. 5 tiene importancia porque establece el estatuto personal de los comerciantes indicando jurisdiccin y disciplinas legales a las que estn sometidos. El Cdigo fija en doble sometimiento a la legislacin y jurisdiccin comerciales: a) por el slo hecho de realizar un acto de comercio (arts. 6 y 7) y b) el sometimiento a esta legislacin y jurisdiccin por la calidad que reviste el sujeto de los actos de comercio. El art. 6 establece que el que realice accidentalmente actos de comercio... queda sometido, en cuanto a las controversias que ocurran sobre dichas operaciones a las leyes y jurisdiccin del comercio. El art. 7 agrega.: si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes por razn de l quedan sujetos a la ley mercantil.

Justicia Comercial, origen y fundamentos


En el orden nacional el art. 45 de la Ley 1285/58 dispone que los jueces de comercio entendern en primera instancia en todos los asuntos regidos por el Cdigo y las leyes

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de comercio, con las limitaciones contenidas en esa ley y en las normas de procedimiento. La justicia comercial tiene sus orgenes en las corporaciones medievales, cuando los comerciantes eran juzgados por sus pares, procurndose una justicia gil y especializada. La revolucin francesa suprimi las corporaciones pero dej subsistente la justicia comercial que sigui actuando con el nombre de Tribunales de Comercio. El Cdigo de Comercio Francs y posteriormente el espaol de 1829, reglamentaron los tribunales de comercio. La tendencia ha sido suprimirlos, as en Espaa, Brasil, Italia. Entre nosotros la justicia mercantil surgi con la creacin del Consulado de Buenos Aires. Continu durante la emancipacin con diferentes modificaciones hasta convertirse en la actual justicia comercial de la Capital. Por esa razn histrica, tenemos los ltimos tribunales de comercio del pas en Buenos Aires. Se critica que, contrariamente a lo que fuera el fundamento de su creacin, los jueces comerciales no son comerciantes sino letrados y se utiliza el mismo cdigo de procedimientos, con lo que no se favorece la rapidez necesaria para esos litigios. Han desaparecido las razones de idoneidad y celeridad que inspiraron su creacin. De hecho, vemos que, en la realidad, esa cuestin es aprovechada para planteamiento abusivo de cuestiones de competencia. Como fundamento a favor de la justicia comercial podemos sealar la especialidad requerida para estos litigios en los jueces llamados a resolverlos, dada su complejidad y caractersticas especiales de esta rama del derecho y el hecho concreto de que a veces los jueces estn imbuidos de conceptos civilistas. Aparte de los tribunales de comercio, la competencia comercial pertenece a la justicia federal en diversas materias: a) b) c) d) e) Navegacin, Patentes de invencin, Marcas de fbrica, Identificacin de mercaderas. En lo referente a actos y contratos relativos a los medios de transporte terrestre excepcin hecha de las acciones civiles por reparacin de daos y perjuicios causados por delitos y cuasidelitos, y f) En las causas en donde la Nacin sea parte. En la Nacin, la Justicia Civil y Comercial Especial entiende, segn sea el monto, en los litigios de materia comercial. En Salta la justicia tanto de Primera Instancia cuanto en la Segunda Instancia est unificada, hay doce Juzgados de Primera Instancia Civiles y Comerciales y la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial tiene cinco Salas.

Registro Pblico de Comercio


Est regulado en nuestro Cdigo por los arts. 34 y ss. y se alude a l en otras leyes. Su origen se encuentra en los registros de las corporaciones o guildas de los comerciantes en el medioevo, y an existen pases donde los registros son llevados por las cmaras de comercio. El fin del Registro es la publicidad de los actos que deben inscribirse, a fin que

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tales actos sean oponibles a los terceros. El resultado del rgimen de publicidad legal es que los actos no inscriptos son inoponibles a los terceros, no pueden hacerse valer contra ellos cuando los perjudican. El Registro es local y existe en cada tribunal de comercio y se dan dos tipos, en Capital Federal est a cargo de un juez nacional de Registro y en Salta hay un Juez del Registro Pblico de Comercio. En otras jurisdicciones est a cargo del Secretario del Registro, donde hay pluralidad de juzgados se reglamenta por ley el turno de atencin. El hecho de estar a cargo no slo importa la custodia sino que la ley le impone la responsabilidad por la exactitud y legalidad de sus asientos. Las inscripciones se cumplen por orden judicial. El Registro toma razn de todos los documentos que se le presenten a inscripcin as como de las personas que soliciten su anotacin en las matrculas. Pueden inscribirse en el Registro toda clase de actos que realicen los comerciantes que hagan a la publicidad de la consistencia de su patrimonio, que figuren en la enumeracin del art. 36. Deben distinguirse los que son de inscripcin obligatoria de los que resultan de inscripcin voluntaria. (En cuanto a trmite y plazos ver arts. 36 a 39).

3. Arbitraje
Para entender el punto referido al arbitraje necesariamente debemos referirnos primeramente a la JURISDICCION: El seor deleg en los mercaderes y artesanos la jurisdiccin especial, con jueces que al principio eran comerciantes; estos daban rpidas definiciones a las controversias por causa del comercio, ya que las otras, seguan correspondiendo a la justicia comn. Aplicaban la lex mercatorum a sus pares, apartndose de un rgido y formal Derecho Civil renaciente de la tradicin romana, pero no apto para regular el explosivo desarrollo de trfico mobiliario, as los juicios, las ejecuciones y los embargos, son sumarios. Se llama Cnsules a los jueces que se ocupan de estos pleitos, no son letrados sino, gentes del oficio. Aplican en sus sentencias los principios que informan el Derecho Mercantil: la buena fe, la costumbre, la equidad, el respeto mutuo y la observancia de las reglas de las ferias y los estatutos de las corporaciones. El cnsul deba prestar juramento de que se aplicara las normas y las costumbres de la corporacin; los juramentos se redactaban por escrito y compilaban ordenadamente, llamndose estatutos. Las normas jurdicas de los estatutos son la base del actual Derecho Comercial. Todas estas reglas legales deben ser obligatoriamente aplicadas por los tribunales consulares. Entonces podemos afirmar, reiterando: No hay duda de que el origen de las normas jurdicas mercantiles se encuentran en las reglas de las corporaciones, los estatutos de las ciudades y las costumbres mercantiles; las reglas ms antiguas son las de las ciudades italianas. Los jueces especiales se manejan al principio segn los usos y costumbres; luego con estatutos, que poco a poco sern recopilaciones de normas agrupadas.

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Con la formacin de las grandes monarquas, el Derecho Comercial de los estatutos corporativos y las costumbres recopiladas, cede paso a un nuevo Derecho Comercial: de los Edictos y Ordenanzas Reales. Comenzar en Francia y pasa a los dems centros de Europa. Este fenmeno coincide con la formacin de Estados Nacionales ms amplios que las comarcas feudales. En la actualidad la jurisdiccin mercantil no tiene el carcter de excepcional y comprensiva nicamente para una determinada clase social o profesin (los comerciantes), sino que se relaciona con el concepto de acto de comercio y quedan sometidos a la jurisdiccin mercantil, todos aquellos actos que el Cdigo ha enumerado como comerciales. En provincias como Salta no existe mayor problema en cuanto a la jurisdiccin comercial por cuanto tanto en primera como en segunda instancia, (Juzgados de Primera Instancia y Cmaras de Aplicaciones) son Civiles y Comerciales, es decir que tienen competencia y conocen, tanto en los casos civiles, como en los comerciales. As no existen tantos problemas de incompetencias como los que se generan en la Capital Federal y Provincia de Buenos Aires donde la jurisdiccin est separada en los juzgados de grado y en los tribunales de Alzada (Juzgados Civiles y Juzgados Comerciales, y Cmaras Civiles y Cmaras Comerciales). Existiendo un nico Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial, tan slo se justifica el desdoblamiento cuando el nmero de casos y de justiciables as lo aconseje por cuestiones de nmero, pero no parece aconsejable separar las jurisdicciones salvo por el hecho, que se verifica casi siempre, de que en alguna medida los jueces civiles y comerciales parecen ser ms civiles que comerciales y, estando imbuidos de mentalidad civilstica, a veces omiten o se olvidan de aplicar los principios propios de la materia mercantil. El arbitraje: nacido para resolver los conflictos entre comerciantes, es un procedimiento auspiciado por la doctrina. Halperin considera que est condicionada su aplicacin ventajosa a una correcta regulacin de la que se carece en nuestro pas. Aplicado en los tiempos ms remotos, pareciera que en principio se lo consider cado en desuso, pero en la actualidad ha retomado gran auge y se propicia doctrinariamente su aplicacin. Debe el alumno analizar su utilizacin por ej. en la Bolsa y jurisprudencia al respecto.

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Actividad N 8

a) Investigue el funcionamiento del Arbitraje en la Bolsa.

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Diagrama de Contenido - Unidad II

Teora de Rocco

Arts. 5, 6, 7

ACTOS DE COMERCIO

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Clasificacin

Anlisis del Art. 8

Materia Mercantil

Concepto

Seguros Sociedades Annimas Comercio Martimo Finanza Cartas de Crdito Prenda Obligaciones accesorias Sentido de la expresin Criterio legislativo Rgimen Legal

Objeto

Subjeto

Carcter de su enumeracin Adquisicin Ttulo oneroso Operaciones de cambio Actos de comercio por su forma Nocin de empresa Operaciones de los factores y empleados Salarios

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UNIDAD II Actos de Comercio


En el anlisis de los Actos de Comercio debemos comenzar por aprehender la materia mercantil: La materia comercial est constituida por todo supuesto o hecho que la ley declare mercantil. El Supuesto comprende desde los sujetos, objetos, relaciones y negocios, sometidos a la disciplina del Derecho Comercial. Sujetos de las relaciones mercantiles pueden ser los comerciantes y los no comerciantes que ocasionalmente realizan actos de comercio; y Objeto de ella pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales a los que se denomina actos de comercio y la reiteracin de los actos de comercio en forma profesional confiere a quien los realiza, la calidad de comerciante (art. 1 del Cd. de Comercio). Han sido numerosas las tentativas de lograr una definicin unitaria y general del acto de comercio sobre la base de conceptos extrados de la Economa Poltica, pero todas aquellas han resultado infructuosas. Tanto los sostenedores de la teora de comprar para revender, como los puntos de vista de intermediacin en el cambio, como los de la teora de la circulacin, y los partidarios de la concepcin de los actos de comercio profesionales, han tratado de elaborar su teora pero ninguna result eficaz, porque segn Fontanarrosa: El contenido jurdico del Derecho Comercial no ha coincidido nunca con el concepto econmico del comercio.

1. Concepto
Respecto a los Actos de Comercio especficamente se afirma que existe un criterio de discrecionalidad. As, algunos autores afirman que los actos de comercio no tienen otra razn que el arbitrio del legislador que los ha creado.(14) El criterio legislativo se ha movido dentro de dos opciones: 1) dar una definicin; 2) dar una enumeracin (criterio seguido por nuestro Cdigo). Rgimen Legal: - El art. 8, que segn la opinin mayoritaria se trata de actos de comercio objetivos; - El art. 5 ap. 2 que ampla el nmero de los actos de comercio por la intervencin de un comerciante como parte. Fuera del Cdigo, algunas leyes establecen la mercantilidad, por ej.: warrants, prenda agraria, constitucin de S.R.L., etc..
14. Lyon, Can y Renault aseveran que son simplemente actos sustrados del derecho civil por razones de utilidad prctica. Para Rocco todo acto que realice o facilite una intermediacin en el cambio, es acto de comercio.

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1.1. Sentido de la expresin de actos de comercio


Acto de comercio ser actividad simple o compleja segn los casos que se manifiesten actos u operaciones. Enumeracin legal: Es de orden pblico desde que ella sirve para DELIMITAR EL AMBITO DE APLICACION DEL DERECHO MERCANTIL. La determinacin de la materia de comercio es de orden pblico y por ende, queda sustrada al efecto derogatorio o modificatorio de la autonoma de la voluntad. Para otros autores la enumeracin sera meramente enunciativa, avalando su postura en la expresin declara contenida en el art. 8, y otros en la redaccin del inc. 11.

1.2. Anlisis del Art. 8


La expresin acto de comercio utilizada por el art. 8 no est empleada con un alcance estrictamente tcnico (sea en el amplio sentido que le da el Cdigo Civil a acto jurdico o en el menos amplio que la dogmtica moderna emplea de negocio jurdico). La expresin en la citada norma est utilizada con el alcance de negocio comercial complejo.(15)

1.2.1. Carcter de su enumeracin


La mayora de las legislaciones ha preferido realizar una enumeracin acerca de cules actos deben considerarse comerciales, preferencia que se justifica porque la funcin de la ley no es formular teoras sino regular las acciones de la vida prctica. Nuestro Cdigo no se apart de la tendencia. En los arts. 8, 5 y 7 estructura el sistema de las normas delimitativas de la materia comercial, y el art. 452 tiene importancia por caracterizar en forma negativa, lo que no es acto de comercio. An cuando no existe en el Cdigo una definicin de lo que es acto de comercio, existe un criterio general que domina la materia sin agotarla asentando el principio de la interposicin en el cambio. En lo que hace al carcter de la enumeracin del art. 8 la tendencia general est inclinada hacia el carcter meramente enunciativo de la misma, pudiendo incluirse otros actos por analoga, siempre que se lo haga dentro de cada categora de los actos declarados comerciales por la ley, no pudiendo -en cambio-, crearse nuevas categoras. Dice Halpern que la enumeracin del art. 8 debe considerarse enunciativa en el sentido que cabe la extensin analgica de los actos enunciados, en razn de: 1) la expresin en general que se emplea en el encabezamiento del art. 8 tiene un nico alcance: que existen actos no enumerados, que no se agota en este elenco (se llama as a un conjunto de actos enumerados) la materia comercial;
15. Algunos de los enumerados engloban varios actos jurdicos e incluso, hasta una organizacin econmica y su actuacin, por ej. inciso 1 implica la industrializacin en sentido amplio, para darle otra forma al bien adquirido; en el inc. 3 las operaciones que engloba significan contratos y los actos de ejecucin que alcanzan, para algunos de ellos, notable complejidad; en el inc. 5 referido a las empresas con los objetos que enumera, teniendo presente que se entiende por tal, la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes o servicios con un propsito econmico, etc..

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2) la razn de la norma legal y de las inclusiones en su enumeracin, esto es, los fines perseguidos por el legislador dentro y para el sistema de derecho privado adoptado en el pas. Los fundamentos jurdicos y los fines perseguidos con la inclusin, no pueden referirse nicamente al acto de comercio numerado porque el legislador, no entendi agotar los practicados en el pas en el momento de la sancin, ni paralizar ni entorpecer la evolucin del comercio, dejando de lado las necesidades de su normacin adecuada. Juzgando enunciativa la enumeracin, el criterio o mtodo para extender su aplicacin ser un criterio analgico que tenga en cuenta ese fin perseguido por el legislador, segn las necesidades del comercio a la poca de aplicacin de la ley, y no de su sancin.(16) Siburu expone los siguientes argumentos en apoyo del carcter enunciativo de la enumeracin del art. 8: - aunque la ley comercial sea de excepcin respecto a la civil debe prevalecer el texto del art. 8 (esta afirmacin no resulta aplicable a la tesis admitida por la ctedra respecto a la no especialidad del derecho comercial respecto al civil, pero con mayor nfasis corresponde la aplicacin del art. 8); - la enumeracin ejemplificativa es la ms conveniente; permite agregar nuevas formas comerciales a las existentes; - el art. 8 no niega carcter mercantil a los actos no enumerados; - la expresin en general del art. 8 revela una generalizacin de actos singulares.

1.2.2. Anlisis del Art. 8


Inciso 1: se trata de la adquisicin de cosas muebles o de derechos sobre ellas a ttulo oneroso con fines de lucro, para venderlas en el mismo estado, o bien dndole forma de mayor o menor valor (incorporando as el concepto de industria), es el acto tpicamente comercial. Inciso 2: se trata de la transmisin de cosas que el comerciante compr. Inciso 3: trata de las operaciones de cambio, banco, corretaje y remate. Cambio: se refiere al cambio trayecticio, cambio de una moneda por otra, o sea el cambio que hacen los Bancos (que se interponen entre los ahorristas y los que necesitan dinero). Corretaje: tambin es cambio, acerca de una persona que quiere comprar y otra que quiere vender. Remate: no judicial, se refiere al que se hace privada o particularmente, por ej. cuando un comerciante no puede vender un stock de mercaderas y lo vende por remate, tampoco entran los remates administrativos o aduaneros. De esto surge que los primeros incisos se refieren al cambio de mercaderas, a una intermediacin en el cambio de mercaderas, y el tercer inciso se refiere a una interposicin en el cambio: as lo entienden algunos autores, otros, -como Fontanarrosa- dicen que slo la operacin de cambio de dinero estara comprendida en este concepto y al corretaje y al remate los lleva a otra categora.

16. Esta solucin es la propiciada por la generalidad de la doctrina y consagrada en la prctica por la jurisprudencia.

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Inciso 4: Trata sobre la negociacin de papeles de comercio endosables al portador. La doctrina los considera como actos de comercio que no son tpicamente de cambio. Halpern los llama actos por su forma y Fontanarrosa los llama actos por disposicin de la ley. Inciso 5: surge la figura de la empresa, la solucin no es la misma cuando la actividad es realizada en forma individual. El inciso se refiere a la actividad organizada. Inciso 6: Se refiere a los seguros y a las sociedades annimas sea cual fuere su objeto. Para la mayora de los comentaristas los seguros no son actos de interposicin en el cambio, pero para Rocco s. Inciso 7: Est referido a los fletamientos, construccin, compra venta de buques, aparejo, provisiones, y todo lo relativo a comercio martimo. Este inciso va ms all de lo comercial, abarca actos no comerciales como la navegacin de placer. Inciso 8: Trata de las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comerciante del comercio de quien depende. Inciso 9: Trata de las convenciones de los dependientes y de otros empleados de los comerciantes. Este inciso perdi vigencia puesto que ahora el tema forma parte del Derecho Laboral. Inciso 10: Las cartas de crdito, fianzas, prendas y dems accesorios de una operacin comercial. Se refiere a los actos comerciales por accesoriedad. Inciso 11: Habla de los dems actos especialmente legislados en este Cdigo. Esto nos da la pauta de que no es una enumeracin taxativa la del Cdigo, pudiendo estos actos ser legislados por otras leyes que tambin son comerciales. El art. 8 del Cdigo se cumplementa con el art. 7 y con el inc. 2 del art. 5. El 7 dice: Si un acto es comercial para una de las partes todos los contrayentes quedan, por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tenga el acto carcter comercial. Art. 5 inc. 2: Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario. Pareciera de la redaccin de la norma que tiene carcter subjetivo pero en realidad no es as, se presume que los actos de los comerciantes son actos de comercio en base a una presuncin legal, salvo prueba en contrario, pues la presuncin legal que existe es que hay una conexin entre el acto y el comercio, y la prueba que se tiene que producir es que el acto no est vinculado con el negocio del comerciante, con lo cual se vuelve a una concepcin objetiva. Art. 452 Cd. Comercio: explica cules no son actos de comercio diciendo: No se consideran mercantiles: 1) la compra de bienes races y bienes accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas accesorias al comercio para prepararlo o para facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz; 2) los objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin;

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3) las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de su cosecha, ganados, etc; 4) las que hacen los propietarios y cualquiera clase de persona de frutos y efectos que perciban por razn de renta, donacin, salario, en volumen o cualquier ttulo remunerativo gratuito; 5) la reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que es para su consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que ste, la compra con nimo de revender y se reputan mercantiles la compra y la venta

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Actividad N 9
a) Cul es el concepto de Acto de Comercio que enuncia el Cdigo Argentino?. b) Complete las siguientes columnas: Son actos de Comercio No son actos de Comercio

c) Elija tres incisos del art. 8 del C.C. y ejemplifquelos.

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1.2.3. Anlisis particularizado de estas normas:


El art. 8 es una de las disposiciones fundamentales para fijar el mbito de la materia mercantil por lo que resulta importante su anlisis cuidadoso. Respecto al inciso 1: a) por adquisicin se debe entender la incorporacin al patrimonio por cualquiera de los modos de contratacin que lleven a ese resultado: compra, permuta, etc.. b) con el requisito del ttulo oneroso quedan excluidas las adquisiciones a ttulo gratuito (por donacin an cuando sea con cargo, por herencia), y las adquisiciones originarias (prescripcin adquisitiva, accesin, ocupacin) ya que el ttulo oneroso implica necesariamente una adquisicin derivada. Excluye tambin las adquisiciones provenientes de delitos y cuasidelitos, y las hechas con el trabajo corporal e intelectual; c) la expresin cosa ha sido entendida en el amplsimo sentido de bien (como es utilizado a veces en el Cdigo por Vlez, an a pesar de lo dicho en el art. 2311 C.C.); d) la especificacin de mueble elimina del mbito del derecho comercial argentino la adquisicin o enajenacin de inmuebles, corroborado con lo dispuesto por el art. 452 del Cdigo Comercial, inc. 1, incluso cuando se efecte con propsito de lucro, especulacin profesionalmente, o en forma de empresa. Es evidente que ello est reido con la realidad econmica moderna, y el Derecho Comercial hemos dicho que se funda en la observacin de la realidad; pero no queda otra va que intentar una reforma. Mientras ello no se haga, debemos atenernos a la normativa legal que es clara, especfica y concordante. Ahora bien, la limitacin se refiere concretamente a la adquisicin y enajenacin de inmuebles. Esta adquisicin as entendida comprende: establecimiento de comercio e industriales, fondos de comercio; elementos inmateriales del fondo de comercio; electricidad; trabajo humano (habindose entendido que la expresin cosa en el sentido del art. 8, abarca el trabajo humano; que la contratacin de los servicios de una persona a quien se le paga para lucrar con ellos configura un acto de comercio, a ttulo oneroso de los resultados del trabajo humano de ensear, para lucrar con su enajenacin, es decir, con su transmisin a otra persona, constituye acto de comercio, igual respecto al contrato entre un artista y una empresa de producciones televisivas; o entre un artista y una empresa filmadora; o entre un cantor y una confitera; - las demoliciones (compra de cosa inmueble adquirida como cosa mueble futura). - Respecto a la hipoteca cabe sealar que, como garanta, no es ms que un accesorio de la obligacin a la que accede y, cuando se otorga para garantizar una operacin, deuda, o documentos comerciales, no puede modificar el fuero correspondiente a stas. Para reconocer carcter comercial al mutuo garantizado con hipoteca es necesario que la afectacin del dinero al giro de los negocios del deudor, resulte del acto constitutivo de la obligacin, o sea, la escritura pblica de constitucin de la hipoteca o de otros elementos, que acrediten fehacientemente tal circunstancia. e) o de un derecho sobre ella: se ha interpretado que debe entenderse en el sentido de un derecho a la cosa. Comprende todo derecho subjetivo patrimonial, personal o real, sobre ella;

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f) para lucrar con su enajenacin: es el fin perseguido por el adquirente y debe ser conocido o cognoscible por el mismo (porque de la naturaleza del acto resulta la ley aplicable, la jurisdiccin competente y las obligaciones asumidas). Este fin debe existir al momento de la celebracin del acto, siendo indiferente que luego desaparezca, o bien, que sin existir al momento de celebrarse, nazca despus. Siendo indiferente tambin que el fin de lucro se fruste (basta la finalidad perseguida, an cuando no se concrete en los hechos, por ej.: por baja de los precios en plaza o deterioro de mercaderas). Se entiende comprendidos en la enajenacin el uso, usufructo, locacin, etc. no se circunscribe la expresin slo al ttulo de dominio. Hay adquisiciones y ventas que si bien son a ttulo oneroso, no se fundamentan en la intencin de enajenar, no es causa eficiente tal intencin, razn por la cual, no son actos objetivos de comercio: la compra de drogas por el farmacutico o bioqumico, de aceites y elementos similares por el A.C.A., de metales y materia prima por el artista, pintor, escultor, etc., de envases para revender el producto del agricultor, ganadero o granjero. Enajenacin: transmisin de la cosa a ttulo de propiedad, uso, usufructo, locacin o arriendo de la cosa.

1.2.4. Art. 8 inc. 2:


Esta norma cataloga como comercial la transmisin a que se refiere el inciso anterior, por lo que tal enajenacin deber ser necesariamente a ttulo oneroso, ya que si se hiciera a ttulo gratuito no se cumplira con el requisito esencial de la actividad lucrativa o de especulacin. La ley prev la reventa en el mismo estado o despus de darle otra forma de mayor o menor valor, con lo que se incluye la industrializacin siendo el primer supuesto un caso de simple intermediacin en el cambio. Puede tratarse de una sola operacin o bien pueden enajenarse las cosas adquiridas en varias operaciones, siempre y cuando las operaciones de adquisicin y venta, guarden una relacin de vinculacin objetiva, sin alterar esencialmente la sustancia y cuidando que las modificaciones realizadas no sean el resultado de un acto de empresa (en cuyo caso la comercialidad fluira del inc. 5). Incluye la nocin de industria como acto objetivo de comercio y comprende, no slo la transformacin material, sino tambin aquella que implica un agregado tecnolgico.

1.2.5. Inciso 3: Operaciones de cambio:


Comprende: 1) Cambio manual: trueque de una moneda por otra (generalmente realizado en casas de cambio por lo que en realidad queda englobado en el inc. 1); 2) Cambio trayecticio: operacin de recepcin de dinero en una plaza para ser entregado al beneficiario en otro lugar (transferencia, giro), tiene carcter comercial con independencia de que se instrumente en ttulos de crdito. (La doctrina entiende que el inciso es intil puesto que el cambio manual queda subsumido en el inc. 1 y el trayecticio en el inc. 4).

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Operaciones de banco: consistente en la intermediacin en el comercio de dinero, recibiendo ste del pblico, que si fuera con dineros propios, no habra operacin de banco. Cabe acotar que los bancos instituidos por los poderes pblicos cuya finalidad no es el lucro, no invisten el carcter de comerciantes y estn regidos por sus leyes orgnicas y slo subsidiariamente por el Cdigo de Comercio. Corretaje: mediacin entre la oferta y la demanda para obtener un acercamiento para la conclusin del contrato por los interesados. Comprende el corretaje de inmuebles, se halle inscripto o no el corredor, no existe el corretaje civil. Tampoco se exige que sea realizado habitualmente, comprende el corretaje aislado. Remate: es comercial an cuando tenga por objeto una compraventa de carcter civil respecto a los contratantes, por ej. un inmueble; an cuando sea realizado por quien no est inscripto como martillero, o por alguien a quien la ley prohibe el ejercicio de tal profesin.

1.2.6. Actos de comercio por su forma. Inciso 4:


De conformidad a la redaccin de ste inciso se plante la duda de si es necesario el endoso para que sean considerados actos de comercio; se ha interpretado que el requisito de la transferibilidad por endoso se refiere a los dems papeles negociables (cualquier otro gnero de papel endosable o al portador) pero no al cheque y al pagar, respecto a los cuales la jurisprudencia se inclina por reconocerles su naturaleza mercantil. Existen otros documentos concebidos o no a la orden, cuya cesin o negociacin ser comercial en razn del contrato que instrumentan. En estos casos la comercialidad del acto puede establecerse fundado en ms de una disposicin legal: por su forma y por la materia a que se refiere.

1.2.7. Nocin de empresa. Inciso 5


Este inciso enuncia diversas clases de empresas, y adquiri una especial importancia en la ampliacin del mbito del derecho mercantil, al punto que se juzga que ha reemplazado al inc. 1 como disposicin eje en la materia. Se la entiende como la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes y servicios (en una nocin primaria que ser ampliada en la correspondiente unidad). Comprende: - Empresa de fbrica: la que se dedica a la elaboracin de productos con transformacin de las materias primas, adquiridas o de su propia elaboracin; - Empresa de comisiones: la comisin es el mandato sin representacin (el cometido contrata con los terceros a su propio nombre pero por cuenta del comitente). La comisin por un acto de comercio es mercantil, ms an cuando se trata de una empresa de comisiones; - Empresa de mandatos comerciales: el mandato es comercial cuando tiene por objeto principal actos de comercio. Es comercial en s mismo, por lo que la explotacin sistemtica de esa actividad da la calidad de comerciante. La ley se refiere al mandato con representacin; - Empresa de depsitos: valen las mismas observaciones que en caso anterior, para que el depsito sea mercantil se requiere que se haga con un comerciante o por cuenta de un comerciante; pero cuando se realiza como actividad organizada (empresa) estas restricciones desaparecen, rigindose por el derecho mercantil por

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el hecho de celebrarse por una empresa que tiene ese objeto; de ah, que el depsito civil es acto de comercio cuando lo realiza una empresa o casa de depsitos; - Empresa de transportes: el transporte de personas o de mercaderas por tierra es comercial cuando se realiza por una empresa. No es necesario que sea duradera, puede ser ocasional. El acto aislado de transporte terrestre no es mercantil; Como el inc. 7 declara la comercialidad de todo lo relativo al comercio martimo, se incluye el transporte gratuito, la navegacin por placer, etc. correspondiendo anloga conclusin respecto al transporte aeronutico no previsto en la norma, pero al que se le han extendido las reglas del transporte martimo;

1.2.8. Seguros. Inciso 6:


Segn este inciso se establece la comercialidad de los seguros. Se requiere que el asegurador sea una empresa que tenga por objeto exclusivo la celebracin de contratos de seguro que slo puede tener forma de sociedad annima, cooperativa o mutual o ser una empresa estatal. El contrato de seguro es siempre acto de comercio an cuando verse sobre un inmueble, o sobre la vida o integridad fsica de una persona. Incluso es comercial el seguro mutuo.

1.2.9. Sociedades Annimas


Su inclusin dentro de la normativa del inciso 6 hizo que se dictara en 1.920 un fallo plenario (J.A. tomo 12 pg. 921 L.L. 8-726) en el cual se entendi que esta alusin implica los actos de constitucin, funcionamiento, disolucin y particin de las sociedades, pero que los actos que ella celebre con terceros sern civiles o comerciales segn la naturaleza del acto. Halpern comenta al respecto que si la comercialidad se limitara a la sociedad en s y no a los actos que ella celebra, no se explica su inclusin, ya que para todas las sociedades mercantiles esa comercialidad de sus actos de constitucin, funcionamiento, etc., es obvia. En igual sentido se pronuncian: Castillo, Satanovky, Cermesoni y Fontanarrosa En una postura intermedia Repetto indica que: I) los actos internos son siempre comerciales; II) los actos externos relativos al objeto societario son, en principio, comerciales salvo prueba en contrario. III) en cuanto al sometimiento a la jurisdiccin y legislacin mercantiles rigen los arts. 5 primera parte, 6 y 7. Esta solucin la entiende de aplicacin a las dems sociedades comerciales Gmez Leo.

1.2.10. Comercio martimo. Inciso 7:


Como ya dijimos, comprende tambin la navegacin aeronutica. Se consideran incluidos el contrato de pasaje, las averas, las compraventa de buques, aparejos y

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provisores, puesto que comprende todo lo que tenga conexin o relacin con la navegacin propiamente, dicha como son los actos y contratos tendientes a prepararla o facilitarla.

1.2.11. Operaciones de los factores y empleados. Inciso 8:


Norma superflua. El Cd. regula todo lo atinente a factores, dependientes y encargados, desde el art. 132 al 161, siendo el art. 138 el que sienta el principio general en la materia diciendo que los contratos relativos al giro o trfico del establecimiento, hechos por el factor sin declarar su calidad de tal, y por ende, sin referirse para nada al principal, se entiende celebrados por cuenta de ste (presuncin iuris et de iure que no admite prueba en contrario), principio inextensible a los meros empleados que por no revestir el carcter de factores carecen de facultades para representar al principal.

1.2.12. Convenciones sobre salarios. Inciso 9:


Perdi inters esta norma por la creacin del fuero laboral.

1.2.13. Inciso 10. Cartas de crdito:


Se da el nombre de carta de crdito a la que dirige un sujeto, generalmente un banco, a otro, a efectos de que entregue a un tercero hasta determinada cantidad de dinero. Debe ser a favor de determinada persona, no puede ser a la orden lo que la diferencia de la letra de cambio. Evita el transporte de dinero efectivo. Es simple cuando va dirigida a una sola persona, y circular cuando va dirigida a varias. Ha sido reemplazada con ventajas por la letra de cambio, los giros, los cheques de viajero, etc.. Son siempre comerciales, su emisin constituye un acto de comercio y las relaciones jurdicas que de ella surgen estn sujetas a la ley y jurisdiccin mercantiles.

1.2.13.1. Fianza
I) La fianza es comercial cuando garantiza un acto o contrato comercial; II) El otorgamiento habitual de tales garantas atribuye calidad de comerciante a quien haga de ello su profesin; III) La comercialidad de la fianza se presume si quien la otorga es comerciante; IV) Determinada la comercialidad de la fianza, tratase de un instituto legislado en el Cdigo de Comercio aplicndose los preceptos del Cdigo Civil slo como complemento.

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1.2.13.2. Prenda
Ser comercial cuando la obligacin garantizada sea comercial independientemente de la calidad de las partes de la referida obligacin. Comprende a la prenda comn, con desplazamiento; la prenda con registro o sin desplazamiento y la prenda cambiara.

1.2.13.3. Otras obligaciones accesorias.


1) HIPOTECA: An cuando sea una garanta real regulada por la Ley civil, quedar sometida a la jurisdiccin mercantil cuando garantice un acto o negocio comercial. 2) AVAL: Acto jurdico tpicamente cambiario, unilateral y completo que se comporta como negocio abstracto, lo que no excluye su accesoriedad ya que el aval supone una obligacin cambiara formalmente vlida, y ella sigue la suerte de la obligacin cambiara principal, que al estar instrumentada en una cambial, es de naturaleza comercial, cualquiera sea la causa de su libramiento, quedando por ello sometida a la legislacin y jurisdiccin mercantiles. 3) ANTICRESIS: Por anlogas razones se la considera incluida en las dems obligaciones accesorias.

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Actividad N 10
a) Diagrama de contenido del Art. 8 incs. 1 y 21. b) De 10 ejemplos respecto a estos incisos. c) En qu consisten las operaciones de cambio del inc. 31? d) Dnde encuadran las operaciones de banco?

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2. Clasificacin (Arts. 5, 6, 7 Cd. Com.)


A) De acuerdo a los preceptos de cada legislacin positiva, segn el art. 5 ap. 1 y art. 8 del Cd. de Com., los actos de comercio pueden ser: a.1. Naturales: Segn la naturaleza mercantil establecida por la economa. Por ej. los actos de interposicin en el cambio de mercaderas, los actos de interposicin en el cambio de dinero. a.2. Por conexin: Por su vinculacin con el ejercicio del comercio. Su naturaleza no es intrnsecamente mercantil, de ordinario son civiles, pero vinculados a un acto mercantil o al ejercicio del comercio. Se distingue dos grupos: I) cuya vinculacin hay que demostrar. (mandato, comisin, mutuo, fianza, prenda). II) cuya vinculacin es presumida por la ley (art. 5 ap. 2 y 8 inc. 8 Cd. Com. seguros S.A. ciertas categoras de empresas). a.3. Por disposicin de la ley (diversos motivos)

2.1. Teora de Rocco


La obra de este autor se la reconoce como el mximo esfuerzo para llegar a un concepto unitario acerca del acto mercantil. Define al acto de comercio como: TODO LO QUE REALIZA O FACILITA LA INTERPOSICION EN EL CAMBIO. Rocco elabora su definicin de la siguiente manera: comienza afirmando que no se puede definir al Derecho Mercantil como el Derecho que regula las relaciones comerciales, ello por dos razones: a) Porque sera una remisin a un concepto econmico discutido y antiguo; b) Porque el concepto de comercio no comprende todas las relaciones que constituyen el contenido del Derecho Comercial. Considera que los legisladores se han limitado a enumerar los casos a los cuales se aplica nuestra disciplina y han evitado definir el acto de comercio porque les resulta imposible, afirmando que tal imposibilidad proviene de un anlisis superficial en los diferentes actos enumerados o enunciados por la ley mercantil. Critica la clasificacin clsica de los actos de comercio en subjetivos y objetivos (subjetivos los que realiza el comerciante y objetivos los que se consideran mercantiles con abstraccin de la persona del comerciante) porque entiende que tal divisin se mueve en un circuito vicioso y faltara un concepto unitario de lo que es acto de comercio objetivo. Expresa Rocco que, luego de analizar las veinticuatro clases de actos de comercio sealadas en el Cdigo Italiano, se observa que existen actos de comercio por su naturaleza intrnseca, y otros que lo son por su conexin con los primeros.

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A los primeros los clasifica en cuatro grupos: Primer grupo: a) Compra de mercaderas para revenderlas o alquilarlas y su reventa o alquiler. Estos actos configuran una interposicin en el cambio de bienes. b) Compra y venta de inmuebles que no son para el adquirente sino para revender. Se trata de una actividad intermediaria en la circulacin de bienes. Segundo grupo: Operaciones de la banca, en los cuales el banquero se interpone en el cambio de dinero. Tercer grupo: Se incluyen todas las empresas enumeradas en el Cdigo Italiano de 1.883: - empresa de suministro, caracterizada por la prestacin de servicios, para lo cual se organiza y utiliza el trabajo ajeno; - empresa de obras y modificaciones: en las que la comercialidad no est en la compra de materiales sino en el trabajo que realiza la empresa utilizando el trabajo ajeno; - empresa fabril o manufacturera: cuya comercialidad para Rocco no est en la compra para revender sino en el empleo de trabajo ajeno, o sea, una funcin intermediadora entre los trabajos y el pblico. - empresa de espectculos pblicos: editora, librera, de transporte de personas o de cosas, de comisiones, de oficinas de negocios; todas ellas -dice Rocco- son intermediadoras entre el trabajo ajeno y el pblico. Cuarto grupo: En este grupo estudia Rocco los seguros. Sostiene que hay una serie de acontecimientos que crean riesgos para los seres humanos y para cubrir estos riesgos se crean los seguros mediante los cuales, el riesgo personal de cada asegurado se transfiere a la comunidad de asegurados, con lo cual, las empresas de seguros actan como intermediarias en el riesgo. En cuanto a los actos conexos Rocco dice que su comercialidad accede de una relacin accesoria que los enlaza con una actividad mercantil, que por s mismos carecen de carcter civil o comercial y son comerciales cuando se relacionan con un acto mercantil fundamental. La ley los trata de diferentes maneras: a) Para ciertos actos en cada caso debe probarse la conexin en la medicin. b) Para otros casos la ley declara la presuncin genrica de comercialidad. c) En otros supuestos la ley toma la conexin como base para declarar la comercialidad, sin admitir prueba en contrario. d) Lo expuesto surge la definicin de los actos de comercio para Rocco, pudiendo agregarse que para este autor el lucro no es la esencia de los actos de comercio. Considera que realizan actos de comercio el Estado Nacional o Provincial, los municipios, los entes autrquicos que no exigen fines de lucro. Tambin las cooperativas que deben evitar la especulacin pero que dentro de su concepcin, forman parte de la intermediacin en el cambio.

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Crtica a la teora de Rocco: Si bien es cierto que esta teora tiene aciertos importantes, las fundadas crticas que de ella nacen llevan a considerar fracasada su finalidad. Fontanarrosa y Satanovsky dicen que deja de lado los actos declarados mercantiles por la ley, en razn a su conexin con el comercio, por ej. cheque, letra de cambio, etc.. Fontanarrosa tambin y en la que Rocco encuentra la intermediacin en el campo del trabajo y en la que Rocco encuentra la nota de comercialidad en las empresas y dice, que la intermediacin de trabajo tambin se realiza fuera del campo del derecho comercial, por ej.: el agricultor que utiliza trabajo ajeno para cosechar cereal, el profesional que organiza su estudio en forma de empresa, sin que en ninguno de estos dos casos se realice actividad comercial. Tambin se le critica que rene todos los actos extraos a su definicin en un grupo que denomina por conexin cuando en realidad, se trata de actos autnomamente comerciales, como los papeles de comercio, las sociedades comerciales, etc.. Siburu tiene una posicin muy similar a la de Rocco.

2.2. Otras clasificaciones


La clasificacin ms difundida es la de actos objetivos y actos subjetivos. ACTOS OBJETIVOS: actos que adquieren su carcter comercial por una declaracin imperativa de la ley, son comerciales por fuerza legal an contra voluntad de quien los ejecuta. ACTOS SUBJETIVOS: son los que realiza un comerciante por simple presuncin de la ley.

2.3. Distincin entre actos de comercio por su forma, por su objeto y por su causa.
ACTOS DE COMERCIO POR SU FORMA: cuando se trata de ciertos mecanismos jurdicos propios de los comerciantes: pagar, letra de cambio, sociedades comerciales. ACTOS DE COMERCIO POR SU OBJETO: son aquellos que no pueden ser cumplidos sino por un comerciante (comerciales por su esencia misma): operaciones de cambio, bolsa, corretaje, etc.. ACTOS DE COMERCIO POR SU CAUSA: contratos que se realizan con propsitos de especulacin comercial (compraventa, depsito, mandato, mutuo, etc.).

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Actividad N 11
a) Grafique los componentes del acto de comercio. b) Elabore una definicin de Acto de Comercio. c) Complete el siguiente cuadro:

ACTOS DE COMERCIO: Definicin Por su Formas Por su Objeto

Objetivos

Subjetivos

d) Enumere las crticas a la teora de Rocco.

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2.4. Los actos de comercio en el Cdigo Argentino


Nuestro Cdigo de Comercio no adopt un sistema de inspiracin dogmtica. En la enumeracin compleja del art. 8 incluye actos, operaciones y hasta organizaciones (inc. 5). No se puede afirmar, por consiguiente, que se trate exclusivamente de un sistema objetivo, sobre todo si atendemos la norma del art. 7 (cuando el acto es comercial para una sola de las partes). Cabe afirmar que estamos en presencia de un sistema preponderantemente objetivo (al decir de Garrone) o predominantemente objetivo (segn Halpern) que resulta de los actos incluidos en el art. 8 y de la nocin de comerciante del art. 1. Es que en la materia no se dan legislaciones puramente objetivas o puramente subjetivas, lo que produce la gran dificultad de la dogmtica para dar una nocin fundamental que inspira las enumeraciones legales y para la clasificacin racional de los actos incluidos.

2.5. Actos subjetivos. Actos mixtos.


El art. 5 tan slo crea una presuncin de comercialidad del acto, que tiene por efecto invertir la carga de la prueba quien desconoce la naturaleza comercial del acto deber probar su naturaleza civil. Ello no puede hacer afirmar la subjetivizacin del acto. El art. 6 tan slo se refiere a los actos aislados de comercio realizados por un no comerciante. El art.7 se refiere al rgimen de los denominados actos mixtos.

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Actividad N 12
a) Explique y ejemplifique:

ACTOS DE COMERCIO NATURALES POR CONEXION POR DISPOS. DE LA LEY

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Diagrama de Contenido - Unidad III

- Corredores - Martilleros -Viajantes -Agentes de Bolsa - Despachante de Aduana UNIDAD III

Derechos de los comerciantes

Actividades Requisitos Reglamento que los rige Prohbiciones

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Obligaciones comunes a los comerciantes

Empresa

Concepto Fines Objetivo Subjetivo

Nociones

Materia Mercantil

Capacidad Comercial

Matrcula Contabilidad Libros Rendicin de cuentas

Naturaleza jurdica Elementos

Naturaleza jurdica Comerciante condiciones Clasificacin de comerciantes El Estado Comerciante Estatuto del Comerciante Adquisicin y prdida de la calidad de comerciante

Menores Autoridades Mujer casada mayor de edad Incompatibilidad y prohibiciones por ejemplo el comercio Interdictos y quebrador Corporaciones eclesisticos Magistrados, civiles y jueces

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UNIDAD III
Para estudiar la capacidad debemos partir del concepto de comerciante. Nos preguntamos:

1. Quines pueden ser sujetos de las relaciones Jurdicas Mercantiles?


Las relaciones jurdicas mercantiles como toda relacin jurdica se constituye con dos sujetos o ms. El sujeto activo es el investido del derecho subjetivo, el sujeto pasivo es aqul sobre el que pesa el deber o la obligacin. Con relacin al derecho comercial el problema concreto es saber quin o quines, pueden ser sujetos de las relaciones jurdicas mercantiles, pudindose enfocar la cuestin desde un doble punto de vista: a) segn la naturaleza jurdica del ente que constituye la relacin, y b) segn las modalidades con que las relaciones jurdicas mercantiles suelen constituirse. a) Naturaleza jurdica del ente que constituye la relacin: An cuando el hombre sera sujeto de derecho, por necesidades prcticas se han creado sujetos colectivos, incluidos dentro del concepto de persona y que pueden ser tambin sujetos de las relaciones jurdicas. Por lo tanto, podemos decir que pueden serlo las personas fsicas o jurdicas. Modalidades con que las relaciones jurdicas mercantiles suelen constituirse: nuestro cdigo ha estructurado la materia mercantil con criterio objetivo. Ha establecido una serie de actos objetivos de comercio (por su naturaleza, por conexin, por disposicin de la ley, bilateral o unilateralmente comerciales) que originan relaciones jurdicas mercantiles entre personas que pueden o no, ser comerciantes. * personas fsicas no comerciantes * personas jurdicas no comerciantes (pblicas y privadas) * personas fsicas comerciantes * personas jurdicas comerciantes

Resulta as cuatro categoras de sujetos de las relaciones jurdicas mercantiles:

Personas fsicas no comerciantes: realizan espordica y ocasionalmente actos de comercio. Se refiere a ellos el art. 9 ap . 2 del Cod. de Comercio, que se remite al C. Civil para la capacidad de contratar. As pues, la capacidad de las personas no comerciantes para realizar ocasionalmente actos de comercio se rige por el derecho civil. Personas jurdicas no comerciantes: cabe distinguir entre las de derecho privado y las de derecho pblico. Estas ltimas son, segn el Cdigo, las entidades autrquicas, la Iglesia Catlica, el Estado Nacional, las Provincias, los Municipios. Dentro de la categora de entidades autrquicas se puede citar las Cajas de Jubilaciones, los Bancos oficiales, etc. No cabe confundir los establecimientos pblicos (organismo autrquicos del Estado que atienden servicios generales, respondiendo a un fin de utilidad comn, que gozan de cierta autoridad o imperium en el ejercicio de su gestin, rigindose en cuanto a su constitucin y actividad por el derecho administrativo) con los establecimientos de utili-

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dad pblica, (entes de derecho privado que, por concesin del Estado, atienden la explotacin de ciertos servicios pblicos, teniendo como finalidad el lucro privado que marca la diferencia con la anterior categora. Se rigen por el derecho administrativo en las relaciones con el poder otorgante de la concesin y en su constitucin, funcionamiento interno y relaciones con los particulares, se rigen por el derecho privado). Los establecimientos pblicos, como personas jurdicas de derecho pblico, pueden realizar actos de comercio y su capacidad se rige por las normas de derecho pblico, pero dado que el Estado -por esencia-, no persigue fines de lucro privado sino objetivos de beneficio general, no puede adquirir la calidad de comerciante. El Estado y los establecimientos pblicos pueden realizar actos de comercio aislados y tambin pueden ejercerlos habitualmente sin adquirir por ello la calidad de comerciantes. En cuanto a los establecimiento de utilidad pblica, como personas jurdicas de derecho privado, pueden realizar actos aislados de comercio y en tal caso, si la entidad es de carcter civil, su capacidad se regular por las normas de derecho civil. Si se dedican a ejercer profesionalmente actos de comercio (por ej. el transporte) adquirirn la calidad de comerciantes y quedarn sujetos, tambin en cuanto a su capacidad, a las normas de derecho mercantil.(17)

1.1. Comerciante
Nuestro art. 1 sigue los lineamientos filosficos-sociales del Cdigo francs disponiendo que: la ley declarar comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen por cuenta propia actos de comercio haciendo de ello profesin habitual. Siendo que, en realidad las personas jurdicas tambin pueden ser comerciantes, al vocablo individuos debe entendrselo como sinnimo de personas. Resultan as tres condiciones del texto de la norma referida: a) es necesario REALIZAR ACTOS DE COMERCIO b) es necesario realizarlos A TITULO DE PROFESION HABITUAL c) es necesario que dicho ejercicio sea A NOMBRE PROPIO, o POR CUENTA AJENA (que es el caso del comisionista) Queda claro que, la calidad de comerciante no resulta: - de la afirmacin o declaracin que alguien lo es - de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (ella solo es una presuncin)

17. Recordar que las sociedades annimas las S.R.L. y las de economa mixta son siempre comerciales sea cual fuere la actividad a la que se dediquen.

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Inters en precisar la nocin de comerciante: La importancia prctica de precisar la calidad de comerciante radica en que: slo los comerciantes pueden realizar actos de comercio por accesoriedad; la capacidad para ser comerciantes est sometidas a reglas especiales; los comerciantes estn sometidos a un estatuto profesional particular; los comerciantes tienen derechos y obligaciones especiales; los comerciantes estn sometidos a exigencias particulares respecto a la Ley 19.551 de Concursos y Quiebras.

Profesin habitual: Hemos dicho que, para ser comerciante, es necesario practicar actos de comercio a ttulo de profesin habitual Esta condicin implica, en primer lugar, la REPETICION HABITUAL DE ACTOS DE COMERCIO (uno o varios actos aislados no daran la calidad de comerciante a su autor). Ahora bien, tampoco es suficiente la repeticin habitual, es necesario que ello CONSTITUYA EL EJERCICIO DE UNA PROFESION, es decir, la voluntad de sacar de la actividad comercial los recursos o una parte de los recursos necesarios para la existencia.(18) Segn lo seala Halpern, cuando los actos de comercio se ejercen habitualmente a nombre propio y por cuenta ajena, termina por ejercer el comercio por interpsita persona y debe concluirse que ambos adquieren la calidad de comerciantes. ARTESANO: Hay una categora de pequeas empresas que escapan a las reglas del derecho comercial. Son pequeas empresas artesanales que viven principalmente del producto de su trabajo manual. Segn Ripert se trata del trabajador autnomo que ejerce un trabajo manual, vende solamente los productos de su trabajo y emplea un personal limitado. El Cd. de Comercio no los legisla expresamente y no tiene todava un status de conjunto. La jurisprudencia ha resuelto que no es comerciante pero no hay un criterio uniforme al respecto.

1.1.1. Clasificacin de los comerciantes


El art. 2 del Cd. de Com. complementando el art. 1, proporciona supuestos ejemplificativos, la doctrina sostiene la inutilidad de la norma. El art. 3 distingue los minoristas de los mayoristas. El art. 4 habla del comerciante extranjero. En cuanto a comerciante minoristas y mayoristas cabe sealar que la doctrina le concede a esta clasificacin un valor relativo, aducen que debi definirse una y otra categora en trminos generales y no mediante anacrnicas indicaciones. La jurisprudencia ha resuelto que no hay entre ellos una categora intermedia y est conteste en que para referirse a esta divisin, debe tomarse por referencia el acto de venta y no de compra. Tiene importancia la distincin en materia econmica y numerosas disposiciones regulan su actividad, ( ver los arts. 47, 50 y 51).

18. Son diversos los conceptos dados para explicar la nocin, algunos autores hablan de la idea de especulacin, otros recurren a la empresa , la clientela; la jurisprudencia -en general- habla de la actividad regular con el propsito de obtener beneficios, siendo preciso que los actos estn suficientemente ligados, y sean frecuentes y repetidos. No es necesario que la profesin de comerciantes constituya la actividad exclusiva, ni siquiera la ms importante; una misma persona puede tener dos profesiones o actividades distintas, bastar para ser comerciante que una de ella sea comercial.

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No debe confundirse la figura del minorista con el pequeo comerciante. El primero de los nombrados, segn el art. 3, ser el que habitualmente, en las cosas que se miden venden por metros, en las que se pesan, por menos de 10 kgs. y en las que se cuentan, por bultos sueltos. Los segundos son los que tienen actividades de poca cantidad e importancia. Otro criterio de clasificacin permite distinguir: a) comerciante de hecho: que adquiere su calidad de tal por la sola realizacin habitual y profesional de actos de comercio, est o no matriculado; b) el comerciante por la forma de su actividad: por ej. las sociedades comerciales de la Ley 19.550. Tambin podemos distinguir entre: 1) comerciante individual, 2) comerciante social. En este caso cabe hacer algunas acotaciones de importancia. Socios de entes colectivos: el accionista, el comanditario, el socio de las cooperativas realizan actos en nombre y por cuenta del ente colectivo del cual forman parte o en el cual tienen intereses econmicos; luego, no son comerciantes. La doctrina no es conteste en cuanto al socio comanditado y del socio colectivo en las colectivas. Con respecto al socio colectivo, sin entrar en el estudio de la personalidad de las sociedades colectivas, stas constituyen entes distintos de las personas de los socios (art. 33 CC) y aunque el socio colectivo responde personal, solidaria e ilimitadamente por la gestin social, tal responsabilidad es siempre subsidiaria de la de la sociedad. Por lo tanto, los socios colectivos actan en nombre de la sociedad y por ello no son comerciantes. En la actualidad, con la redaccin de la Ley 19.550 sin lugar a dudas son comerciales todas las que enumera dicha ley, con ello, a pesar de la redaccin del art. 1 del Cod. de Comercio, seran sociedades comerciales no slo la colectiva, sino tambin las cooperativas y las de economa mixta. Las sociedades enumeradas por la Ley 19.550 seran comerciales por la forma jurdica que adoptan, cualquiera sea su objeto, y an cuando no realicen actos de comercio. Distinto es el criterio a adoptar cuando se trate de sociedades no enumeradas por la Ley 19.550 en cuyo caso se debe examinar el objeto principal para el que fueron constituidas y que justifica su funcionamiento. La calidad de comerciales de las sociedades cooperativas tambin ha sido controvertido. Las de economa mixta se rigen por las disposicin del Cod. de Comercio relativas a las sociedades annimas (Dec-15.349/46). Las Empresas del Estado pueden tener por objeto actividades de carcter industrial comercial o de explotacin de servicios pblicos.

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Actividad N 13
a) Grafique los componentes de las relaciones jurdicas mercantiles. b) Enumere los sujetos que puede establecer una relacin jurdica mercantil. c) Elabore un cuadro sinptico de la clasificacin de los comerciantes.

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1.1.2. El Estado comerciante


Cuando el Estado ejercita actividades que en los individuos o sociedades de regulacin comn revisten carcter mercantil, no cae en la calificacin de comerciante porque su actividad es slo medio y no fin. Cuando el Estado acta directamente como persona de derecho pblico, realizando actos de autoridad o imperio, se aplican los principios y normas del derecho pblico. Pero en otras ocasiones, la actividad estatal se organiza en forma de gestin comercial a cargo de una entidad provista de autarqua; estas reparticiones con personalidad jurdica, con patrimonio y capacidad contractual propios, actan en el campo de derecho privado. Los actos que realizan en estas circunstancias son comerciales, pero ello no significa que le atribuyan el Estado calidad de comerciante.

1.1.3. Estatuto del comerciante


Se denomina estatuto del comerciante al conjunto de deberes y derechos que corresponden a los comerciantes y que conforman un haz de normas. La doctrina suele reunir en el llamado estatuto, las modalidades de la actividad, los deberes y los derechos de los comerciantes (entre ellos Etcheverry). Este estatuto crea en algn aspecto una situacin de privilegio, y en otros, los somete a un mayor rigor de disciplina. El elemento actividad econmica constituye el punto de apoyo del empresariado en general.

1.1.4. Adquisicin, conservacin y perdida de la calidad de comerciante


La calidad de comerciante se adquiere en nuestro derecho, mediante el EJERCICIO HABITUAL Y CON PROFESIONALIDAD DE LOS ACTOS DE COMERCIO. La Ley no exige otra cosa, no es necesaria la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (aspecto formal), ni el pago de patente (aspecto tributario). La prueba de la calidad de comerciante queda a cargo de quien la alega. El art. 32 crea a favor de los comerciantes inscriptos una presuncin iuris tantum de esa calidad.

1.1.5. La prdida de la calidad de comerciante


Se produce al dejar de realizar actos de comercio en la forma prevista por el Cdigo, esto es, con profesionalidad y habitualidad. Ninguna otra cosa (inscripcin libros, pago de patente, etc.) puede desvirtuar el derecho de la inactividad, tales actos nada dicen respecto a la conservacin de la calidad de comerciante.

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1.1.6. Domicilio del comerciante


Siendo el domicilio el lugar que la ley fija para la produccin de determinados efectos jurdicos, el concepto surge del Cdigo Civil que determina el domicilio real subsumiendo dos menciones: residencia y lugar de los negocios cuando ambas cosas no coinciden en el mismo lugar, elige: ser domicilio real aqul donde est establecida la familia de una persona (no donde estn sus negocios). El comerciante individual posee un domicilio real y uno comercial que ser aquel donde centraliza la administracin de su empresa. En las personas jurdicas el domicilio ser simplemente el del contrato establecido con conocimiento de la autoridad de inscripcin y contralor (en las sociedades irregulares los dos conceptos se pueden unificar). Puede el comerciante (individual o societario) tener ms de un domicilio comercial, en cuyo caso, a los efectos jurdicos, valdr el correspondiente al principal asiento de los negocios o establecimientos. El domicilio es modificable al cambiar o al elegir otro como sede de los negocios o empresa.

1.1.7. Nombre comercial


Es el nombre bajo el cual un comerciante o una sociedad comercial ejerce el comercio. En cuanto a su naturaleza, para alguno se trata de un derecho de propiedad, con criterio de derecho al uso exclusivo (no de dominio); otros hablan de un derecho intelectual (bien inmaterial); para otros es un accesorio del fondo de comercio transferible conjuntamente con l (con el que nada se explica sobre la naturaleza del mismo). Sus caracterstica es que en principio, es INVARIABLE (hasta tanto no se produzca un cambio en las situaciones jurdicas que justifiquen su cambio). La adquisicin del derecho al nombre se adquiere por su EMPLEO. Aunque no medie registro, el derecho de oposicin al uso caduca al ao de su uso pblico respecto de la persona que lo ha empleado segn el art. 44 de la Ley 3975). ES TRANSFERIBLE O CESIBLE.

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Actividad N 14

a) Aunque el Estado ejercita actividades comerciales no puede atribursele calidad de comerciante por qu? b) Cules son los requisitos esenciales, para la conservacin y prdida de la calidad de comerciante? c) Qu es el "nombre comercial"?

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1.2. Capacidad comercial


Es hbil para ejercer el comercio, segn nuestro Cdigo, toda persona que segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes (art. 9), agregando a continuacin que los que segn estas mismas leyes no se obligan por sus pactos o contratos, son incapaces para celebrar actos de comercio salvo las modificaciones contenidas en los siguientes artculos. Este artculo ha sido criticado por autores como Siburu y Segovia por su terminologa e innecesariedad. La Capacidad para ser comerciante est regulada por el Cdigo de Comercio, mientras que la capacidad para realizar actos de comercio aislados, esta regida por el Cdigo Civil. La regla general en cuanto a la capacidad para ejercer el comercio, es la capacidad que resulta de las normas del Cd. Civil, sin perjuicio de las reglas especiales del derecho mercantil que amplan el rgimen de la capacidad ordinaria, introduciendo tambin ciertas limitaciones. Los no comerciantes tienen capacidad para celebrar actos singulares de comercio siempre que no estn afectados por algunas de las incapacidades legisladas en el Cd. Civil o en el Cd. Penal.

1.2.1. Menores autorizados


Toda persona mayor de 18 aos emancipada o autorizada legalmente puede ejercer el comercio. Para que sea vlida debe tener autorizacin expresa del padre o de la madre en su caso, y ser inscripta y hecha pblica en el Tribunal de Comercio respectivo. Con tales recaudos cumplidos el menor ser considerado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales. La emancipacin que admite el Cd. Civil es la producida por matrimonio (arts. 131 y 134 del CC). En consecuencia, la emancipacin comercial es la autorizacin a la que se refiere el art. 11 del Cd. de Comercio con los requisitos que hemos reseado precedentemente. La emancipacin es la producida por matrimonio con caractersticas y consecuencias indicadas en los arts. 131 y 134 del Cd Civil. Ambas situaciones son diferentes y tienen aspectos distinguibles, por ej. la autorizacin es revocable (art. 12 C. Com.) mientras que la emancipacin del Cd. Civil no lo es. La autorizacin no hace perder la patria potestad mientras que la emancipacin si. Si el menor no est debidamente autorizado no adquiere la calidad de comerciante por ms que realice actos de comercio. Sus actos sern nulos, de nulidad relativa. La autorizacin posterior no convalida los actos de los menores no autorizados pero puede confirmarlos cuando cesa la incapacidad por haber alcanzado la mayora de edad o por haber sido autorizado para ejercer el comercio.

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La autorizacin puede ser concedida por el juez en los siguientes casos: a) menor hurfano o cuando cuyos padres no se encuentran en ejercicio de la patria potestad; b) menor emancipado civilmente (por matrimonio); c) el menor a quien los padres han negado la autorizacin, (con respecto a este ltimo supuesto no es pacfica la doctrina y hay muchos que opinan que el juez no puede fallar contrariamente a la voluntad de los padres). Hay autores que distinguen entre: - autorizacin expresa (la del art. 11 C. Com.) - autorizacin tcita (la del art. 12 del C. Com., asociacin al comercio del padre) El procedimiento para la autorizacin implica: el juez, acreditada la edad, filiacin del menor y legitimacin de quien presta la autorizacin, previa vista al asesor de menores y al fiscal judicial, dispondr la autorizacin. La publicidad del art. 11 algunos entienden que es por edictos y otros, que basta la fijacin en la tablilla del juzgado y la que resulta del propio Registro. La inscripcin de la autorizacin en el Registro Pblico de Comercio no releva al menor de la obligacin de su posterior inscripcin en la matrcula de comerciante. Capacidad del menor autorizado: 1) Es general (no puede estar restringida a un slo ramo). 2) Contina siendo incapaz para los actos y obligaciones civiles. Sus actos tienen presuncin de comercialidad. (Art. 5). 3) Para los actos y obligaciones comerciales tienen la misma capacidad de los mayores de edad. 4) No puede enajenar inmuebles (art. 1360 C.C. y 19 C. Com.). 5) No puede constituir anticresis, uso, usufructo, habitacin o servidumbres sobre inmuebles; 6) No podr, mediante autorizacin, ejercer como corredor y rematador (arts. 88 y 113).

1.2.2. Mujer casada mayor de edad


Luego de la sancin de la 17.711 la situacin de la mujer casada mayor de edad (que ya haba tenido un cambio fundamental con la ley 11.357) es de plena capacidad civil. Puede -por lo tanto- ejercer el comercio con bienes propios y gananciales que le corresponden, si es que establece un negocio nuevo o lo adquiere a ttulo oneroso, ya funcionando. Puede adems, continuar con la explotacin del negocio que tuviere cuando soltera y constituir hipoteca sobre los bienes afectados al negocio (arts. 1276 CC y 1 y 5 de la ley 11.357). Tambin, con la sancin de la ley 17.711 se puso fin a la vieja polmica que exista respecto a la interpretacin del art. 3 de la ley 11.357 que dejaba duda respecto a la posibilidad de la mujer casada de constituir sociedades civiles, asociaciones comerciales y cooperativas, debido a una tcnica defectuosa acerca de si poda formar parte de sociedades comerciales. Sociedades: La situacin actual est reglada por la Ley 19.550 pudiendo los cnyuges formar, an sin la participacin de terceros, sociedades por acciones (S.C.A., S.A.) Y S.R.L., quedando vedada la posibilidad de constituir otro de los tipos de las sociedades que regula

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la ley. En el caso de que, por donacin, sucesin u otro ttulo llegaran a adquirir la calidad de socios en algunas de esas sociedades para las cuales no se hallan autorizados, las sociedades deben transformarse en el trmino de 6 meses en una sociedad por acciones o en una SRL., o algunos de los cnyuges deber ceder su parte (arts. 27 y 29 de la ley 19.550), caso contrario, la sociedad se tornar nula y entrar en liquidacin. Tampoco sern vlidas entre cnyuges las sociedades de hecho, que debern disolverse, al igual que las irregulares. Mujer casada menor de edad: se encuentra en situacin similar a la del hombre emancipado por casamiento. Tiene libre disponibilidad del producido de su comercio, aunque se trate de bienes gananciales pues estn comprendidos entre los de su administracin reservada. Ante la eventualidad del divorcio de la menor, aqu la emancipacin es irrevocable, caso similar para la viudez. Si tuviera que disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, antes o despus del matrimonio, deber hacerlo con autorizacin judicial. Si la menor se encuentra autorizada para ejercer el comercio o emancipada por habilitacin de edad y contrae matrimonio antes de cumplir los 21 aos, no necesita la anuencia de su marido para continuar ejerciendo el comercio. INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES. INCAPACIDADES PARA EJERCER EL COMERCIO

DISTINCION ENTRE INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES. INCAPACIDADES PARA EJERCER EL COMERCIO. INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES * se imponen a los sujetos de derecho que, por hiptesis, son capaces, como verdaderas prohibiciones legales. * los sujetos que las sufren, si las quebrantan, no ven viciados de nulidad los actos o negocios que realicen * obedecen a razones que no hacen a la proteccin del sujeto incapaz, como por ej.: la tutela del decoro que imponen determinadas profesiones, investiduras o estados, la tutela del inters pblico o del comercio. INCAPACIDADES * se refieren a sujetos que les faltan esa condicin legal para ser comerciante; son incapaces. * los actos que realice el incapaz son NULOS

* son establecidas en proteccin del sujeto declarado incapaz

1.2.3. Incompatibilidades y prohibiciones: clasificacin.


a) Objetivas: se instituyen en razn de las cosas, sometiendo el ejercicio de determinadas actividades comerciales a previa autorizacin; b) Subjetivas: son las que se establece en razn de la investidura, profesin y funciones de determinadas personas. Se dividen en:

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b.1: Absolutas: cuando excluyen totalmente la posibilidad jurdica del ejercicio del comercio y, b.2: Relativas: cuando vedan tal actividad en razn de los intereses de la sociedad o del comercio. LAS INCOMPATIBILIDADES DEL ART. 22 NO PROHIBEN REALIZAR ACTOS DE COMERCIO AISLADOS, SINO QUE VEDAN EL EJERCICIO DEL COMERCIO. Como consecuencia de ello los actos mercantiles que realicen sern vlidos, quedarn sujetos a las leyes y tribunales comerciales, su ejercicio reiterado en forma tal de constituir una profesin har adquirir la calidad de comerciante a quien lo realice. Los incompatibles pueden ser declarados en quiebra y si bien pueden lograr su conclusin mediante concordato resolutorio, en caso de no prosperar la propuesta de acuerdo, sern posibles de una calificacin de conducta fraudulenta. Si bien no podan solicitar su concurso preventivo, con la reforma del art. 2 y 5 a la ley 19.551 por la 22.917, ahora s pueden hacerlo.

1.2.4. Corporaciones eclesisticas


Quedan comprendidas en la expresin utilizada por el inc. 1 del art. 22 las rdenes y congregaciones religiosas de votos simples y solemnes. Una vez autorizadas como personas jurdicas de carcter privado (art. 33 y 45 CC) pueden adquirir derechos y contraer obligaciones en cuanto al principio de especialidad, esto es, que su gestin se ve limitada a los fines de su institucin (art. 35 CC) que por hiptesis, son fines religiosos, carcter ste que trae aparejada una incompatibilidad absoluta para el ejercicio del comercio, no ya en razn de su estado, sino de su objeto. Para el caso de que, de hecho, la corporacin, congregacin, orden o asociacin realice actos de comercio con habitualidad, en violacin de sus estatutos, no adquiere la calidad de comerciante, responsabilizndose a sus dirigentes, administradores o representantes, aunque hayan actuado, al comerciar, con profesionalidad, en nombre del ente. Clrigos: El art. 22 en su inc. 2 se refiere a los clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical. En nuestro derecho cabe investigar qu significado tienen las expresiones de clrigo y religiosos profesos. Los clrigos cuentan con capacidad y si, en infraccin de la prohibicin, realizan actos de comercio habitualmente, stos sern vlidos y harn que se les considere comerciantes, con la ulterior consecuencia de que podrn ser declarados en quiebra. Los religiosos profesos, al hacer profesin de fe, pierden la posibilidad de adquirir bienes, se tornan incapaces para contratar, por lo que no pueden ejercer actividad mercantil habitualmente ni realizar actos de comercio aislados, y en caso que los llevaran a cabo, seran nulos. Habida cuenta de lo que venimos diciendo, el art. 22 alcanza en su inc. 2 a: a) Los llamados CLERIGOS SECULARES, que no estn sometidos a reglas de ordenes religiosas; b) Los religiosos que hubieren emitido VOTOS SIMPLES; c) Los que vivieren en CONGREGACIONES RELIGIOSAS;

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d) Los CURAS PARROCOS, OBISPOS Y CARDENALES; e) Los MINISTROS de religiones NO CATOLICAS.

1.2.5. Magistrados civiles y jueces


El art. 22 inc. 3 determina incompatibilidad para ejercer el comercio en razn de su estado, a los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente. Cabe entender por magistrados civiles a los funcionarios pblicos de alto rango, tales como Presidente de la Nacin, Gobernadores de provincias y territorios nacionales y sus respectivos ministros e intendentes (doctrina uniforme). En cuanto a los jueces, el precepto comprende a los nacionales y provinciales de cualquier instancia y fuero. Se ha criticado la limitacin de la incompatibilidad al territorio donde ejercieran su actividad y jurisdiccin (en el orden nacional la ley 21.341 ha extendido la incompatibilidad para ejercer el comercio a todo el territorio de la Nacin). La prohibicin legal del art. 22 no alcanza a la facultad para prestar dinero a inters, mientras ello no se realice como profesin habitual; ni a ser accionista en una sociedad comercial, siempre que el sujeto que sufre prohibicin no tome participacin de la gerencia administrativa. Tampoco podrn ser fundadores de sociedades annimas, ni integrar sociedades por inters, ni de responsabilidad limitada en razn de que la autorizacin se limita a ser accionista.

1.2.6. Interdictos y quebrados


Esta norma (art. 24) ha sido criticada en doctrina porque nada agrega a lo establecido en materia de capacidad. Interdictos: quedan comprendidos en la norma (art. 24 inc. 1) los dementes declarados en juicio, los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, los inhabilitados en los trminos del art. 152 bis CC, y los condenados a ms de tres aos de prisin y reclusin. Si son titulares de un establecimiento comercial que se halle funcionando antes de su interdiccin o lo reciban por herencia, donacin o legado, el curador, previa autorizacin del juez de la curatela, puede continuar el ejercicio del comercio en nombre de su representado, mientras que si el interdicto no cuenta con esa calidad o no recibiera por los ttulos indicados un comercio ya instalado, no podra iniciar actividad mercantil, pues se halla incapacitado para adquirir la calidad de comerciante en funcin de los arts. 1 y 9. Quebrados: el inc. 2 del art. 24 debe interpretarse en la actualidad a la luz de los arts. de la ley de concursos 19.551 que ha establecido un rgimen no de incapacidad sino de inoponibilidad de los actos del fallido desapoderado respecto de la masa, de modo tal que su realizacin, mientras no sea rehabilitado, no perjudica a aqulla, pues la ley los califica de ineficaces a su respecto. Durante este perodo de desapoderamiento le est vedado e ejercicio del comercio, por s o por interpsita persona, no pudiendo ser socio, administrador, gerente, sndico, liquidador o fundador de sociedades comerciales o civiles y ni siquiera factor o apoderado de otro comerciante, permitindole solamente realizar tareas artesanales, profesionales o en relacin de dependencia. Los actos que pudiera realizar en infraccin del mencionado rgimen no son nulos, sino slo ineficaces respecto del mencionado concurso, pero nada impide que los crdi-

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tos que de ellos resulten puedan hacerse valer, oportunamente, sobre los bienes adquiridos luego de la rehabilitacin o sobre el remanente que resultar una vez satisfechos los acreedores del concurso y las acreencias que integran su masa pasiva.

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Actividad N 15
a) Son sinnimos incompatibilidad y prohibicin?, prohibiciones e incapacidades? b) Complete el siguiente cuadro: Prohibiciones a.- Corporaciones eclesisticas: b.- Magistrados: Fundamentos

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1.3. Obligaciones comunes a los comerciantes


El Cdigo de Comercio trata de crear una estructura obligacional en torno de la personalidad del comerciante. El sistema ya no resiste el paso del tiempo, al decir de Etcheverry. Es que el moderno empresario necesita una estructura ms adecuada, realista y dinmica, que lo concilie con el momento actual. El art. 33 del Cd. de Comercio debemos analizarlos como ley vigente pero con un sentido crtico. La praxis indica el incumplimiento casi total de los actos y formas del comercio y en especial de las que enumera el art. 33, por parte de los comerciantes o empresarios singulares. Estas obligaciones no tienen el rigor de una estricta imposicin jurdica, las sanciones indirectas, han perdido verdadera virtualidad. La obligacin de llevar libros es una de las que principalmente debera cumplirse, porque adems del inters particular, constituye un beneficio genrico para la comunidad; pero si no se cumple no hay sancin directa por ello. A) Matrcula A diferencia de lo que dispona el Cd. de 1.862 ahora el estado de comerciante no se obtiene por inscripcin en la matrcula, sino por una cuestin de hecho que produce el efecto de la aplicacin de la legislacin mercantil y el juzgamiento en los pleitos que surjan, por la jurisdiccin especial. Pero hay ciertos beneficios que la ley otorga a quienes regularicen una inscripcin registral y lleven contabilidad en forma legal (art. 26 C. Com.) y otras veces se exige esa inscripcin para desempearse como agente auxiliar de comercio; veamos: a) la fe de sus libros de comercio, dentro del sistema probatorio que mediante stos estructura el propio Cdigo; b) se necesita la inscripcin para poder actuar como corredor (art. 89 C. Com.), y martillero (art. 3 Ley 20.266), afirma la doctrina que en la prctica esta disposicin ofrece grandes desajustes con la realidad; c) para ser acreedor prendario, el comerciante o industrial debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio; e) presuncin de que el inscripto es comerciante. Tiene el carcter de iuris tantum invirtiendo la carga probatoria que estar a cargo de la persona que impugnare esa calidad. En cada jurisdiccin local existe un Registro de Comercio que funciona como Juzgado o Secretara. En donde no exista el trmite se har ante el Juzgado de Paz respectivo. All deben inscribirse o matricularse los comerciantes para poder gozar de los beneficios indicados precedentemente, tambin se inscriben all las sociedades mercantiles al presentar sus contratos para obtener la calidad de regulares. El tiempo de hacerlo ser al comenzar el giro o despus, con excepcin de la solicitud tarda destinada a burlar el precepto legal en beneficio propio (art. 26 in fine C. Com.). An cuando los trmites varan segn las jurisdicciones, bsicamente la ley mercantil exige que el escrito de inscripcin contenga (art. 27): 1) Nombre , estado y nacionalidad del comerciante 2) Designacin de la clase de actos a los que se dedicar (ramo, objeto) 3) El domicilio comercial

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4) El nombre del gerente o factor que lo representar en el establecimiento (por supuesto que ello para el caso que exista tal representante) 5) En el caso de menores se deber acompaar la autorizacin legal inscripta. El juez estudiar la peticin y podr denegar el pedido si estima que el comerciante no goza del crdito y probidad caractersticos segn la actividad que desempee (art. 29), o cuando el comerciante no tenga la capacidad legal para ejercer el comercio. En la prctica no se requiere prueba de la moralidad o solvencia econmica del solicitante (criticado por Halpern quien propicia que en una futura reforma se rectifique este simple procedimiento para poder sanear la matrcula). Cualquier cambio posterior de cualquiera de los requisitos enunciados ante el Registro deber ser debidamente comunicado, inscribindose la modificacin (recordemos que debe ser actualizado porque el Registro es de consulta pblica). B) Contabilidad y Libros Desde el art. 43 al 66 inclusive (con la modificaciones introducidas por el Dec. 4777/63 ratificado por Ley 16.478) se regula la contabilidad legal que deben llevar los comerciantes y el sistema legal que compete al comerciante individual (ley de sociedades en sus arts. 67 y se dispone sobre la documentacin societaria). Siendo que el principal beneficiario es el propio comerciante, se aconseja que la lleve ajustada a derecho y a sus particulares necesidades. Es que la contabilidad no tiene su sustento nicamente en el orden o registro ordenados de operaciones sino que adems, importa dos funciones fundamentales: - sirve para presentar estados econmicos-financieros - sirve para interpretar hechos que a su vez, servirn para la toma de decisiones econmico-financieras o de otra ndole. Se seala un triple fundamento de la contabilidad: * El inters del comerciante. * El de los terceros que contratan con el comerciante, sean comerciantes o no. * El inters del Estado que representa el inters de la comunidad en su faz de controlador y de recaudador fiscal. Hasta la reforma de 1.963 se exiga el libro diario, el inventario y el copiador. Despus de la reforma, el tercero de estos libros que haba cado en desuso, fue descartado. Esta reforma se asent sobre los tres pilares bsicos de los modernos principios universales de la contabilidad: sistema uniforme (invariable), veraz y claro. La forma de registracin, mientras cumpla con esas tres condiciones, es libre. Segn el art. 44 del C. de Com. son obligatorios el libro Diario (en el art. 45 se indica cmo se lleva) y el Inventario y Balance.

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No se agota en esta enumeracin la obligacin del comerciante ya que, de acuerdo con la importancia y naturaleza de su explotacin, deber completar sus registros con otros. Los agentes auxiliares del comercio deben llevar tambin, obligatoriamente, los libros generales y algunos especiales que la ley indica. La prctica suprimi el copiador de cartas, antes que lo hiciera la Ley en 1.963; hay modernos sistemas para archivar en la actualidad. Segn el art. 53 los libros deben estar foliados y encuadernados. El Juzgado de Comercio del domicilio o el Juez de Paz si no lo hay, los individualizar y foliar. En la prctica se coloca nota en la primera pgina y se sellan las restantes por medios mecnicos. Los libros se adquieren ya foliados y encuadernados. Son de frecuente uso el libro auxiliar de Caja, el Mayor y otras registraciones complementarias. El modo de llevarlos est consignado en el art. 54: no se deben alterar los asientos que se harn en orden progresivo, no es posible dejar blancos o huecos, hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas, tachaduras, mutilacin de hojas o alteracin de la encuadernacin o foliatura. Los errores se salvan con un nuevo asiento que se hace en la fecha en que se advierte el error o la emisin. La sancin mercantil, sin perjuicio de la pertinente responsabilidad criminal si correspondiere legalmente: Es la FALTA DE VALOR EN JUICIO EN FAVOR DEL COMERCIANTE A QUIEN PERTENECE (art. 55) y la VIGENCIA DE LOS LIBROS DEL ADVERSARIO(art.56) salvo que tambin los de ste sean irregulares. La falta de libros incluye en la calificacin de la conducta del fallido, y no llevarlos es causal de rechazo del pedido de concurso preventivo. No es necesario que el comerciante lleve por s los libros, puede encargar autorizando expresa o tcticamente a otros para que los lleve, generalmente la tarea intelectual del asiento se encarga a un contador pblico nacional. Para ser admitidos en juicio debern llevarse en idioma nacional. El comerciante tiene obligacin de conservar los libros y la correspondencia que tenga relacin a su giro en buen estado por un plazo de diez aos desde el cierre del negocio. Tal obligacin pasa a los herederos (antes era por 20 aos la carga de conservacin). El art. 47 posibilita al comerciante minorista llevar anotaciones globales.

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Actividad N 16
a) Explique las obligaciones comunes a los comerciantes. b) Enumere los beneficios de llevar en regla la contabilidad. c) Elabore un cuadro sinptico con los libros esenciales que debe llevar un comerciante. Explique sintticamente cmo llevarlos.

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C) RENDICION DE CUENTAS Esta obligacin del comerciante surge del art. 33 inc. 4 del Cd. Com. puntualizndosela en los arts. 68 a 74. Es una exposicin detallada y precisa de la gestin cumplida a fin de que el interesado pueda discutirla o aprobarla, y llevado el caso promover las acciones pertinentes. Se detallarn en forma completa los ingresos y egresos con los comprobantes contables que lo justifiquen. En las diversas relaciones jurdicas enunciadas, cada rendicin de cuentas tendr sus particularidades. Slo cuando se acta por cuenta ajena o a nombre ajeno o si se tiene obligacin de restituir, se deber rendir cuentas. Toda negociacin es objeto de una registracin contable, pero los comerciantes corresponsales o por cuenta ajena tienen obligacin de materializar un acto de rendicin de cuentas, explicando su gestin y los resultados obtenidos. En cabeza del principal se distinguen dos acciones: a) El derecho a que las rindan y su correlativo, el derecho a impugnarlas y b) El derecho a pedir el cobro del saldo resultante. Est obligado a rendir cuentas quien obra por otro o quien tiene la obligacin de restituir, como dije al comienzo del tema. Son varios los gestores, administradores o comisionistas, cada uno deber rendir sus cuentas -y responder luego- por la parte que le correspondi en la negociacin. Quien rinde cuentas afronta inmediatamente la responsabilidad por las reclamaciones e impugnaciones que realice el principal, a las cuales deber satisfacer o reparar. Si no las hay se libera de su obligacin eventual concluyendo as su gestin. Despus de rendida la cuenta el principal adquiere los derechos de la negociacin cumplida y contrae las obligaciones inherentes a ella. Se entender que la cuenta est rendida cuando concluyan todas las cuestiones que le son concernientes. C.1) Forma Si los actos o negocios jurdicos realizados son de cierta importancia deber presentarse por escrito; este recaudo surge de la realidad y no de la norma. Si debe realizarse ante el juez siempre ser escrita. Puede admitrsela en forma verbal, con exhibicin de los comprobantes de apoyo, en determinados casos. El rindiente har un informe de su gestin, presentando en caso de ser necesario, un balance e inventario de las existencia. La presentacin contendr los estados contables necesarios para comprenderlas cabalmente, llevados en legal forma; una explicacin o descripcin de los negocios realizados y la indicacin del saldo -deudor o acreedor- que resultare. Las cuentas as presentadas deben tener la suficiente autonoma para bastarse a s mismas sin necesidad de explicacin adicional.

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C.2) Oportunidad Las cuentas se rendirn al finalizar cada negociacin en que sean exigibles, al finalizar el ao o el ejercicio si la tarea es continuada por un tiempo relativamente largo. C.3) Lugar Segn el art. 74 debe hacerse en el domicilio comercial del rindiente, pero es vlido el pacto en contrario (por ej. que las cuentas se rendirn en el domicilio real o comercial del principal). C.4) Aceptacin e impugnacin

Ante la presentacin de la rendicin de cuentas el interesado podr aceptar, callar o rechazar, segn el caso. Si las acepta expresamente se concluye la negociacin y se produce de pleno derecho el traspaso de los derechos y obligaciones. Si no hay respuesta del principal despus de un mes de recepcin comprobada fehacientemente de la cuenta, se presume la aceptacin y conformidad con ella (presuncin iuris tantum); de ah la necesidad de tomar precauciones de prueba respecto a la entrega y recepcin de las cuentas.

1.4. Derechos de los comerciantes

A) Limitacin de la responsabilidad Uno de los beneficios que otorga la ley mercantil al comerciante es la posibilidad de limitar su responsabilidad. En materia de sociedades comerciales se ofrece la posibilidad de separar patrimonios (para todas las sociedades regulares, en gral.) y de limitar la responsabilidad a partes de l (las sociedades de responsabilidad limitada y las por acciones en gral.). Lo contrario dispone el derecho societario civil. Esta excepcin a la regla gral. de que a cada persona le incumbe un patrimonio que responde por sus deudas (excepto los bienes inembargables con sus modalidades propias), es un beneficio exclusivo del Derecho Mercantil.

Otros derechos de los comerciantes


El empresario privado tiene derecho a: B) Organizar una comunidad laboral, por medio del llamado contrato de trabajo; C) Contar con una organizacin de bienes (dinero, bienes materiales e inmateriales) que le es necesario para poner en marcha el proyecto econmico previsto. Ese conjunto se denomina por algunos, hacienda y fondo de comercio, por otros; D) Concurrencia o competencia: es necesario que el Estado se ocupe de contrabalancear el respectivo derecho de concurrencia al mercado. Surgen normas que se bifurcan en la proteccin de la propia concurrencia en beneficio del empresario mismo y en pro-

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teccin del consumidor. Es el Estado quien debe salir en defensa de la parte econmica ms dbil, unas veces el empresario, otras veces el consumidor con reglas que vienen a ser, bsicamente, reedicin del principio de la buena fe natural y propio de nuestro derecho. No hay en nuestro derecho reglas uniformes y ordenadas referente a este tema, sino una importante cantidad de leyes, decretos y resoluciones que castigan figuras penales, como trasgresiones menores.(19) E) Publicidad El empresario tiene derecho a publicitar sus actividades, sus productos, su organizacin. Esta proteccin de la propaganda es una facultad implcita en la economa capitalista. Mediante la propaganda, quien realiza actividad comercial o industrial incrementa sus ventas y mejora su imagen ante la opinin general. La publicidad comercial consiste en el llamado a la clientela a travs de numerosos medios audiovisuales. F) La imagen El derecho a la imagen comercial tiene relacin con la propaganda, pero es una nocin vinculada a la personalidad comercial del empresario; ste tiene derecho al respecto, consideracin y consenso de ser la persona de bien que todo ser humano pretende. Tambin se relaciona el derecho de la imagen con la competencia, una forma de competencia desleal -que es la negacin de la libre concurrencia- es el descrdito intencional del competidor perjudicando su imagen.

2. Factores, empleados y dependientes


El factor, el empleado, el dependiente, el obrero, no realizan por cuenta propia actos de comercio por lo que no son comerciantes y sus facultades se relacionan con la nocin jurdica de la representacin. La distincin consiste en establecer qu clase de relacin jurdica se instaura entre el comerciante, empresario o industrial y las personas que colaboran con l. Si tienen el mismo nivel de derechos y obligaciones sern socios, compartan o no
19. Reglas punitivas en materia de marcas, ley de represin de monopolios -la ms antigua disposicin en materia de concurrencia desleal- donde no se distinguen entre los empresarios civiles y comerciales, si bien la mayora de las reglas son aplicables al empresario mercantil e industrial. El Cd. Penal tipifica figuras delictuales o de peligro en torno a este tema: deslealtad en precio de mercaderas o valores, ofrecimiento engaoso o doloso de estos ltimos, falsa documentacin contable que reprimen fraudes al comercio y a la industria. Reglas sancionatorias como de los actuantes en funcin de rganos de las personas jurdicas y de los vendedores y compradores; la proteccin del cheque tambin tiene relacin al tema (art. 302 C. Penal).

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la direccin (ver el concepto de socio en Cuadernos de Derecho Societario, Zaldivar y otros, Tomo I pg. 173). Si estn bajo las ordenes laborales, cumplen horarios, perciben un sueldo peridico y no participan en las prdidas, sern dependientes, empleados u obreros. Los factores son tambin empleados en relacin de dependencia, con gran jerarqua y a veces con importantes poderes que se acrecientan a medida que crece el organigrama empresario. La doctrina entiende que esta funcin tiene la naturaleza jurdica del mandato general de administracin con representacin del principal (arts. 135, 137 y 132 del Cd. de Com.).

2.1. Concepto de Factor


Antiguamente eran representantes en cada plaza del gran comerciante europeo; sus negocios los manejaban con poca movilidad de personal desde los centros en que se instaba. Se llama factor a un mandatario de comerciante, encargado de administrar la empresa o un establecimiento de ste, representndolo en forma permanente y obligndolo en la medida de sus facultades debidamente inscriptas. Segn el art. 132 del C. Com: Se llama factor la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular. El factor, cuyo nombre proviene de los estatutos medievales, administra el comercio o la empresa bajo la supervisin del comerciante titular del negocio. El mandato del factor es un poder amplio de administracin por el cual, aqul se inviste con la cualidad de representante voluntario. Es decir, se le confiere poder y se le determina el contenido concreto y los lmites de dicho poder. Es mandatario y tambin administrador. El factor acta en relacin de dependencia, tal como ocurre con cualquier empleado en esa subordinacin jerrquica. Le corresponden los beneficios, derechos y obligaciones del Derecho Laboral. Puede figurar como gerente, gerente general, administrador, encargado, o cualquier otro ttulo, lo que nos indicar que estamos ante un factor de comercio (denominacin en desuso actualmente en nuestro pas) ser el mbito jurdico de poder que posea y su status jurdico con relacin a la empresa que administra. No confundir con otras figuras porque a veces se utiliza factor, denominando otras figuras ajenas al mandatario general al que designa dicho nombre, como el caso de una de las partes en el contrato de factoring a la que se la denomina factor.

2.1.1. Otros empleados y auxiliares


Para distinguir las actividades del factor hay que observar que existen figuras afines o colaterales con la actividad citada.

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Hay auxiliares del comercio que cumplen tareas para el factor pero no son tales. Tambin se pueden cumplir tareas para el principal o empleador, pero no hay subordinacin. Se trata de los corredores, martilleros, comisionistas, despachantes de aduana. Estos no son factores sino que ejercen a veces un mandato especial, actuando por cuenta del mandante, en otros casos lo hacen a nombre propio. Son en general, comerciantes, calidad que no tiene el factor.

2.1.2. Empleados.
Algunos posee cierta capacidad legal de contratar, tal facultad es un poder especial para determinados actos y no un poder general de administracin. Los empleados pueden ser autorizados expresamente mediante poder, que siempre ser especial, o mediante otras formas expresas o tcitas de otorgamiento y determinacin de sus facultades. Otra clase de empleados no tienen ningn poder de representacin, con lo cual su posicin jurdica queda agotada en la mera relacin de dependencia. Se llama dependientes a quienes tienen un poder especial para aquellos actos jurdicos establecido en la autorizacin, y simples empleados a los que no poseen poder alguno. La Ley de Contrato de Trabajo se aplica tanto al factor como a los dems empleados, en relacin de subordinacin con respecto a un empresario o sociedad comercial. Es pasible de aplicacin de todo el sistema tuitivo laboral, cualquier persona que desarrolle una actividad en beneficio de la empresa, sea factor, administrador, gerente o director. La Ley 16.593 dispone que las personas que, integrando una sociedad, le prestan toda o una parte principal de su actividad, en forma habitual y personal, con sujecin a instrucciones o directivas que se impartan, sern consideradas como trabajadores dependientes de la sociedad a los efecto de la aplicacin de las leyes protectoras laborales se exceptan las sociedades de padres e hijos.

2.1.3. Capacidad.
El factor debe ser capaz de ejercer el comercio (art. 132 del Cd. de Com.) y obliga al empresario. Los actos realizados fuera de los lmites del mandato no inscripto son inoponibles a los tercero de buena fe, pero esta obligacin va acompaada de la correlativa responsabilidad por la negligencia, omisin o dao que irrogue. Debe tenerse en cuenta que el fallido no rehabilitado no puede ser factor o apoderado con facultades generales para el ejercicio de la actividad comercial.

2.1.4. El contrato institorio.


Se denomina en doctrina a la relacin jurdica que une al factor con el empresario o propietario del negocio (que puede ser una persona visible o jurdica) Se denomina tambin preposicin institoria. El factor acta en nombre y por cuenta del preponente (tener presente que por error el Cdigo dice proponente cuando es preponente), con el fin de celebrar negocios jurdicos que no lo obligarn personalmente.

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El mandato es GENERAL, PERMANENTE Y REVOCABLE. An cuando el cdigo habla a una autorizacin especial extendida por el propietario o principal, no determina que deba ser escrita. Algunos autores interpretan que debe tratarse de una autorizacin escrita sin que sea necesario que se trate de escritura pblica. A este contrato -por su naturaleza- tiene que aplicarse las reglas concernientes a los poderes generales y permanentes de administracin ante terceros, junto a las laborales concernientes a la relacin interna entre mandante y mandatario (ley de contrato de trabajo). Sin perjuicio de lo cual, es til recordar que el contrato institorio importa algo ms que mandato y relacin de dependencia, pues crea obligaciones adicionales especiales.

2.1.5. Poderes del factor.


El factor llevar a cabo todos los actos que sean tiles y se encaminen al cumplimiento del objeto de la empresa comercial y ser ese el enmarcamiento de sus facultades. El convenio con terceros que suscriba el factor tendr como efecto inmediato obligar al principal como si ste hubiese celebrado personalmente el contrato, es decir, se produce la traslacin de obligaciones tpicas de la representacin. Slo los factores estn eximidos de la necesidad de poder especial para firmar letras de cambios o pagars en nombre de sus principales.

2.1.6. Inscripcin.
La autorizacin o poder del principal hacia el factor debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin, a fin de que surja efectos ante terceros. El poder no inscripto es invocable por terceros en virtud de la doctrina de la apariencia. Los contratos firmados por el factor dentro de los limites de su mandato, obligan al principal sin necesidad de ratificacin ni expresa ni tcita, por parte de ste del negocio jurdico concluido. El poder se presume general y amplio para la administracin de una unidad econmica o parte de ella ( por ej. uno o ms establecimiento). El factor deber cargar con responsabilidad personal si contrata en nombre propio. El exceso del poder estar pautado por el objeto de la empresa econmica, en general, y los actos de administracin necesarios para cumplir ese objeto, en especial.

2.1.7. Transmisin del poder.


La regla general es la intransmisibilidad del poder. El factor es personalmente responsable por el cumplimiento de su obligacin genrica de administracin de la unidad econmica o establecimiento al frente del cual se encuentra. Pero no por ello debe realizar personal o materialmente todas y cada unas de las tareas de giro, ya que podr a su vez

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contar con otros dependientes que lo ayuden; pero todos debern obtener la aprobacin del principal que ser su empleador nico. Si delega algn acto ste no se invlida, sino que es el factor quien carga directamente con la responsabilidad consiguiente.

2.1.8. Labor del factor.


Se ejerce en forma permanente en un lugar determinado previamente por el principal, al suscribir el contrato institorio. Su prestacin es onerosa y nunca se presume gratuita; el factor representa al comerciante individual o colectivo y trata y realiza las operaciones del giro en su nombre; lleva la contabilidad y los papeles exigidos por la ley; controla a los dems empleados u operarios que trabajan en la empresa, generalmente es beneficio con habilitacin, es decir, con una participacin en las ganancias, en atencin al alto cargo que desempea. La labor del factor debe relacionarse con el concepto de empresario. El empresario debe combinar los factores de la produccin: naturaleza, capital y tecnologa con los recursos humanos: tcnicos o especialistas, empleados, obreros todos los que actan en relacin de dependencia respeto al empresario. En el primer puesto jerrquico del elemento humano de la empresa, siguiendo inmediatamente al empresario, estar el factor de comercio. La regla es que el contrato con el factor no tiene trmino ni lmite. Para hacerlo cesar en su tarea deber el principal aplicar las normas del Derecho Laboral.

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Actividad N 17
1) Realice las diferencias esenciales entre factor, socio, empleado. 2) En qu consiste el contrato institorio? 3) Elabore el siguiente cuadro sinptico: concepto capacidad FACTOR Poderes Obligaciones

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2.2. Corredores
A nuestro entender y siguiendo la posicin mayoritaria en doctrina, el corredor es un comerciante porque realiza actos de comercio (el corretaje previsto por el art. 8 inc. 3). El corretaje es una actividad comercial consistente en la mediacin entre la oferta y la demanda dirigida a provocar el acercamiento entre las partes interesadas que luego contratarn directamente. Es una operacin auxiliar del comercio porque prepara y facilita la realizacin del contrato. El lucro est dado por la retribucin de la actividad de mediador o intermediacin. El corretaje es en s mismo mercantil aunque acerque a las partes para realizar contratos civiles (por ejemplo: constitucin de hipoteca, compraventa de inmuebles). El corredor ejerce el acto de comercio (corretaje) en nombre propio y haciendo de ello su profesin habitual. No son agentes auxiliares subordinados (como el factor) sino AUTONOMOS con calidad de COMERCIANTES. Quedan sujetos a las leyes comerciales en cuanto a las operaciones que realizan como corredores: estn obligados a matricularse, deben llevar un libro especial de registro de operaciones con los recaudos de los libros de comercio. Se constituyen en un colaborador del comerciante cuya actividad se dirige a buscar interesados en contratar. Son las personas que por el conocimiento que tienen de los mercados, se encargan de efectuar las negociaciones preliminares que necesariamente preceden a todo contrato de alguna importancia. Cuando han aproximado las voluntades de los contratantes, allanando las dificultades y procurando el acuerdo, dejar que los interesados concluyan directa y personalmente el negocio. Ahorran tiempo y esfuerzo y por ello tienen derecho a cobrar una retribucin. Es remunerado por la celebracin del contrato o negocio encomendado pero no, si dicho resultado no se obtiene. La jurisprudencia ha establecido que la funcin no se reduce a la mera presentacin, debe procurar establecer las condiciones del contrato principal interviniendo en todos aquellos trmites que llevan en definitiva, a su perfeccionamiento. Se lo define como la persona que en forma autnoma, profesional e imparcialmente, aproxima la oferta y la demanda para facilitar o promover la celebracin de negocios. Es una funcin autnoma. El comitente da las bases del negocio cuando se afirma que es comerciante se debe tener en cuenta que la limitacin contenida en el art. 105 inc. 1 no significa negarle ejercicio del comercio ni su calidad de comerciante, sino limitar el ejercicio de esa categora a actos mercantiles: el corretaje. Los requisitos enumerados en los arts. 88, 89 y 90 a los que se subordina el ejercicio del corretaje son de orden pblico y excluyentes.

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Se requiere: - Capacidad - Idoneidad: un ao de domicilio en el lugar y haber ejercido el comercio o actuado como tenedor de libros; - Inscripcin en la matrcula - Juramento. El incumplimiento de los recaudos detallados precedentemente ha generado problemas doctrinarios y jurisprudenciales acerca de su relacin con el derecho a la comisin. Para algunos la norma del art. 89 -prdida de la comisin- es de orden pblico y castiga una ilicitud que no puede ser derogada por las partes; otros sostienen que la sancin sera demasiado rigurosa por generar a favor de quien ha aprovechado la gestin del intermediario, un enriquecimiento sin causa que autorizara el ejercicio de la accin in rem verso. * Se exige a los corredores llevar asiento detallado y metdico de todas las operaciones en que intervinieren, un libro de registro donde deben pasar lo asientos o artculos del libro manual; pueden extender certificaciones de lo que consta en su registro. Deben individualizar a las personas con las que contraten y asegurarse sobre su capacidad legal respondiendo de los daos que ocasionare su negligencia. * No se responsabiliza a los corredores por la insolvencia de los contratantes pero se fija una particular garanta si se trata de letras o valores endosables. * Se les impone el secreto profesional de las negociaciones que se les encarguen. * Se regula la minuta estableciendo que consiste en un resumen del negocio celebrado, que debe contener los datos suficientes para que las partes puedan redactar un contrato definitivo o valerse de ella, como medio de prueba de un acuerdo verbal. * Se prohibe al corredor: - Todo acto mercantil directo o indirecto en nombre propio o ajeno y constituir sociedad -debe entenderse de inters-. Esta prohibicin debe entendrsela con el alcance que le dimos anteriormente, es decir, que no significa negarle ejercicio del comercio sino simplemente limitar su ejercicio a esa categora de actos mercantiles. Hacer pagos o cobranzas por cuenta ajena. Adquirir las cosas cuya venta se le haya encomendado. No puede dar fianza o garanta con relacin al contrato que interviene. Exigir mayor comisin u obtener otra remuneracin por el mayor precio que obtuviere.

2.3. Martilleros o rematadores


El martillero o rematador es un intermediario en el trfico de bienes. Es el agente en el remate o subasta que es venta pblica (judicial o no) y que se propone de viva voz adjudicando el bien a la mejor postura. subasta viene del latn sub-hasta (bajo la lanza); la venta del botn obtenido en la guerra se anunciaba con una lanza. Puede considerarse una variedad entre las modalidades de compraventa.

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El pregn del martillero es una verdadera oferta al pblico estableciendo con precisin las condiciones esenciales de la venta (inclusive la base tiene el carcter de precio mnimo). Las posturas de los licitantes tienen el alcance de una aceptacin. Pero el contrato as conformado, (oferta del martillero y aceptacin del licitante) queda sometida a la condicin resolutoria constituida por la eventualidad de que otro licitante posterior, mejore la postura aumentando el precio ofrecido. La cosa se adjudica al ltimo postor que ofreci precio mayor. La adjudicacin tiene la funcin declarativa de reconocer al verdadero y definitivo adquirente. Es as que el remate se lo entiende como un contrato y un contrato con persona determinada, pues el comprador en el momento del perfeccionamiento ya es conocido y determinado. La subasta puede ser privada, judicial o administrativa. Subasta privada: cuando se realiza por encargo de persona (fsica o jurdica) la venta pblica de cosas que se desean enajenar con intervencin del martillero. Subasta judicial: cuando la ordena un juez en determinado proceso (no hay venta judicial sin proceso). Subasta administrativa: cuando se realiza por disposicin de la administracin pblica. La subasta privada se rige por el Cdigo de Comercio. Las judiciales por las normas principalmente-, de los cdigos procesales y tiene naturaleza de acto jurdico procesal con connotaciones de derecho pblico. Las ordenadas por la administracin pblica se rigen por normas particularsimas de excepcin, con connotaciones de derecho administrativo. Se requiere segn la ley 20.266 para ser martillero: a) Ser mayor de edad b) Tener ttulo de enseanza secundaria c) examen de idoneidad para rendir en cualquier tribunal de alzada con competencia en lo comercial

2.3.1. Inhabilidades:
1) 2) 3) 4) 5) 6) quienes no pueden ejercer el comercio, los fallidos con conducta culpable o fraudulenta, los inhibidos, los condenados, los excluidos por sancin disciplinaria, los comprendidos en el art. 52 del Cd. Civil: embriaguez habitual, disminucin de facultades, prodigalidad.

Para la inscripcin en la matricula se requerir: - Inscripcin en la jurisdiccin del lugar de desempeo profesional, a cuyos fines es necesario: - Aprobar el examen, - Acreditar buena conducta, - Constituir domicilio en la jurisdiccin del lugar de inscripcin, - Dar garanta personal o real.

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Existe incompatibilidad para desempearse como martillero respecto a los empleados pblicos, quienes no pueden efectuar remates ordenados por la rama del poder o administracin de la cual forma parte.

2.3.2. Son facultades de los martilleros:


a) rematar cualquier clase de bienes salvo las limitaciones de leyes especiales, b) solicitar a las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el desarrollo del acto. Son obligaciones de los martilleros: a) Llevar los libros previstos para el ejercicio de su funcin los que deben ser rubricados por el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin, deben llevar diario de entradas (asientos de bienes recibidos), diario de salidas (asiento de las cuentas entre martillero y comitentes) y deben archivar por orden cronolgico un ejemplar de los documentos que extiendan por su intervencin en operaciones. b) Comprobar los ttulos de los bienes a subastar, c) Convenir la venta por escrito con el legitimado para disponer el bien, d) Realizar la publicidad necesaria, e) Cumplir con las disposiciones previstas para las ventas en lotes, f) Cumplir con los recaudos dispuestos para el caso de bienes muebles. Segn lo dispone la ley que estamos analizando, cuando el martillero realice la subasta sin la presencia del propietario, reviste el carcter de consignatario.

2.3.3. Derechos de los martilleros:


1) Cobrar comisin segn la legislacin vigente en la jurisdiccin de que se trate; 2) Cobrar el reintegro de los gastos del remate convenidos y realizados; 3) La comisin se establecer sobre el precio obtenido, si no se efectuara la subasta se calcular sobre la base convenida (salvo convenio distinto de las partes); 4) Si el remate se anulare por causa inimputable al martillero tiene derecho a cobrar la comisin del responsable; 5) Pueden constituir sociedades que tengan por objeto exclusivo la realizacin de remates; en cuyos caso los administradores y directores de la sociedad sern responsables ilimitada y slidamente con la sociedad por los daos y perjuicios que pudieren ocasionar por el acto de remate.

2.3.4. Prohibiciones de los martilleros:


No pueden efectuar descuentos en las comisiones arancelarias; Convenir participacin por obtener diferencia de precio, Ceder su bandera o permitir remates a su nombre por persona no matriculada, Realizar negocios directos o indirectos con los bienes de sus comitentes, Suscribir documentacin de venta sin autorizacin del legitimador, Retener el precio obtenido (total o parcialmente) en lo que exceda de los gastos y comisin, - Utilizar las palabras judicial municipal oficial cuando el remate no tenga ese carcter, o expresiones que induzcan a engao o confusin;

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- Aceptar ofertas bajo sobre, - Suspender remates cuando existan posturas que alcancen la base. Tanto en los remates judiciales como en los administrativos el martillero ya no es comerciante. En el orden nacional la designacin de martillero se realiza por sorteo sobre una lista que se forma por inscripcin cada ao en cada fuero, requirindose dos aos de inscripcin en la matrcula.

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Actividad N 18

1) Qu es el corretaje?. Enumere los requisitos para ejercer esta actividad. 2) Complete el siguiente cuadro:

MARTILLEROS Concepto Requisitos Inhabilidades Derechos Prohibiciones

3) Realice una entrevista a un martillero sobre la experiencia en esta actividad.

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2.4. Viajantes
Viajantes son las PERSONAS QUE, respeto a las empresas, PROMUEVEN LA CONCRECION DE LA OFERTA Y LA DEMANDA, FACILITANDO LA ACTIVIDAD DE LA MISMA. Es una necesidad consecuente del desarrollo del comercio.

Cuando una persona adquiere cierta importancia requiere la colaboracin de estos auxiliares que actan fuera de ella, ms prximos a la fuente de produccin de materias primas que requiere la empresa, o ms prximos a los mercados de consumo de los productos de la empresa. Son subordinados externos cuya misin puede cumplirse de diversas maneras: a) Algunos se limitan a procurar clientes dejando la conclusin del negocio al principal; b) otros, adems de buscar la clientela pueden tener las facultades para concluir los negocios en nombre del principal. Pueden trabajar para una sola casa o para varios establecimientos. Puede concretarse a actuar en una sola plaza o bien recorrer distintas. Clasificacin: se distinguen dos grandes grupos en materia de viajantes de comercio: 1) autnomos o independientes: sin relacin de dependencia o subordinacin. 2) subordinados o dependientes: vinculados al principal por un contrato de trabajo. La doctrina los designa como viajantes empleados. Se distingue tambin entre viajantes: a) con representacin y b) sin representacin. a) Cuando est investido de representacin los contratos que celebra se perfeccionan en el acto, como celebrados entre presentes (no requiere la conformidad del principal o su aceptacin, salvo que expresamente se inserta la clusula ad referendum). b) Cuando no tienen representacin, a las operaciones que celebren les son aplicables las normas de contratos concluidos entre ausentes. Requieren aceptacin del principal. Rigen los arts. 1149, 1150, 1154 y 1155 C.C.. Salvo pacto expreso en contrario, la ley parte del principio que el viajante trabaja para una pluralidad de comerciantes e industriales. Se impone como forma de remuneracin obligatoria la comisin o porcentaje sobre el importe de las ventas efectuadas (independientemente de otras que se convengan como sueldos o viticos).

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Corresponde tambin el pago de una comisin especial si los viajantes realizan adems cobranzas por cuenta del principal. El empresario debe llevar un libro especial (rubricado y registrado) donde se asentar todo lo relativo a los viajantes y sus operaciones. Se le prescribe, en caso de despido, una indemnizacin por clientela. Se incorpora as una doble proteccin a la estabilidad del trabajador.

2.5. Agente de Bolsa


Aunque se los denomina errneamente como corredores de bolsa se considera que mayor precisin tiene el trmino comisionista de bolsa que agente de bolsa. La ley 17.811 (arts. 39 a 45) ha regulado sus funciones. La funcin del agente de bolsa es compleja, tiene algo de corredor, algo de agente financiero y mucho de comisionista de bolsa. Interviene intermediando en la compra, en la venta y dems transacciones con acciones y ttulos en las bolsas, segn normas y formas que le imponen la ley. Debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio y adems, en el Registro de Agentes de Bolsa a cargo del Mercado de Valores, so pena de no poder operar. Los Mercados de Valores deben poner la inscripcin en conocimiento de la Comisin Nacional de Valores.

2.5.1. Se requiere, adems de la inscripcin:


a) b) c) d) ser mayor de edad, ser accionista del Mercado de Valores, poseer idoneidad y solvencia moral a juicio del mercado, ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido, el mercado donde acte.

2.5.2. Prohibiciones e incompatibilidades:


No pueden ser inscriptos. a) los fallidos, b) los que estn en relacin de dependencia con sociedades que coticen, c) los funcionarios y empleados de la Nacin, Provincias o Municipalidades (excepcin hecha de los docentes), d) que realicen tareas que no acepte la reglamentacin de los mercados de valores por incompatibles. Los mercados de valores deben reglamentar los requisitos de ingreso. Cuando se le niega una inscripcin el solicitante puede interponer recurso ante la Cmara en lo Comercial (si ocurre en la Capital) y ante un tribunal ordinario de Segunda Instancia, si el hecho ocurre en Provincias.

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En el ejercicio de sus funciones deben ajustarse a lo que dispongan los reglamentos de mercado. Deben guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros (slo revelables por resolucin judicial) y slo pueden aceptar rdenes de personas identificadas, con la firma registrada en el libro (registro) que deben llevar a tal efecto. Deben llevar los libros, registros y documentos que establezcan los mercados de valores, adems de los que exige la ley. Los Mercados de Valores pueden practicar inspecciones. La firma del agente de bolsa da autenticidad a los boletos y dems documentos correspondientes a las operaciones en que haya intervenido(20). Es responsable por el cumplimiento de la obligacin que intermedia, cuando el mercado no lo garantiza, certificar la deuda, siendo tal certificado ttulo objetivo. Los aranceles a percibir los fijan los respectivos Mercados. Son pasibles de sanciones disciplinarias por parte del Mercado de Valores (apercibimiento, suspensin, revocacin de la inscripcin para actuar).

2.6. Despachante de aduana


Su estatuto est reglamentado por la ley 17.325, definindolo al despachante de aduana como la persona que, encuadradas en la presente ley: Interviene ante las aduanas y receptoras de la Repblica, en los trmites y diligencias relativos a la importacin y exportacin de mercaderas y dems operaciones aduaneras. Se los considera agentes auxiliares del comercio sujetos a las normas pertinentes de legislacin mercantil . La funcin que cumple consiste en las gestiones necesarias para obtener el despacho de mercaderas que pasan por las aduanas, tanto en la importacin como en la exportacin, pertenezcan a comerciantes como a no comerciantes. Los actos se realizan en s mismos, no son comerciales, sino actividades vinculadas con la administracin pblica (actos preponderantemente administrativos). La doctrina los considera no comerciantes. Actan por mandatos de importadores, exportadores o bancos, cuya revocacin deber comunicarse a la aduana actuante en la operacin pendiente.

20. Halpern critica esta facultad indicando que se trata de una eficacia bien extraa, ya que los comisionistas de bolsa no pueden asimilarse a los funcionarios, son meros comerciantes sujetos a un status legal propio, a mrito de la peculiaridad de la actividad.

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2.6.1. Recaudos para poder actuar:


a) Inscripcin en la aduana o receptora en que ejerzan previo informe favorable de la Direccin de Aduanas (requisito imprescindible), b) ser persona fsica con capacidad legal, c) tener ttulo secundario, d) haber aprobado los exmenes y cursos que determine la Direccin de Aduanas, e) dos aos de actuacin como apoderado de despachante inscripto, f) acreditar domicilio real, g) constituir domicilio en el lugar de sus funciones, h) certificado de buena conducta, i) otorgar garanta a favor del fisco para responder a impuestos, multas, etc. (depsito, seguro de caucin, fianza bancaria, hasta cubrir un monto que se fijar cada dos aos, j) llevar un libro rubricado por la aduana respectiva donde se anotarn todas las operaciones que se realicen, k) llevar contabilidad con los libros necesarios a tal fin. Prohibiciones e incompatibilidades: 1) Concursados, fallidos e inhabilitados, 2) tener deudas aduaneras exigibles, 3) los que sean o hayan sido empleados o funcionarios de la Direccin Nacional de Aduanas y sus dependencias, 4) los condenados con penas privativas de la libertad o procesados, 5) los que hallan sido dado de baja en algn registros pos esas causas. An cuando la ley los califica de mandatarios son solidariamente responsables por cualquier hecho punible que derive de la manifestacin comprometida y todo otro acto o gestin conjuntamente con el importador, exportador y banco. La ley no autoriza la inscripcin de sociedades de despachantes. El poder Ejecutivo debe fijar el arancel mnimo, sin embargo, ste no corre cuando se trata de empresas o entes de la administracin nacional, provincial o municipal.

2.7. Expedicionistas
Es un auxiliar en la explotacin de los transportes. Las operaciones de expedicin suelen ser engorrosas y requieren conocimientos especiales de horarios, tarifas, leyes aduaneras, etc. Concluye los contratos de transporte con uno o varios porteadores sin asumir en nombre y riesgo propio la ejecucin del transporte. Concluye el contrato por cuenta del comitente y mediante el pago de una retribucin. Su actividad es un subespecie del contrato de comisin.

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Actividad N 19
1)Complete el siguiente cuadro:

RequisitosActividades

Reglamento que la rige

VIAJANTE Agente de Bolsa Despachante de Aduana

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3. La Empresa
Ya hemos visto en captulos anteriores que el derecho mercantil es una categora histrica, como correlato de situaciones de hecho. El derecho comercial no es una rama del derecho como resultante de una clasificacin dogmtica, sino que se desgaj del tronco comn, derecho civil, cuando ste no resultaba suficiente para cubrir los aspectos por l regulados. Los factores econmicos, sociales y polticos que produjeron este desmembramiento condicionan permanentemente a esta disciplina hasta su situacin actual (que es precisamente donde debemos aprehender su concepto y contenido). Tambin hemos dicho anteriormente que el derecho comercial no es slo derecho de empresa, pero es claro que es la nueva protagonista, por lo que se ha dicho que ello significa, en gran medida, un retorno al sistema subjetivo. La nueva realidad lleva a que se elabore una doctrina jurdica sustentada sobre dos bases: 1)El Derecho Mercantil es el ordenamiento propio de la actividad mercantil e industrial realizada en masa. 2)Ante una nueva realidad econmica el Derecho Mercantil no es ya meramente el derecho de los actos aislados de comercio, sino el derecho de la actividad mercantil profesional, realizada valindose como medio instrumental de la empresa. Ahora el trfico en masa presupone la existencia de una organizacin y de un sujeto agente. Por ello hay quienes entienden que el derecho mercantil no es ms que el derecho de la empresa y de su trfico. La empresa surge como una organizacin de fuerzas econmicas (capital y trabajo) conforme a un plan elaborado por el empresario para lograr resultados econmicos. La empresa es un conjunto de bienes de distinta naturaleza que sirve de sostn para la actividad del empresario, es instrumental, pero por su importancia se sobrepone a la persona del empresario. Para el Diccionario de la Real Academia Espaola el vocablo empresa tiene varias acepciones; entre ellas: - Accin ardua o dificultosa que se emprende valerosamente. - Casa o sociedad mercantil o industrial fundada para emprender o llevar a cabo construcciones, negocios o proyectos de importancia. - Tomado exactamente del Diccionario de la Real Academia significa, acepcin comercial: Entidad integrada por el capital y el trabajo como factores de la produccin y dedicada a actividades industriales, mercantiles o de prestacin de servicios

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con fines lucrativos y con la consiguiente responsabilidad (ste es el concepto econmico). Intermediacin En Economa el perfil de EMPRESA Econmicos se centra en * FINES que persigue datos: Especulativos Lucrativos * LABOR que realiza y/o Produccin

Ya se vio cmo nuestro Cdigo incorpor muy primitivamente el concepto en el art. 8 inc. 5 y la labor extensiva que la jurisprudencia realiz. Es claro que la empresa nunca puede ser un acto de comercio sino una organizacin compleja para realizar actos jurdicos, que sern de comercio en tanto la empresa pueda adoptar una forma mercantil. Hay quienes entienden que la empresa es el concepto totalizador del Derecho Mercantil, razn por la cual la identifican plenamente con esta rama jurdica (con algunas excepciones como letra de cambio, cheques, etc.). Por ello es necesario sintetizar largas y meritorias labores. La empresa existe en la realidad tangible de todos los das, es un fenmeno tal que, traducirlo a normas jurdicas puede resultar tarea ardua, a veces desaconsejable por los juristas. Podemos definir el fenmeno empresa como: ACTIVIDAD COMPLEJA Y ORGANIZADA DE LOS FACTORES DE LA PRODUCCION, PARA FABRICAR O INTERMEDIAR EN PRODUCTOS O SERVICIOS, CON UN FIN. Si ese fin es econmico o de lucro, estaremos frente a la empresa civil o comercial. Es que, al entender de Etcheverry, puede existir empresa sin fines especulativos como es el caso de asociaciones, fundaciones. Por extensin, una actividad organizada como unidad, integrada por personas y bienes, podra caracterizarse de esa manera. Es diversa la realidad cuando se observa que el fenmeno econmico descrito se manifiesta en un nmero de casos de diferente entidad jurdica: empresas cooperativas, mercantiles, artesanales, agrarias, inmobiliarias, empresas de actividades civiles (por ej. agrupaciones de profesionales), empresas sin fines de lucro, sociedades del Estado. El fenmeno empresa, si bien parece unitario, ofrece aspectos diversos en los cuales deben detenerse la doctrina, ley o jurisprudencia, colocndolos de acuerdo con el sistema normativo positivo a fin de integrarlos a l de una manera permanente y coherente. Segn Halpern la empresa mercantil es la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes o de servicios con un fin econmico.

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Colombres propende a asimilarla ms al objeto o actividad, relacionndola con la organizacin. Ascarelli la define como: una actividad econmica cuyo instrumento es la hacienda, distingue la empresa del empresario y de la actividad, y le agrega el concepto de riesgo propio de toda empresa. Para Zaldvar la empresa es una universalidad institucional es decir, una creacin opuesta a la contractual, formada por una serie de elementos, algunos de los cuales escapan al control de las partes. La actividad de todos estos elementos, ms que propender a la utilidad del propietario de la empresa, procuran el beneficio de la colectividad. Dentro de la Ley de Contrato de Trabajo (art. 5) se da un concepto de empresa pero el mismo debe ser entendido con los alcances all dados, es decir, como concepto de empresa laboral ya que la Ley enfatiza a los fines de esta ley. Indica que: A los fines de esta ley se entiende por empresa la organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos. Este concepto laboral se incorpora al ordenamiento general de manera especial y teniendo como mira el fin que esa materia requiere: se enfoca slo desde el factor trabajo, buscando el mejor desarrollo de los derechos que reconoce esta rama a todos los asalariados. No hay en general norma mercantil que precise el concepto de empresa. Nuestro art. 8 la menciona en el inc. 5, pero an cuando ello no debe extraarnos, lo cierto es que se le ha hecho decir a la ley mucho ms de lo que ella dice o lo que pensaron los codificadores. Garrigues expresa que la empresa es una nocin econmica que trasciende a lo jurdico en algunas manifestaciones, pero no como unidad.

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Actividad N 20
a) Analice las distintas definiciones de empresa presentados en el mdulo. b) Seale los elementos comunes y distintivos de todas ellas. c) Elabore una definicin de empresa, propias.

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3.1. Nocin objetiva de Empresa


Algunos autores aceptan que por va doctrinaria se llegue a una nocin de empresa con base objetiva y como es lgico, tiene que aproximarse a la ley, por lo cual Halpern establece una relacin estrecha con el establecimiento mercantil (fondo de comercio), lo que los italianos denominan hacienda. Pero de todos modos el concepto de fondo de comercio o establecimiento mercantil, an tomado como empresa en sentido esttico dista mucho de contener la precisin acabada del concepto, queda afuera todo el factor trabajo y el importante concepto de empresario. La empresa como objeto de derecho -sin embargo- es el concepto que ms adhesiones ha recibido nuestro pas. Segn esta tesis, la empresa no tiene personalidad sino que es un objeto (complejo, universal) de negociacin jurdica. No adquiere derechos ni contrae obligaciones sino que lo hace por intermedio de su titular individual o colectivo. Est formada por una universalidad de bienes dinamizados por un grupo de personas de existencia visible, cuya direccin ejerce el empresario, dentro de una organizacin. La empresa, objetivamente considerada se caracteriza por ser un conjunto patrimonial de bienes cuya titularidad pertenece a una o ms personas. Es el empresario o el titular de la empresa quien contrata o realiza en general diversos actos jurdicos de administracin y disposicin sobre la empresa, sea en su totalidad o en partes de ella. La empresa, as objetivada, tendr como organizador al empresario que ser su titular y asumir el riesgo propio de la actividad empresarial. Sin sta, que es propia del empresario la empresa sera un conjunto de bienes estticos, sin accin y sin vida. Ahora bien, la primera divisin que aparece es segn que la empresa tenga o no un fin lucrativo y si ste es directo o indirecto, surge as el siguiente cuadro que esquematiza todas las opciones de empresa claramente, dentro del mundo civil, comercial y fuera del derecho privado: Organizacin para la produccin o intercambio de bienes o servicios que produce efec- A) SIN FINALIDAD tos jurdicos (por DE LUCRO s para una tendencia, por intermedio del propietario -sujeto- para la otra tendencia) y acta con riesgo (resultado) Fundaciones Derecho Asociaciones Privado Consoricio de prop. horizontal Derecho Pblico Fin de Lucro Iglesia Catlica Municipios (Cd. Civil art.33) A toda la comunidad: Empresa Estatal. Hacia Cooperativas un sector Mutuales

Indirecto

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Fin de Lucro Mixto

S.A. con partic. estatal mayoritaria. Soc. de Economa Mixta

B) CON FINALIDAD DE LUCRO

Fin de lucro Personal o Directo

Comerciales por su forma: empresas estructuradas como sociedades comerciales regulares. Comerciales por sus actos: Algunos actos de comercio y sociedades de hecho Civiles: por su objeto, naturaleza y regulacin lega.

3.2. Concepcin subjetiva de la empresa


Algunas corrientes subjetivizan la concepcin de empresa atribuyndole la facultad de adquirir derechos y contraer obligaciones. El empresario sera la figura principal del factor trabajo, pero la personalidad se atribuira al ente, que trascendera a las personas que la integran (21). Esta concepcin subjetiva de la empresa no es clara en los autores y parece referirse al patrimonio afectado a los fines de la empresa o fondo de comercio. La doctrina no es pacfica, muchos consideran que no es posible dar un concepto jurdico de empresa que sea unitario y por tanto vlido para todas las disciplinas jurdicas. Por su parte, Broseta Pons dice que cuando el Derecho Positivo se refiere a la empresa debe hacerlo necesariamente refirindose a su concepto econmico y que la empresa no puede ser una realidad distinta para el Derecho Mercantil, para el Civil, para el Laboral, etc.. En consecuencia, podemos decir, que existe un concepto unitario jurdico de empresa, vlido y aplicable para todas las disciplinas jurdicas. Lo que ocurre es que cada disciplina jurdica regula un aspecto, un inters distinto (por ej. en el derecho laboral las relaciones laborales). En sntesis: El concepto econmico de la empresa y el jurdico coinciden.

3.3. Naturaleza jurdica de la Empresa


Partiendo del concepto de empresa y su realidad corresponde ver si es posible adscribirla en algunas de las categoras jurdicas elaboradas por la Ciencia del Derecho. Todo redunda en determinar si es algo distinto de los elementos que la integran. As se han elaborado cuatro teoras: * Teora Atomista: la empresa es una simple pluralidad de elementos privados de unidad jurdica, cada uno de los cuales mantiene su individualidad.
21. En el lenguaje comn es normal escuchar que se demanda a la empresa, etc. expresiones stas a veces contenidas en la Legislacin.

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* Teora Unitaria: la empresa es una unidad integral que sustituye a la diversividad o individualidad de los elementos que la integran. * Teora Espiritualista: la empresa es el bien inmaterial resultante de la actividad empresarial (Novoa). Actividad organizadora: la empresa es el resultado de la actividad organizadora del empresario (Rubio). * Posicin Intermedia: la empresa es una simple unidad funcional. Broseta Pons se vuelca por sta ltima postura por entender que: - La empresa no puede ser objeto susceptible de soportar derechos reales, diversos de los que pueden constituirse sobre cada uno de los diferentes elementos que la integran. - Nada se opone, en caso de transmitir una empresa, a que las partes consideren unitariamente la estipulacin. - Al transmitir los elementos se tiene que respetar -necesariamente- la especial ley de circulacin privativa de cada uno de ellos (inmuebles, muebles registrables, propiedad industrial, marcas, etc.).

3.3.1. Doctrina cooperativa de la empresa:


Hay quienes, dentro de los regmenes que subjetivizan la nocin de empresa, llegan a su concepcin como ente distinto, incluso del empresario, que no sera ms que su principal empleado. Estas nociones han sido combatidas en nuestro pas por autores como Malagarriga, Satanowsky y Colombres.

3.3.2. Doctrina Social de la Iglesia:


An cuando la Iglesia Catlica no puede dar una nocin jurdica de la empresa puesto que su misin es evangelizadora y puramente espiritual, por lo que debe prescindir de interesarse en lo material, se ha ocupado de la empresa en algunas encclicas encarndola como actividad humana y mensurando la distancia entre el ser y el deber ser de la empresa (como camino de mejoramiento a recorrer principalmente por los empresarios).

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Actividad N 21

a) Explique sintticamente las nociones objetiva y subjetiva de la empresa. b) Elabore un cuadro comparativo entre las teoras que se expresan sobre la naturaleza jurdica de la empresa.

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3.4. Elementos de la Empresa


La empresa tal cual se presenta en la realidad econmica, es un conjunto de elementos de distinta naturaleza y condicin, que debidamente organizados, posee como finalidad la explotacin de una determinada actividad econmica. Los elementos personales (trabajo), materiales e inmateriales (capital real) que la integran estn estrechamente unidos por la ORGANIZACION y para la FINALIDAD ECONOMICA que persigue el conjunto de todos sus elementos. Entre ellos existe -cuando la empresa est bien organizada- una interdependencia funcional.

Relaciones laborales

En la Empresa existen

Cosas materiales (muebles e inmuebles)

Derechos de propiedad industrial (patentes, modelos, marcas, etc).

Pero la empresa no es un conjunto inerte e inorgnico de todos estos elementos sino que, por el contrario, es una UNIDAD FUNCIONAL, dotada de vida propia merced a la labor del empresario y dems auxiliares. Por ello, es fundamentalmente ORGANIZACION PRODUCTIVA DE TODOS AQUELLOS ELEMENTOS. Esta organizacin (llamada aviamiento por los italianos) es la que explica que de la relacin de la empresa en funcionamiento con el mercado surjan dos concretas situaciones de hecho: 1) La clientela: depende de la eficacia en la organizacin, del local, de la ubicacin, marcas distintivas, rtulos, nombre comercial. 2) Las expectativas de ganancias o beneficios: que pueden obtenerse si la empresa mantiene su posicin en el mercado frente a los competidores.

3.4.1. Empresario:
Puede ser individual o colectivo. Figura esencial inseparable de la empresa econmica (existe en la empresa de propiedad privada -capitalista- cuanto en la empresa cooperativa, estatal, en la corporativa y en la socialista; en estos ltimos sera el primer empleado de la empresa). Pero el empresario existe, es fundamental su labor de organizacin, direccin y control de los dems componentes de la organizacin empresaria. A veces la actividad del empresario se confunde o asimila a la actividad de la empresa.

3.4.2. Factor trabajo:


El empresario individual o colectivo no puede actuar slo; cuanto mayor sea su empresa, tanto ms precisar de colaboradores. En la empresa econmica moderna el organigrama se convierte cada vez en algo ms delicado y difcil de elaborar, ensamblar y dirigir.

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Nivel gerencial o factor: es imprescindible en la empresa actual contar con un factor o gerente. Esta actividad se subsume en la del empresario mismo en la pequea empresa; en la mediana y gran empresa, el factor interviene siempre. El factor o gerente ser el que, con poder general de administracin, secunde en lo inmediato al empresario, siempre en relacin de dependencia con l. Muchas veces est habilitado, lo que no lo convierte en socio puesto que nunca participa en las ganancias. En las S.A. el factor se llama gerente o gerente general. En las S.R.L. los gerentes no son factores sino el rgano de administracin de la empresa jurdica colectiva. En las grandes empresas y complejas hay diversos rdenes gerenciales, pero todos dependen de un gerente general o equivalente. Otras categoras laborales son: empleados, dependientes, profesionales, tcnicos, agentes externos, mandatarios, comisionistas, el staff de los asesores, etc.. Casi la totalidad del trabajo en la empresa est legislado por el Derecho Laboral. Es imposible cosificar el factor trabajo en una empresa econmica. El trabajo es el esfuerzo de un ser humano, no mensurable nicamente por su resultado, su contratacin no es acto de comercio. En los intentos polticos y econmicos estructurados por la Humanidad en demanda de una mayor justicia, la concepcin de la empresa en forma subjetiva y dependiente de un poder externo. En todos los regmenes del mundo se reconoce el factor trabajo una gran importancia; de ah que algunas soluciones propugnen que esos trabajadores de la empresa codirijan, se beneficien con parte de las ganancias o sean copropietarios del patrimonio del ente.

3.4.3. Capital y patrimonio:


Cada persona fsica o jurdica tiene sus bienes, sus crditos y sus deudas. A este conjunto se lo llama patrimonio. El conjunto de bienes (materiales e inmateriales) es lo que jurdicamente se entiende por capital, junto con los crditos, sobre cuya base se inicia una actividad comercial. Si la titularidad de la empresa corresponde a un empresario individual, el capital ser una parte del patrimonio total del empresario afectado a un objeto y fin determinados, y el patrimonio del empresario responder en su totalidad por las deudas de la empresa (excepto los bienes que la ley o la jurisprudencia declaran inembargables). Si el empresario es colectivo y adopta la figura de la sociedad de personas, incorporar el principio de la subsidiariedad en cuanto a la responsabilidad (beneficio de excusin) y patrimonio personal del socio. Si el empresario colectivo es una sociedad annima o sociedad de responsabilidad limitada, ser independiente del patrimonio de los socios, y la responsabilidad del socio, en cuanto a su propio y personal patrimonio, no le alcanzar. En las sociedades y en la empresa con titularidad individual el capital ser una cifra ideal inalterada (salvo aumento o disminucin por causas legales) que revelar qu es lo que el empresario promete como aporte a una empresa. Coinciden el concepto jurdico y contable.

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Puesta la empresa en marcha, invertir el capital y ya las cifras no coincidirn; una cosa ser el patrimonio (conjunto de deudas y crditos a valores reales) y otra la cifra del capital, que es por naturaleza intangible. En realidad, el patrimonio pertenece a un empresario individual o colectivo. No es jurdicamente correcto hablar de capital o patrimonio de la empresa, es correcta la referencia tan slo respecto al sujeto de derecho. Nuestra ley reconoce un slo patrimonio (recordemos que el patrimonio es necesario, nico, indivisible). De lo dicho hasta aqu se deduce que, LA EMPRESA, tal como se presenta en la realidad econmica: ES UN CONJUNTO QUE, DEBIDAMENTE ORGANIZADO POSEE COMO FINALIDAD LA EXPLOTACION DE UNA DETERMINADA ACTIVIDAD ECONOMICA. Los elementos personales (trabajo), materiales e inmateriales que la integran estn estrechamente unidos por la organizacin, y por la finalidad econmica que persigue el conjunto de todos sus elementos.

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Actividad N 22
a) Qu significado tiene la interdependencia funcional dentro de una empresa? b) De ejemplos de capital y patrimonio de empresas de su medio.

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3.5. Otros elementos de la Empresa


Son de distinta naturaleza: a) Propietario b) Jefes o directivos c) Personal

ELEMENTOS PERSONALES

No puede concebirse la empresa como objeto sin la existencia de un sujeto a quien pertenezca la hacienda o fondo de comercio o establecimiento comercial que es la reunin de bienes ensamblados con el objeto-fin de la produccin de otros bienes o servicios. Comprende tambin elementos personales: ejecutivos, obreros, empleados. La produccin de bienes o servicios que es el fin concreto de la empresa, y la organizacin: elemento esencial para la mayora de los autores, referida tanto al elemento humano como a los elementos materiales e inmateriales.

ELEMENTOS MATERIALES

- Instalaciones (mquinas y muebles) - Herramientas e implementos - Mercaderas elaboradas o a elaborar

- Propiedad industrial, artstica y literaria ELEMENTOS INMATERIALES - Propiedad comercial o derecho al local - La llave o aviamiento y la clientela

- Nombre - Ensea - Patente de invencin - Marcas de fbrica

NO PUEDE CONCEBIRSE LA EMPRESA SIN

a) Existencia de un sujeto a quien pertenezca. b) Hacienda, fondo de comercio o establecimiento comercial (reunin de bienes ensamblados con el objeto-fin de la produccin de otros bienes o servicios). c) Elemento personal (ejecutivos empleados, obreros) d) Producciones de bienes o servicios que es el FIN concreto de la empresa. e) ORGANIZACION: elemento esencial, tanto de los bienes materiales cuanto de los bienes inmateriales. HAY CONSENSO EN QUE NO HAY EMPRESA SIN ORGANIZACION.

3.5.1. Las cualidades aviamiento, llave, clientela, crditos:


En general se identifica el valor llave con el aviamiento. El valor llave es una nocin de difcil comprensin, es un concepto abstracto que no posee existencia independiente del establecimiento que lo origina.

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El valor llave es un bien inmaterial que tiene una especial particularidad: a diferencia de otros bienes inmateriales no es transferible con independencia del conjunto de bienes que forman el fondo de comercio. Por ello es que se habla de cualidad del fondo de comercio. Los crditos de la empresa integran tambin (como un elemento ms) el valor llave o aviamiento. El prestigio del empresario incide en el crdito. El crdito es imprescindible para un eficiente desarrollo industrial o mercantil. Contablemente el valor llave aparece slo cuando se produce la primera transferencia del establecimiento o fondo de comercio y se lo paga. Por el valor pagado se incorpora a las registraciones contables. El valor llave no es una cuestin terica, por el contrario, su determinacin tiene mucha importancia en los negocios de venta de fondos de comercio o establecimientos en marcha. Al aviamiento se lo protege con las normas que prohiben la competencia desleal y de establecerse en igual ramo cuando hay transferencia de fondo de comercio.

3.5.2. Propiedad comercial o industrial:


Se denomina propiedad industrial al CONJUNTO DE BIENES INMATERIALES QUE INTEGRAN A LA EMPRESA (tambin al fondo de comercio), comprendiendo: a) b) c) d) Marcas de fbrica y comercio Patentes de invencin Nombre comercial Dibujos y modelos industriales

Todos ellos tienen los siguientes rasgos comunes: - Unidad en el origen: la creacin -lo creativo- es en mayor o menor grado, el ttulo originario de todos estos diversos derechos. - La unidad funcional de su disciplina jurdica (las normas sobre ellos se agrupan o se relacionan entre s). - La unidad del fin de su disciplina jurdica, la tutela de estos derechos tiene igual objeto: favorecer el desarrollo econmico protegiendo la competencia leal entre las empresas. Hay autores que afirman la autonoma del Derecho Industrial respecto al Derecho Comercial por entender que se encuentra integrado por normas de derecho pblico y privado, que se basan en la homogeneidad de los principios que lo inspiran, teniendo en mira la tutela de los industriales y comerciantes, y slo accesoriamente, el inters pblico o general.

3.5.3. Nombre comercial


Sirve para distinguir o identificar al empresario individual o social de sus competidores.

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No debe confundirse con el nombre del empresario (individuo o sujeto colectivo) cuando sean idnticos. En nuestro derecho puede decirse que es el NOMBRE BAJO EL CUAL EL COMERCIANTE ACTUA EN EL MUNDO DEL TRAFICO MERCANTIL Y GOZA DE CREDITO. En doctrina tiene un significado amplio, comprensivo de lo que se conoce como firma, razn social, denominacin, ensea. Puede ser el nombre patronmico (nombre del comerciante o denominacin de la sociedad) o de fantasa. Hay que distinguir entre nombre originario (creado por el comerciante) y nombre derivado (adquirido por un nuevo titular de la empresa o fondo de comercio). En principio, el nombre comercial es invariable por imposicin de la necesidad del comercio y la buena fe en las transacciones. Pueden devenir necesidades de cambio: divorcio, cambio de objeto, prohibiciones legales, etc. La adquisicin del derecho al nombre se produce por el empleo, sin necesidad de registro. El nombre comercial tiene como mbito de proteccin el territorio en el que tiene una influencia efectiva y en la clase de comercio a que se dedica el comerciante.

3.5.4. Ensea o emblema


Tambin llamado rtulo. Identifica al establecimiento. Es el SIGNO DISTINTIVO, materializado en un cartel, letrero, etc. destinado a diferenciar el establecimiento o establecimientos en los que los empresarios realizan su actividad econmica. Tiene por finalidad distinguir la sede fsica donde est situada la empresa o sus locales. Algunos distinguen la ensea nominativa (palabra) de la ensea emblemtica (figuras). La Ley 11.867 enumera la ensea entre los elementos del fondo de comercio. Los requisitos que se exigen para el uso de emblemas son: 1) 2) 3) 4) VERACIDAD LICITUD ORIGINALIDAD NOVEDOSA (no empleada por otros establecimientos).

3.5.5. Marcas de fbricas: marcas de comercio


Las marcas distinguen los productos o mercancas que fabrica o vende el empresario (industrial o comerciante) de los de la competencia. Es tambin un signo distintivo o contrasea.

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Est constituida por uno o ms palabras, por una frase, por un lema (marca de fantasa), por una figura, un signo un emblema (marca emblemtica o figurativa) con la que se distinguen de otros similares, los productos de determinadas empresa industrial (marca de fbrica) o bien las mercancas que se despachan por una determinada empresa comercial (marca de comercio) aunque no sean fabricadas por quien las despacha. Marca es el SIGNO CON QUE EL QUE UN EMPRESARIO (marca individual) O UN GRUPO DE EMPRESARIOS (marca colectiva) DIFERENCIA EL RESULTADO MATERIAL O TANGIBLE DE SU ACTIVIDAD ECONOMICA. Por ello el empresario que crea una marca adquiere sobre ella un derecho absoluto (monopolio de uso) de forma que ningn competidor pueda usar una marca idntica ni semejante. El plazo de proteccin de la marca es de 10 aos renovable indefinidamente por trminos iguales. El mbito de aplicacin es todo el territorio del pas con limitacin a la clase o a las clases de productos para los que se registra. Quien registre una marca debe ser comerciante, (es decir, que trafique con el producto a distinguir) industrial o agricultor. La jurisprudencia acepta que integre una sociedad de personas que practiquen esas actividades. La marca debe registrarse para ser protegida, la registracin constituye el derecho a la proteccin. Sin embargo, la jurisprudencia ha amparado la marca de hecho a pesar que la ley slo protege la marca registrada. Marca de hecho es la no registrada, o cuando ha caducado la registracin y no se la renueva (la jurisprudencia ha entendido que la registracin de la marca por un tercero no merece amparo porque busca beneficiarse con la difusin lograda con el esfuerzo ajeno: repugna a la buena fe). El nombre comercial lo protege tambin la ley 3.975, puede emplearse como marca y, en consecuencia, se produce una colisin entre el derecho al nombre comercial y la marca. En tal supuesto prevalece el derecho del primer usuario del nombre o de la marca, el posterior que desee emplearlo deber introducirle adiciones que los distingan suficientemente. Nuestra ley no prev las marcas de servicios, introducidas en otras legislaciones y destinadas a proteger no slo la actividad del servicio prestado sino tambin el resultado o producido del mismo; en tal caso, -para nosotros- queda como nica solucin solicitar las marcas de servicio como marcas de fbrica, corrigiendo as -de alguna forma- la omisin legislativa.

3.5.6. Modelos (ley 11.725):


Son modelos de utilidad los objetos industriales que se caracterizan por su forma externa y por su funcionamiento, que son susceptibles de reproduccin industrial o en serie y que aportan un "beneficio nuevo o efecto nuevo o una economa de tiempo, energa, mano de obra o un mejoramiento de las condiciones psicofisiolgicas del trabajo".

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Los modelos industriales son OBJETOS SUSCEPTIBLES DE REPRODUCCION INDUSTRIAL QUE SE CARACTERIZAN POR SU FORMA EXTERNA Y QUE NO APORTAN NADA NUEVO A LA TECNICA. Suelen utilizarse para identificar productos (por ej. forma de una botella, etc.). Los dibujos industriales son TODA DISPOSICION O CONJUNTO DE LINEAS O COLORES O LINEAS Y COLORES, APLICABLES CON UN FIN COMERCIAL A LA ORNAMENTACION DE UN PRODUCTO, emplendose cualquier medio normal, mecnico, qumico o combinado. Dibujos y modelos son creaciones del espritu que, aplicadas a productos de la industria, les confieren carcter de novedad e individualidad. A diferencia de la marca, no es la funcin distintiva lo que la ley protege, sino la forma esttica del producto, y es necesario, por lo tanto, que una creacin por modesta que sea, exista. Por ello, para que dibujos y modelos sean protegidos, deben presentar la caracterstica esencial de la novedad, sin que sea necesario que sea una creacin absolutamente original.

3.5.7. Patentes de invencin (ley 111):


La invencin industrial se encuentra, inicialmente, en estado de secreto. Este es difcil de mantener cuando la invencin es puesta en prctica a travs de productos. Se determina por descubrir al pblico el secreto. Para ello se dispone de la posibilidad de obtener una patente: cesa el rgimen del secreto y se sustituye al mismo una notoriedad de frmula o de procedimiento, pero que es tutelada mediante la exclusividad (atribuda al inventor) de la utilizacin. El derecho del inventor consiste en el poder exclusivo de poner en prctica una invencin industrial nueva, e idnea para tener aplicacin y para sacar de ella provecho en el territorio del Estado. Es un derecho sobre la invencin en sentido estricto. La facultad se extiende tambin al comercio de productos al cual se refiere el invento. Materia del derecho del inventor puede ser tambin un nuevo mtodo o proceso de fabricacin industrial del producto ya conocido y all hay una invencin en un segundo sentido: lo que se llama invencin de procedimiento. La patente (exclusividad) se extiende tambin al producto obtenido, siempre que ste pueda constituir objeto de patente (el producto no puede ser obtenido por otro an cuando recurra a diferentes procesos). Por un perfeccionamiento de una patente, a su vez, puede concederse una patente complementaria que tiene la misma duracin de la principal. Con relacin a los inventos y descubrimientos industriales, se plantea el conflicto del inters individual de su inventor, o descubridor, en explotarlos en su propio provecho y el inters de la comunidad en utilizarlos. El conflicto ha sido resuelto por los legisladores reconociendo al inventor o descubridor un derecho absoluto y excluyente pero limitado a una duracin determinada luego de la cual se permite la utilizacin general por toda la comunidad (sern 5, 10 o 5 aos segn el mrito del autor y la voluntad del solicitante).

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Los ttulos los expide la Oficina de Patentes, dependiente del Ministerio del Interior y son constitutivos del derecho al monopolio de explotacin. La patente es elemento constitutivo del fondo de comercio y se transfiere con l, salvo pacto en contrario. Pareciera que descubrimiento es sinnimo de invento, (algunas leyes de otros pases hacen un distingo entre ambos), en general los derechos del inventor consisten en la exclusividad de usar los medios que sirven para ejecutar la invencin o descubrimiento. El hecho que el inventor haya ideado l mismo los medios o los haya descubierto no tiene importancia a los efectos de la patentabilidad. Pero para que haya invencin es necesario que el inventor haya descubierto que esos medios producen un cierto resultado cuando entran en funcin. La patente debe explotarse, caso contrario el derecho de exclusividad caduca. La novedad de la idea inventiva es la novedad de la relacin entre los medios empleados por el inventor para la realizacin de la invencin y el resultado obtenido. El resultado caracteriza a la invencin. Es el elemento objetivo fundamental. Para que haya invento es necesario que el resultado sea nuevo con relacin a los medios que lo producen. Tambin hay invento cuando se utilizan medios ya conocidos, pero combinados de una forma tal, que de su combinacin derive un resultado distinto al dado por cada uno de los medios o por otras combinaciones conocidas. Titulares del patentamiento pueden ser las personas fsicas y jurdicas, stas porque las adquiere y el inventor utiliza el invento como aporte. Est prohibido el patentamiento de las composiciones farmacuticas, los planes financieros y los descubrimientos que hayan sido publicados suficientemente en el pas o fuera de l en obras, folletos o peridicos impresos para ser ejecutados antes de la solicitud. La ley 111 prohibe tambin el patentamiento de productos medicinales, dando como fundamento el inters colectivo contrario al monopolio de los remedios. Se ha sostenido tambin que sera pernicioso que una nueva y poderosa medicina fuera encarecida indebidamente por su inventor.

3.5.8. Licencias
Si el patentado permanece durante tres aos en la inaccin, sin explotar su patente, cualquier interesado puede solicitar una licencia de explotacin no exclusiva. El pedido debe dirigirse primero al patentado, en caso de que ste se negara a acordar la licencia, deber dirigirse a la autoridad competente (en la mayora de los pases es la oficina de patentes). Si patentado e interesado no se ponen de acuerdo es la oficina la que fija la regala a pagar. Esta es una elaboracin para proteger de alguna manera al inventor que no puede explotar su invento. Se ha admitido como suficiente a los fines de impedir la caducidad de la patente, las tentativas serias de explotacin.

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Actividad N 23
a) En un ejemplo concreto investigado en su medio seale los elementos de una empresa. b) Explique el concepto de valor llave. c) Enumere algunos elementos que no se pueden patentar. Explique por qu?

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4. Fondo de Comercio
No se puede hablar de empresa y omitir la nocin de fondo de comercio. Hay autores que llegan casi a la identidad entre ambos conceptos. Tal asimilacin es errnea, aunque siguiendo el criterio objetivo podra darse la confusin con alguna facilidad. El fondo de comercio es un concepto de difcil localizacin jurdica, habida cuenta de que no es un patrimonio separado ni de afectacin. La empresa hace al concepto dinmico, el fondo de comercio o hacienda mercantil al concepto esttico. La empresa es una UNIDAD DE ACTUACION DE HECHO (22). As se concluye al no ser posible conceptualizar jurdicamente la empresa, ni siquiera la empresa econmica, lo que podra hacrselo con dificultad pero previa unificacin del derecho privado vigente. Se tropezara, adems, con una complicada adaptacin del concepto de empresario y los problemas referentes al factor trabajo de difcil inclusin dentro de la empresa. En consecuencia, de lo que se viene diciendo concluimos, sintetizando el tema relativo a la EMPRESA: Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola: empresa es accin ardua y valerosa que se emprende valerosamente. Casa o sociedad industrial o mercantil que se funda para emprender o llevar a cabo construcciones, negocios o proyectos de importancia. Entidad integrada por el capital y el trabajo como factores de la produccin y dedicada a actividades industriales, mercantiles o de prestacin de servicios con fines lucrativos y con la consiguiente responsabilidad. En economa el perfil de la empresa se centra en algunos datos: ORGANIZACION (labor que realiza intermediacin y/o produccin) y FINES QUE PERSIGUE. La nueva realidad tecnolgica y las relaciones humanas que se forman en torno suyo genera el fenmeno del aglutamiento de medios (hombres y bienes) en funcin organizativa, realidad sta que tiene un nombre: EMPRESA, la protagonista principal del derecho comercial contemporneo. El liberalismo trajo al capitalismo, ste permiti la concentracin de grandes capitales en manos de S.A.. La caracterstica de la produccin en masa y el desarrollo del mercado. Estas grandes organizaciones centran la atencin de los legisladores llegndose a hablar de derecho de la economa organizada y de la empresa. Surgen las grandes empresas estatales. EMPRESA ES, ENTONCES, LA ACTIVIDAD ECONOMICA DEL EMPRESARIO, ORGANIZADA Y PROFESIONALMENTE DIRIGIDA AL MERCADO.

22. En los intentos de definirla, ya que no podemos considerarla una entelequia jurdica como acaece con el concepto de persona de derecho, la nocin subjetiva aparece totalmente alejada de nuestra realidad legal; el concepto objetivo peca por insuficiencia, la empresa es algo ms que un mero objeto o una universalidad; tampoco es posible admitir la empresa con caracteres ambivalentes a la vez de objeto y sujeto de derecho que en una unidad dinmica estaran relacionados jurdicamente.

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Es de tal complejidad que es una nocin que surgi a la vida econmica moderna sin esperar que el Derecho legislado le ofrezca una construccin jurdica apropiada. Se puede decir que: Causa formal: la organizacin Causa material: medios Causa efectiva: el empresario Causa final: la produccin eficiente. Para Halpern: es la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes y servicios con un fin econmico. Segn Ascarelli: actividad econmica cuyo instrumento es la hacienda. Distingue la actividad de la empresa y del empresario, agrega el concepto riesgo propio de toda empresa. Para Zaldvar: Universalidad Institucional, creacin opuesta a la contractual, formada por una serie de elementos, algunos de los cuales escapan al control de las partes. La actividad de todos estos elementos procuran el beneficio de la colectividad (ms que la utilidad del propietario de la empresa). No hay una norma mercantil que defina a la empresa, para el concepto jurdico se tropieza con dificultades: la complejidad. El Art. 1 de la Ley de Sociedades emplea el concepto empresa en sentido econmico (el orden no es un fin en s mismo, es un instrumento para lograr el fin perseguido). El art. 5 de la Ley de Contrato de Trabajo habla de organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos (recordar que la ley especifica que el concepto es a los fines de esta ley, factor trabajo: humano). A esta norma se le ha hecho decir ms de lo que dice, su concepto trasciende lo jurdico en algunas manifestaciones, pero no como unidad. Para el Cd. Civil Italiano de 1.942: es empresario quien ejercita profesionalmente una actividad econmica organizada a los fines de la produccin o del cambio. Se determinan as los siguientes elementos: a) b) c) d) Actividad econmica Organizada Profesional Destinada a la produccin de bienes y servicios.

Esta legislacin tom a la empresa como centro de su sistema. Utiliz el trmino con varios significados, en sentido propio como ACTIVIDAD ECONOMICA ORGANIZADA QUE DESARROLLA PROFESIONALMENTE EL EMPRESARIO, en sentido impropio es el CONJUNTO DE BIENES ORGANIZADOS (hacienda) o sujeto (empresario). Empresa y hacienda: Los comercialistas de la doctrina alemana del siglo XIX entendan a la empresa: - Como sujeto de derecho - Como acto de comercio

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- Como cosa objeto de derecho - Como entidad necesitada de proteccin legal contra la competencia desleal. La nueva concepcin dogmtica de la empresa que diferenci a la empresa de la hacienda utiliz como rampa de lanzamiento el concepto de ORGANIZACION, tomado del campo de la economa. Organizacin es la que permite poner en movimiento todos los elementos o factores dirigindolos hacia una mayor produccin de beneficios. Hacienda: elemento netamente patrimonial, concreto, conjunto de bienes que utiliza el sujeto empresario para el desarrollo de la actividad comercial. Empresa: elemento netamente espiritual y abstracto. Esta concepcin es el polo opuesto de aquella otra que las identificaba. Hacienda o establecimiento es el instrumento de la empresa, sta es actividad econmica organizada y profesionalmente ejercida, susceptible de comprender una o varias haciendas y de configurarse aisladamente de ellas. Para Cornelutti: Empresa es el aspecto dinmico, HACIENDA: Aspecto esttico de la realidad social-econmica. Segn Santoro-Passarelli: hay entre ambos conceptos una relacin de gnero a especie. Para Greco: empresa es una organizacin de personas y por va secundaria de bienes; hacienda son los bienes por lo que constituyen una parte de la empresa. Satanowsky: explica que son ms las similitudes que las diferencias, y que las teoras para su estudio y desarrollo son las mismas.

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Actividad N 24
a) Explique el concepto de fondo de comercio. b) Realice la comparacin entre hacienda y empresa destacando similitudes y diferencias.

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Relacin entre hacienda y empresario


Empresario es la persona (fsica o jurdica) catalogada como el principal de la empresa con derecho a concebirla, organizarla, dirigirla y disponer de ella. Entienden que la empresa es una universalidad de hecho: Vivante, Rocco, Pugliatti, De Martini. Que es una universalidad de derecho: Messineo, Valeri, Spota. Que es ambas universalidades, de hecho y de derecho: Carnelutti. Para Becker es un patrimonio de afectacin, tambin para Santoro-Passarelli. Para Ferrara es una cosa mueble incorporal sobre la cual se ejerce el derecho de propiedad y, por ltimo, Valeri y Rotondi la incluyen dentro de la teora de las pertenencias. Concretando las teoras dadas al respecto a la EMPRESA tenemos: TEORIAS UNITARIAS SUBJETIVAS DE LA EMPRESA Conciben a la empresa como una unidad integral que sustituye a la diversividad o individualidad de los elementos que la integran. 1) Teora de la subjetividad: EMPRESA COMO PERSONA JURIDICA: Atribuye a la empresa una personalidad autnoma como sujeto de derecho, distinta de la personalidad fsica o natural de sus integrantes, la empresa sera titular de derechos y obligaciones y su titular el 1 de sus servidores. Critica: es la hacienda la que en realidad est a merced de su titular y no puede ser que existan relaciones jurdicas en las cuales el objeto se tiene a s mismo por sujeto. 2) Teora de la empresa como patrimonio separado o de afectacin: EMPRESA COMO PATRIMONIO traslada la personalidad de la persona al patrimonio. Patrimonio de la empresa como autnomo por su fin y su destino. Critica: Vivante dice que en derecho los establecimientos no tienen personalidad distinta de la de los propietarios Satanovsky que mientras la ley no reconozca un privilegio especial a los acreedores de la empresa y una limitacin de responsabilidad para sus titulares, no es posible hablar de autonoma del patrimonio afectado. 3) Empresa como Institucin: La idea de obra es la finalidad econmica de la empresa. El grupo social interesado en la realizacin de la idea son los trabajadores. Est dotada de organizacin permanente, tiene la permanencia de la institucin. Este concepto tiene ms significacin sociolgica que jurdica. 4) Empresa como Organizacin: Se da relevancia a la organizacin y distingue la empresa de su patrimonio. El objeto de la tutela es la organizacin, combinacin u ordenamiento de los factores de la produccin logrados por el trabajo que desarrolla en la empresa y crea en su valor. La hacienda como organizacin es una abstraccin que huye de la realidad. Crticas a las Teoras Subjetivas - Confunden empresa con empresario, titular del patrimonio y la organizacin.

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- El patrimonio es una universalidad jurdica que la ley crea con todos los del titular, la quiebra del empresario produce la liquidacin de todos sus bienes afectados o no al comercio y de todas sus empresas, aunque la insolvencia sea de una sola de ellas. - En caso de muerte del empresario individual, la empresa y todos los bienes que posea integran el acervo sucesorio y se distribuye entre los herederos como elementos de un patrimonio nico. TEORIAS OBJETIVAS: La empresa como UNIVERSALIDAD: Un conjunto de bienes considerados como formando un todo que se ha sealado que constituye una unidad abstracta, un conjunto ms por su VALOR PECUNIARIO que por su individualidad material o fsica. El derecho reconoce a la hacienda como un objeto de relaciones, pero su unidad no es constante ni uniforme, ni tolera la independencia jurdica de los elementos particulares que la componen. Doctrinas Atomistas: Barrasi la llama atomista a la teora de Scialoja que sostiene que no hay en el establecimiento ninguna realidad unitaria se trata de elementos yuxtapuestos que no pierden su individualidad. LA UNIDAD ES MERAMENTE ECONOMICA -universitas facti-, UNIVERSALIDAD DE HECHO SIN AUTONOMIA JURIDICA NI COMO SUJETO NI COMO OBJETO DEL DERECHO. Empresa como Actividad: Partiendo del Cdigo Italiano de 1.942, abarca organismos comerciales como civiles. Profesionalmente da la pauta de modo de vida habitualidad y principal labor econmica. La actividad debe ser ECONOMICA Y ORGANIZADA: El empresario organiza capital (propio o ajeno) y trabajo (propio y ajeno) con un objeto concreto (actividad especfica), enfrenta el riesgo de la empresa poniendo en marcha un mecanismo complejo y dinmico (actividad). EMPRESA EN SENTIDO ECONOMICO: Es la organizacin de un conjunto de elementos humanos y materiales de produccin o de distribucin de riquezas. Se traslada a veces esta nocin econmica al dominio jurdico. Recientemente se ha intentado hacer de la empresa una institucin jurdica distinta de la persona del empresario y del fondo de comercio, que estara sometida a reglas jurdicas propias. El fondo de comercio no sera ms que la AGRUPACION DE BIENES y la empresa sera esencialmente la AGRUPACION DE TODAS LAS PERSONAS QUE COLABORAN CON SU EXPLOTACION (empresarios y capitalistas, ejecutivos y asalariados, quizs tambin clientes y proveedores). EL FONDO DE COMERCIO es el PATRIMONIO DE LA EMPRESA. Con esta teora se separa la empresa del empresario y de esta manera se explica la permanencia de la empresa, a pesar del cambio de empresario.

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Segn Broseta Pons: Empresa es un conjunto organizado de elementos (capital y trabajo) destinado a la produccin para el mercado que, en forma generalizada irrumpe tardamente en el mundo de la economa(23). Desde un punto de vista econmico: Organizacin de Capital y de Trabajo destinada a la produccin o a la mediacin de bienes o de servicios para el mercado. Empresa para el derecho laboral: comunidad de trabajo o de actividades. Para el Derecho de la economa: simple organizacin productiva segn Broseta Pons el concepto jurdico de empresa debe coincidir con el econmico (la Economa y el Derecho deben referirse al mismo fenmeno de la realidad social). Segn Garrone: La valoracin unitaria de la empresa ms que normativa es doctrinaria: es el denominador comn que se emplea para definir unitariamente una realidad que presenta puntos de contacto en el plano material o teleolgico (24). Ascarelli: EMPRESA ES FUNDAMENTALMENTE ACTIVIDAD ECONOMICA concepto propio de la economa que se caracteriza por la produccin en masa. Pero no todo es economa en la empresa; la economa strictu sensu ha perimido, tras la empresa late una ideologa que puede ir desde una suerte de garanta (una fe en la empresa de los pases capitalistas -que inspiraron el capital destinado al empresario en el Cdigo Civil italiano en 1942, o recalcando la diferenciacin entre empresarioempresa como lo hace la ley francesa de quiebras de 1967) para terminar con un concepto netamente pblico de empresa (derecho sovitico), o una suerte de acoplamiento del derecho administrativo con el civil a modo de compromiso en las economas colectivas de los pases del Este europeo. En la empresa actual se valora cada vez ms el elemento trabajo a modo de proyeccin de los derechos de la persona como tal y como trabajador. El Derecho Fiscal siempre consider a la empresa como UNIDAD DE PRODUCCION a los efectos tributarios. En el Derecho Comercial se consider a la empresa como: a) Acto de comercio (art. 8 inc. 5). b) Como objeto del trfico jurdico. c) Entidad necesitada de proteccin.

Se legisla cada vez ms sobre las empresas an en forma fragmentaria y asistemtica. El concepto de empresa como ACTO DE COMERCIO aparece en el Cdigo Francs de 1807 que incluye entre los actos objetivos de comercio, las empresas ... La menciona como un acto cuyo juzgamiento corresponde a tribunales especiales. El Cdigo Francs influye en otros Cdigos (entre ellos el argentino). Se oblig as a la doctrina a determinar
23 Aproximadamente con la Revolucin Industrial lo cual explica que nuestros decimnicos Cdigos de Comercio no la definan ni la regulen adecuadamente aunque se mencione en varios 24. Unidad de intencin que mueve el sujeto-empresario, para coordinar los elementos de la produccin, a fin de realizar y obtener de esta manera, el lucro previsto.

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cuando una de las partes tena la cualidad de empresa, es decir qu es la empresa. Para distinguir la empresa del comerciante se agreg una condicin, la de ORGANIZACION. Se evoluciona del acto de comercio aislado a la actividad mercantil de la profesionalidad a la organizacin. Existe una organizacin relevante como para que un comerciante sea adems un empresario cuando con ello se alude a que en el ejercicio de su actividad emplea cierto capital y adems, trabajo ajeno. La empresa como objeto de negocios jurdicos: La empresa es instrumental en manos del empresario. Tiene un valor superior al que resulta de la suma de valores de sus simples elementos integrantes. Por ello, la empresa es frecuentemente transmitida por actos inter vivos y mortis causa. Transmisin intervivos: 1) Asuncin de deudas y cesin de crditos: La explotacin de una empresa origina un haz de crdito y de deudas que convierte al empresario en acreedor y deudor frente a terceros. Al transmitir la empresa se debe cumplir con los requisitos del derecho civil o bien si existe un sistema especial para transferir la empresa. 2) Cesin de contrato: La explotacin de una empresa origina un conjunto de contratos, por ejemplo arrendamiento de locales de negocios, de suministro de materias primas, contrato de licencia de explotacin de patentes. 3) La prohibicin de competencia: Al transmitir la empresa como tal se estn transmitiendo los elementos esenciales (materiales e inmateriales) que la componen y las dos situaciones de hecho que caracteriza a una empresa en funcionamiento: la clientela y sus expectativas. Esta situacin no se puede transmitir directamente. Indirectamente se pueden transmitir, imponiendo a quien enajena la empresa una obligacin positiva, (entregar, dar, aquellos elementos la clientela y la expectativa van a menudo unidas: locales de la empresa). Pero lo importante sera -en realidad- una obligacin negativa (de no hacer) es decir, no hacer competencia, no explotar en la zona una empresa con el mismo objeto, por ejemplo por cinco aos.

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Actividad N 25
a) Complete el siguiente cuadro:

EMPRESA

TEORIAS

CONCEPTOS

CRITICAS

OBJETIVAS

SUBJETIVAS

b)

Elabore conceptos de empresa de acuerdo a los siguientes puntos de vista: - Econmico: - Derecho Laboral: - Negocio Jurdico: - Como objeto de negocios jurdicos:

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Empresas del Estado:


Si la empresa es organizacin, sin lugar a duda el Estado es la mxima expresin de EMPRESA. En nuestro pas la generalidad de las empresas del Estado son entidades autrquicas, tal es su condicin legal. La creacin de entidades autrquicas para que se dediquen a actividades industriales o comerciales, como pudiera hacerlo un particular, encuentra su apoyo en el legislador y no en los postulados de la ciencia o de la lgica jurdica. Las empresas del Estado pueden ser creadas directa y originariamente por el Estado, o pueden ser adquiridas por ste de los particulares. Esto ltimo requiere un acto de liberalidad del particular, una compra-venta o un acto expropiatorio del Estado. Cuando el Estado adquiere una empresa industrial o comercial se dice que dicha empresa ha sido nacionalizada. En este orden de ideas, una empresa nacionalizada puede constituir una persona jurdica privada o una persona jurdica pblica. En doctrina no hay acuerdo acerca de si el Estado debe o no realizar actividades industriales o comerciales. En el ejercicio de esas actividades, la finalidad perseguida por el Estado y la finalidad perseguida por los particulares no es la misma ya que el fin perseguido por los particulares es el lucro y el fin perseguido por el Estado es satisfacer una necesidad pblica, el lucro o las ganancias que se obtenga se vuelca a fines de utilidad general. Las empresas del Estado se clasifican en: - Empresas que realizan actividades de carcter industrial o comercial: quedan sometidas principalmente al derecho privado (Ejs. CONASA, Petroqumica Gral. Mosconi, SOMISA, Petroqumica Baha Blanca, Hierro Patagnico Sierra Grande SA). - Empresas cuya actividad consiste en la prestacin de servicios pblicos: regidas principalmente por el derecho pblico. El Estado, a travs de sus empresas, realiza de un modo habitual y profesional actos de comercio, pero no por ello adquiere la calidad de comerciante, debido al fin distinto que persigue con esta actividad.

El Empresario
Es el sujeto que realiza por s o por medio de representante, en nombre propio y por medio de la empresa, una actividad econmica que le es jurdicamente imputable (al empresario). La empresa le da el status de empresario y sujeto de derecho mercantil. Por definicin es el SUJETO DE DERECHO, del Derecho Comercial moderno. Es aqul que, valindose instrumentalmente de una empresa, realiza una actividad econmica moderna.

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El empresario social
El otorgamiento a los particulares de una tcnica jurdica por la cual, mediante el cumplimiento de ciertas formalidades pudieran limitar su responsabilidad frente a terceros (patrimonios de afectacin), recin tuvo difusin en la segunda mitad del siglo pasado. Este principio se filtr en el mundo jurdico a travs de la ideologa entonces vigente, llamada teora del patrimonio, cuyo postulado principal era que: a cada persona le corresponde un patrimonio, que cada patrimonio tiene un titular y, consecuentemente, que los patrimonios son indivisibles. La tcnica utilizada para el otorgamiento de esta limitacin de responsabilidad y constitucin de grupos de acreedores fue la SOCIEDAD, posibilitndose que mediante el cumplimiento de ciertos ritos y formalidades se crea un nuevo ente, quien sera el titular de un patrimonio distinto y separado del de sus integrantes y accionistas. Esta tcnica jurdica se adecuaba a un capitalismo incipiente en el cual la escasez de capitales y la falta de desarrollo del proceso de concentracin exiga la reunin de varias personas (y frecuentemente el concurso del ahorro pblico) para obtener los recursos requeridos por la empresa que se proyectaba. En las formalidades que deban cumplirse como condicin para la constitucin de tales patrimonios separados, los importantes son ciertos requisitos de autenticidad y de publicidad fundamentalmente dirigidos a la proteccin de terceros. En cambio, la doctrina jurdica empez a observar que la concurrencia de ms de una persona en la organizacin de estos patrimonios separados nada agregaba. Entonces caba la siguiente pregunta: es realmente necesario, exigir la concurrencia de ms de una persona, sea en la constitucin o con posterioridad a sta? Si la respuesta es afirmativa, bastara una participacin cualquiera de un segundo concurrente, aunque esta consista, por ejemplo, en la titularidad de una sola accin?. Este interrogante se fue acrecentando en la medida en que la sociedad industrial evolucion en su proceso de concentracin, constituyndose grupos econmicos que se diversificaban en distintas reas y actividades, en los desarrollos conocidos como agrupacin de sociedades. Las legislaciones empezaron a mirar con sentido realista este tema, a la vez de tratar de obtener los remedios tcnicos que permiten, en proteccin del inters general, salir frontalmente al cruce de los abusos que puedan cometerse a travs de una utilizacin desviada del instrumento de limitacin de responsabilidad, otorgado por el orden jurdico. Partiendo de las premisas expuestas, vamos a considerar al empresario social, primero a la luz de nuestra legislacin comercial (Ley 19.550) y luego a la luz de la doctrina moderna que pugna para evitar la escisin que segn lege-ferenda se produce entre normalidad y normatividad conduciendo tal escisin a una deplorable desvalorizacin del orden jurdico como instrumento de regulacin social. - Ley 19.550: Artculos 1, 2, 3, 4, 5, 7, 21, 22, 23, 125, 134, 141, 146, 163, 164 y 315.

Empresa, Sociedad Unipersonal y Anstald


Las primeras elaboraciones doctrinales asociadas con la limitacin de la responsabilidad del titular nico de una explotacin fueron formuladas en el derecho alemn, a travs de la teora de la empresa y la concepcin de sta como patrimonio separado, independiente, o de afectacin. Segn ellas, cada una de las explotaciones, o estableci-

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mientos de un mismo titular o empresario, sera merecedora de una suerte econmica separada, de modo que el conjunto de acreedores originados en la actividad de cada una de ellas, tendra una accin limitada al patrimonio comprometido o afectado a esa actividad, pero como contrapartida, no correra el riesgo de las restantes. Esta situacin se fue solucionando en los hechos por va de los mecanismos ya disponibles en el orden jurdico vigente: la sociedad. Este camino de la sociedad, conciliaba con los postulados de la teora del patrimonio, ya que en la medida en que se constituyera una sociedad distinta para cada explotacin y se declarar que cada sociedad constitua un ente titular de un patrimonio, (el patrimonio social) quedaban satisfechos todos los dogmas derivados de dicha teora. Se dice asimismo, que la sociedad es un contrato, y stos por definicin exigen la concurrencia, por lo menos, de dos personas. En tanto la sociedad siga siendo lo que por dos mil aos ha sido -un contrato- y en tanto los contratos sigan siendo lo que siempre fueron, un acuerdo entre dos personas por lo menos-, la posibilidad de una sociedad unipersonal es un absurdo, algo impensable. Frente a este panorama, se empez la bsqueda por otro lado, a lo que se dio por llamar entidad individual de responsabilidad limitada (ANSTALD), alcanzando formulacin legislativa en el rgimen del Principado de Liechtenstein. Eran entes que fueron como sociedades, pero que se llamaron con otro nombre y no lesionaron ni la teora del patrimonio (ya que eran entes independientes) ni la teora contractualista (ya que no eran sociedades). Recordemos que una vez aceptado el principio segn el cual dos o ms personas, mediante el cumplimiento de ciertas formas, pueden limitar su responsabilidad por la actividad econmica o comercial que realicen a los bienes que hubieren aportado, se plante el problema de las posibilidades la existencia de las sociedades unipersonales. El problema era, la conveniencia o no de aceptar el hecho de las sociedades unipersonales. (Fundamentalmente donde se anida el ncleo de resistencia a la aceptacin oficial de las sociedades unipersonales es al parecer en que se opina, que en las formas societarias unipersonales son mayores las posibilidades de que la forma societaria sea abusada para fines que no merecen proteccin jurdica: fraude a los acreedores, violacin de prohibiciones legales, vaciamiento de sociedades conyugales, burla a las reglas sobre la legtima hereditaria). La prohibicin de sociedades unipersonales aparecera entonces como una manera indirecta de prevenir esos abusos. La solucin surge a travs de las reglas de disregard, que consiste en: frente a situaciones o instrumentaciones abusivas de las formas societarias, permite prescindir de tas y de la limitacin de responsabilidad de los socios, que son su consecuencia. Es el allanamiento de la forma societaria, llamada tambin la teora de la penetracin (). (Cabe expresar, que si en nuestro pas no estn autorizadas las sociedades unipersonales, en la prctica se dan a menudo, merced a la presencia de las acciones al portador en las sociedades annimas).

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Actividad N 26
a) Qu caractersticas diferencian a las empresas del Estado de las privadas? b) Elabore el siguiente glosario: Empresario: Empresario Social: Sociedad: Anstald:

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5. El rgimen de transferencia de Fondo de Comercio (LEY 11.867)


Se entiende al fondo de comercio como un conjunto de fuerza productivas, derechos y cosas, que tanto interior como exteriormente, se presentan como un organismo, con perfecta unidad, para los fines a los que tiende que no son otros que la obtencin de beneficios en el orden comercial e industrial. * Los elementos estticos son incorporales (nombre, ensea, local, concesiones, inventos, uso exclusivo de marcas) y corporales (instalaciones, maquinarias, mercadera, etc.). * El elemento dinmico o funcional (ms que elemento, cualidad del fondo) est constituido por su capacidad como organismo fructfero (crdito clientela). Este elemento funcional que econmicamente se objetiva en las ganancias que produce el fondo con relacin al capital o el giro, es el que la doctrina italiana denomina aviamento que nosotros conocemos con el nombre de llave. Este organismo est dotado de una administracin autnoma con relacin a los dems bienes que integran el patrimonio del dueo y aparece como una unidad, no slo material y econmica sino tambin jurdica, como universalidad en rigor de sus fines especficos, pero no constituye un patrimonio separado y distinto. Por mltiples razones, especialmente la proteccin de los terceros acreedores, las distintas legislaciones, disponen en forma particular y detallada sobre la transmisin de la propiedad de los fondos de comercio. Ello no significa que lleguen a constituir una institucin o que den lugar a un rgimen original de personas jurdicas tratndose simplemente (con mayores recaudos y complejidad) de una de las tantas formas de contrato de compraventa. Antes de la ley 11.867 que vino a reglamentar la transferencia del fondo de comercio, se cometan muchos abusos, se defraudaba comunmente al enajenante, al adquirente y ms comunmente a los acreedores del primero.

Ambito de aplicacin
Lo da el artculo 2 de la Ley: Toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito de un establecimiento comercial o industrial, sea que se trate de enajenacin directa y privada o en pblico remate, slo podr vlidamente con relacin a terceros previo anuncio durante cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o Provincial respectiva, y uno o ms diarios o peridicos del lugar en que funcione el establecimiento, debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador, y en caso de que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuacin se realiza el acto. La transferencia sobre si hay transferencia de fondo de comercio o venta de elementos aislados constituye una cuestin de hecho. La jurisprudencia requiere -en general- la transferencia del giro del negocio y de la clientela.

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Elementos del fondo de comercio


Los enumera el artculo 1 declarando elementos constitutivos del fondo de comercio o establecimiento comercial, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: * * * * * * * * * * Las instalaciones Existencias en mercadera Nombre y ensea comercial Clientela El derecho al local Patentes de invencin Marcas de fbrica Dibujos y modelos industriales Distinciones honorficas Todos los dems elementos derivados de la propiedad industrial, comercial o artstica.

Procedimiento
Los artculos 3 y 4 establecen que el enajenante entregar al presunto una nota firmada enunciativa de todos los crditos adecuados (con nombre y domicilio de los acreedores, monto de los crditos y fecha de vencimientos). El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez das desde la ltima publicacin. Hasta ese momento los acreedores afectados por la transferencia podrn notificar su oposicin al comprador en el domicilio denunciado en la publicacin, o al rematador o escribano que intervengan en el acto, reclamando la retencin del importe de sus respectivos crditos y el depsito en cuenta especial en el Banco, correspondiente a las sumas necesarias para el pago. Este derecho puede ser ejercido por todos los acreedores, tanto los reconocidos por el vendedor en la nota referenciada precedentemente, cuanto los omitidos en ella que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditasen la existencia de ellos por asientos llevados de conformidad a las reglas del Cdigo de Comercio. Durante el lapso sealado de 10 das estarn sujetas a que se solicite la pertinente medida cautelar. Transcurrido el plazo sin que se haya solicitado embargo, las sumas depositadas podrn ser retiradas por el depositante. Los artculos 5 y 6 preven retenciones, depsitos, embargos judiciales y cauciones para asegurar los derechos de los terceros acreedores. Segn el artculo 7, vencido el plazo sealado sin que se hayan deducido oposiciones o bien, si se han cumplido las disposiciones del artculo 5, respecto a las deducidas, (depositados los importes) el documento de venta puede ser otorgado vlidamente debiendo extenderse por escrito e inscribirse dentro de los diez das, en el Registro Pblico de Comercio (o en otro especial creado al efecto) para que tenga validez respecto a terceros.

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Prohibicin de venta
La prohibicin expresa de la ley se da para el supuesto de saldo negativo entre el precio de venta y el pasivo comprobado, estableciendo que: no podr efectuarse ninguna enajenacin de un establecimiento comercial o industrial por un precio inferior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por el vendedor, pero cuyos titulares hubieran hecho la oposicin autorizada por el artculo 4, salvo el caso de conformidad de la totalidad de los acreedores. Respecto a este artculo y la prohibicin en l contenida, el artculo 9 ampliando, establece que se presumen simuladas jure et de jure, las entregas que aparezcan a cuota o como sea que hubiere hecho el comprador al vendedor, y en cuanto ellas puedan perjudicar a los acreedores. Venta de remate pblico (en block o fraccionada) de existencias. El rematador debe publicar de conformidad a lo establecido por el artculo 2 y cumplir con el procedimiento de los artculos 4 y 5 en caso de notificrsele oposicin. En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el rematador depositar en el Banco destinado a recibir depsitos judiciales, en cuenta especial, el producto total de la subasta, previa deduccin de la comisin y gastos que no podrn exceder del 15% de ese producto. En caso de existir oposicin, si el rematador hiciera pagos o entregas al vendedor, quedar obligado a solidariamente con ste respecto de los acreedores hasta el importe de las sumas que hubiere aplicado a tales objetivos. Genricamente se establece una responsabilidad solidaria por las omisiones o transgresiones a lo establecido en la ley, entre el comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieren cometido, por el importe de los crditos que resulten impagos, hasta el importe del precio de lo vendido.

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Actividad N 27
a) Explque el concepto de Fondo de Comercio e indque cmo est conformado. b) Elabore un anuncio ficticio de Remate para un diario local. c) A travs de un grfico explque el procedimiento a seguir en la transferencia del fondo de comercio.

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UNIDAD IV

1. Compra venta Mercantil

1.1. Generalidades
La compraventa es el tpico acto de intermediacin en el cambio que permite vincular a los productores con los consumidores, ya que el comerciante compra productos al primero, para revenderlos a los segundos, anudando as dos eslabones de la cadena que forma la circulacin de los bienes y la riqueza, que naturalmente se hallan separados. La compraventa es el tpico negocio de intermediacin, por ello, el modo natural de ejercer el comercio. Los trminos compra y venta estn existencialmente unidos, de modo tal que no puede haber compra si no hay venta, son dos caras de una misma moneda. En materia mercantil ms an, pues se compra una mercadera para revenderla, como sostiene el artculo 8, inciso 1 y 2, y el artculo 450 del Cdigo de Comercio.

1.2. Definicin
El artculo 1.323 del Cdigo Civil, define a la compraventa civil, cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. El artculo 450 del Cdigo de Comercio, define a la compraventa mercantil: es un contrato por el cual una persona, sea o no propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o hacerla adquirir en propiedad a otra persona que se obliga por su parte a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso.

1.3. Diferencia entre ambas definiciones


* "Entregarla o hacerla adquirir en propiedad a otra persona", o sea que el vendedor puede entregar la cosa, cuando es dueo y la tiene en su poder, o hacerla adquirir

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(se obliga a su entrega por el tercero propietario de ella o que detenta la cosa que pertenece a aqul; es el caso de la venta de la cosa ajena que en materia mercantil es vlida (artculo 453-1 prrafo del Cdigo de Comercio). * Un precio convenido o sea que el precio puede ser convenido y determinado por un tercero (artculo 459 del Cdigo de Comercio), quin acta como mandatario. * Para revenderla o alquilar su uso, relacionamos con el artculo 8 inciso 1 con la intencin de lucrar con su enajenacin.

1.4. Consecuencias
a) Si no se estipul plazo para la entrega de la cosa, el vendedor se obliga a tener a disposicin del comprador la cosa vendida dentro de las 24 horas siguientes al contrato. b) Si no se fij fecha de pago, el comprador goza de 10 das. c) La prescripcin es de 2 aos y no de 1 ao como es la compraventa civil.

1.5. Caracteres
a) Tpico (o nominado): Porque el Cdigo de Comercio lo designa bajo un nombre especial. No ser este, contrato si le falta algn requisito especial. b) Consensual: Ya que queda perfeccionado por el slo consentimiento de las partes, a partir de la cual stas quedan obligadas (el vendedor a la entrega de la cosa y el comprador al pago del precio. No se modifica en las compraventas manuales o al contado, lo que pasa es que la etapa de formacin (consentimiento) y de ejecucin (tradicin) se realizan simultneamente. c) Bilateral (o sinalagmtico): Ya que las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra, el vendedor a entregar la cosa y el comprador a pagar el precio convenido. d) Oneroso: Ya que las ventajas que procura una de las partes no le es concedida, sino por una prestacin que le ha hecho o que se obliga a hacerle a la otra. El contrato bilateral es oneroso por tal razn. e) Conmutativo: Ya que desde el inicio se conoce las ventajas. Por excepcin puede ser aleatorio, cuando las ventajas econmicas quedan sometidas a un riesgo mayor o menor (1.332 del Cdigo Civil). f) No es formal: No requiere formas solemnes, pudiendo probarse con todos los medios de prueba.

1.6. Requisitos esenciales


1. Comunes a todos los contratos (Capacidades) a) Principio General 1) En el vendedor, capacidad para disponer de sus bienes y en el comprador capacidad para obligarse. 2) La capacidad es la regla general y la incapacidad es la excepcin. 3) No existen otras incapacidades que las expresamente dispuestas por la ley, por lo que ellas son de interpretacin restrictiva.

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b) Incapaces de hecho (pueden hacerlo por medio de sus representantes) 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) Las personas por nacer. Los menores impberes. Los dementes. Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Los inhabilitados. Los penados. Los menores adultos, salvo para actividad laboral o profesional, o cuando tienen expresa autorizacin para ejercer comercio, o autorizacin tcita en sociedades de hecho con los padres.

1.7. Incapacidad de derecho


1) Los esposos entre s (excepto compra en remate pblico). La incapacidad es una prohibicin para proteger a terceros, por ello el acto produce la nulidad absoluta. 2) Padres, tutores, curadores: ni siquiera en subasta pblica. Produce nulidad relativa, ya que el menor al llegar a la mayora de edad puede confirmarla. 3) Albaceas sobre bienes de la herencia a su cargo. 4) Mandatarios: sobre los bienes que se les ha encargado vender por cuenta de sus comitentes. Salvo expresa aprobacin del mandante, pues la norma no est destinada a salvaguardar el orden pblico, sino solamente el inters privado. 5) Empleados pblicos: de los bienes del Estado, a cuya administracin o venta estuvieran a cargo. No los puede comprar, por s ni por interpsita persona. Si un funcionario del P.E. puede comprar un bien que vende el Poder Legislativo, por ejemplo. 6) Jueces y auxiliares de justicia: ni por pblica subasta comprar bienes en litigio ante el Juzgado donde ejerce su ministerio. Razones de orden moral y tico. 7) Ministros nacionales y provinciales: comprar bienes de su jurisdiccin y del Estado. Nulidad absoluta. 8) Religiosos profesos: slo pueden comprar bienes muebles al contado o para sus conventos. La nulidad es relativa.

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Actividad N 28

a) Analice una definicin de compraventa, identificando los elementos que la componen. b) Elabore ejemplos de compraventa comercial. c) En un cuadro sinptico describa los requisitos esenciales.

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1.8. Consentimiento
El recproco acuerdo de las partes contratantes debe lograrse sobre TRES aspectos fundamentales: a) La cosa. b) El precio. c) El objeto fin del contrato (bien claro, una parte entendi que adquiere la propiedad de una cosa y el vendedor quiere transmitirle esa propiedad y recibir por ello el precio convenido. Si hubo error y entendi otra cosa, el acto est viciado de error esencial, sobre la naturaleza del acto jurdico y por ende, no produce efecto jurdico.

1.9. Ofertas al pblico


La encontramos en catlogos, avisos, hasta en las vidrieras. Cules seran algunos principios: a) Las ofertas indeterminadas contenidas en prospectos, no obligan a quien las ha hecho. b) Si la oferta precisa el precio, la cantidad y calidad y tiene una forma autntica o un facsmil, que pueda individualizarse, obliga a quien la formula si el destinatario indeterminado en su origen, se individualiza mediante aceptacin. Caso de una vidriera, pero muchas veces para convertirla en mera invitacin a contratar, suelen poner los comerciantes letreros como: vidriera en preparacin, vendido, etc..

1.10. Algunos casos de aceptacin de la oferta


a) Aceptacin de la oferta b) c) d) e) f) Recepcin de la cosa y pago del precio, por el comprador. Retiro de la mercadera por el comprador y aceptacin de la factura correspondiente. Firma del comprador de la nota de pedido. Aceptacin por carta o telegrama en la cual se detalla calidad de la mercadera, precio y lugar de entrega. Recibo por la gerencia de una suma a cuenta de precio de las mercaderas ofrecidas por la empresa. Firma de una solicitud de compra de una agencia de venta de automotores, en la cual se detallan las caractersticas del vehculo usado que se toma a cuenta de precio, etc.

1.11. La cosa
a) Principio general: puede versar sobre todas las cosas que tengan valor, con excepcin de las que se hallan expresamente prohibidos por la ley en razn de las mismas cosas o de las personas que intervengan. Empero nuestro legislador ha establecido que slo pueden ser cosas muebles (Ejemplo: moneda metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de sociedades, fondos de comercio Ley 11.867, la

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electricidad, patentes de invencin, marcas de fbricas, etc). 451 del Cdigo de Comercio. b) Bienes inmateriales: Se rige por la cesin de derechos. c) Inmuebles Nuestra legislacin excluye expresamente a los inmuebles y a los muebles accesorios a ellos como susceptibles de compraventa comercial, temperamento que no tiene ninguna razn de ser en el derecho moderno. d) Objeto para consumo No es comercial porque falta el espritu de lucro o especulacin en el adquirente. Recordar el artculo 5 del Cdigo de Comercio en que las compras y ventas realizadas por el comerciante se presume comercial, salvo la prueba en contrario. Sin embargo si es mayor la cantidad que vende que la que hubiese consumido, se presume iure et de iure que obr en la compra con nimo de revender y por ende, se reputa mercantil la compra y la venta (452 inciso 5 del Cdigo de Comercio). e) Objetos agrcola-ganaderos No se consideran mercantiles a las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados. Si lo es cuando se hace con una explotacin en forma de empresa (artculo 8 inciso 5 del Cdigo de Comercio). De otro lado la compra a los hacendados o agricultores puede ser comercial si el adquirente lo hace para especular con la reventa posterior. f) Frutos civiles No es comercial ya que no se hace para especular. g) Cosas ajenas Debemos distinguir bien dos situaciones: Venta de cosa ajena. Promesa de venta de cosa ajena. 1. Venta de cosa ajena: A diferencia de lo que dice el Cdigo Civil, aqu la venta es vlida. Recordemos que la transferencia de la propiedad, en nuestro derecho, se produce recin con la tradicin. En el comercio es comn la venta de cosas, que uno no es dueo an, pues no se la ha entregado. Cuando el adquirente es de buena fe, la obligacin del vendedor es entregarle la cosa o que el dueo se la entregue directamente al comprador o ratifique la venta. En cambio, si el dueo no se la entrega al comprador, el vendedor est obligado a indemnizar al comprador (artculo 453 del Cdigo de Comercio). Pero si el comprador sabe que la cosa vendida es ajena, la compraventa es nula. 2. Promesa de venta de cosa ajena: Es vlida (453 del Cdigo de Comercio), en tal caso el vendedor estar obligado a adquirirla y entregarla al comprador, so pena de daos y perjuicios.

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h) Venta de cosa futura El principio general es que la cosa que se vende debe existir al momento de la formacin del contrato, ste es sin ningn efecto (1.328 del Cdigo Civil), lo mismo si la cosa no ha existido o no existir, en estos casos la convencin ser nula por falta de un requisito especfico. Pero ser vlido con la condicin suspensiva de que llegue a existir. Naturaleza Jurdica: Es una venta condicional, el contrato al ser consensual nace con el acuerdo de voluntades, pero si la cosa no llega a existir no producir ningn efecto. i) Ventas aleatorias Es cuando se venden cosas futuras, asumiendo el comprador el riesgo de que no llegasen a existir, en todo o en parte. Tambin de una cosa existente, pero sujetas a riesgos y el comprador se hace cargo de dicho riesgo (1.332 y 1.407 del Cdigo Civil). 1) Venta de la esperanza El comprador paga el precio y asume el riesgo que llegue o no la cosa, si no llega no puede pedir devolucin del precio pues el comprador asumi el riesgo, de all la diferencia de la cosa futura. Ejemplo: la compra de una cosecha futura.

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Actividad N 29

a) Grafique el proceso de consentimiento con sus elementos esenciales. b) Busque un aviso publicitario y en base a l, analice las ofertas al pblico. c) Elabore un cuadro resumen de las caractersticas de las cosas que pueden ser vendidas. d) Qu se entiende por venta de la esperanza?

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1.12. Determinacin de la cosa

El Cdigo Civil dice que las cosas deben ser determinadas o susceptibles de determinacin (artculo 1.170). La cosa ser determinada cuando sea cierta.

a)

Se han suministrado los datos suficientes para su precisa individualizacin. Cuando siendo incierta (fungible) se ha determinado su especie y cantidad, si no se fij cantidad, ser necesario que ella haya sido dejada al arbitrio de un tercero, si ste no quisiese o no pudiese, lo podr hacer el Juez por s, o por medio de peritos. Cuando la venta sea de una especie designada. Ejemplo: vendo todos los tractores que estn en ese depsito.

b)

c)

En cambio, hay indeterminacin de la cosa y por tanto la venta no es vlida:

a)

Cuando las partes no determinasen la cosa y no dieran datos para determinarlas (1.338 del Cdigo Civil). Cuando se vendiesen todos los bienes futuros o una parte de ellos.

b)

1.13. Precio en dinero


a) Es un requisito esencial para la existencia del contrato de compraventa aunque no lo diga el artculo 450 del Cdigo de Comercio. Si debe entregar una cosa ser trueque. Si es mixto, cosa y dinero, ver cual prevalece. Si se fija en dlares, sera una permuta (artculo 617 del Cdigo Civil). Pero el rgimen legal es el mismo. Si se paga con un cheque es dacin en pago ya que tendr efecto cancelatorio si su importe se hizo efectivo, aunque se haya dado recibo. Es importante siempre poner el recibo que se pag con cheque N del Banco tal. Precio determinado o determinable La premisa general es que el precio debe ser cierto. Esto es determinado o determinable, ello es la nica manera de que las partes tengan certidumbre suficiente sobre sus respectivos derechos y obligaciones. Para ello:
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b)

1) Cuando las partes lo determinan en una suma que el comprador debe pagar (en dinero curso legal) sino sera una obligacin de dar cantidades de cosas. 2) Cuando se deje su determinacin al arbitrio de un tercero: aqu se entiende que la venta est sujeta a una condicin suspensiva, si el tercero no determina el precio, faltar uno de los elementos del contrato: el precio, por tanto no habr contrato. El tercero es un mandatario de ambas partes. Para evitar abusos conviene poner un mximo y un mnimo. Ejemplo: Se vende un Fondo de Comercio al precio que surja del balance que hace un Contador (salvo error, dolo o simulacin). c) Cuando la determinacin lo sea con referencia al precio de otra cosa cierta: Ejemplo: el 90% del precio que pag la tonelada de sal el da 15 del mes pasado. d) Cuando las partes lo refiriesen al precio corriente en plaza (1.553 del Cdigo Civil). Surge del libre juego de la oferta y la demanda del mercado en el lugar y fecha en que se hizo el contrato. Si no se puede encontrar el precio, lo fijar un perito, o sino el precio promedio. Conviene dejar bien en claro en el contrato. Ejemplo: el precio que establezca la Bolsa de Cereales de Chicago el da 20 de agosto -para la tonelada de trigo, precio FOB-Salta-. Otro caso sera: compro un automvil segn precio de lista el 20 de agosto. e) Cuando se entrega la cosa vendida, sin fijacin previa del precio (458 del Cdigo de Comercio). Queda entendido que las partes se sujetaron al precio corriente en el da y lugar de la entrega. Esta regla fija una presuncin iure et de jure.

1.14. Precio Serio


Debe ser serio, no debe ser simulado, ficticio o irrisorio. En estos tres casos, el contrato ser nulo como compraventa. Distinto es el precio vil, donde puede funcionar el artculo 954 del Cdigo Civil.

1.15. Forma y Prueba


El contrato de compraventa mercantil es consensual y no formal, existe libertad de las formas. Modo de probar: (Artculo 208 del Cdigo de Comercio). Negado el contrato de compraventa y la entrega de mercadera. Por todos los medios de prueba.

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Actividad N 30

a) Explique con ejemplos la determinacin de las cosas. b) Cmo se determina el precio de la cosa?

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2. Instrumentos Pblicos (979 a 1.011 del Cdigo Civil).


1) Notas de los corredores Y por los certificados extrados de los libros de comercio. Su fuerza probatoria deber ser determinada por el Juez conforme a las circunstancias del caso y segn se trate de prueba, en favor o en contra del corredor o en pleito entre las partes contratantes. 2) Instrumentos privados: Bsicamente es la factura, el remito y el recibo. Tambin correspondencias epistolares, telegramas, telex, fax, etc. 3) Libros de comercio y facturas aceptadas: La factura es aceptada si el comprador dejara pasar 10 das sin observarla (artculo 474 del Cdigo de Comercio). Tambin si tiene firma o sello con fecha indicadora. Las facturas y los remitos (prueban la remisin o entrega de la mercadera) constituye la prueba por excelencia de la ejecucin del contrato. 4) Confesin y Testigos: Testigos, por suma mayor de $ 200 se necesita principio de prueba por escrito.

3. Efectos del Contrato


Siendo el contrato de compraventa mercantil un tpico negocio obligatorio, pone a cargo de ambas partes una serie de deberes y obligaciones que tienen como correlato una serie de poderes y derechos de la otra parte. Como deber primario el vendedor debe entregar en propiedad la cosa vendida y el comprador pagar el precio convenido, pero hay tambin otros deberes y obligaciones secundarias. 1) Obligaciones del vendedor a) Entregar la cosa enajenada - Transferencia del dominio: La tradicin es necesaria en nuestro derecho para que el comprador adquiera el dominio de la cosa comprada, porque hasta que entonces l no adquiere, o tiene sobre ella, ningn derecho real (577, 1.416, 2.381 y 3.265 del Cdigo Civil). Hay tradicin cuando una de las partes entrega voluntariamente una cosa y la otra voluntariamente la recibe (2.377 del Cdigo Civil), es decir que se requiere el concurso de voluntades de ambas partes: del vendedor que entrega la cosa y del comprador que la recibe. - Lugar de entrega: En principio en el lugar donde las partes hubieran acordado. A falta de tal acuerdo, en el lugar donde se hallaba la cosa al tiempo de realizarse la venta. De lo contrario, en el domicilio del vendedor al tiempo del cumplimiento de la obligacin de entrega. Por ello la expresin poner la cosa a disposicin del comprador se refiere a los tres casos expresados ms arriba. - Tradicin real o simblica Tradicin deriva del latn tradere, entregar; por ello nuestro derecho manifiesta que hay tradicin: cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa y la otra voluntariamente la recibe (1.417, 2.377 del Cdigo Civil).
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La tradicin puede llevarse a cabo en forma real o simblica, o mediante la entrega del ttulo o por la forma que los usos comerciales del lugar donde se debe entregar la cosa lo admitan (461 del Cdigo de Comercio).

3.1. Supuestos legislados de tradicin simblica


3.1.1. Entrega de las llaves del almacn, o caja donde est la cosa vendida: Lgicamente siempre que los efectos se encuentren all, lo puede hacer por medio de un representante o an por correo. 3.1.2. Poner el comprador su marca en los efectos comprados, con el consentimiento del vendedor. Con esto demuestra que tom posesin efectiva sobre la mercadera comprada. 3.1.3. Entrega y recibo de la factura sin oposicin inmediata del comprador. El vendedor la poseer a ttulo de depositario (tenencia) y en nombre del comprador. Si se destruye por fuerza mayor, se pierde para el comprador sin responsabilidad sobre el vendedor. 3.1.4. Clusula por cuenta puesta en el conocimiento o carta de porte. Tanto el conocimiento como la carta de porte son ttulos de crditos representativos de los efectos a los cuales se refieren. Por ello su simple entrega (si es al portador), debidamente transmitido (si son nominativos), o endosados (si son a la orden) importa tradicin a los efectos del artculo 2.388 del Cdigo Civil. Si las mercaderas vendidas se encuentran en depsitos fiscales (aduana), habindose entregado certificado y warrant, se aplica el rgimen particular. 3.1.5. Asentar en el libro de la oficina pblica la mercadera a favor del comprador, con el acuerdo del vendedor. 3.1.6. Finalmente de acuerdo a los usos comerciales. Ejemplo: la tradicin del ganado se opera por la simple entrega de la carta de porte (idem al remito), que resulta de la remisin del documento al frigorfico de destino que adquiri la hacienda. Hay tradicin simblica de la mercadera depositada en la aduana cuando la transferencia de la mercadera se anota en los libros de aquel organismo. b) Gastos de la entrega Como consecuencia que en nuestro derecho, la transmisin de la propiedad de la cosa vendida no se produce mientras no haya tradicin, son a cargo del vendedor los gastos del peso, medida, acarreo y entrega (460 1 prrafo del Cdigo de Comercio y 1.415 del Cdigo Civil). Es decir, que los gastos -salvo estipulacin contraria- son a cargo del vendedor. El comprador asume estos costos y estos riesgos luego de la tradicin. c) Plazo de entrega Si no se estipul plazo para la entrega de los efectos vendidos y el pago de su precio (dice la ley supletoria: el vendedor deber poner a disposicin del comprador la cosa vendida dentro de las 24 horas siguientes a la realizacin del contrato (464 del Cdigo de Comercio). Es el plazo legal.

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En cambio el plazo convencional puede ser expreso o tcito. Tambin ver qu dicen los usos y costumbres que es derecho importante en materia comercial y recin luego aplicar el plazo legal. El comprador a su vez, gozar de diez das para pagar el precio pero no podr exigir la entrega de la cosa si no pag el precio (este plazo legal funciona cuando las partes no lo convinieron expresa o tcitamente y no resulta de los usos y costumbres del comercio en el ramo de que se trate). La Jurisprudencia dijo que cuando se dice: entrega a principio de mes, a mediados de mes y fines del mes es del 1 al 10, del 10 al 20 y del 20 al 30.

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Actividad N 31

a) En qu consiste la determinacin del precio? b) Precio vil e irrisorio son iguales? Son precios serios?. d) Incumplimiento

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Cuando el vendedor no entregare los efectos vendidos en el plazo estipulado, podr el comprador pedir la rescisin o exigir su cumplimiento con daos y perjuicios, o pedir autorizacin para comprar en plazo por cuenta del vendedor, una cantidad igual de los mismos objetos (467 del Cdigo de Comercio). En este ltimo caso, es un juicio sumario y rpido; tambin puede el comprador adquirir directamente y reclamar la diferencia por precio mayor. e) Prdida o deterioro de la cosa (artculo 467 del Cdigo de Comercio). f) Entregas parciales Cuando el comprador compr por junto, no puede ser obligado a recibir una porcin bajo la promesa de entregarle posteriormente lo restante (468 del Cdigo de Comercio, 673 y 742 del Cdigo Civil). g) Prueba de la entrega Las facturas y remitos son la prueba por excelencia de la ejecucin del contrato de compraventa mercantil (474 del Cdigo de Comercio). La prueba de testigos ser vlida si existe principio de prueba por escrito. h) Deber de conservacin y custodia A partir del momento que concluy el contrato, el vendedor tanto antes de la tradicin simblica o luego de ella, en este ltimo caso como depositario, pues ya no tiene la cosa como propietario, la tendr como depositario (la tenencia de la cosa). En este caso, si la cosa se deteriora podr el comprador negarse a recibir la cosa en su nuevo estado de deterioro. i) Entregar una cosa Igual en especie y calidad si la cosa se pierde o se deteriora por culpa del vendedor o ste la enajena o la consume . Artculo 471 del Cdigo de Comercio. En su defecto pagar al comprador el valor del objeto vendido ms el lucro que le poda haber proporcionado. j) Hacer depsito judicial De la cosa devuelta por el comprador. Si el vendedor recibe la cosa devuelta sin hacer oposicin o pedir su depsito judicial por cuenta de quien perteneciere con notificacin del depsito al comprador, se presume que ha consentido en la rescisin del contrato de compraventa (470 del Cdigo de Comercio). Es una presuncin iuris tantum. El vendedor tiene a su cargo la prueba. k) Responder por vicios de la cosa 1) Vicios aparentes: Cuando el comprador recibi la mercadera en fardos que impiden su examen tendr 3 das inmediatos a la entrega para reclamar cualquier falta en la cantidad o vicio en la calidad. Debe mencionar que este plazo legal corre desde la entrega efectiva y no desde la entrega simblica y la reclamacin debe ser hecha antes de usarse la cosa. 2) Vicios ocultos Son vicios internos y que en derecho se conocen como vicios redhibitorios. El plazo para reclamar no puede superar como mximo los 6 meses, es decir, que puede ser de
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un mes por ejemplo (en derecho civil son 3 meses). Pasado ese trmino queda el vendedor libre de toda responsabilidad.

Requisitos:

a) Que los vicios sean ocultos.

b) Que existan al momento de la adquisicin.

c) Que sean de tal importancia que hagan a la cosa impropia para su destino, o que disminuyan su uso al extremo de no haberla adquirido o habra dado menos por ella. Las partes puede restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por vicios redhibitorios siempre que no haya dolo por parte del enajenante, o que lo conoca cuando lo vendi, pues la ley no puede amparar el dolo del vendedor. Pero la sola posibilidad de descubrir el vicio basta para que no pueda ser considerado oculto (un mecnico compra un camin). Opcin: - Devolver la cosa, mediante la accin redhibitoria o rescisoria. - Exigir que se disminuya el precio, por medio de la accin estimatoria o quianti minoris. Una accin excluye a la obra. El plazo legal slo puede empezar a correr despus de vencido el trmino de duracin de la garanta, pues la clusula de garanta importa suspender el plazo de subsistencia de la accin, a menos que hubiera pacto en contrario. l) Responder por la eviccin de la cosa comprada Es toda especie de prdida, turbacin o perjuicio que sufra quien adquiri la cosa. Como el Cdigo de Comercio guarda silencio sobre el tema se aplican las normas del Cdigo Civil. 1) El vendedor tiene la obligacin de responder por eviccin cuando exista una turbacin o prdida en todo o en parte del derecho de propiedad, goce o presin en la cosa, siempre que la causa sea anterior o contempornea a la adquisicin (2.091 y 2.105 del Cdigo Civil). Cuando nada se estipul en el contrato se aplica esta norma, pues las partes pueden disminuir y an suprimirla, siempre que no haya mala fe por parte del vendedor. 2) La accin la tiene el adquirente y sus sucesores a ttulo universal y singular.

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3) Se cita de eviccin al vendedor para que este intervenga en el juicio y si es vencido en juicio el comprador por el mejor derecho del tercero, el vendedor debe indemnizar al comprador por todos los daos y perjuicios resultantes (2.108, 2.110 y 2.111 del Cdigo Civil) como tambin los gastos del juicio, pero para ello debe citar de eviccin al vendedor. Si el vendedor conoca el peligro de la eviccin cuando vendi la cosa debe indemnizar al comprador incluso las mejoras voluntarias (que son las superfluas). 4) Si la eviccin es parcial el comprador puede optar por una indemnizacin proporcional a la prdida sufrida o exigir la rescisin del contrato.

4. Requisitos de la Eviccin (principio general)

EVICCION
a) Que la adquisicin sea a ttulo oneroso.

f) Es cuando el vendedor responde no slo por sus actos sino tambin por los de sus antecesores de los cuales es sucesor a ttulo singular.

b) Turbacin del derecho de uso, propiedad, goce o posesin.

e) Como es un requisito esencial del contrato, puede ser modificado por las partes.

c) Buena fe, es necesario que el adquirente ignore el peligro de la eviccin.

d) Causa anterior o concomitente.

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Actividad N 32
a) Elabore ejemplos de incumplimiento. b) Qu efectos produce la eviccin de la cosa comprada?. c) Explique los requisitos de la eviccin.

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Entregar factura de las cosas vendidas y recibo del precio percibido Si el vendedor no la expide espontneamente, el comprador puede exigir el otorgamiento de la factura correspondiente a las cosas enajenadas, detallando de manera precisa su naturaleza, cantidad, calidad, precio, gastos, plazo, lugar de entrega y de pago. Si no declara el plazo de pago, se presume que la venta fue al contado (iuris tantum). Por lo general no se la firma y se la entrega al comprador quien la firma cuando recibe la mercadera, salvo que se haya enviado con la mercadera el remito, documento que ser firmado o colocado un sello con fecha y la expresin: Recibido. En la factura se suele colocar un sello pagado. Tener bien presente que en muchos casos la factura constituye la nica prueba del contrato de compraventa, y en tal caso, en principio, la prueba testimonial resulta ineficaz para modificar sus constancias. Si la factura es conformada y cumple con los requisitos de ley, podr ser utilizada como ttulo ejecutivo para el cobro de lo adeudado. Si el comprador la recibe (probar fecha de recepcin) y no la observa en 10 das es factura aceptada a tenor del artculo 208, inciso j del Cdigo de Comercio. Derechos del Vendedor 1) Exigir el pago del precio convenido En el lugar y en el plazo convenido en el contrato (1.197 del Cdigo Civil). a) Oportunidad del pago La obligacin de pagar el precio nace desde el mismo momento en que fue concluido el contrato, con prescindencia de la tradicin de la cosa y el comprador deber pagar el precio en el plazo y forma convenido. Si no hay pacto expreso se deber seguir los usos y costumbres del lugar donde se celebr el contrato, en defecto de ello la compra se la reputar hecha al contado, dando derecho al vendedor cobrar el precio contra entrega de la cosa y a negarse a efectuar la tradicin hasta que el comprador realice efectivamente el pago (1.424 del Cdigo Civil). Si el comprador alegase la existencia de un plazo convenido o usual- para el pago del precio, siguiendo los principios generales (quien afirma algo) debe probar su afirmacin. En las compras manuales, la entrega del precio de la compraventa debe preceder, al menos un instante, a la entrega de la cosa comprada. Para que el comprador entre en mora del pago del precio, el vendedor debe haberle hecho saber que tiene a su disposicin lo vendido. Hay un plazo legal: 10 das (464 del Cdigo de Comercio). b) Lugar del pago En principio rige al lugar convenido (1.197 del Cdigo Civil), de lo contrario se debe distinguir: a) La venta se hizo al contado (en el lugar en que se entregue la cosa).

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b) La venta fue a crdito o por aplicacin de los usos comerciales se concede algn trmino para el pago, ste debe ser efectuado en el domicilio del comprador (1.424 del Cdigo Civil). Privilegio del vendedor a) Diferencia con el Cdigo Civil (primaca de la ley comercial). Mientras los efectos estn en poder del vendedor, aunque sea por va de depsito (465 del Cdigo de Comercio) tiene preferencia sobre ellos a cualquier otro acreedor del comprador (3.893 del Cdigo Civil). b) Extensin del privilegio Se extiende solamente el precio y los intereses moratorios, no as los gastos judiciales ni las indemnizaciones a su favor. c) Derecho de Retencin (464 del Cdigo de Comercio, 1.418 y 1.428 del Cdigo Civil). Solicitar la resolucin o cumplimiento del contrato En caso que el comprador no pague el precio, el vendedor podr pedir la resolucin del contrato de compraventa, o exigir al comprador el cumplimiento de l. La resolucin podr pedirse aunque hubiese demandado el cumplimiento del contrato, pero no podr solicitar el cumplimiento cuando se hubiese demandado la resolucin (216 del Cdigo de Comercio). En ambos casos el vendedor tiene derecho a reclamar indemnizacin por los daos y perjuicios resultantes (505 inciso 3 del Cdigo Civil). Cesa este derecho, en caso que sea declarada la quiebra del comprador la resolucin del 216 del Cdigo de Comercio se tiene que haber perfeccionado con anterioridad a la declaracin de la quiebra del comprador. Reivindicar las cosas enajenadas En caso de quiebra del comprador, en determinadas circunstancias: a) Condiciones de procedencia - Que el comprador fallido no hubiera entrado en posesin efectiva de la cosa enajenada antes de decretada la quiebra (Ejemplo: se hizo slo tradicin simblica). - Que el comprador fallido no haya pagado totalmente el precio convenido. - Que los terceros no hayan adquirido derechos reales sobre la cosa que se quiere reivindicar con anterioridad a la declaracin de quiebra (artculo 143 inciso 3, ley 19.551). b) Caso en que se ha constituido derechos reales sobre la cosa enajenada En principio, si un tercero adquiri derechos reales sobre la cosa, antes de la declaracin de quiebra, la reivindicacin no procede.

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Obligaciones del Comprador a) Pagar el precio Debe ser efectuado en el plazo y lugar y forma convenidos en el contrato (1.197 y 1.424 del Cdigo Civil). El plazo convencional puede ser expreso y de la intencin presunta de las partes no resulta uno implcito, habr que estar al consagrado por el uso comercial del lugar de entrega de la cosa. Si no hay plazo convencional o usual, se aplica el legal que es de 10 das desde que el vendedor pone la cosa a su disposicin (464 del Cdigo de Comercio). La mora es automtica (509 del Cdigo Civil). La jurisprudencia ha dicho que:no estipulndose un plazo en forma expresa en una compraventa mercantil, sta se reputa efectuada al contado, sin embargo el comprador debe estar al plazo que sea de uso local. Si el comprador alega la existencia de un plazo para pagar el precio, le corresponde la prueba de su afirmacin. La falta de pago del precio supone la aplicacin de lo dispuesto, en el segundo prrafo del artculo 464 del Cdigo de Comercio (10 das). b) Recibir la cosa comprada El comprador debe recibir la cosa comprada en el plazo y lugar convenidos o, en defecto de estipulacin y de usos que establezcan determinado plazo, dentro de las 24 horas siguientes al contrato y en el lugar donde se hallaba la cosa al tiempo de la venta (451 Cdigo de Comercio). Por ello cuando el comprador se resiste a recibir la mercadera el vendedor debe exigir la recepcin para conservar las acciones que tiene en su favor. Jurisprudencia: Si el comprador objeta la calidad de la mercadera, debe devolverla intimando al vendedor su retiro, o recabar el reconocimiento por peritos, o consignarlo a disposicin del vendedor. Si el vendedor no deposit judicialmente la parte de la mercadera vendida, que le fue devuelta por la compradora, notificndole tal depsito, se debe presumir que ha consentido en la rescisin parcial del contrato conforme al art. 470 C.Com.. c) Gastos de recibo No mediando estipulacin en contrario, son a cargo del comprador los gastos de recibo de la cosa comprada, as como los de transporte de ella una vez que ha sido entregada o puesta a disposicin del adquirente (460 C.Com. y 1427 C.Civil). El flete, salvo pacto en contrario, corre por cuenta del comprador.

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Derechos del Comprador a) Retener el pago del precio (cuando medien determinadas circunstancias).

1) Cuando la cosa que se le pretende entregar fue distinta de la prevista en el contrato.

2) Si el vendedor quisiese entregar la cosa vendida sin sus accesorios.

3) Son de especie o calidad diversa de las estipuladas.

4) El vendedor quiere entregar las cosas por cantidades aisladas cuando la venta fue por junto.

5) Si no entrega la cosa al vendedor, el comprador puede optar, entre solicitar la resolucin del contrato o exigir la entrega de la cosa.

Segn la Jurisprudencia: El vendedor no puede reclamar el saldo del precio retenido en garanta conforme al contrato hasta el cumplimiento total, si ste no se ha producido. b) Examinar los efectos comprados Si lo recibi en fardos o cajones que impidan examinar en el acto, podr el comprador disponer de tres das inmediatos a la entrega, reclamar cualquier falta en la cantidad, o vicio en la calidad; justificando que los cabos o extremidades de las piezas estn intactos y que los vicios o defectos no han podido ser causados fraudulentamente en su poder. c) Negarse a recibir la cosa comprada Si la cosa no rene las condiciones estipuladas de cantidad, peso, calidad, etc., el comprador puede rechazarlos y no recibirlos. d) Optar por exigir la resolucin o el cumplimiento del contrato: Art. 467 y 216 (pacto comisorio).

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Arras. Diferencia con la compraventa mercantil En materia civil, quien habiendo entregado determinada suma en concepto de arras o sea en garanta del cumplimiento del contrato, deja de cumplirlo, pierde slo la suma entregada, y si deja de cumplirlo, la parte que recibi las arras debe restituirlas con otra suma igual. Sin otra responsabilidad. Aqu las arras constituyen una pena. En materia comercial, la ley le atribuye una funcin distinta, tal como lo expresa el art. 475 C.Com.; aqu las arras son confirmatorias y no penitenciales, o sea que no autorizan a las partes a arrepentirse y dejar de cumplir lo convenido, para poderse arrepentir debe quedar expresamente estipulado, de lo contrario se entiende siempre por cuenta de precio y en signo de ratificacin del contrato o sea tiene carcter confirmatorio. Por consiguiente la parte perjudicada con el incumplimiento puede reclamar la indemnizacin por los daos y perjuicios que l le ocasione, deduccin hecha de la suma recibida como sea.

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Actividad N 33
a) Complete el siguiente cuadro sinptico:

Obligaciones y Derechos

Del vendedor

Del comprador

b) En qu consiste la obligacin de recibir la cosa comprada?

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Jurisprudencia: En el orden comercial no juega el arrepentimiento y la consecuente devolucin de la sea doblada como ocurre en el orden civil, salvo que tal cosa se hubiera pactado expresamente. Modalidades de la compraventa a) Venta ad qustum. Venta a prueba. Ambas presentan similitudes, en ocasiones diferencias. - Ad qustum: Existe arbitrio o discrecionalidad en el comprador para aceptarla. Bsico: Se trata de productos que no estn a la vista ni pueden ser clasificadas por una calidad determinada y conocida en el comercio, se le da al comprador la reserva de examinarlos y rescindir libremente el contrato si los gneros no son de su gusto es una condicin resolutoria implcita. Si pasa los 3 das y el comprador no contest luego de ser intimado por el vendedor, el contrato queda resuelto. - Venta a prueba: Aqu el comprador, mediante una clusula expresa, se reserva el derecho de probar los gneros comprados. La prueba de la existencia de la estipulacin expresa queda a cargo de la parte que la invoque. b) Venta de cosas de calidad determinada Tal determinacin puede llevarse a cabo respecto de MUESTRAS o respecto de una CALIDAD conocida de las cosas segn los usos del comercio. 1) Venta sobre muestra Se exhibe una muestra, es muy comn en el agente de viaje, lleva ejemplar de la muestra (es el llamado muestrario). El comprador se queda con un retazo para comparar cuando reciba la mercadera. Es un contrato puro, sin condicin, pues que sea o no igual a la muestra ya es tema de la ejecucin del contrato, del cumplimiento de la obligacin. 2) Venta sobre calidad conocida Segn los usos y costumbre. En caso de impugnacin, en ambos se recurre a peritos, judicial o extrajudicial, no requiere juicio ordinario, se tramita como mera constatacin a hechos. Es materia procesal. c) Venta por junto en bloque Es cuando se enajena una cantidad determinada de cosas EN MASA, por un precio unitario, pero sin designar las partes o lotes que deban entregarse en pocas u ocasiones distintas (468 C.Com.). Por acuerdo de partes han creado una suerte de indivisin, de universalidad de hecho, funciona como una unidad por el precio unitario convenido. d) Venta con reserva de dominio. (Venta bajo forma de locacin). Es una venta a plazo, estipulndose que luego de pagar, por ejemplo, cinco cuotas se le retira el bien. Para evitar objeciones de carcter legal se suele tambin efectuar la compraventa bajo la apariencia de un contrato de locacin (locacin con promesa de
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venta), la cosa se entrega en alqui-ler con el compromiso del locador de transferir la propiedad al locatario despus de pagado cierto nmero de cuotas o la totalidad de ellas, si el comprador no paga con regularidad las cuotas, el locador puede exigir devolucin de la cosa. Importa una condicin suspensiva, no del contrato, sino de la transferencia del dominio de la cosa objeto de l. Es de gran utilidad en el comercio y se ha impuesto en el mercado. Ventas Internacionales Se entiende aqu, a toda venta a distancia concertada por sujetos que se hallan en plazas distintas al concluir el contrato y que los efectos vendidos deben trasladarse de la plaza donde estn a otra distancia, en cumplimiento de ese contrato de compraventa. a) Relativas a las mercaderas 1. Clusula C.I.F. Se forma con las iniciales de las palabras inglesas Cost, insurance, freight (costo, seguro y flete), significa que en el precio convenido se incluye: 1) Costo de la mercadera; 2) El valor del seguro; y 3) Los gastos por flete del transporte de ellos, hasta el punto de destino. As el vendedor toma la obligacin de contratar por cuenta del comprador el seguro, contratar con el transportista y colocar las mercaderas sobre el buque, vagn o camin segn corresponda. El hecho de colocar los efectos sobre el buque por ejemplo constituye en s la transferencia de la propiedad (2.388 C. Civ. y 461 y 463 C. Com.), y como el conocimiento o la carta de porte (por ferrocarril) es el ttulo representativo de las mercaderas, su tenencia equivale a la tenencia de estas, por tanto la situacin es la siguiente: el adquirente es el dueo de la mercadera, pero carece de tenencia, que pertenece al tenedor del conocimiento, por cuya razn no puede disponer de ellas y nicamente adquirir tal tenencia cuando el vendedor le entregue el conocimiento. Como consecuencia de ello es que las mercaderas viajan por cuenta y riesgo del comprador, siendo a su cargo las prdidas o deterioros que ellas sufran, correspondindole la indemnizacin del seguro y poseyendo accin resarcitoria contra el transportador y terceros. De esta manera luego del embarque el vendedor debe entregar: el conocimiento, la pliza de seguro, facturas de las mercaderas, recibo del pago del flete, y si se convino, tambin el certificado de calidad. De all se deduce que el embarque de los efectos, es tradicin simblica, lo mismo que la entrega del conocimiento si se hizo antes del embarque, en cambio la tradicin real y efectiva recin se produce, desembarcadas las mercaderas, con el conocimiento en su poder. La regla 6 de Varsovia (convenio internacional) fija que los riesgos pasan al comprador desde el momento del embarque. Nada obsta a que se convenga que el comprador asuma los riesgos, no obstante que el vendedor conserve la propiedad de la mercadera. Oportunidad de pago: Depende de lo convenido, puede ser antes que se embarquen los efectos, pero en general se adopta la clusula pago contra entrega de documentos (el vendedor libra una letra documentada contra el comprador que puede descontar en un banco percibiendo as inmediatamente el precio de la mercadera).

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5. Obligaciones del vendedor


a) Cantidad de las mercaderas La cantidad debe ir indicada expresamente en el contrato, determinada en cantidad fija, por ejemplo 15.000 toneladas de sal, o bien aproximadamente, diciendo: alrededor de 15.000 toneladas ms o menos, lo que faculta al vendedor para aumentar o disminuir por ejemplo se conviene ms o menos 10%. b) Calidad de las mercaderas Este es el tema ms delicado y que produce el mayor nmero de litigios, ya que el comprador querr saber y ver bien si la mercadera que le enva el vendedor son de la calidad convenida. Si la operacin se hizo con la clusula pago contra entrega de documento, el comprador no puede supeditar el pago al momento de recibir la mercadera, paga y luego tendr la accin contra el vendedor si la mercadera no es de la calidad convenida. Para allanar esta situacin, los usos han consagrado el certificado de calidad. c) Embarque El vendedor se obliga a cargar la mercadera en el puerto indicado en el contrato y en el plazo convenido. d) Transporte El vendedor debe embarcar en un navo adecuado al tipo de mercadera. e) Seguro El vendedor est obligado a asegurar la mercadera embarcada por cuenta del comprador, en una compaa de buena reputacin (regla 13,I, de Varsovia). f) Remisin de documentos El vendedor debe remitir al comprador los documentos estipulados en el contrato (factura, conocimiento, recibo de flete pagado, pliza de seguro). Esta documentacin se enva aunque se haya perdido la mercadera, a fin de que el comprador haga valer sus derechos ante la compaa aseguradora. 2. Obligaciones del comprador Como en toda compraventa la obligacin primordial es pagar el precio. a) Determinacin del precio Como ya dijimos, en la venta C.I.F. el precio estipulado comprende el costo de la mercadera, con ms el flete y la prima de seguro. El comprador soporta los gastos de descarga, asimismo los derechos fiscales (regla 10 de Varsovia). Si se llegase a convenir que el flete lo paga el comprador a la llegada de la mercadera, su importe se deduce del precio.

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b) Pago contra documentos Generalmente el pago se hace cuando el comprador recibe la documentacin. Clusula F.O.B. Free on board, significa franco a bordo, o sea que el vendedor se obliga a poner las mercaderas sobre buque y corriendo por su cuenta todos los gastos y operaciones de carga, a partir de ese momento los riesgos del transporte, as como el pago de flete son a su cargo (es la modalidad que vende Salinas Grandes S.A.). Es importante tener en cuenta las obligaciones del comprador en esta modalidad: a) Obtener bodega en un barco y avisar con tiempo el vendedor, nombre del buque, drsena, puerto, fecha de salida; b) Pagar los gastos de transporte. Clusula F.A.S. Free along side, el vendedor entrega la mercadera al costado del navo, al alcance de las gras del buque, corriendo con los gastos hasta el momento de ser elevada a l. Clusula Franco fbrica El vendedor pone los efectos a disposicin del comprador en la fbrica. Relativas al pago 1) Pago contra documentos - Aceptacin contra documentos: Es comn en las ventas CIF y FOB convenir que el comprador deber efectuar el pago del precio o aceptar la letra que le gira el vendedor, al serle presentados los documentos que acrediten que ste ha cumplido con las obligaciones que el contrato le impone. Normalmente paga con una letra que debe aceptar el vendedor, normalmente se le da un representante del comprador que por lo gral. ser un Banco. 2) La letra documentada est vinculada con las operaciones bancarias de comercio exterior. - Crdito documentado El comprador -importador obtiene que un Banco de su plaza abra un crdito en favor del vendedor- exportador de otro pas por el importe de la compra, luego gira una letra o directamente el banco le paga al vendedor contra entrega al Banco de la documentacin de venta (conocimiento).

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Actividad N 34
a) Enumere y de el concepto de cinco modalidades de la compraventa. b) Qu significan las clusulas: C.I.F. F.O.B. F.A.S.

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6. Mandato
El mandato ser civil cuando tenga por objeto actos de esa naturaleza. En tal caso se lo presume gratuito, cuando no se haya convenido el pago de una remuneracin y oneroso, cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por las ley (tutores, curadores, etc.), o en caso de trabajos propios de la profesin lucrativa o del modo de vivir del mandatario. Ser comercial cuando tenga por objeto actos de comercio, en cuyo caso no se lo presume gratuito y si la retribucin no ha sido fijado de antemano, debe ser determinada por rbitros. - En el mandato civil el mandatario puede obrar en nombre propio o en nombre de su mandante. - El mandato es comercial cuando el mandatario obra en nombre del mandante o cuando obrando en nombre propio, no se trata de uno o varios negocios determinados (artculos 222 del Cdigo de Comercio). - Ser comisin o consignacin cuando una persona (comisionista) actuando por cuenta de su comitente, realiza a nombre propio negocios individualmente determinados. De ello se sigue que en materia comercial es necesario distinguir las relaciones internas entre mandante y mandatario de las relaciones externas, respecto de los terceros. En las relaciones internas el mandato comercial y la comisin o consignacin constituyen un contrato idntico, debiendo aplicarse a su respecto, en los puntos omitidos al legislar el mandato comercial, las disposiciones de la comisin y en segundo trmino las del Cdigo Civil sobre mandato. En las relaciones externas en el mandato comercial hay representacin (la operacin se realiza en nombre del mandante) y por tanto la relacin jurdica se establece entre ste y el tercero contratante, permaneciendo el mandatario ajeno a ello; en la comisin o consignacin no hay representacin: el negocio se realiza entre el comisionista y el tercero por lo que no existe relacin jurdica entre ste y el comitente. El mandato con representacin se denomina en derecho comercial, positivo mandato; y el mandato sin representacin, comisin o consignacin, an cuando se trata de un mandato y la diferencia externa no es de la esencia del contrato.

Forma y prueba: Otorgamiento


El mandato puede ser otorgado expresa o tcitamente, en el primer caso por instrumento pblico, privado, carta, telegrama y hasta verbalmente. Ello es consecuencia del carcter consensual del contrato, caracterizndolo como no formal. Se entiende como mandato expreso el otorgado en blanco, es decir, bajo la forma de un instrumento privado, firmado en blanco que quien lo recibe en su condicin de mandatario, debe llenarlo conforme al pacto de integracin por el cual el firmantemandante ha dado las instrucciones del caso para su complementacin.

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En el mandato tcito la existencia de su otorgamiento es una cuestin de hecho que deber ser resuelta por el juez, segn las circunstancias del caso, habindose sealado una regla general en el Cdigo Civil segn la cual, hay mandato cuando existen: * * * * Hechos positivos del mandante; Silencio o inaccin del mandante; Inactividad que tolera que se obre en su nombre; El artculo 1.935 del Cdigo Civil plantea una aplicacin del mandato tcito cuando el mandante, habiendo sido avisado de la extralimitacin del mandato por el mandatario, nada hubiera observado. * Otro supuesto es cuando en la sociedad no se designa administrador en el contrato social o por instrumento por separado, se considera a los socios que han otorgado tcita y recprocamente un mandato para administrarla. Aceptacin

Puede realizarse en forma expresa o tcita, la primera resulta de los mismos actos y formas que el otorgamiento. Respecto a la aceptacin tcita la ley -siguiendo a Freitas, el Cdigo Civil sigue un casuismo que se ha considerado exagerado- resulta Aceptacin Tcita: * Cualquier acto del mandatario que signifique ejecucin del mandato, total o parcial o de su silencio. * Entre presentes, si el mandante entreg el poder y el mandatario lo recibi sin protesta alguna. * Entre ausentes cuando el mandante le remite el poder y es recibido por el mandatario sin protesta alguna o bien, cuando el mandante le confiri mandato relativo a negocios, que por su oficio o profesin acostumbra recibir y no dio respuesta a las cartas.

La aceptacin del mandato no es obligatoria y puede ser rehusada, correspondiendo en caso de rechazo dar aviso inmediato a fin de que el silencio no sea interpretado como una aceptacin tcita. Cuando el sujeto elegido para mandatario fallece antes de aceptar, la aceptacin no puede tener lugar; pero si su fallecimiento se produce luego de que aceptara el mandato propuesto, las obligaciones suyas pasan a sus herederos en los trminos del artculo 1.969 del Cdigo Civil. Por aplicacin analgica del artculo 239 del Cdigo de Comercio, la aceptacin es indivisible, tanto para el mandatario como para el mandante.

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Prueba
Rigen los principios generales de la prueba de los contratos y obligaciones comerciales. Respecto a los terceros que han contratado con el mandatario o que invoquen la existencia del apoderamiento, no tienen ninguna clase de restriccin o limitacin y pueden valerse de todo medio de prueba, inclusive testigos. Las eventuales instrucciones reservadas del mandante al mandatario que no estn enunciadas en el poder, no son oponibles a terceros, salvo que exista connivencia dolosa entre stos y el mandatario. Objeto del mandato Puede ser objeto del mandato todos los actos lcitos y posibles susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones jurdicas. El mandato que tenga por objeto algn acto ilcito, imposible o inmoral, no da accin alguna al mandante contra el mandatario o viceversa, a no ser que el mandatario no tuviese razn para saber que el mandato no era lcito. El mandato comercial no puede tener por objeto ms que actos de comercio, no se extiende a actos que no tengan naturaleza comercial, salvo que expresamente se dispusiera en el poder. El mandato para lo principal comprende lo accesorio, el mandatario comercial podr intervenir en asuntos civiles cuando ellos sean consecuencia o incidencia de los actos mercantiles para los que se confiri poder, adquiriendo en tal caso carcter comercial por los arts. 5 y 8 inc. 10 C. Com. Como el civil puede ser general para todos los negocios jurdicos del mandante o especial, para uno o varios negocios determinados. Cualquiera sean las palabras empleadas se entiende que le da facultades suficientes para todos los que tiene relacin con la operacin ordenada. La naturaleza del negocio determina la extensin de los poderes para conseguir el objeto del mandato. El mandato puede ser otorgado: a) En inters del mandante y mandatario; b) En inters exclusivo del mandante; c) En inters comn de mandante y terceros; d) En inters exclusivo de terceros. No puede ser otorgado nunca en inters exclusivo del mandatario. Capacidad Para otorgar mandato si el objeto son actos de administracin del mandante debe tener capacidad de administrar sus bienes; si tiene por objeto actos de disposicin debe tener capacidad de disponer sus bienes.

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Es vlido el mandato otorgado a un incapaz porque lo que en definitiva hace el mandatario es representar al mandante que s debe ser capaz. En tal caso el mandante (del mandatario incapaz) resultar obligado por los actos jurdicos realizados con motivo de la ejecucin del mandato. El mandante queda obligado, no slo frente a los terceros, sino frente al mandatario incapaz, pero ste puede oponer la nulidad del mandato si es demandado por inejecucin de sus obligaciones, mal desempeo de sus obligaciones o rendicin de cuentas, quedando slo obligado por lo que hubiera invertido en su provecho, porque en esos lmites habra enriquecido sin causa. Obligaciones y responsabilidades del mandatario a) Observancia de las rdenes e instrucciones recibidas: Si el mandante no hubiera dado instrucciones al mandatario o ste estuviera en la imposibilidad de recibirlas o se lo hubiera autorizado a obrar a su arbitrio, o si ocurriera un suceso imprevisto, podr ejecutar el mandato obrando como lo hara en negocio propio, segn los usos y costumbres del comercio en casos semejantes (art. 238 C. Com.). No ser responsable el mandatario si media ratificacin del mandante expresa o tcita (porque convalida lo actuado) o si de su proceder, al margen de las instrucciones recibidas resultare ventajas para el Mandante (porque no hay responsabilidad sin perjuicio, ha desaparecido el fundamento de la responsabilidad). b) Abstencin de realizar actos daosos al mandante: El mandatario debe abstenerse de ejecutar el mandato cuyas consecuencias fueran manifiestamente daosas para el mandante. Tiene su fundamento en la confianza que implica el otorgamiento del mandato. c) Deber de informacin: Este deber debe ser realizado puntualmente, con diligencia y versar sobre cualquier hecho que pudiera tener trascendencia. De igual modo, se determina que en oportunidad de concluir la negociacin, deber dar aviso dentro de las 24 hs. o por el correo inmediato al da en que cerr el convenio (es para que tenga noticia de los datos del tercero contratante y lo entera de la concrecin del negocio a fin de que -eventualmente- modifique su capacidad econmica, su necesidad de adquirir bienes o de abstenerse de hacerlo). d) Rendicin de cuentas: (artculo 277 del Cdigo de Comercio en concordancia con el 1.909 del Cdigo Civil) debiendo devolver el sobrante que resulte a favor del mandante, en caso de mora ese importe devengar intereses moratorios desde la fecha de la interpelacin (artculos 508, 509 y 522 del Cdigo Civil). La rendicin de cuentas es regla en todo aquel que acte en inters ajeno. e) Entrega de todo lo recibido con motivo del mandante y devolucin de fondos desviados: El mandatario debe devolver al mandante todo lo recibido por terceros con motivo del mandante encomendado, aunque hubiera recibido sin derecho, las ganancias resultantes de los negocios que han sido objeto del mandato, los ttulos, documentos y papeles del mandante que le hubiera confiado , con excepcin de las instrucciones que le hubiera remitido. Si hubiera distrado fondos del mandante entregados para la ejecucin del mandato, deber reintegrarlos respondiendo por los intereses desde la fecha de recepcin y por los daos y perjuicios resultantes del incumplimiento del mandato, sin perjuicio de las acciones criminales de las que fuera pasible (artculo 269 del Cdigo de Comercio).

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f) Garanta de solvencia: puede pactarse que el mandatario responder por el riesgo de la operacin ante el mandante, pacto que debe ser expreso, en cuyo caso le da derecho al mandatario a una retribucin suplementaria a la que normalmente le corresponde. g) Medidas conservatorias: cuando la encomienda propuesta es propia de la actividad del mandatario y no la acepta, debe tomar las medidas conservatorias necesarias y urgentes para preservar los bienes que reciba, con motivo de la ejecucin de lo encomendado, evitando todo dao a ellos. De igual modo, si habiendo aceptado, se hallare imposibilitado de cumplir las instrucciones recibidas sin culpa de su parte. h) Caso de oposicin de intereses entre mandatario y mandante: en caso de que hubiera colisin entre sus intereses y los del mandante, tiene obligacin de preferir los de ste. Debido a ello, -en principio- no puede comprar ni por si ni por interpsita persona, las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante cuando ste le ha ordenado comprar. Ello tiene como fundamento el deber de lealtad, esencial en el ejercicio del mandato, que impide que se beneficie en perjuicio de aqul. Las excepciones estn dadas cuando las cosas que hubiere de comprar tienen un precio corriente en plaza, cuando el mandante hubiera fijado en el apoderamiento, mrgenes precisos en el precio y el negocio se ubica entre tales mrgenes. i) Responsabilidad del mandatario: No existen normas generales expresas que regulen las responsabilidades de los mandatarios, por ello resultan de aplicacin, los principios sobre la actuacin culpable o negligente, si de ello resultare algn perjuicio. Responde el mandatario por los daos y perjuicios que por culpa o negligencia causare al mandante, por la inejecucin total o parcial del mandato (artculo 239 del Cdigo de Comercio). Corresponde equiparar la inejecucin al retardo, salvo que la ejecucin fuera manifiestamente dolosa al mandante o cuando la inejecucin total o parcial se debiera a caso fortuito o fuerza mayor. En caso de prdida de valores de dinero que el mandatario tena en su poder con motivo del ejercicio del mandato, es responsabilidad suya aunque la prdida suceda por caso fortuito o fuerza mayor. Si hay pluralidad de mandatarios para actuar conjuntamente, no existe solidaridad entre ellos, a menos que se haya pactado expresamente. Si se ha acordado la solidaridad cada mandatario es responsable por todas las consecuencias de la inejecucin del mandato, as como de las faltas cometidas por su comandatario, pero es responsable lo que ste hiciera en caso de haberse excedido del mandato, puesto en que ese caso ya no obrara como mandatario. Si el mandatario no acepta la encomienda del mandante debe comunicar en tiempo oportuno que rehusa el mandato, caso contrario, responde por los daos y perjuicios (artculos 235 del Cdigo de Comercio). El mandatario debe responder por daos y perjuicios resultantes si teniendo fondos, el mandante rehusare el cumplimiento de las ordenes impartidas relativas al empleo o disposicin de tales fondos (artculo 228 del Cdigo de Comercio). El mandatario es responsable ante el fisco del cumplimiento de los reglamentos y obligaciones fiscales que gravan los negocios encomendados, sin que pueda aducir que cumple rdenes del mandante (artculo 245 del Cdigo de Comercio).

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Obligaciones y responsabilidades del mandante A) Anticipo de gastos: El mandante debe anticipar al mandatario, si ste lo pidiera, las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato. Como excepcin, el mandatario debe afrontar momentneamente con fondos propios y con derecho a su oportuno reintegro: a) Los gastos urgentes, necesarios y tiles cuando irroguen una cantidad mdica. b) Los gastos concernientes al deber de conservacin que tiene a su cargo. c) Los anticipos necesarios para realizar su funcin representativa cuando hubiera pactado hacerse cargo de ellos. B) Reembolso de gastos y anticipos de fondos: El mandante debe reintegrar al mandatario todos los gastos y sumas anticipadas con motivo del desempeo de su gestin. Si hay pacto expreso, habr que estar a los trminos del mismo; si no lo hay, se entiende que debe ser de contado y sin necesidad de esperar la finalidad de la gestin (corren los intereses desde el momento del reembolso y hasta el reintegro operando la mora ex lege). No hay tal obligacin de reembolso cuando: * El negocio le hubiera resultado desfavorable por falta de diligencia del mandatario. * Acredite, en oportunidad que el mandatario le rinda cuentas, que los gastos son realmente excesivos (arg. del artculo 178 del Cdigo de Comercio). * Fueron hechos en contra de su expresa prohibicin, a no ser que quiera aprovecharse de las ventajas que de ellos resulten. * Fueran resultantes del actuar culposo o negligente del mandatario. * Si se hubieran puesto los gastos a cargo del mandatario o se hubiera fijado una cantidad tope de los gastos a cargo del mandatario, en cuyo caso el mandante slo est obligado a reembolsar lo que exceda de esa cantidad. C) Liberacin de las obligaciones: Cuando el mandatario, actuando dentro de los lmites del poder que le fue conferido, se obliga ante terceros, el mandante tiene la obligacin de liberarlo de esos compromisos. D) Indemnizacin de perjuicios: El mandante est obligado de indemnizar al mandatario todos los perjuicios que ste sufriera con motivo del ejercicio del mandato que le fue conferido, salvo que ellos se originarn por la culpa exclusiva del mandatario. E) Pago de la retribucin: El mandante que otorga mandato para que el mandatario efecte acto de comercio, queda obligado al pago de una retribucin an cuando nada se haya pactado respecto de ella. El mandante, en principio, debe la retribucin acordada. Si no hay pacto al respecto, rigen las que correspondan a los usos y costumbres locales de la plaza donde se ejecute el mandato (artculo 274 del Cdigo de Comercio). Si no hubiere uso o costumbre, corresponde su determinacin por rbitros (artculo 256 in fine del Cdigo de Comercio).

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Es regla general que el mandante debe pagar la totalidad una vez concludo el negocio o negocios objeto del mandato, an cuando el mandante no hubiera obtenido los resultados esperados y sin necesidad de esperar que el tercero contratante cumpla con la prestacin debida. Puede darse los siguientes supuestos: * Si el mandato concluye sin culpa del mandante, antes de la finalizacin, habiendo realizado el mandatario algunos de los actos jurdicos encomendados y otros no, sin que medie culpa o dolo de su parte, (por ejemplo incapacidad de las partes, fallecimiento, etc.) el mandante debe pagar la retribucin solamente por los actos efectivamente realizados. * Cuando hubiere revocacin injustificada del mandato que impida su conclusin, el mandante deber pagar, por lo menos, la mitad de la comisin que corresponda (ya sea la pactada o la fijada por rbitros o por el uso del lugar); si el mandatario hubiera recibido en tal caso la totalidad de lo acordado anticipadamente, no est obligado a devolver lo recibido de ms. * Cuando la operacin encomendada queda inconclusa por culpa o dolo del mandatario ste pierde el derecho al cobro de la retribucin pues no ha cumplido en debida forma la obligacin de hacer que le impone el contrato. * Si la ejecucin fuere en parte bien y en parte mal, slo tiene derecho al cobro de la retribucin por la parte bien ejecutada, en caso de que fuere susceptible de cumplimientos parciales. En caso de que la obligacin fuera indivisible no tiene derecho a cobro pues debe considerarse que no ha sido ejecutada en la forma debida. * Si se encomend la venta de cosas y a pesar del tiempo transcurrido no se ha logrado venderlas, se debe el pago de un importe por la custodia y conservacin de los bienes. En caso que se trate de servicios, no se debe suma alguna. Caso de sustitucin: 1) En caso de sustitucin en el mandato comercial, el mandante slo debe pagar una comisin por el mandato conferido. 2) Si el mandatario original sustituy en su propio nombre, el mandante debe pagar la comisin al mandatario original, quien una vez percibida, retribuir los servicios del sustituto. 3) Cuando la sustitucin ha sido hecha en nombre del mandante, ste debe pagar al sustituto, y si el mandatario sustituido hubiera ejecutado parcialmente la encomienda, deber reclamar la retribucin de sus servicios al sustituto. La retribucin slo podr fraccionarse cuando se trate de varios negocios que deban concretarse en distintas plazas con personas distintas. Pluralidad de mandantes. Solidaridad Cuando varias personas confieren mandato a otra por la realizacin de un negocio comn, son solidariamente responsables por los efectos jurdicos resultantes del apoderamiento otorgado (es la regla inversa al caso de la pluralidad de mandatarios que, como dije anteriormente, no son solidarios salvo pacto expreso en tal sentido).

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Cesacin del mandato Igual que el civil cesa por: * Incumplimiento del negocio. * Expiracin del tiempo determinado o indeterminado por el cual fue dado. * Revocacin del mandante. * Renuncia del mandatario. * Fallecimiento del mandante o del mandatario. * Quiebra del mandante o del mandatario. * Cesacin del mandatario sustitudo. * Imposibilidad de cumplimiento del objeto. * Acuerdo de las partes. * Resolucin del contrato.

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Actividad N 35
a) De un concepto de mandato. Ejemplifique el mandato comercial y el civil. b) Qu capacidad se requiere para el mandato? c) Diagrame las obligaciones del mandante y el mandatario. d) Explique 5 causas de cesacin del mandato.

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7. Comisin o Consignacin
La comisin o consignacin aparece vinculada a la commenda o comandita, por lo cual, un comerciante afincado en un lugar, encarga a un colega viajero que acta en otras plazas, que efecte negocios en nombre propio, pero por cuenta de aqul.

Requisitos para que exista comisin

a) Que el mandatario (comisionista) acte en nombre propio. b) Que tenga por objeto actos de comercio. c) Que tales actos -uno o varios- sern individualmente determinados.

La comisin es una especie de mandato comercial que se caracteriza porque el mandatario acta en nombre propio frente a los terceros, an cuando lo haga por cuenta ajena; de ello se sigue que si acta en nombre del comitente, no hay comisin sino mandato representativo. La relacin jurdica encomendada al concretarse, se establece directamente entre el comitente y el tercero contratante, quedando al margen el mandatario, ello en virtud de la presentacin que ejerce este ltimo. En la comisin - en cambio-, el negocio concludo origina una relacin jurdica entre el tercero contratante y el comisionista sin que quede vinculado el comitente, (art. 233 C. Com) en virtud de que hubo ejercicio de una actividad representativa por parte del comisionista. La comisin debe tener por objeto la realizacin de actos de comercio puesto que si se tratara de actos civiles, an cuando fueran realizados en nombre del mandatario, habr mandato sin representacin y no comisin mercantil. Teniendo en cuenta que lo principal comprende lo accesorio, el comisionista podr realizar actos civiles cuando ellos sean consecuencia o incidencia de los actos de naturaleza comercial, cuya realizacin se encarg; en ese caso adquieren carcter mercantil. El carcter de comercial del acto se entiende con relacin al comitente, siendo indiferente el carcter que tenga para el comisionista y para el tercero que con l contrata, para la mayora de los autores. Para Gmez Leo no es as sino que, debe entenderse asimismo con relacin al comisionista, en cuyo supuesto, y por aplicacin del art. 7 C. Com., el comitente quedar tambin sujeto a la ley mercantil; segn este criterio habr comisin cuando un agricultor enva su cosecha a un comerciante para que la venda en nombre suyo, o cuando el ganadero hace lo propio con su hacienda.

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Naturaleza jurdica
Comparando la comisin con el corretaje, diremos que el corredor se encarga de acercar a las partes contratantes para que ellas lleven a cabo el negocio de que se trate; mientras que el comisionista tiene la facultad de concluir el negocio encargado por el comitente, en su actuacin a nombre propio. Tambin hemos dado la diferencia con el mandato puesto que en la comisin no existe representacin. En relacin a la locacin de servicios debe apuntarse que la comisin tiene la finalidad esencial de conclusin de los actos, contratos u operaciones encomendadas, no tiene relacin de dependencia con el comitente, y su actividad se limita a uno o varios negocios determinados, matices stos que no se encuentran en la locacin de servicios.

Forma y prueba
Tratndose de un mandato le son aplicables las normas del mismo, respecto a la forma, pudindosele otorgar expresa o tcitamente, y en el primer caso, por instrumento pblico o privado, por carta o telegrama y hasta verbalmente. En lo que hace a la prueba, rigen los principios generales en materia probatoria de los contratos y obligaciones comerciales.

Relacin interna y externa


Entre el comitente y el comisionista (relacin interna) existe la misma relacin jurdica que entre mandante y mandatario. En cuanto a la relacin externa, el comisionista queda obligado expresa, directa y personalmente hacia los terceros con quienes contrata, sin que stos tengan acciones contra el comitente, quien queda al margen de la relacin jurdica establecida, con motivo de la ejecucin de la comisin. Tampoco el comitente tiene acciones contra los terceros contratantes (art. 233 C. Com.). Ello es una lgica consecuencia de que el mandatario no ha cumplido ninguna funcin representativa en ejercicio de la comisin desempeada, pues no actu en nombre del comitente sino en nombre propio. Esta situacin no cambia an cuando el tercero supiera que acta por cuenta de otra persona y an cuando le sea revelado el nombre de ella. El tercero no podr pedir la anulacin del negocio en razn de error o ignorancia sobre la persona duea del negocio (el comitente), ni pedir compensacin contra el comisionista de los crditos que tuviera contra el comitente; as como tampoco ste podr compensar lo que le deba el tercero, con lo que ese tercero deba al comisionista en razn del contrato concludo por cuenta del comitente.

Excepciones:
a) Cuando el comisionista hiciera al comitente cesin de sus derechos. b) El art. 152 de la Ley 19.551 que establece que si el comisionista ha vendido bienes por el comitente, ste puede reclamar el precio impago directamente del comprador,
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hasta la concurrencia de lo que se debiere por la misma operacin, previa vista al sndico y autorizacin del juez. Si el deudor ha comprado bienes por el comitente, el tercero vendedor tiene facultad para cobrar directamente del comitente la suma adeudada al fallido, hasta la concurrencia del precio impago, previa vista al sndico y autorizacin del juez (incs. 1 y 2). Es decir que en el primer caso, el comitente se subroga al comisionista fallido en lo referente al precio impago, pudiendo exigirlo directamente del comprador, an cuando ste pudiera oponerle todas las excepciones que tuviera contra el comisionista fallido. Se trata de una subrogacin legal basada en la equidad. En el segundo supuesto, cuando el fallido actuando como comisionista, hubiera comprado cosas que cuenta del comitente, el tercero vendedor puede ir directamente contra ste, que es el verdadero dueo del negocio, por la suma que el comisionista fallido le adeuda. Se trata de otro supuesto de subrogacin legal (que en el supuesto de no ser opcionada por el tercero vendedor, ste, como todos los acreedores del comisionista fallido, debera solicitar la verificacin de su crdito y, oportunamente, cobrar el dividendo concursal correspondiente).

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Actividad N 36
a)Establezca los requisitos para la existencia de Comisin. b)Explque las diferencias de ste con el Mandato y el Corretaje.

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Aceptacin y rechazo de la comisin


Sin perjuicio de la libertad para aceptar la comisin, el C. C. dispone, que cuando un comerciante fuese encargado por otro de diligencias destinadas a conservar un crdito, o las acciones que la las leyes otorguen, no puede dejar de aceptar la comisin en el caso de que rehusndola, se perdiere el crdito o los derechos de cuya conservacin se trataba de asegurar. La regla legal tiene fundamento en el deber de reciprocidad que tienen los que ejercen el comercio como profeca habitual. Tal obligacin de aceptar no rige cuando existe imposibilidad del comisionista de cumplir el encargo o cuando aceptndola se le origine un grave perjuicio, en ambos casos debe informar la no aceptacin al comitente de conformidad a lo dispuesto por el art. 235 inc. 1 C. Com. Asimismo, quien rehuse la comisin, siendo comisionista de profesin, o teniendo como modo de vida la aceptacin y ejecucin de ese tipo de encargos, est obligado a conservar los efectos de que se trata, asegurando dicha conservacin hasta que el comitente le haya transmitido sus rdenes, atento el rechazo ocurrido. Si tales rdenes no llegan en un tiempo prudente debido a la distancia del domicilio del comitente, el comisionista puede solicitar el depsito judicial de los efectos y la venta de los que sean suficientes, para cubrir el importe de los gastos incurridos por el comisionista, en el recibo y conservacin de los efectos (art. 236 1 y 2 prrafo C. Com.); debiendo atenerse tanto para el depsito cuando para la venta a lo que diga el respectivo cdigo procesal. Este deber profesional no se le puede exigir al comisionista ocasional.

Obligaciones del comisionista


a) Cumplimiento de la comisin: el comisionista que acepta la encomienda debe cumplirla conforme las instrucciones y rdenes del comitente (art. 238 1er. prrafo. C. C.). Si no tuviere instrucciones (por estar facultado a obrar segn su criterio, por imposibilidad de recibirlas, por ocurrir suceso imprevisto, etc.) estar obligado a ejecutar la comisin como lo hara en negocio propio. No puede actuar con total discrecionalidad sino que deber ajustarse en la ejecucin de los actos, negocios, y operaciones encargadas, a los usos y costumbres de plaza. No es responsable el comisionista de apartarse de las instrucciones expresas del comitente cuando existe ratificacin expresa o tcita de ste, o cuando por proceder contra las rdenes recibidas, resultaren ventajas para el comitente. En los restantes casos rige el principio de que las consecuencias perjudiciales de un contrato hecho por ste, en contra de las instrucciones de su comitente, o con abuso de sus facultades, sern de cuenta del mismo comisionista sin perjuicio de la validez del contrato. El comisionista que haga una venta por cuenta ajena a un precio inferior al que estaba marcado, pagar a su comitente el perjuicio que se le haya originado por la diferencia de precio, subsistiendo -no obstante- la venta. Igual solucin cabe cuando el comisionista se aparta de las instrucciones, por ejemplo, en cuanto a la cantidad o calidad. El comisionista, en relacin al comitente, siendo mandatario sin representacin, debe cumplir la gestin encomendada atendiendo siempre los intereses del comitente, y si el cumplimiento de la encomienda segn lo ordenado generare dao al comitente, debe abstenerse de cumplirla. Segn el art. 240 C. C., se establece la regla disponiendo que sean cual fueren las palabras que el comitente utilice en su correspondencia, desde que pida u ordene a su
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corresponsal que haga determinada cosa, se entiende que le da facultades suficientes para todo lo que tiene relacin con la operacin encomendada. Debe tenerse en cuenta que los poderes de un comisionista son siempre ms amplios que los de un mandatario. Siendo la comisin indivisible, tanto para el comitente cuanto para el comisionista, una vez aceptada debe ser cumplida en su totalidad, por lo que si solo se cumple parcialmente, el comitente la aceptar y dar por cumplida la parte bien hecha, en caso que admita ejecucin parcial, teniendo obligacin por esa parte nada ms, en cuanto a la retribucin. Si el comitente guarda silencio sobre la facultad del comisionista de conceder crdito, se considera que ste se encuentra autorizado para ello, siempre que se ajuste a los usos y costumbres de la plaza. Pacto sobre anticipo de gastos: El principio general en materia de mandato, es que al comisionista se le deben adelantar las cantidades necesarias para su ejecucin. Pero si el comisionista se comprometiere a anticipar los fondos necesarios para la comisin encomendada, bajo una forma determinada de reembolso, queda obligado a cumplirla sin poder alegar la falta de provisin de fondos, salvo si sobreviniere el descrdito notorio del comitente (art. 241 C. Com.) Si el descrdito es anterior o concomitante a la aceptacin de la comisin, no puede alegarlo pues siendo notorio a esa fecha no podra aducir que desconoca los riesgos a que se expona. Deber de informacin: el comisionista -como principio general, debe comunicar al comitente todas las noticias convenientes sobre las negociaciones que puso a su cuidado para que ste pueda confirmar, reformar o modificar sus rdenes y, en caso de haber concludo las negociaciones, deber darle aviso dentro de las 24 hs. o por el correr ms inmediato al da en que cerr el convenio (art. 245 1er. prr. C. Com.). No slo debe informar sobre los actos, hechos o circunstancias que pudieran redundar en la revocacin del mandato, sino que tiene un deber de informacin como consecuencia del deber esencial de lealtad y fidelidad que tiene quien acta por cuenta de otro. La inobservancia del deber de informacin responsabiliza al comisionista por los daos y perjuicios que resulten. Este deber de informacin impone a cargo del comitente la necesidad de respuesta oportuna a la carta de aviso enviada, si as no lo hiciera, dentro de las 24 hs., o por el segundo correo, se presume iure et de jure que acepta la conducta del comisionista aprobndola, an cuando se hubiera excedido en sus funciones. El comisionista est obligado en iguales plazos a hacer conocer al comitente los daos que sufrieren los efectos que obran en su poder con motivo de la ejecucin de la comisin, haciendo constar fehacientemente (por peritos, testigos, etc.) el origen del dao; estos plazos se computarn desde que el comisionista tuvo noticia o conocimiento de haber sobrevenido el dao. El incumplimiento lo har responsable de los daos y perjuicios que se originen al comitente. Cuando el comisionista, al recibir los efectos consignados observare que stos estn averiados, daados o que no son acordes con lo detallado en el instrumento de remisin de ellos, deber hacer conocer en los trminos sealados precedentemente, tal circunstancia al comitente; caso contrario, deber responder como si nada les hubiera ocurrido a los efectos y tal como consten en el instrumento. El comisionista, si realiza las operaciones a plazos, deber comunicar al comitente hacindole saber nombres y domicilios de los compradores y los plazos estipulados, caso contrario se presume que fue al contado.
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Medidas conservatorias: el comisionista responde de la buena conservacin de los efectos que le hayan sido consignados, salvo caso fortuito o fuerza mayor o si el dao proviniera del vicio inherente a la cosa. Slo responde del dao o deterioro de las cosas a fortiori de la prdida total, ya sea por prdida, extravo o robo en cuyo caso no slo debe poner en conocimiento la existencia del delito, sino que deber acreditar el cuidado puesto en la guarda las seguridades que ofreca el local y las diligencias realizadas para el esclarecimiento del delito. Marca e identificacin de los efectos: El comisionista no puede alterar las marcas de los efectos que hubiere comprado o vendido por cuenta de otro sino cuando tuviere expresa autorizacin del comitente (art. 254 C. Com.). Podr contramarcarlas cuando sea necesario para evitar confusin con otros de la misma especie. Es obligacin del comisionista identificar perfectamente los efectos que obran en su poder con motivo de las comisiones encomendadas (para distinguirlos de los efectos del comisionista y para diferenciar entre s los efectos de propiedad de los distintos comitentes). Cuando negocie efectos de distintos comitentes deber dejar identificacin precisa en las facturas, con indicacin de las marcas, anotando en sus libros las correspondientes a cada propietario (art. 266 1er. prr. C. Com.). Imputaciones de las operaciones: Cuando el comisionista tenga distintos crditos por diferentes comitentes contra una misma persona o bien, y suyos propios, deber consignar expresamente cuando reciba las entregas que haga el deudor por quin las recibe, lo mismo en los documentos de descarga que otorgue al deudor. Cuando omita en recibos y libros la imputacin se har a prorrata de lo que importe cada crdito igualmente exigible, con excepcin del crdito del comisionista (si lo tuviere). Rendicin de cuentas: como todo sujeto que acte por cuenta est obligado a rendirla al concluir el negocio, en forma detallada e instruida de todos los negocios y operaciones realizadas, cantidades entregadas y percibidas, reintegrando al comitente lo sobrante que resulte a su favor. En caso de retardo en rendir cuentas, el comisionista responde por intereses desde la interpelacin.

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Actividad N 37
a) Explque la falsedad o veracidad de las siguientes afirmaciones: 1) El Comisionista Ocasional tiene el deber de aceptar una Comisin. 2) Los poderes de un comisionista son siempre ms amplios que los de un mandatario. 3) Las operaciones realizadas por el comisionista deben ser confirmadas a posteriori por el comitente, caso contrario, el acto es nulo.

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Sustitucin

* convencional cuando el comitente expresamente la ha autorizado. Puede ser: * Legal cuando la naturaleza del acto as lo exija. * voluntaria cuando el comisionista la realice sin autorizacin o sin necesidad o en contra de las instrucciones del comitente.

Prohibiciones
Los comisionistas tienen prohibido adquirir por s o por interpsita persona los bienes cuya enajenacin se les ha encomendado. La prohibicin se extiende al comisionista que venda efectos de otro comitente o compre para l mismo. Tal prohibicin no rige si el comitente otorga autorizacin para la realizacin de tal tipo de operacin. Si el comisionista realizara la compra o venta sin autorizacin previa, el acto sera nulo, de nulidad relativa, pues sera confirmable a posteriori por el comitente. Otra prohibicin es que no puede retener el comisionista las economas y ventajas que resulten de los actos, contratos y operaciones realizadas por cuenta del comitente, nico beneficiario de ellas. Tambin -como dijimos- le prohibe la ley mercantil alterar las marcas. El comisionista tiene prohibido retener en su poder mercaderas de una misma especie, pertenecientes a distintos dueos sin identificar. Debe abstenerse de ejecutar la comisin si ella fuera perjudicial para el comitente; debe preferir la proteccin de los intereses del comitente que los suyos propios; debe devolver al comitente todo lo recibido con motivo de la comisin.

Responsabilidad del comisionista


Principio general: Realizando el comisionista los actos y negocios encomendados por cuenta del comitente, no responde del incumplimiento del tercero contratante en la ejecucin del negocio realizado, ni del caso fortuito ni fuerza mayor, como tampoco de la insolvencia si el tercero era reputado solvente al tiempo de concertar el negocio de que se trata. Pacto de credere: como excepcin al principio enunciado, las partes pueden pactar como accesoria del contrato de comisin una clusula o convenio por el cual el comisionista asume ante el comitente la garanta de solvencia del tercero contratante con el cual cerr el negocio encomendado. Las restantes obligaciones son iguales a las del mandatario.

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Obligaciones del comitente


- Anticipo de gastos y reembolso de los mismos. - Pago de retribucin.

Conclusin del contrato de comisin


El Cdigo de Comercio, no ha contemplado ninguna causal especfica de conclusin de la comisin por lo que son aplicables a este contrato, las causas genricas relativas a la extincin de los contratos en general y las especficas correspondientes al mandato en particular.

8. Mutuo Comercial
El contrato de mutuo o prstamo comercial puede tener por objeto, la entrega de cosas consumibles o fungibles pero en la prctica es siempre - o en la mayora de los casos- un prstamo de dinero. El contrato de mutuo comercial sigue siendo el sustrato econmico de gran parte de los contratos de crdito que se han ido desgajando de l, bajo diversas formas jurdicas, por el desarrollo adquirido en la actividad comercial y bancaria. Siendo que se trata de un contrato en el que debe entregar el mutuario, en devolucin igual cantidad de igual calidad de cosas fungibles, debera regir el principio nominalista respecto al mutuo, pero, debido a la inflacin ello ha sido dejado de lado. Razones histricas llevaron a presumir el contrato de mutuo como gratuito, pero las reglas legales, en la prctica, son indefectiblemente dejadas de lado o modificadas por las estipulaciones contractuales, que adecen la instrumentacin de sus negocios a la realidad de la vida cotidiana. Debe tenerse presente el art. 1.197 DCC, que acoge la autonoma de la voluntad y lo previsto por el art. 218, inc. 5 del C. Com., sobre interpretacin de los contratos, que determina que los actos y contratos comerciales se presumen onerosos. Hay mutuo comercial cuando una de las partes (el mutuante) que puede ser o no ser comerciante, entrega en propiedad a la otra parte (el mutuario), que necesariamente debe ser mutuante, una cantidad de cosas consumibles o fungibles, destinadas a uso comercial del mutuario, quien se obliga a entregar, en el lugar y plazo pactados, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad, con ms los intereses compensatorios estipulados y los moratorios correspondientes en caso de retardo. I) El mutuante puede o no ser comerciante.

II) El mutuario debe, necesariamente, ser comerciante (condicin subjetiva). III) Si cualquiera de las partes es comerciante, se presume hasta que se pruebe lo contrario, que el mutuo es comercial (art. 5 C. Com.). IV) Las cosas recibidas por el mutuario deben ser destinadas a su uso comercial (condicin objetiva).
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V) Siendo contrato real, se perfecciona con la entrega de la cosa. VI) Es esencial que el mutuario reciba las cosas en propiedad. VII) El Cdigo trae normas sobre lugar y oportunidad de cumplimiento del contrato, pero son slo supletorias de la voluntad de las partes derogables, por pacto expreso en contrario. VIII) Ms que hablar de restitucin, al concluir el contrato, en realidad hay que hablar de entrega porque el trmino restitucin hace al contrato de comodato, donde el sentido del vocablo jurdico implica conservacin y devolucin de la cosa en su identidad, lo que no es propio del mutuo comercial. IX) An cuando la Reforma de 1889 suprimi el art. 711 del C. Com., qued subsistente el 707, que es el actual 560, que no es coincidente con los principios de la calidad de comerciante y los actos de comercio. Pero, en tanto est la norma, debe ser analizada, es as que subsiste la posibilidad de mutuo oneroso y mutuo gratuito y tendr ste ltimo carcter si la ley no hace correr expresamente los intereses (compensatorios) o cuando stos no estn estipulados. X) La presuncin de gratuidad del Cdigo (severamente criticada) queda atemprada con lo dispuesto por el art. 568, que establece que en el supuesto -improbable segn lo dicho- que no se hubieran estipulado intereses compensatorio, y el deudor espontneamente los pagara, no puede repetirlos ni imputarlos al capital (art. 568 C. Com.). As como si hubiera estipulacin de intereses compen-satorios y el mutuario, vencido el trmino, no cumpliera con la obligacin a su cargo frente al mutuante, se considera que tales intereses continan devengndose, sin necesidad de una nueva estipulacin a esos efectos (art. 568 C. Com.). Comparacin con otras figuras: Comercialidad: Segn el art. 558 C. Com. el mutuo o prstamo de consumo queda sujeto a las leyes y jurisdiccin mercantil, cuando la cosa prestada puede ser considerada gnero comercial, o destinada al uso comercial, y tiene lugar entre comerciantes o tiene -por lo menos- el deudor esa calidad. Exigindose la condicin subjetiva referida a que por lo menos el mutuario debe ser comerciante, quedan excludos los siguientes contratos de mutuo: I) El celebrado ante personas no comerciantes o entre un prestamista comerciante y un prestatario no comerciante. Faltara la condicin subjetiva. II) El celebrado entre comerciantes o entre un prestamista civil y un prestatario comerciante, si se lo destina al uso civil. Faltara la condicin objetiva. a) Real: requiere para su perfeccionamiento la tradicin de la cosa que forma su objeto. La tradicin puede hacerse por cualquiera de las formas que autoriza la legislacin vigente (real, simblica, traditio brevi manu). La tradicin de las cosas que son objeto del mutuo debe ser hecha en propiedad, por lo que en rigor, conviene hablar es de transmisin o transferencia de la propiedad de las cosas mutuadas ms que de entrega de ellas.
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Promesa de mutuo: La promesa de mutuo futuro es en s misma un contrato del cual surge, para el futuro mutuante, la obligacin de entregar siempre que el mutuo sea oneroso, las cosas prometidas en prstamo. Se trata de un contrato preliminar, de primer grado, de carcter consensual. Pero, para el caso de incumplimiento, no puede reclamarse la entrega de la cosa, sino slo daos y perjuicios. b) Unilateralidad o bilateralidad del mutuo: Dentro de ese cuadro normativo la doctrina mayoritaria sostiene que el mutuo o prstamo de consumo tiene carcter unilateral porque con la entrega de la cosa se perfecciona el contrato y slo restan obligaciones a cargo del mutuario: devolver la cosa, pagar los intereses. c) No Formal: Puede perfeccionarse hasta verbalmente. No rige respecto al mutuo comercial la restriccin contenida en el Cd. Civil, en su art. 2246, que determina que el mutuo no podr ser probado sino por instrumento pblico o privado con fecha cierta, si el emprstito supera el valor de diez mil pesos y que tal disposicin, se aplica a las relaciones jurdicas frente a terceros, pues entre las partes, rigen los arts. 1191 y 1193 C.C.. En materia comercial tal regla es inaplicable puesto que en relacin a la prueba de las obligaciones y contratos comerciales rigen los principios propios contenidos en el propio C. Com.. d) Conmutativo: La prestacin que constituye el objeto de la obligacin del mutuario es cierta pues consiste en la entrega de igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad que las recibidas y consumidas. e) De ejecucin diferida. De duracin: El deber inherente al prestatario queda diferido en el tiempo. Siendo esencial para el mutuario la facultad de consumir la cosa recibida, slo estar en condiciones de procurarse las cosas que debe devolver sera econmicamente inconcebible. Atento la duracin diferida del mutuo ste adquiere consecuentemente - el carcter de un contrato de duracin en virtud de contar con tales caracteres, lo ms importante es que puede aplicrsele la teora de la imprevisin. f) Gratuito u Oneroso: Para que exista mutuo oneroso las partes deben haber pactado expresamente que el contrato devengar intereses, caso contrario rige la presuncin de gratuidad (art. 560 C. Com.).

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Actividad N 38
a) Elabore un concepto de Mutuo. b) Explique los caracteres del contrato de mutuo.

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Capacidad
Principio general: El mutuo slo puede ser efectuado vlidamente por personas con la capacidad genrica y especfica requerida por la ley. Sin perjuicio de ello.

Capacidad activa

I) Siendo la trasferencia de las cosas mutuadas resulta esencial en el contrato el acto de disposicin del mutuante, por lo que respecto a l, tiene que tener capacidad para enajenar la cosa. II) Formando parte de un grupo de contratos traslativos de la propiedad, solamente puede ser mutuante quien tenga el poder de disposicin sobre la cosa. Capacidad pasiva: Debe tener el mutuario capacidad para obligarse. Obligaciones del mutuario 1) Obligacin de entrega o devolucin: Luego del reclamo del mutuante, pasados diez das de la celebracin del contrato y en el domicilio del deudor (art. 559 C. Com.). El lugar para la entrega ser el fijado por las partes, si no hay convencin al respecto, en el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin. Si se hubiera convenido que la entrega o devolucin se efecte en el domicilio del prestatario y ste mudase de domicilio, el prestamista puede exigirla en el lugar del primer domicilio o en el nuevo (art. 748).

Objeto de la obligacin
Cuando no sea posible restituir otro tanto de la misma especie y calidad de lo recibido, el mutuario deber pagar el precio de la cosa o cantidad recibida, regulada por el que tena la cosa prestada, en el lugar y tiempo en que deba hacerse la restitucin. La imposibilidad a que se refiere este artculo (2551 C.C.) no tiene que tener necesariamente carcter absoluto, puesto que basta que se presente dificultades notables o fuera de lo comn.

Intereses
La regulacin legal de los intereses o rditos que pueden devengarse en el mutuo o prstamo de consumo de carcter comercial, es anacrnica y en rigor, debi haber seguido el principio general enunciado como pauta general de interpretacin de los contratos comerciales (se los presume onerosos). En la realidad, los usos y costumbres comerciales y bancarios, en virtud de estipulaciones y pactos expresos de las partes contratantes, han llegado a modificar la operatividad del rgimen jurdico de este tipo de contrato, lo que no se entiende como ilegal, pues la normativa vigente en esta materia se refiere -en general-, a derechos privados disponibles que las partes pueden dejar de lado, utilizando su potencialidad jurigena de la autonoma de la voluntad, modificando o dejando sin efecto mediante el respectivo convenio en contrario.

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Clasificacin de los intereses: Los intereses pueden clasificarse desde distintas pticas. Desde el punto de vista de la funcin econmica que cumplen se dividen en:

- Intereses compensatorios (retributivos o lucrativos) - Intereses moratorios (resarcitorios, indemnizatorios) - Intereses punitorios (represivos, sancionatorios)

Los compensatorios pueden tener origen legal o convencional, los punitorios slo origen convencional quedando sometidos a la tasa correspondiente que graduar el juez interviniente. Intereses compensatorios: Son los que resultan la contraprestacin o precio que el prestatario debe pagar por el uso del capital ajeno. Intereses moratorios: Son los devengados en concepto de indemnizacin, por el perjuicio sufrido por el mutante ante el retardo o mora del mutuario, en el cumplimiento de la obligacin asumida. En el mutuo comercial tanto el inters compensatorio como el punitorio presentan las caractersticas genricas de accesoriedad (en tanto frutos civiles que provienen del uso y goce de la cosa y de su privacin) y proporcionalidad, en tanto su determinacin se halla en relacin directa al importe o valor del capital y al tiempo transcurrido, sea entre el momento en que se concreta el prstamo y el vencimiento (compensatorios), sea entre ste y el momento del efectivo pago hecho en retardo por el mutuario (moratorios). Los intereses moratorios pueden tener por fuente la ley o la convencin de las partes; mientras los compensatorios tienen por fuente la convencin de las partes contratantes, caso contrario el mutuo es gratuito y por tanto no devenga esa clase de rdito. Intereses punitorios: fueron introducidos en materia comercial por el art. 4 del Dec. Ley 4777/63 que modific el art. 565, agregndole el prrafo 2 que dice: El deudor perseguido judicialmente y que litigue sin razn valedera, sera condenado a pagar un inters de hasta dos veces y media del que cobren los bancos pblicos, debiendo los jueces graduar en la sentencia el acrecentamiento de la tasa atendiendo la mayor o menor malicia con que haya litigado el deudor.

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Actividad N 39
a) Enumere las obligaciones del mutuario. b) Cmo se regulan los intereses en el Mutuo? Clasifquelos.

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Pacto de intereses:
Nuestro legislador ha consagrado la legitimidad del pacto de intereses. Tanto el art. 560, como el 561, del C. Com. implcitamente, reconocen la posibilidad del pacto de intereses que consagra en nuestro derecho la legalidad del mutuo feneraticio. Este criterio ha sido justificado en la doctrina porque en la actualidad, quien acude a un crdito no lo hace -como en otros tiempos- para consumir lo recibido en sus necesidades vitales, sino, al contrario, lo realiza con propsito de empresa y no sera equitativo prohibir la estipulacin de intereses, porque a los contratos y actos comerciales se los presume gratuitos. En el derecho comprado se han seguido dos sistemas bsicos sobre la estipulacin de la tasa de inters: a) Fijacin legal de una tasa mxima que las partes pueden convenir. b) La libertad en la adopcin de la tasa de inters que las partes convengan. Nuestro Cd. de Com., al igual que el Civil, no contiene ninguna limitacin respecto de la tasa de inters por lo que las partes pueden convenirla -en principio-, libremente. Dando una mirada a la jurisprudencia en esta materia vemos que en un comienzo la jurisprudencia comenz aceptando la tasa aplicada por las partes, sin limitaciones de ninguna especie, por usurario que fuera el pacto. Luego de ello, se produjo una reaccin declarndose nulo el contrato que incluyera una tasa de inters, que se pudiera considerar usuraria y por lo tanto, contraria a la moral y buenas costumbres. En la actualidad ha prevalecido la posicin en virtud de la cual, lo violatorio de la moral y buenas costumbres no es que se estipule un inters en un contrato, sino que tal inters conforme se ha pacto sea usurario; en consecuencia, cuando el inters compensatorio o moratorio o sumados ambos, excede de determinado lmite, los tribunales pueden reducir la tasa estipulada (el monto a que se reduce vara segn las consecuencias econmicas del momento), las localidades y la naturaleza del prstamo civil o comercial pagadero en cuotas o no, ya que se tiene en cuenta lo que es de uso y prctica en el lugar y en la actividad de que se trata. Pacto de intereses sin fijacin de tasa: El art. 565, 1 y 3 prrafo C. Com., con una tcnica criticable, dispone que mediando estipulacin de intereses sin declaracin de la cantidad a que stos han de ascender, o del tiempo en que deben empezar a correr, se presume que las partes se han sujetado a los intereses que cobren los bancos pblicos y slo por el tiempo que transcurra despus de la mora (siempre que en la ley o en la convencin se habla de los intereses de plaza o corrientes, se entiende los que cobra el Banco Nacional). La norma ha sido criticada en forma unnime por la doctrina, pues en ella, el legislador ha intentado interpretar la voluntad de las partes, pero con evidente error, pues si pactaron intereses, lgicamente fueron compensatorios, y por consiguiente, deben correr desde que la cosa se entrega al prestatario y no desde que ste incurre en mora en la devolucin de ella. En caso de duda sobre el tipo de inters a aplicar, debe estarse a la ms favorable para el deudor. Inexistencia de convenio de intereses: Si las partes omitieron pactar intereses en el mutuo comercial, supuesto posible pero improbable, hay que distinguir segn los intereses compensatorios o moratorios.
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Intereses compensatorios: Se presume gratuito el contrato a falta de convencin de intereses compensatorios. Pero no resulta imprescindible una clusula expresa en tal sentido, si del contrato surge con claridad, sin dudas. Tal circunstancia (por ej. cuando se ha dado en prstamo una suma de dinero dicindose que durante el primer ao no devengar intereses), se supone que durante el segundo ao corrern los intereses; tratndose de un mutuo por el plazo determinado de dos aos. Intereses moratorios: estos intereses corren an en los prstamos convenidos sin inters, siempre que las partes no hayan estipulado lo contrario. La mora del deudor, salvo que otra cosa se haya convenido se produce con la interposicin de la demanda y desde la fecha de ella; y an cuando se presente ante juez incompetente y sea nula por defecto de forma, o porque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio (aplicacin analgica del art. 3986 C.C.). Si no hubiera inters fijado, corresponde al juez interviniente determinar el inters que corresponde pagar al deudor que entr en retardo. Existencia de convenio slo sobre intereses compensatorios: El art. 568 C. Com. dispone que el pacto hecho sobre el pago de rditos durante el plazo prefijado, para que el deudor goce de la cosa prestada, se entiende prorrogado despus de transcurrido aquel, por el tiempo que se demore la devolucin del capital, no mediando estipulacin en contrario. Anactocismo: En derecho se llama anactocismo al inters compuesto, es decir, capitalizacin de los intereses hacindole, a su vez, devengar nuevos intereses. Ello se ha entendido que es uno de los medios ms refinados de la usura. Se conocen en doctrina dos clases: a) Anactocismo conjunto: que implica acumular intereses vencidos al capital para que devenguen nuevos intereses. b) Anactocismo separado, en el cual se conviene que los intereses vencidos produzcan nuevos intereses. Ambos pueden ser objeto de calificacin de ilicitud. El cdigo mercantil dispone que los intereses vencidos pueden producir intereses, por demanda judicial o por una convencin especial. En caso de demanda es necesario que los intereses se adeuden a lo menos por un ao. Producen igualmente intereses los saldos lquidos de las negociaciones concluidas a fin de cada ao (art. 569 C. Com.). La regla legal, concordante con el art. 623 C. C. prohibe pactar por anticipado la capitalizacin automtica de los intereses y slo permite capitalizar los intereses vencidos por convencin posterior. Pero es de sealar que con el dictado de la Ley de Convertibilidad, se derogaron los arts. del Cdigo Civil, que prohiben el anactocismo estableciendo que resulta admisible cuando se pact expresamente. El Cd. de Comercio, excepcionalmente, admite la capitalizacin de intereses en la cuenta corriente mercantil (a. 788) y la establece en la cuenta corriente bancaria (a. 795). Forma de pagar los intereses: El art. 563 dispone que los rditos entre comerciantes por los prstamos se estipularn siempre en dinero, an cuando el prstamo consista en efectos o gneros de comercio. Los rditos se pagarn en la misma moneda que el capital o suma principal.

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En los prstamos en especie los intereses deben pagarse en la moneda corriente en el lugar donde deba hacerse la devolucin (a. 562). Recibo de pago de intereses: El recibo de intereses, posteriormente vencidos, dado sin condicin ni reserva, hace presumir el pago de los anteriores (art. 567). Cuando el acreedor otorga recibo por intereses sin determinar a qu perodo corresponde, se debe entender que se refieren al perodo de la fecha del recibo, conforme al contrato de prstamo salvo que se pruebe lo contrario. El recibo de capital por el mutuante, extendido sin reserva alguna sobre los intereses, extingue la obligacin del mutuario respecto de ellos, en razn al carcter accesorio que tienen los intereses o rditos.

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Actividad N 40
a) Qu estipula la Jurisprudencia en materia de fijacin o pacto de intereses?. b) A travs de ejemplos concretos explque los conceptos de Intereses Compensatorios y Moratorios. c) Qu es el Anactacismo?.

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9. Depsito
Segn la normativa vigente la palabra depsito es utilizada con un doble significado, algunas veces de designa con ella a contrato de depsito (arts. 572, 574, 576, 577 C. Com. 2182, 2183, 2185, 2188 C. C.) y otras veces se la utiliza para referirse a la cosa depositada (arts. 579 C. Com. y 2184, 2215, 2217, 2219, 2221 C. C.) y existe comercialmente una tercera acepcin, designndose con la palabra depsito el lugar donde se dejan almacenados los efectos depositados, es decir, como sinnimo de edificio, galpn, barraca. Concepto: el contrato de depsito tiene lugar cuando una de las partes (depositante) confa a la otra (depositario) una cosa cierta y determinada o una cantidad de cosas consumibles que sta se obliga a guardar, conservar, custodiar y restituir en el primer caso, (depsito regular) y que puede usar con la obligacin de restituir una cantidad igual de cosas de la misma especie y calidad en el segundo (depsito irregular); restitucin que debe realizarse en el plazo convenido o cuando el depositante lo requiera. Comercialidad: Segn el art. 572 Com. slo se considera comercial el depsito que se hace con un comerciante, o por cuenta de un comerciante, y que tiene por objeto o que nace de una acto de comercio. Esta regla legal debe interpretarse del siguiente modo: * "depsito que se hace con un comerciante de una cosa en depsito". * El contrato en el cual el "depositario es comerciante". * "O por cuenta de un comerciante", es decir, cuando el depsito lo efecta una persona con la calidad de comerciante. * "Tener por objeto o nacer de un acto de comercio" exige que el depsito persiga como finalidad u objetivo la realizacin de un acto de comercio o que tenga por origen o causa un acto de la misma naturaleza. No rige el art. 7 del C.C., una vez establecido su carcter comercial se rige por el C.C. (art. 8 inc. 1); es decir, en nuestro derecho positivo no puede haber depsito comercial para una de las partes y civil para la otra. Cuando una u otra de las partes es comerciante, se presume la comercialidad del depsito, hasta la prueba en contrario, de conformidad con lo dispuesto por el art. 5 del C.C. Quien sostenga el carcter civil deber probar que no se cumple con el requisito objetivo de tener por causa un acto de comercio. El depositario puede exigir por la guarda de la cosa depositada una comisin estipulada en el contrato, o determinada por el uso de la plaza. Si ninguna comisin se hubiera estipulado, ni se hallase establecido por el uso de plazo, ser determinada por arbitradores. El depsito gratuito no se lo considera acto de comercio. Si las partes convienen que el depositario no obrar comisin el depsito tendr carcter civil. Si una persona realiza el contrato de depsito, habitualmente con profesionalidad, tratndose de un acto de comercio por su naturaleza, adquiere en virtud de tal actividad la calidad de comerciante, con todas las consecuencias que ello impone, prescindiendo que tenga organizado su establecimiento en forma de empresa en cuyo supuesto la comercialidad emanara de la aplicacin del inc. 5 del art. 8.

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Empresas de depsito: se las considera tales a aquellos establecimientos cuya organizacin de bienes y servicios tiene por objeto principal contratar el recibo, guarda, custodia y conservacin de bienes muebles (cosas, materias primas, frutos, productos agrcolas, ganaderos, forestales, mineros o de manufacturas), de terceros, del fisco o de particulares. En este caso, la explotacin como empresa de los almacenes, casas de depsito, etc. cualquiera sea quien lo hagan tiene carcter comercial y todos los negocios de depsito y de crdito que con ella se relacionan, son actos de comercio. A estos establecimientos la ley les atribuye el carcter mercantil an cuando los depsito considerados en s mismos, tengan naturaleza civil, puesto que la comercialidad no fluye de los sujetos que interviene, ni de la naturaleza del depsito en s, sino de la organizacin forma de empresa de los mencionados establecimientos.

Clases de depsito:

a) Voluntario: cuando la eleccin del depositario depende, meramente, de la voluntad del depositante obrando ste con amplia libertad de eleccin entre varios depositarios. b) Necesario: cuando se hace como consecuencia de algn desastre como incendio, ruina, saqueo, incendio, naufragio o semejantes, o de los efectos introducidos en las casas destinadas a recibir viajeros. Las obligaciones del los depositarios en el depsito necesario, son ms rigurosas -por razones obviasque en el voluntario.

Otra clasificacin es

c) Regular: tiene por objeto cosas ciertas y determinadas que el depositario debe conservar y restituir. d) Irregular: tiene por objeto cosas consumibles, que el depositario puede consumir, por lo cual slo est obligado a restituir una cantidad equivalente en especie y calidad.

e) Convencional: el depsito tiene por origen un contrato. Otra clasificacin distingue entre: f) Legal: el contrato de depsito se fundamenta en una disposicin legal. En este ltimo supuesto involucra al dispuesto por los jueces que necesariamente debe basarse en un precepto legal. Es errneo clasificarlo como depsito judicial, si se lo entiende como una categora diferente del depsito legal.

Caracteres del contrato de depsito


El contrato de depsito en nuestra legislacin es: real, no formal, de ejecucin continuada, bilateral, oneroso. Estas caractersticas corresponden al depsito comercial, siendo el depsito civil real, no formal, de ejecucin continuada pero no es bilateral, ni oneroso, sino unilateral y gratuito.

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Real. Promesa de depsito: Tratndose de un contrato real sus efectos se producen a partir de la entrega de la cosa. Es decir, la entrega de la cosa objeto del contrato de depsito comercial es esencial para su perfeccionamiento, sea ella real o ficta. No formal: La concertacin del contrato de depsito no est sujeta a ninguna formalidad particular, por lo tanto, se puede constituir por instrumento pblico, privado y hasta verbalmente. De ejecucin continuada: siendo que el deber esencial del depositario de custodia y conservacin de la cosa recibida en depsito es permanente, las obligaciones que derivan de ello son de ejecucin continuada. Al ser esencial, en el depsito comercial, su onerosidad, resultan aplicables las normas que permiten su resolucin por excesiva onerosidad y a pesar de que el plazo en este contrato es siempre establecido en favor del depositante y, por tanto, ste puede exigir la restitucin de la cosa depositada antes de que se cumpla el trmino pactado, si tal conducta produce un dao el depositario, ste tendr derecho a la indemnizacin del inters negativo que le produzca la actitud intempestiva del depositante. Bilateral: engendra obligaciones para ambas partes. Oneroso: el depsito comercial es esencialmente oneroso (art. 573 C. Com.).

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Actividad N 41
a) Elabore un ejemplo para explicar el concepto de Depsito. b) El Depsito Es un contrato civil o comercial?. c) Elabore un cuadro sinptico con todas las clases de Depsito y sus caracteres.

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Consentimiento
En principio se aplican las reglas generales sobre la formacin de los contratos, por lo que habr inexistencia de consentimiento cuando una de las partes entiende recibir la cosa en prstamo y la otra entrega en concepto de depsito.

Capacidad
Para la validez del contrato de depsito voluntario se exige que tanto el depositante como el depositario tengan capacidad para contratar. Sin embargo, si el depositante es incapaz, el depsito es vlido respecto del depositario capaz quien no puede pedir la nulidad del contrato, quedando sujeto al deber de custodia y conservacin, la obligacin de restituir, etc.. Carcter de propietario del depositante: El principio es que slo puede realizar el depsito el propietario u otra persona que lo realice en su nombre con su consentimiento tcito o expreso, en cuyo caso acta como mandatario de aqul. Sin embargo, es vlido entre depositante y depositario aunque el primero no sea en realidad el propietario, por tanto quien recibi la cosa en carcter de depositario no puede eludir sus obligaciones por la circunstancia de que el depositante no revista la calidad de propietario.

Objeto
Slo las cosas muebles pueden ser objeto del depsito comercial, dado que tiene que tener por origen o por finalidad un acto de comercio. Por contrario, el depsito civil puede tener por objeto una cosa inmueble.

Prueba
Est vedada la prueba por testigos cuando exceda del tipo legal de doscientos pesos (art. 2201 C. C. 1er. prr.) salvo si existe principio de prueba por escrito, en cuyo caso se admiten todos los medios probatorios para acreditar la existencia del depsito. Por ejemplo debe admitirse que con la prestacin del ticket que se entrega en los guardarropas se debe tener por probado el contrato de depsito, a partir de lo cual, quien invoca el contrato tiene amplitud de medios probatorios para acreditar en qu consisti la cosa depositada. Para el depsito necesario no existe la apuntada restriccin pues admite toda clase de pruebas, ms an, el depsito se verifica por la sola introduccin de los efectos en el establecimiento aunque expresamente no se hayan entregado al posadero o a sus dependientes y aunque ellos) los viajeros) tengan las llaves de las piezas donde dejan los efectos. Obligaciones del depositario

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A) En el depsito regular: I) Custodia: la obligacin principal para el depositario es la custodia, guarda y conservacin de la cosa depositada, debiendo abstenerse de su uso sin permiso expreso o presunto del depositante. Este deber de abstenerse de su uso existe en el depsito mercantil, an cuando se trate de cantidad de dinero la cosa depositada y si usa la cosa depositada sin autorizacin o consentimiento del depositante, debe pagar un alquiler o intereses desde el da del contrato. En la guarda de la cosa el depositario debe poner la misma diligencia que en las suyas propias. La obligacin es personal del depositario, dado la relacin de confianza que supone el contrato de depsito y no puede ser reemplazado por un tercero, salvo expresa autorizacin del depositante. Pero, el depositario podr delegar la custodia en su factor o dependiente, pero ser responsable por el hecho culposo de su auxiliar subordinado, salvo, tambin en este caso, que el depositario hubiera prestado su conformidad a la delegacin en la persona del factor o dependiente. La prueba de la existencia de eximentes de culpabilidad corresponde al depositario. El depositario a quien se le ha arrebatado la cosa por la fuerza dndole en su lugar dinero o algo equivalente, est obligado a entregar al depositante lo que ha recibido a cambio (art. 578 C. Com.). Las empresas de depsito deben contratar seguro sobre los efectos depositados y su omisin entra dentro de la negligencia culpable de su parte en caso de incendio. II) Guardar el secreto: como consecuencia lgica del deber de conservar la caja o bulto cerrado que recibe en depsito, el depositario queda obligado a no abrirlo salvo si para ello est autorizado por el depositante. Si por cualquier motivo llega a conocer el contenido del depsito, est obligado a guardar el secreto, so pena de responder por el dao que causare al depositante, a menos que el depsito, por la calidad de la cosa depositada, lo expusiera a penas o multas. III) Informacin: El depositario debe: A) Dar aviso al depositante dentro de las 24 hs., si reside en la misma plaza, o por el segundo correo, si en plaza distinta, de cualquier dao que sufriesen las cosas depositadas y hacer constar en forma legal, el verdadero origen del dao (art. arts. 248 y 574 C. Com.); lo mismo cuando al recibir la cosa notare que se halla averiado, disminuda o en estado distinto del que indica el depositante. B) Debe informar al depositante de las medidas que requiera la conservacin de la cosa depositada, respondiendo por lo daos e intereses que su omisin causare, y -en su casohacer los gastos urgentes que requiera la conservacin de la cosa, respondiendo tambin por los daos y perjuicios que ocasione su omisin. IV) Venta: cuando la cosa depositada sufra alguna alteracin que haga urgente su venta para salvar la parte posible de su valor, el depositario debe proceder a la venta en remate pblico a beneficio y por cuenta del depositante; sin perjuicio de dar inmediatamente aviso a ste. V) Conservacin de documentos: Tratndose de documentos de crditos debe realizar todas las diligencias necesarias para la conservacin de su valor y efectos legales so pena de daos y perjuicios, y si devengan intereses, es a su cargo la cobranza.

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VI) Exhibicin: Mostrar al depositante las cosas depositadas a fin de que pueda ejercer su derecho indiscutible de control, sobre la forma en que el depositario cumple su obligacin de custodia y conservacin. Asimismo, debe exhibir los efectos a terceros que se interesen por ellos para cualquier operacin y que presentan autorizacin del depositante. VII) Abstencin de uso de la cosa: No se puede servir de la cosa sin el permiso expreso o presunto del depositante. La autorizacin para el uso no transforma el depsito en mutuo, puesto que la obligacin de la guarda de la cosa sigue siendo lo principal. Cuando se aduce la existencia de una autorizacin tcita o presunta, tratndose de una cuestin de hecho, su prueba queda a cargo de quien la invoca, pudiendo utilizar amplitud de medios probatorios. VIII) Restitucin: La restitucin debe hacerse al depositante o a la persona indicada para recibir el depsito, o al tercero en cuyo nombre se hizo y, si ha fallecido, a sus herederos; si todos los herederos no estuviesen conformes en recibirlo, debe ponerlo a la orden del juez o de la sucesin. Tambin debe consignarlo judicialmente cuando los depositantes fuesen varios y no estuviesen de acuerdo en recibir el depsito; cuando el depsito ha sido hecho por un representante (tutor, curador, administrador) y ste ha cesado en la representacin, debe restituir el depsito a la persona que el depositante representaba. B) En el depsito irregular En esta clase de depsito el deber de custodia no existe ya que la cosa depositada pasa al dominio del depositario, quien, por consiguiente, puede usarla. Respecto de la restitucin, las obligaciones del depositario irregular son las mismas que las del regular, con la diferencia de que en vez de devolver la misma cosa recibida en depsito, debe entregar al depositante la misma cantidad de cosas de la misma especie y calidad.

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Actividad N 42
a) Complete el siguiente cuadro: DEPOSITO

CONSENTIMIENTO

CAPACIDAD

OBJETO

PRUEBA

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9.1. Derechos del depositario


a) Reembolso de gastos: el depositario tiene derecho a ser reembolsado de todos los gastos efectuados para la conservacin de la cosa depositada. La regla legal se refiere a los gastos necesarios pero quedan tambin comprendidos los urgentes. Respecto a los gastos tiles, el derecho al reembolso surge de la accin in rem verso fundada en el enriquecimiento sin causa del depositante. En cuanto a los gastos voluntarios que hubiere efectuado el depositario, no tiene derecho a reembolso, pero tiene la facultad de retirar las mejoras de la cosa depositada, si con ello no le causa perjuicio. b) Indemnizacin de perjuicios: quedan comprendidos los perjuicios que son consecuencia necesaria del contrato de depsito; por ejemplo, si los animales depositados han contagiado a los del depositario; si por salvar las cosas del depositante perdi las suyas (en la opcin entre salvar las suyas o las del depositante opt por las del depositante). c) Cobro de remuneracin: la que se hubiere depositado, en su defecto, la que corresponda segn el uso de plaza, ante la falta de ella la que se determine por arbitradores (a. 573 C. Com.). d) Derecho de retencin: El depositario est autorizado a retener la cosa depositada hasta el pago de la remuneracin que le debe en razn del depsito. e) Compensacin: El depositario, en el depsito irregular, tiene derecho a compensar lo que debe restituir en el depsito con lo que el depositante le deba.

Obligaciones del depositante


La obligacin del depositante de entregar la cosa es anterior al perfeccionamiento del contrato que tiene lugar, precisamente, con dicha entrega, por tratarse de un contrato real. Las obligaciones del depositante que surgen del contrato son: a) Reembolso de gastos: debe reembolsar al depositario los gastos que hubiere realizado para la conservacin de la cosa depositada. b) Indemnizacin de perjuicios: La indemnizacin debe ser integral resultando aplicables los principios de la culpa extracontractual del art. 1113 C.C.. c) Pago de la retribucin: Debe el depositante pagar la retribucin convenida o la fijada por arbitradores. Si el depositante no recibe la cosa a la finalizacin del trmino pactado, debe la retribucin por todo el tiempo que el depsito contine en poder del depositario. d) Recibir la cosa: El depositante tiene el deber de recibir la cosa que el depositante le restituye al concluir el contrato si no lo hace, una vez constitudo en mora ante su negativa, tiene obligacin de atender los daos y perjuicios que su conducta omisiva pueda producir.
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Derechos del depositante


a) Restitucin: Tiene el depositante derecho a que el depositario le restituya, en el depsito regular: la cosa depositada con sus accesiones y frutos y como ella se encuentre. Si la cosa principal hubiere desaparecido, el depositario debe devolver sus accesiones y frutos respondiendo por la prdida de stos proveniente de su culpa. En el depsito irregular: una cantidad igual de cosas de la misma especie. Si la cosa perece, en aplicacin de la regla res perit domino, parece para el depositario, pero su obligacin de restitucin persiste, pues se aplica el principio de las obligaciones de dar cantidad de cosas. b) Percepcin de intereses: En los casos de uso indebido de la cosa depositada contemplados en los arts. 575 C.C. y 2222 C.C. el depositario tiene derecho a percibir intereses desde la fecha del depsito sobre el capital efectivamente utilizado. Los intereses, una vez probado el uso indebido del depsito, corren del pleno derecho sin necesidad de requerimiento judicial o extrajudicial. c) Indemnizacin. El depositante tiene derecho a reclamar del depositario indemnizacin por daos y perjuicios en los supuestos contemplados en los art. 248, 249 y 250 C.C. referidos a la comisin, en funcin de la remisin del art. 574 C.C. y especficamente en el caso de los arts. 575, y 577 C.C.. Tal derecho a indemnizacin del depositante es contra-partida del deber de guarda y conservacin del depositario.

Cesacin del depsito


El Cd. de Comercio no incluye normas especficas sobre la conclusin del contrato de depsito, razn por la cual deben atenderse las normas contenidas al respecto en el Cdigo Civil. El depsito termina: a) Si fue contratado por tiempo determinado, acabado ese tiempo; si lo fue por tiempo indeterminado, cuando cualquiera de las partes as lo requiera. An cuando el art. 2217 C. C. dispone que el depositante puede exigir la restitucin del depsito antes de tiempo, ello no es de aplicacin absoluta al depsito comercial, que es, al contrario, esencialmente oneroso; la norma citada se explica para el depsito, esencialmente oneroso; la norma citada se explica para el depsito civil -esencialmente gratuito- pero en el caso del comercial, si el depositante lo hace cesar antes de tiempo debe indemnizar al depositario por los perjuicios que la intempestiva decisin le ocasione. b) Por la prdida de la cosa depositada. La extincin se produce por falta de objeto. Siendo imposible ya la restitucin de la cosa hay que distinguir segn que ella se haya producido por caso fortuito o de fuerza mayor, en el cual el depositario no tiene responsabilidad (salvo que se trate alguno de los tres casos que dispone el art. 2203 C. C.), en cambio si hubiera perecido la cosa por culpa del depositario, debe la indemnizacin del perjuicio ocasionado. Este precepto no rige para el caso del depsito irregular porque las cosas fungibles no perecen.

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c) Por la enajenacin que hiciere el depositante de la cosa depositada (Segn Rivarola y Gmez Leo, dado el carcter oneroso del depsito comercial no le es aplicable este precepto en cuyo caso el depsito comercial sigue con el comprador, salvo que el contrato se hubiera celebrado teniendo en cuenta la persona del depositante). d) Termina el depsito cuando el depositario descubre que la cosa depositada ha sido hurtada, robada o perdida, y la consigna a nombre del juez que entiende en el pleito que se origina; y tambin cuando llega a la conclusin que la cosa le pertenece a l y el depositante no tiene derecho alguno a su posesin. El depsito voluntario no se resuelve ni por fallecimiento del depositante ni del depositario, ello porque las obligaciones que derivan del contrato de depsito no son inherentes a las personas de los contratantes, razn por la cual pasan a sus herederos

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Actividad N 43
a) Complete el siguiente cuadro:

SUJETOS DEPOSITARIO DEPOSITANTE

DERECHOS

OBLIGACIONES

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Contrato de Garage
Esta figura contractual atpica, aparece como un desgajamiento o subespecie del contrato de depsito. La proliferacin del uso del automvil en modo superlativo, ha producido la necesidad de disponer de lugares adecuados donde ponerlos a buen resguardo, con ese fin se han adoptado la ms variadas modalidades del denominado contrato de garage (o garaje) o contrato de estacionamiento. Tal contrato tiene lugar cuando se deja en custodia el automvil en un garage, o cuando se hace lo propio en una cochera o playa de estacionamiento. An cuando estas distintas contrataciones presentan matices diferenciales, el deber esencial del sujeto que recibe el automvil es el de guardarlo, custodiarlo, conservarlo y ulteriormente restituirlo. Naturaleza jurdica: contrato complejo, atpico o innominado que participa de los caracteres del depsito, de la locacin de servicios y de la locacin de obra. En este contrato sigue siendo esencial el deber de guarda y custodia del vehculo, as como la restitucin en el estado en que fue entregado, caso contrario el garagista incurre en responsabilidad (salvo las causales eximentes de la misma). Cuando el deber de guarda no es esencial sino accesorio no hay contrato de garage, como es el caso en que se deje a un tallerista el automvil para su arreglo, donde hay una tpica locacin de obra o bien cuando lo entreg para lavado y engrase, donde hay locacin de servicios, apareciendo como accesoria de esa obligacin principal la de guardar y restituir el automvil, al concluir la locacin de obra o de servicio segn el caso. En estos casos no existe contrato de garage puesto que el deber de guarda no es esencial, sino accesorio; sin embargo, se aplican las reglas del depsito en lo que fuere pertinente.

Distintos supuestos:
a) Cocheras fijas: Cuando el contrato es sobre una cochera con ubicacin fija para el vehculo a estacionar, la opinin dominante es que se trata de un contrato de locacin de cosa, ya que hay un verdadero arrendamiento del lugar o box de uso exclusivo del locatario. b) Sin cochera fija: Cuando la contratacin tiene por objeto una cochera para guardar el vehculo pero sin lugar fijo, se ha considerado que hay contrato de garage, lo principal en l es el depsito cuyas normas deben aplicarse para el deber de guarda, custodia y restitucin de la cosa depositada. A tales fines no incide que se tengan que dejar o no las llaves en la administracin, en los dos supuestos habr contrato de garage pero la responsabilidad del garagista es ms estricta y gravosa cuando deben dejarse las llaves en la administracin, de lo que deriva una mayor diligencia en las medidas de vigilancia y seguridad que el depositario debe adoptar. c) Playa de estacionamiento: Es comn que se habiliten playas de estacionamiento en terrenos baldos o espacios abiertos que generalmente se alquilan por hora o da, son

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las denominadas a techo descubierto y tienen aranceles ms bajos que las playas cubiertas en las que se puede observar mayor prolijidad tanto en el recibo del vehculo como en su ubicacin. A pesar de las diferencias sealadas, cabe concluir que en ambas hay contrato de garage, con los consiguientes deberes esenciales de custodia y guarda del vehculo estacionado como el ulterior de restitucin. d) Parqumetros municipales: En este caso no hay deber de custodia sino que el estacionamiento se hace en la va pblica sin instalaciones destinadas al depsito de vehculos. No hay depsito porque la cosa no es entregada al permisionario. Si bien se paga por estacionar este importe tiene el carcter de una tasa por la prestacin de un servicio pblico que el de servir a una mejor distribucin de los espacios destinados a estacionamiento lo que se logra con el doble juego de la limitacin del tiempo y la imposicin de un canon, pero ste no es suficiente para tener por configurado un contrato de garage o estacionamiento.

Responsabilidad del garagista


Es de naturaleza contractual, pues tiene su origen en la convencin concertada con el depositante -sea o no el propietario del vehculo- por la cual ste ltimo, pag un precio cierto y en dinero y aqul asumi la obligacin de guarda y restitucin del vehculo entregado en custodia. De lo que se sigue que, no efectuada la restitucin del vehculo depositado en el mismo estado en que fue entregado al garagista, ste debe indemnizar al depositante los daos y perjuicios resultantes del incumplimiento de las obligaciones que derivan del contrato de garage en su condicin de depositario. Tratndose de un contrato oneroso y, por tanto comercial, el deber de guarda y, consecuentemente la obligacin de restitucin, deben ser apreciados con mayor rigor que en el supuesto del depsito gratuito. El garagista debe poner una diligencia activa en la custodia y conservacin del rodado recibido en depsito, no bastando el simple cuidado de los automviles como si fueran cosas propias (art. 2202 C. C.), sino que debe extremar las seguridades en ellos por su condicin de empresario que lucra con esa actividad comercial.

Eximentes
A tenor de lo dispuesto por el art. 2203 C.C., en principio, el garagista no es responsable de los acontecimientos de fuerza mayor y caso fortuito sino cuando los ha tomado sobre s, o cuando stos se han verificado por su culpa, o cuando se lo ha constitudo en mora de restituir la cosa depositada. El hurto del rodado estacionado del cual, el garagista por s o por empleado, ha recibido su guarda jurdica, responsabiliza siempre al garagista pues siendo el hecho una simple sustraccin no encuadra en las figuras eximentes de la responsabilidad contempladas por la ley (arg. art. 2237 C.C.). Los casos de incendio y robo a mano armada no siempre puede considerrselos casos fortuitos o de fuerza mayor; dada la proliferacin de robos a mano armada en los garages ya no se los puede considerar como imprevisibles. La responsabilidad va a ser distinta segn que el garage sea privado del consorcio de un edificio, no revistiendo el carcter de explotacin comercial sino que su uso est reservado a los propietarios de ese consorcio o, por el contrario, se trate de una explotacin comercial.
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Actividad N 44
a) Elabore un cuadro sinptico sobre Contrato de Garage, teniendo en cuenta todos los elementos del Contrato. b) En qu casos el Contrato de Garage se convierte en uno de Locacin. c) El estacionamiento en la va pblica, entra dentro de esa figura?

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Contratos de cajas de seguridad


Naturaleza jurdica: se ha visto en este contrato una especie de depsito o como una locacin de cosa. Una tendencia ve al servicio de las cajas de seguridad como un contrato mixto, articulado entre la locacin de cosa y la locacin de obra. El banco tiene a su cargo dos prestaciones: a) La concesin del uso de la caja. b) La garanta de su integridad externa, que no puede considerarse tpica del depositario porque no entrega la cosa sino una actividad de custodia ms asimilable a la locacin de obra. Caracteres del contrato

- Consensual - Oneroso - Conmutativo - De ejecucin continuada - De adhesin - De custodia - Atpico

Obligaciones del banco

* Entregar las llaves de la caja de seguridad y cofre interno. * Mantener el libre acceso del cliente al recinto donde se encuentren las cajas de seguridad en el horario convenido; suministrando un recinto reservado para la apertura del cofre. Son a cargo del banco las siguientes obligaciones: * Prohibir el acceso al recinto o bveda a personas extraas al establecimiento, con excepcin de los dems clientes de cajas de seguridad. * Obligacin de custodia y vigilancia permanente en proteccin a todo acto daoso que pueda violar las cajas de seguridad o deteriorar la integridad de bienes y cosas depositados en el cofre. * Indemnizar los daos y perjuicios que sufra el usuario si se producen deterioros o prdidas en las cosas depositadas.

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Obligaciones del cliente


* Pagar el canon o retribucin convenida. * Utilizar la caja conforme a lo estipulado (en lo referente a horarios, mecanismos de seguridad identificacin y forma de acceso al recinto). * Abstenerse de guardar objetos de peligrosidad o que pongan en peligro las cajas o el local, o que est prohibido su trfico o comercializacin. * Deber de informacin al Banco en caso de extravo de las llaves (por cuanto le advierte al Banco respecto a los recaudos a tomar respecto a la identificacin si se presenta otra persona con la llave). * Devolucin de las llaves recibidas a la conclusin del contrato. Extincin del contrato: El contrato concluye por: - Cumplimiento del plazo. Suele introducirse clusulas como la que impone que si al vencimiento del plazo el cliente no devuelve las llaves ello importa una tcita reconduccin del contrato por un perodo igual al pacto o que la no devolucin de las llaves de derecho al Banco a percibir la remuneracin por el perodo del retardo o que el contrato puede extinguirse por resolucin unila-teral de cualquiera de las partes, previa comunicacin a la otra con determinado tiempo de anticipacin. - Por resolucin o rescisin. - Destruccin de la caja de seguridad. - Liquidacin del Banco.

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Actividad N 45

a) Cules son las caracteres de contrato de cajas de seguridad? b) Comprelo con otros contratos. c) Diagrame las obligaciones de las partes.

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10. Contrato de Fianza

Fianza Comercial. Modalidad de las garantas comerciales:


Como sabemos la fianza constituye una especie dentro del gnero garanta. Las garantas se dividen en reales (hipoteca, prenda y anticresis) y personales (fianza y aval). En las garantas reales se afecta el producido de un determinado bien mueble o inmueble. En las personales se trata slo de la obligacin personal que contrae el garante, que responde as con todo su patrimonio, sin afectacin del producido de bienes determinados. Las garantas personales son preferidas en el orden mercantil, lo que se explica pues el comercio tiene en cuenta principalmente el crdito de la persona, que se desarrolla sobre la base de sus condiciones morales. Toda garanta constituye una obligacin subsidiaria de la obligacin cuyo cumplimiento se garantiza. Dado que tal carcter presenta algunos inconvenientes como la excusacin de los bienes del deudor en materia civil o el requerimiento de ste en materia comercial, la tendencia moderna es hacia la sustitucin de la garanta por una obligacin tambin principal en forma de solidaridad con lo cual la figura jurdica de la fianza desaparece para convertirse, el tercero garante, en un codeudor solidario, liso y llano pagador. La fianza disminuye los riesgos y facilita -por lo tanto- la realizacin de las operaciones, de ah su importancia en materia comercial. Concepto La fianza es un contrato o acto unilateral por el cual un tercero (fiador) se constituye en garante de la obligacin contrada o a contraer por el deudor. Es el contrato por el cual una persona se compromete a responder de la obligacin contrada por otra, en el caso de que sta deje de cumplirla. La fianza puede ser contrato civil o comercial. La comercialidad la determina el objeto (obligacin comercial). As el art. 478 del C. Com. regula: Para que una fianza se considere mercantil basta que tenga por objeto asegurar el cum-plimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante. La fianza puede constituirse por:

* Acto bilateral: contrato entre el fiador y el acreedor que expresamente acepta la garanta. * Unilateral: es decir, por acto anterior a la aceptacin del acreedor.
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La aceptacin puede ser expresa o tcita, sta ltima tendr lugar cuando al acreedor retiene en su poder el documento que contiene la manifestacin unilateral de afianzar. Mientras el acreedor no acepte la fianza, el fiador puede retirarla.

Caracteres:

* Consensual (basta el acuerdo de voluntades). * Gratuita: en tanto el acreedor en nada se obliga con respecto al fiador; en las relaciones entre fiador y deudor puede haber retribucin dando lugar a una especial previsin legal. * Accesoria de la obligacin o contrato principal al cual se refiere). * No formal (pero a los fines de la prueba en juicio debe ser por escrito). La fianza no se presume, debe resultar en forma expresa. * Objeto de la fianza puede ser cualquier obligacin (principal o accesoria) inclusive una obligacin natural. * En la fianza comercial -a diferencia de la civil- el fiador no puede invocar el beneficio de excusin de los bienes del deudor, ni la divisin de la deuda cuando hay pluralidad de fiadores. Slo puede exigir la interpelacin judicial previa del deudor.

Obligaciones del fiador


El fiador responde solidariamente con el deudor principal por la obligacin u obligaciones garantizadas. Cuando se ejecuta directamente al fiador ste puede ofrecer a embargo bienes del deudor (art. 481 C. Com.), pero esos bienes deben estar libres. Efectuado el pago por el fiador, ste se subroga ministerio legis, automticamente, en los derechos del acreedor para accionar contra el deudor principal. Respecto de la liberacin del fiador, es principio rector que la fianza (obligacin accesoria) se extingue al extinguirse la obligacin que garantiza. La fianza se extingue tambin por va directa, al igual y por las mismas causas que se extingue toda obligacin: por pago hecho por el fiador, novacin, renuncia del acreedor, vencimiento del plazo, etc.. El art. 482 C. Com. preve para la fianza comercial supuestos de extincin o exoneracin directa del fiador: Cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda. Cuando el deudor comienza a disipar sus bienes o se le forma concurso. Cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado. Cuando han pasado cinco aos desde el otorgamiento de la fianza, si fue contrada por tiempo indefinido.
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Fianza onerosa
El art. 483 C. Com. prev el supuesto en que el fiador cobrara retribucin del deudor por otorgamiento de la fianza: Si el fiador cobra retribucin por haber prestado la fianza no puede pedir la locacin de lo dispuesto en el inc. 4 del artculo precedente es decir que la fianza en este supuesto se prolonga tanto como se prolongue la obligacin (u obligaciones) principal. La retribucin que el fiador puede exigir del deudor consiste en una relacin de derecho ajena a la fianza propiamente dicha. Sustitucin del fiador: Dispone al respecto el art. 479 C. Com. Cuando el fiador aceptado por el acreedor, espontnea o judicialmente llegare a estado de insolvencia, no habr derecho a exigir otro si el fiador no ha sido dado, sino en virtud de convencin en que ha exigido el acreedor tal persona determinada para la fianza. Es decir que se traba el cambio de fiador por insolvencia cuando el acreedor ha exigido tal persona determinada. El Cd. Civil en cambio, con criterio ms amplio, no establece excepciones (art. 2001 C.C.). Se ha entendido que este temperamento es preferible, puesto que la finalidad de la fianza es acordar una mayor seguridad al acreedor, y tal derecho de ste no puede verse afectado por el hecho de haber exigido determinada persona que, en ese momento ofreca garantas de solvencia. Debemos entender el trmino insolvencia como especfico de las normas concursales, sinnimo de cesacin de pagos y concretar su concepto como imposibilidad de afrontar las obligaciones dinerarias a su vencimiento.

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Actividad N 46
a)Complete el siguiente cuadro:

FIANZA CONCEPTO CARACTERES FIADOR OBLIGACIONES

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11. Contrato de Prenda Comercial


El Diccionario de la Real Academia define la prenda como una cosa mueble que se sujeta especialmente a la seguridad o cumplimiento de una obligacin (en su acepcin jurdica genrica). El contrato de prenda (genrica y civil) es de muy antigua data (ya los hebreos usaban esta institucin), la conoci el derecho romano como garanta encaminada a asegurar el pago de un crdito. La prenda clsica o el derecho de prenda es un derecho real, de realizacin del valor de una cosa mueble que sirve para garantizar un crdito. Se define a la prenda civil como contrato accesorio que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin. Se perfecciona en el mbito civil nicamente con la entrega de la cosa objeto de la garanta. El deudor no puede reclamar en este contrato civil la devolucin de la cosa mientras no pague la deuda, los intereses y los gastos hechos. La ley 9644 cre la llamada prenda agraria, en cuyo caso no se produce el desplazamiento de la cosa prendada que queda en poder el prestatario. La garanta consiste en que si el prestatario dispone de la prenda, incurre en una responsabilidad de tipo penal. De ah en adelante decreto-ley 15.348/46, ratificado por ley 12.962 y modificaciones introducidas por los dec-leyes 6810/63 y 6817/63, rigen actualmente la prenda sin desplazamiento o prenda con registro. La prenda comercial con desplazamiento la define el art. 580 C. Com.: El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad y garanta de una operacin comercial. La prenda con desplazamiento, como la hipoteca y la anticresis, son derechos reales de garanta. Mientras en la prenda el objeto del derecho real de garanta (que pasa al acreedor de la obligacin principal) es una cosa mueble, en la anticresis es un inmueble y el acreedor queda autorizado a percibir sus frutos. Diversas clases de contratos prendarios comerciales: I) Prenda comn: corresponde a la definicin del art. 580 C. Com. que se caracteriza por la entrega de la cosa dada en garanta.

II) Prenda en almacenes generales o depsito fiscales: leyes de warrants 928 y 9643, en la cual los objetos prendados, mercaderas, productos agrcolas o ganaderos, forestales, mineros, o manufacturados, etc. se depositan en tales almacenes, especialmente contra-entrega de certificados de depsito y warrant, que permiten la comercializacin y el crdito. III) Prenda con registro o prenda sin desplazamiento (dec-ley 15.348/46) en la cual los bienes afectados a la prenda, como garanta con privilegio especial sobre ellos (art. 3) quedan en poder del deudor (art. 2).

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Prenda comn: En un principio fue la nica prenda, es ms accesible, ms simple y -en consecuenciaresult la ms frecuente. Se la designa tambin con el nombre de empeo o pignoracin. La caracterizacin de esta prenda entrega de la cosa la hace en cierto modo incompatible con la actividad comercial, ya que deba acuciar al comerciante una situacin muy grave para acudir al empeo. Entrega de la cosa: es la garanta ms efectiva que tiene el acreedor para cobrarse y tiene adems efecto de publicidad (los terceros entran a conocer la indisponibilidad del deudor). La entrega puede ser real o simblica, sta ltima se rige por las normas de la compraventa mercantil. Y puede hacerse al acreedor o a un tercero. Caracteres: La prenda es un contrato de garanta, pero a diferencia de la fianza, es una garanta real en que se entrega la cosa prendada en seguridad del cumplimiento de la obligacin. La prenda es indivisible. El objeto de la prenda puede ser una cosa mueble o un crdito (art. 583 C. Com.) los bienes muebles deben ser enajenables (art. 585) tambin puede prendarse una universalidad de cosas muebles. El dec-ley 15348 autoriza la prenda de un fondo de comercio. La principal obligacin consiste para el acreedor en la devolucin de la cosa y, como consecuencia de esta obligacin, la conservacin de la cosa respondiendo de la prdida o deterioro producido por su culpa. No puede el acreedor usar la cosa. En cuanto a la forma, segn el art. 581 C. Com. lo esencial es la entrega de la cosa, pero respecto a terceros es necesario un documento, que puede ser pblico o privado (por ello se ha entendido que su existencia no es mayor garanta para los acreedores contra la mala fe del deudor y la del acreedor). El Cd. Civil -en cambio- exige documento pblico o privado con fecha cierta. Prenda con registro: en garanta del pago de cierta suma de dinero o del cumplimiento de cualquier clase de obligaciones a las que se fije un valor, o del precio o saldo de mercaderas vendidas, el deudor o un tercero, afecta bienes muebles o semovientes y frutos o productos aunque estn pendientes o inmuebles por su destino que quedan en su poder y que deben inscribirse en un registro. El deudor o terceros pueden industrializar o usar los bienes muebles afectados. Esa garanta otorga al acreedor un privilegio y garantas legales y procesales de gran eficacia, como el secuestro inmediato, la ejecucin rpida y la subasta pblica, liquidacin simplificada y sanciones penales. (As resume el concepto Zavala Rodrguez siguiendo lo dicho por los arts. 1,5 inc. b), 2, 10, 2, 12 y 17, 8, 7, 3 y 43, 26, 29 134 y 38, 44, 45 y 46). Crditos garantizables: Se puede otorgar la prenda para asegurar el pago de una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones a las que los contrayentes les atribuyen un valor consistente en una suma de dinero. Se acepta (2da. parte art. 1) la deuda en moneda extranjera cuando se trata de saldo de precio de bienes importados o bien prstamos de instituciones internacionales.

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El art. 11 en su amplitud comprende obligaciones preexistente simultneas, futuras, estn o no sujetas a plazo o condicin, inclusive las llamadas obligaciones eventuales. Una excepcin al art. 1 lo constituye el art. 5 inc. c con relacin a los acopiadores, a los que slo permite la prenda para asegurar crditos en dinero destinados a la explotacin rural. Bienes susceptibles de gravarse: Varan segn se trate de prenda fija o flotante. Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarn en poder del deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda ajena. Los bienes afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial sobre ellos e incluye capital (obligacin asegu-rada), intereses y gastos segn lo que determina el contrato. El efecto del contrato de prenda se produce entre las partes desde su celebracin y respecto a terceros desde su inscripcin. Vigente una prenda no se puede agregar otra a los mismos bienes, bajo pena de nulidad, salvo autorizacin del acreedor. Los bienes prendados pueden ser industrializados por el propietario o continuar utilizndolos econmicamente. El art. 9 dispone que el dueo de los bienes prendados no los puede enajenar, pudindolo hacer solamente en el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando la prenda bajo las mismas condiciones. La transferencia se anota en el Registro y se notificar al acreedor mediante telegrama colacionado. Prendatarios. Carcter de la enumeracin: El art. 5 del Dec-Ley 15.348/46 modif. por Dec. 6810/63, dispone que la prenda con registro slo puede constituirse a favor de los siguientes acreedores: a) El Estado, sus reparticiones autrquicas y los Bancos oficiales mixtos o particulares autorizados a funcionar. Las instituciones bancarias de carcter internacional de las que la Argentina sea miembro (sin necesidad de autorizacin previa ni de constituir domicilio en el pas). b) Las sociedades cooperativas y las sociedades de agricultores, ganaderos o industriales. c) Los acopiadores de productos y frutos agropecuarios para asegurar crditos en dinero, destinados a la explotacin rural. d) Los comerciantes e industriales inscriptos en el Reg. Pblico de Comercio, cuando se trate e garantizar el pago total o parcial de mercaderas por ellos vendidas, sobre los cuales recaiga la prenda. e) Las personas de existencia visible o jurdica inscriptos como prestamistas en la D.G.I. (siempre que el inters pactado no se superior a dos puntos por encima del que cobra el Banco de la Nacin Argentina en sus prstamos personales en la fecha del contrato, en caso contrario ser nula la prenda constituda).

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Prenda fija: cuando se constituye sobre determinados bienes individualizados en el contrato. Pueden prendarse los bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aunque estn pendientes o se encuentren en pie. Tambin las cosas inmuebles por su destino, las incorporadas a un inmueble hipotecado, con la conformidad del acreedor hipotecario. Al hablar de inmuebles por su destino se refiere a los inmuebles por accesin moral. Tambin se autoriza la prenda de fondo de comercio (art. 11 inc. d). Prenda flotante: (arts. 14 a 16 del dec-ley 15348) Llamada tambin hipoteca mvil, fue creada por los ingleses para obviar las trabas de la prenda fija. Es una garanta que flota sobre todos los bienes del deudor (normalmente una empresa) sin tocarlos. Es una garanta latente, un hecho circunstancial puede provocar que dicha garanta, en un momento determinado, tome el bien objeto de ella en la situacin y forma que se encuentran. Las cosas que sirven de garanta flotante son las mercaderas y materias primas en general que las empresas comparan para transformarlas en otras cosas. Debe tenerse presente que el art. 14 regula: Sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial, puede constituirse prenda flotante, cuando tenga por objeto asegurar el pago de obligaciones cuyo plazo no exceda de 180 das. Ese tipo de prenda afecta las cosas originariamente prendadas y las que resulten de su transformacin, tanto como las que se adquieren a para reemplazarlas, y no restringe la disponibilidad de todas ellas, a los efectos de la garanta. De donde surge que: la prenda flotante no puede garantizar una deuda anterior; que debe tratarse de una industrializacin o transformacin normal de mercaderas y materias primas, y que el plazo de 180 das es renovable. Clusulas esenciales del contrato de prenda fija: Las determina el art. 11: Nombre, apellido, nacionalidad, estado civil, edad, domicilio y profesin del acreedor. Iguales datos del deudor. Cuanta del crdito, tasa de inters, lugar y manera de pagarlos. Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados. Especificacin de los privilegios a los que estn sujetos los bienes en el momento de celebrarse el contrato de prenda. - Especificacin de los seguros que existan.

Clusulas prohibidas: (art. 36) Es nula toda convencin establecida en el contrato prendario que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial o que importe una renuncia del deudor a los trmites de la ejecucin en caso de falta de pago, salvo lo dispuesto por el art. 39. El art. 39 se refiere a las ejecuciones administrativas. La jurisprudencia ha aceptado que se establezcan bases de remate distintas a las previstas por el art. 31. Registro: Los contratos de prenda deben inscribirse en el Registro Prendario, en el caso de prenda fija en el del lugar de ubicacin de los bienes prendados; en la prenda flotante en el Registro del domicilio del deudor.

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Hecha la inscripcin el Encargado deja constancia de la misma en el contrato original y lo devuelve al acreedor en el plazo de 48 hs. Al dorso del documento figuran el endoso y la constancia de la cancelacin de la deuda, la certificacin de la inscripcin de estos dos actos en el registro y tambin la constancia relativa al traslado de las cosas prendadas. Caducidad. Reinscripcin El privilegio del acreedor se conserva hasta la extincin de la obligacin principal, pero caduca pasados cinco aos desde el da de la inscripcin de la prenda, salvo el caso que se reinscriba el contrato a solicitud de su legtimo tenedor, dirigida al encargado del Registro antes de caducar la inscripcin (art. 23 dec-ley 15.348). Cancelacin del contrato de prenda Segn el art. 25 la inscripcin puede ser cancelada: - Por resolucin judicial. - Cuando el acreedor o dueo de la cosa prendada lo solicite adjuntando certificado de prenda endosada por su legtimo tenedor. - A pedido del dueo de la cosa prendada, adjuntando el comprobante de haber depositado el importe de la deuda en el Banco oficial ms prximo al lugar donde est situada la cosa, a la orden del acreedor (el Registro notificar la consignacin al acreedor por carta certificada dirigida al domicilio que figura en el contrato para que se oponga a la consignacin. Si ste aceptare o no manifestare observacin dentro de los 10 das, se lo tendr por conforme y el Encargado ordenar la cancelacin. En el caso de que objetara el depsito, el Encargado lo har saber al depositante y al banco para que ponga a disposicin de ste la suma depositada, a fin de promover juicio por consignacin).

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Actividad N 47
a) Explque los conceptos de Prenda Fija y Prenda Flotante. b) Es lo mismo caducidad que cancelacin de la prenda?, Qu es lo que caduca? c) Enumere los motivos de cancelacin del Contrato de Prenda. d) Quines pueden ser acreedores prendarios?

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12. Contrato de Transporte


El Cdigo incurre en una falla de hermenutica jurdica: legislar todo lo relativo al contrato de transporte en el ttulo destinado a los agentes auxiliares del comercio, en lugar de reglamentarlo conjuntamente con los restantes contratos. Naturaleza jurdica: Segn Fernandez, el contrato de transporte contiene elementos que caracterizan a otros contratos como el mandato, el depsito, la locacin de servicios, pero no encuadra en ninguno de ellos, ni puede considerarse una combinacin de los mismos. En realidad es una especie del gnero locacin de obra, pero con naturaleza, finalidad y caractersticas propias, perfectamente definidas, que permiten afirmar que se trata de un contrato sui generis, regido por principios especiales, que deben tenerse en cuenta para resolver las cuestiones jurdicas que pueden presentarse en los distintos casos particulares, antes de recurrir a los principios y normas de los referidos contratos de derecho comn, de los cuales se aplicar, en primer trmino, los referidos a la locacin de obra.

12.1. Elementos especficos y tipificantes

1) Desplazamiento, necesidad de traslacin de una persona o cosa.

2) Un itinerario o camino a seguir por el empresario del transporte. Puede ser convencional, reglamentario o determinado por la costumbre.

3) El precio o flete que puede ser convencional o impuesto (fijado por el Estado).

4) La carga o conjunto de cosas a transportar, que debe ser especificada y que se concreta en la carta de porte.

5) El trmino o plazo que es esencial en el transporte y que puede ser convenido, reglamentario o determinado por la costumbre.

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Al contrato de transporte lo podemos definir, como aquel por medio del cual, se conviene entre el cargador o pasajero (locatario) y la empresa de transporte (acarreador, porteador, transportista, etc.) el traslado de una persona o de una cosa, por un precio determinado, y normalmente, por un medio determinado. Integran el transporte dos elementos: a) El desplazamiento que es fundamental (por tierra, agua o aire) y la conduccin (conducido por un agente externo) que implica hacer recorrer un itinerario. Los caracteres relevantes del contrato de transporte son: 1) Consensual: queda perfeccionado por el acuerdo de voluntades, con prescindencia de la entrega de la cosa a la empresa. Buena parte de la doctrina (la francesa en particular) sostiene que se trata de un contrato real, que no existe sin la entrega de la cosa, como en el depsito, el prstamo y la prenda. Por otra parte, admite el contrato de promesa de transporte como innominado y creando obligaciones para las partes, con lo cual, se desvirta inclusive, el inters prctico de esta posicin. Actualmente la jurisprudencia y la doctrina en general lo consideran un contrato consensual, con la entrega de la cosa no nacen las obligaciones en general del contrato de transporte, sino, en particular, las responsabilidades para el transportista. 2) No solemne; o no formal: no requiere formalidad alguna y puede celebrarse por escrito o verbalmente. 3) Oneroso:si no hay precio no hay transporte comercial. 4) Conmutativo o sinalagmtico: crea obligaciones para ambas partes. 5) Nominado o tipificado: regulado especficamente en el Cd. de Comercio. 6) Con frecuencia es un contrato accesorio, por ej. de una compraventa. 7) Generalmente de adhesin: perfeccionado sobre frmulas uniformes y generales, establecidas -en muchos casos- por el Estado o su contralor. La rbita propia del transporte terrestre est dada en el inc. 5 del art. 8: empresa de transporte. Para que el transporte terrestre sea mercantil se requiere que la actividad se realice en forma organizada, habitual y onerosa, es decir, por empresa. Hay empresa de transporte cuando el locador (empresario de transporte) organiza el trabajo ajeno para realizar, a propio riesgo, las operaciones de transporte asumidas por l, frente a terceros, mediante la celebracin de contratos de transporte. La jurisprudencia ha resuelto que para que tenga carcter mercantil, el transporte debe realizarse por una empresa. Ha considerado que existe organizacin empresaria en los supuestos de:

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a) Automviles de alquiler con peones. b) De los remises. c) En el traslado de escolares. d) Recoleccin de residuos. El cdigo habla de las empresas de ferrocarriles, los troperos, arrieros y en general, todos los que se encargan de conducir mercaderas o personas mediante una comisin, porte o flete. La terminologa y el panorama han cambiado fundamentalmente y cada vez nos alejamos ms de los troperos y arrieros, ayer el medio principal de transporte. Hoy predomina el ferrocarril y los automotores en el transporte terrestre (dejando de lado el transporte martimo y areo motivo de regulaciones independientes) adquiriendo importancia trascendental. El derecho en relacin con los transportes est en constante evolucin, su conocimiento se complica por una legislacin dictada siguiendo los acelerados pasos de la tcnica y que debe contemplar, a cada momento, la aparicin de nuevos e imprevistos problemas. Indudablemente que se nota una falta de organicidad y deficiente sistematizacin en las leyes as sancionadas. Todas las normas del Cdigo de Comercio se refieren al transporte de cosas, salvo el art. 173 (equipaje de los pasajeros) y el art. 184 relacionado exclusivamente con el transporte de personas. Todas las normas que se ocupan en particular de los diversos tipos de transportes fueron sancionadas con posterioridad al Cdigo de Comercio. Clasificacin de los transportes: a) terrestre b) martimo o fluvial c) areo El transporte por agua est sometido a las disposiciones del Cd. de Comercio sobre transporte terrestre cuando se realiza mediante pequeas embarcaciones.

1) Por el medio o elemento por el cual se realiza:

2) Por el mbito que comprende: 3) Por la naturaleza del objeto transportado:

a) transporte interno b) transporte internacional

a) transporte de personas b) transporte de cosas c) transporte de noticias

4) Por el medio empleado:

a) ferroviario b) automotor c) aeronutico d) naviero, etc..

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El transporte por aire se rige por el Cd. Aeronutico, an tratndose de un acto aislado o gratuito. El transporte por agua se rige por la Ley de Navegacin (leyes 17.285 y 20.094 respectivamente) an tratndose de un acto aislado o gratuito, salvo que sea realizado por pequeas embarcaciones, en cuyo caso se rige por las normas del transporte terrestre. El transporte por tierra es comercial cuando se lo realiza por empresa, es decir, en forma organizada y siempre que sea oneroso. El transporte como acto aislado (an oneroso, ms an si es gratuito) sin empresa, se rige por las normas del cdigo civil como una modalidad del contrato de locacin de obra. Barbero hace una distincin dentro del mbito del contrato de transporte, la que diferencia entre servicios pblicos y servicios privados: a) El servicio privado de transporte, salvo la obligatoriedad eventual de las tarifas, est en la libre disponibilidad del porteador, quien puede, segn su inters, elegir con quien negociar y elegir el momento de su realizacin. b) El servicio pblico implica que aqul, que por su concesin administrativa ejerce un servicio de lnea para el transporte de persona o de cosas, est obligado no slo a hacer el servicio regularmente segn horario, sino tambin a aceptar todos los requerimientos de transportes, -segn el orden de presentacin- que sean compatibles con sus medios ordinarios.

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Actividad N 48
a)Complete el siguiente cuadro: CONTRATO DE TRANSPORTE ELEMENTOS CARACTERES CLASIFICACION

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Partes del contrato de transporte


Las partes en el contrato de transporte comercial son principalmente dos: 1) El cargador o pasajero (locatario en la figura de locacin de obra), es decir, quien entrega las cosas (o su propia persona o la de terceros) objeto del transporte. Puede ser destinatario cuando consigna las mercaderas a su nombre. 2) El empresario de transporte (porteador,transportador u otros sinnimos, pero siempre organizado como empresario que inviste la figura del locador, si aceptamos esa naturaleza contractual) o sea la empresa que se encarga del transporte, es decir, del traslado de la cosa o persona al lugar de destino. Es la parte que asume el riesgo del transporte, obligndose a transportar personalmente o hacer transportar, con medios propios o ajenos, y, en su caso, a entregar los efectos al destinatario. Respecto del empresario de transporte no interesan la propiedad de la cosa transportada ni las relaciones entre cargador y destinatario (o consignatario). 3) El destinatario o consignatario que interviene por regla general, pero no necesariamente, cuando se trata de cosas. Es sujeto de derechos y obligaciones. La figura del destinatario juega cuando la mercadera la enva para ser entregada a persona distinta del cargador. El derecho del destinatario es inmediato y directo, es decir, que adquiere un derecho propio. El destinatario no es parte integrante del contrato de transporte (no es necesario su consentimiento para concluir el contrato), pero es parte necesaria para la existencia, cuando del contrato de transporte de cosas se trata, si bien el consignatario puede ser el mismo cargador o una persona indeterminada en el caso de carga de porte con clusula al portador. 4) Comisionista de transporte: Se da en el caso (aclara-mos que no es parte) de aqul que acta como comisionista del empresario de transporte obteniendo contratos (rigen las normas de los comisionistas y contratos de comisin). 5) El expedicionista (tampoco es parte), es la persona que, por cuenta del cargador, celebra con el empresario el contrato de transporte que le han encomendado y mediante el pago retribucin. Es una subespecie del contrato de comisin, su actuacin no la regulan normas expresas, se aplican las de la comisin. Empresa de transporte: Respecto de una organizacin mnima por parte del empresario de transporte, regula el art. 164 C. Com. El art. 171, prev a su vez la intervencin sucesiva de empresarios. Como forma caracterstica del transporte contemporneo aparece el llamado transporte intermodal que se usa por el uso de un contenedor. En una primera fase el contenedor responda esencialmente a las exigencias de standarizacin y de ms rpido y seguro embalaje y manipuleo de la mercadera. En una segunda fase, el uso de los contenedores de grandes dimensiones y su difusin

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condicionaron a los de transporte propiamente dichos, es decir, no slo a los equipos de embarque y desembarque, sino tambin a los vehculos, a los puertos, aeropuertos y terminales terrestres, en sus espacios, dimensiones y estructura. En lo sucesivo se constituyen medios de carga y de descarga de adecuadas dimensiones en funcin exclusiva del contenedor, el cual termina as por remodelar al ntegro ciclo del transporte martimo, terrestre o areo. La utilizacin de contenedores en los transportes martimos, terrestres y areos y sus combinaciones intermodales determinan no solamente profundas innovaciones tcnicas, sino que influye en la estructura misma del ciclo completo de transporte, creando una nueva problemtica comercial reglamentaria, aduanera y jurdica.

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Actividad N 49
a) En un grfico represente las partes del Contrato de Transporte. b) Enumere todas las modalidades de transporte que en la actualidad, surgen por el avance de la tecnologa.

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Precio. Tarifa:
El precio, porte, flete o tarifa (el art. 162 del C.C. lo denomina tambin comisin) es considerado como elemento necesario y esencial por parte de la doctrina, para otros es solo un elemento natural. El pago del precio es la prestacin tpica del cargador o pasajero. Incluye el desplazamiento y las prestaciones accesorias que haya asumido el transportista. Si el precio se lo paga al momento de la conclusin del contrato, se lo designa transporte con flete o porte franco, si se paga con oportunidad de llegar a destino, se dice entonces que la expedicin se realiza con flete a pagar siendo en ambos casos deudor del flete el cargador que concluy el contrato. Se habla de precio o flete cuando es fijado convencionalmente (acuerdo de partes) y de tarifa cuando el precio es impuesto, es decir, cuando es fijado directamente u homologado por el Estado o la empresa concesionaria. El transporte gratuito o benvolo no tiene naturaleza comercial.

Objeto del contrato


En principio puede tener por objeto toda cosa transportable. Puede transportarse mercaderas (cosas), y personas. El Cdigo no incluye la transmisin de noticias o de la voz, razn por la cual no se las incluye con relacin a este contrato (Conf. Zavala Rodrguez y Garrone).

Perfeccionamiento del contrato. Forma. Prueba


Existe conformidad en cuanto a que es un contrato no formal que puede perfeccionarse verbalmente. No obstante ello, generalmente se celebra por escrito en instrumento privado (objeto probatorio) dando lugar a los siguiente documentos: a) Carta de porte (para el transporte terrestre de carga) El art. 167 C. Com. la define como el ttulo legal del contrato entre el cargador y acarreador, y por su contenido se decidirn todas las contestaciones que ocurran con motivo del transporte de los efectos, sin admitirse ms excepcin en contrario que la falsedad o error involuntario de redaccin. Si no hubiere carta de porte o si fuere ella atacada por algunas de las causas mencionadas en el prrafo anterior, se estar al resultado de las pruebas que presente cada parte en apoyo de sus respectivas pretensiones; pero el cargador ante todo tendr que probar la entrega de los efectos al portador, en caso que ste lo negare. Slo podr probarse el valor segn la apariencia exterior de los efectos. El art. 165 regula la exigibilidad y contenido estableciendo que tanto cargador como acarreador podrn exigirse mutuamente una carta de porte que contendr: 1) Nombre y domicilios del dueo de los efectos o del cargador, el del acarreador o comisionista de transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos si la carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega.
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2) La designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o nmero de los bultos, sus marcas o signos exteriores, clases y si estuviesen embalados, la calidad del embalaje; 3) El flete convenido y si est o no pagado; 4) El plazo dentro del cual debe verificarse la entrega. 5) Todas las dems circunstancias que hayan entrado en el convenio. Estas enunciaciones se ha entendido que son meramente indicativas. El art. 166 establece que carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador. Se deduce que la carta de porte, si bien no es documento necesario para el perfeccionamiento del contrato,se impone en la prctica ya que se trata del ttulo legal (probatorio) por excelencia,respecto del transporte de mercaderas por tierra. El reglamento para el transporte de cargas generales estipula su obligatoriedad y el Cd. Aeronutico tambin la califica de ttulo legal del contrato. Su contenido slo puede ser atacado de falsedad o error involuntario de redaccin. Aquello que no conste en la carta de porte carece de eficacia (principio de completividad). A los fines de facilitar su posible circulacin es que se posibilita que sea concebida a la orden o al portador, en estos supuestos bastar respectivamente, el endoso del cargador o la simple tradicin manual para transferir todos los derechos y obligaciones que emanan del contrato. Si est previsto como nominativa debe recurrirse al trmite previsto para la cesin de derechos. Se configura -entonces- la carta de porte como un ttulo circulatorio o ttulo de crdito, invistiendo al portador (legtimo tenedor) como el legitimado para disponer de las mercaderas, es decir, que asume la calidad formal de propietario. La enumeracin del contenido de la carta de porte hace a algunos efectos, por ej., la designacin del destinatario confiere a ste el derecho al retiro de la carga. La especificacin del embalaje, la carga, etc., para determinar -oportunamente- el grado de responsabilidad del empresario y la imposibilidad, bajo ninguna excusa, de la modificacin del precio. Aunque documenta un contrato bilateral no tiene exigencia legal de extenderse por doble ejemplar. En caso de incorrecciones es una cuestin de hecho determinar si la falta de cumplimiento de los requisitos extrnsecos de la carta de porte puede acarrear la ineficacia de la carta en cuanto tal en cuyo caso quedar como medio de prueba. El contrato de transporte generalmente funciona como contrato de adhesin, colocndose en la carta de porte todas las clusulas sobre enunciaciones generales, entre otras, el camino por donde deba hacerse el transporte, la clusula penal por el no cumplimiento o retardo.

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b) Gua (para el transporte de encomiendas). c) Pasaje o billete (para el transporte de personas). d) Conocimiento (para el transporte de cargas por agua o aire.

Obligaciones del cargador


1) Pagar el flete (precio) y gastos a su cargo, si no se ha convenido que lo asume el destinatario (art. 200 C. Com. y 202 referido al momento del pago). 2) Indemnizar al empresario de los perjuicios que le ocasione la carga y que no le sean imputables (art. 201 C. Com.). 3) Entregar o remitir la carga al empresario en el tiempo y forma fijados por el contrato, las leyes y reglamentos y, a falta de ellos, por lo usos comerciales. Desde el momento de la entrega se cuenta el plazo para la ejecucin del transporte.

Obligaciones del porteador


1) Recibir todas las cosas que se le entreguen para el transporte, pudiendo rechazar nicamente aquellas que no renen las condiciones exigidas por las leyes o reglamentos especiales (Puede pedir manifestacin del contenido de los bultos, en caso de duda puede proceder a su verificacin). 2) Entregar al cargador la carta de porte. 3) Transportar la cosas respetando el orden de entrega en el plazo que establecen las leyes, los reglamentos o la convencin. 4) Cuidar que los efectos no sufran deterioros o se destruyan, haciendo los gastos necesarios por cuenta de quien corresponda. 5) Dar aviso al destinatario de que las cosas se encuentran a su disposicin. Incluirlas en las listas de cargas recibidas y ponerlas en lugar visible en la estacin de llegada. 6) Entregar las mercaderas en el lugar de destino al tenedor de la carta de porte, sin que pueda averiguar a qu ttulo son reclamadas. 7) Depositar judicialmente la mercadera en determinados supuestos. 8) Indemnizar en determinadas circunstancias.

Obligaciones del destinatario


1) Retirar los efectos transportados dentro de los plazos reglamentarios. 2) Pagar lo que corresponda (ver art. 196 C.C.).

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Actividad N 50
a) Elabore el siguiente glosario: - Precio: - Flete: - Tarifa: b) Complete el siguiente cuadro: OBLIGACIONES DEL CARGADOR DEL PORTEADOR DEL DESTINATARIO

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Ejecucin del transporte


En principio, el empresario debe recibir toda carga (excepto aquello que expresamente exima la ley o no cumpla con los recaudos reglamentarios). Ello lo establece el art. 204 C. Com. el que, a su vez, determina que los reglamentos o estipulaciones de las empresas que hubieren ofrecido sus servicios al pblico, excluyendo o limitando las obligaciones y responsabilidades impuestas por este Cdigo sern de ningn efecto y las califica de nulas. En lo que hace al orden de despacho, el art. 190 dispone No habiendo plazo estipulado para la entrega de los efectos, tendr el porteador la obligacin de conducirlos en el primer viaje que haga al punto donde debe entregarlos. Si fuere comisionista de transporte, tiene obligacin de despacharlos por el orden de su recibo, sin dar preferencia a los que fueren ms modernos. Caso de no hacerlo respondern, as el uno como el otro, por los daos y perjuicios que resulten de la demora. Respecto de las preferencias la vieja ley de ferrocarriles N 2.873 y luego el Reglamento Gral. previeron prioridades para: 1) Los frutos y provisiones destinados al consumo diario. 2) Los equipajes de pasajeros y los bultos de encomiendas menores de 50 kgs. 3) Las valijas de encomiendas postales y correspondencia. 4) Los objetivos destinados al servicio pblico para los cuales el gobierno reclamara preferente despacho. Respecto de los itinerarios el art. 186 dispone: Mediando pacto expreso sobre el camino por donde deba hacerse el transporte no podr variarlo el conductor, so pena de responder de todas las penas o menoscabos, aunque proviniesen de alguna de las causas mencionadas en el art. 172, a no ser que el camino estuviese intransitable y ofreciere riesgos mayores. Si nada se hubiere pactado sobre el camino, quedar al arbitrio del conductor elegir el que ms le acomode siempre que se dirija va recta al punto donde debe entregar los efectos. Es decir que, salvo pacto expreso, el empresario tiene derecho a elegir el itinerario. Modificaciones unilaterales, variaciones del destino: Segn el art. 191 el cargador o legtimo tenedor de la carta de porte puede variar la consignacin de los efectos y el conductor o comisionista de transporte est obligado a cumplir la nueva orden, si la recibiere antes de hecha o exigida la entrega en el lugar estipulado, teniendo derecho en tal caso de exigir la devolucin de la primera gua y la redaccin de otra nueva. Si la variacin de destino de la carga exigiese variacin de camino o que se pase ms adelante del punto designado para la entrega en la carta de porte, se fijar de comn acuerdo el nuevo flete. Si no se acordaren, cumple el porteador con verificar la entrega en el lugar designado en el primer contrato. Entre las excepciones al principio de que los contratos no se rescinden unilateralmente figura el contrato de transporte; el cargador o legtimo tenedor de la carta de porte puede tambin desistir del transporte, y en tal caso deber pagar los gastos: peonaje, almacenaje, etc..

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El consignatario adquiere el derecho a la entrega y el carcter de parte en el contrato de transporte desde el momento en que, habiendo llegado los efectos al lugar de destino, se presenta y exige la entrega; hasta entonces es ajeno al contrato y el cargador puede variar la consignacin. El art. 192 complementa el art. 191 respecto de un supuesto de rescisin unilateral estableciendo que si el transporte ha sido impedido o extraordinariamente demorado, por caso fortuito o fuerza mayor, el acarreador debe avisarle inmediatamente al cargador el cual tendr derecho de rescindir el contrato, reembolsando al porteador los gastos que hubiese hecho y restituyndole la carta de porte. Si el accidente ocurri durante el transporte, el acarreador tendr, adems, derecho a una parte del flete, proporcional al camino recorrido.

El plazo
Segn el art. 162 los empresarios deben entregar fielmente en el tiempo del convenio. El art. 187 habla de que la entrega debe verificarse en el tiempo convenido en la convencin, leyes o reglamentos y, a falta de ellos, por los usos comerciales. Indica que los ferrocarriles deben hacer la entrega de la mercadera en un trmino que no exceda de una hora por cada diez km. o por la distancia mnima que fijare el poder administrador. El art. 188 prev la penalidad por causa de retardo, estableciendo que en tal caso perder el porteador una parte del precio del transporte proporcionado a la duracin del retardo y si el retardo fuere el doble del tiempo establecido, deber tambin indemnizar el mayor dao que se probare haber recibido por esa causa. Se excluye la responsabilidad por causa de caso fortuito y fuerza mayor. La falta de medios suficientes para el transporte no ser excusa para el retardo. Si se hubiese estipulado una clusula penal para el caso de no cumplimiento o retardo, podr pedirse la ejecucin del transporte y la pena. Segn el art. 190 si no hay plazo estipulado para la entrega de los efectos, tendr el porteador la obligacin de conducirlos en el primer viaje que haga al punto donde debe entregarlos. En consecuencia: a) El tiempo plazo en el que el empresario debe cumplir su cometido es esencial en el contrato de transporte. b) El plazo es indivisible, es suficiente que la carga se entregue a destino antes del vencimiento del plazo legal o convencional. c) El plazo es un trmino mximo establecido en beneficio del empresario de transporte si los efectos llegan antes del vencimiento del plazo a destino, el destinatario no puede negarse a recibirlos. d) Respecto a la sancin por retardo alguna parte de la doctrina entiende que es una pena, otra parte dice que es una indemnizacin.

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Ejecucin del transporte por otra empresa. Transporte combinado: El acarreador responde por los acarreadores subsiguientes encargados de terminar el transporte, stos tienen derecho a exigir un duplicado de la carta de poorte. En el transporte se presentan mltiples casos de intervencin de varios porteadores en la ejecucin de un contrato. Esa pluralidad puede ser necesaria a causa de las grandes distancias que deben recorrer las mercaderas. Con motivo de ellos las distintas empresas combinan sus servicios haciendo coincidir salidas de unas con las llegadas de otras se lo llama colaboracin tcnica o unidad fsica.

Responsabilidad del Transportador. Clusulas de exoneracin


El empresario debe cuidar que los efectos no sufran deterioros o se destruyan, haciendo a tal fin, por cuenta de quien corresponda, los gastos necesarios. El empresario responde frente al cargador, al destinatario o legtimo tenedor de la carta de porte por la prdida o avera de los efectos, tambin por los hechos de sus empleados. En ciertos casos la responsabilidad se puede limitar y en otros est eximido su la avera o prdida ocurre por hecho del cargador o del destinatario, por vicio propio de la cosa o por fuerza mayor. La responsabilidad del empresario comienza a correr desde que recibe la mercadera hasta la verificacin de la entrega al consignatario. Si el empresario acepta sin reserva las cosas a transportar hay presuncin iuris tantum de que no tiene vicios aparentes. Segn el art. 179 la indemnizacin que debe pagar el conductor en caso de prdida o extravo ser pasada por peritos segn el valor que tenan los efectos en el tiempo y lugar de la entrega, segn la designacin que de ellos se hubiese hecho en la carta de porte. En ningn caso se permite la prueba de que entre los efectos designados en la carta de porte se contenan otros de mayor valor o dinero metlico.

Transportes especiales
En este supuesto el art. 177 dispone: Si se tratare del transporte de determinadas especies de cosas frgiles o sujetas a fcil deterioro, de animales, o bien de transportes hechos de un modo especial, los administradores de ferrocarril podrn estipular que las prdidas o averas se presumen derivadas del vicio de las propias cosas transportadas, de su misma naturaleza o de hecho del remitente o del destinatario, si su culpa no fuere probada. Es una presuncin iuris tantum a favor de la empresa; por acuerdo de partes se produce la inversin de la carga de la prueba.

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Transporte de personas
El art. 184 estipula que en caso de muerte o lesin de un pasajero, acaecida durante el transporte en el ferrocarril, la empresa est obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino por fuerza mayor o sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable. Esta norma no rige respecto del personal de la empresa ni respecto de las personas que han subido en forma clandestina o no viajaban en los coches destinados a pasajeros (polizontes).

Transporte benvolo
Se da cuando el conductor de un vehculo invita a alguien a viajar por simple acto de cortesa o solidaridad con la intencin de hacer un favor y sin que el pasajero tenga obligacin de retribucin alguna. En tal caso no es de aplicacin el Cd. de Comercio ni las leyes complementarias sobre transporte; la responsabilidad del propietario del vehculo podr surgir de los hechos jurdicos, delitos o cuasidelitos.

Ejercicio de las acciones


Dispone el art. 193 que la accin por reclamacin por detrimento o avera que se encontrase en los efectos al tiempo de abrir los bultos, slo tendr lugar contra el acarreador dentro de las 24 hs. siguientes a su recibo, con tal que en la parte externa no se vieren seales del dao o avera que se reclama. Pasado este tiempo no tiene lugar reclamacin alguna contra el conductor acerca del estado en que se encuentren los efectos porteados.

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Actividad N 51
a) Qu efectos, para el transportador, produce la prdida o extravo de cargas? b) A qu se llama transporte benvolo?

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13. Contratos innominados (Atpicos)


13.1. Contrato de distribucin
Un concepto antiguo y restringido de la distribucin, la ubica en la funcin colaborativa por medio de la cual una persona o una empresa distribuye productos que genera otra empresa. Esta idea se ha canalizado en contratos an vigentes en Argentina como la comisin y el mandato comercial. En una palabra, en la Argentina no se ha logrado dictar leyes modernas sobre este tema. El contrato de distribucin surgi en el mundo de los negocios como consecuencia de la expansin mercantil, que cre la necesidad para el productor, de desvincularse de los consumidores y propiciar la introduccin de sus productos a travs de la figura de un intermediario, que sera el encargado de la comercializacin. En la doctrina extranjera se denomina distribucin al contrato de concesin, por lo que hay que tenerlo siempre en cuenta. Zavala Rodrguez lo califica como una forma de actuacin de la empresa que, as como lo hace respecto de sucursales, viajantes, agentes, recurre a este contrato para que su produccin en masa llegue con ms facilidad a distintos lugares y a los ms diversos clientes. La finalidad tenida en cuenta es justamente, la intermediacin. El contenido es muy variado. Puede referirse tanto a las ventas de productos manufacturados que el distribuidor adquiere al productor para su reventa, o bien la distribucin de mero uso como en el caso de la exhibicin de pelculas. La doctrina argentina tradicional, entiende que cuando se habla de distribucin, es posible establecer dos conceptos, uno en sentido restringido, que se refiere al comerciante mayorista y otro en sentido amplio que se refiere al actuar de una empresa con relacin a otra. Se han considerado formas principales de distribucin en el derecho mercantil argentino, que surge de la jurisprudencia y la doctrina: a la agencia, la distribucin en sentido restringido, la concesin y la franquicia (franchising). Marzorati, por su parte, entiende que este contrato enmarca en todos los casos un contrato entre un fabricante y un intermediario independiente, es decir no sujeto a vnculo societario, en cuanto a que si bien recibe rdenes y consignas a veces minuciosas del fabricante, no existe vnculo laboral, porque realiza un negocio en la forma que considera ms conveniente y a veces utiliza marcas propias para la comercializacin de productos ajenos. Su ganancia generalmente es la diferencia entre el precio de compra y el precio de venta el agente comercial, cuya ganancia es un porcentaje del precio del producto.

13.1.1. Caracteres
Es un negocio jurdico continuado en el tiempo o de tracto sucesivo, en el que existe una ejecucin peridica o fluyente. El distribuidor es un empresario independiente, que pone su empresa al servicio del fabricante, acta en su nombre y por cuenta propia y no en representacin del proveedor.
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Se trata de un contrato intuitu personae, aunque en la actualidad, se tiene ms en cuenta su solvencia material, tcnica, comercial, prestigio en la zona, posibilidad en el mercado de su empresa. Por este contrato se atribuye al distribuidor una zona territorial determinada de actuacin, ste debe respetarla y el fabricante se compromete a no designar otro distribuidor en el mismo territorio, aunque pueda reservarse este derecho. Otra caracterstica del contrato de distribucin, es la clusula de exclusividad, puede o no estipularse, y ser unilateral o bilateral. El fabricante en muchos casos se compromete a no efectuar ventas directas en zonas exclusivas, y el distribuidor a no comercializar productos que compitan con los fabricados por el empresario.

13.1.2. Retribucin del distribuidor


La retribucin del distribuidor consiste precisamente, como ya lo dijimos, en la diferencia de precio de compra del producto a la firma proveedora y el de venta del distribuidor al cliente que se denomina comisin, remuneracin o margen de reventa.

13.1.3. Plazo
El contrato puede convenirse por tiempo indeterminado, es decir hasta que una de las partes lo denuncie, o bien puede convenirse por un plazo determinado, en la mayora de los casos se limita a un ao sin tcita reconduccin, para permitir a ambas partes valorar las ventajas del contrato.

13.1.4. Estipulaciones
Son frecuentes la inclusin de clusulas como la de exclusividad, la duracin limitada, las mrgenes de utilidad, las cantidades mnimas de unidad a cuya colocacin y provisin se comprometen ambas partes, clusulas rescisiva recproca, cuando no se alcancen los niveles de entrega o de retiro de mercadera, sobre publicidad del producto, que estar a cargo del fabricante o de ambos, las formas de instrumentacin o de liquidacin de las facturas, etc..

13.1.5. Obligaciones de las partes


Del fabricante o proveedor: son dos bsicamente, primero entregar la mercadera a que se oblig, en la cantidad, tiempo y modo previsto y segundo, no vender directamente los productos o no designar otro distribuidor en la zona de exclusividad. Del distribuidor: a) b) c) d) Vender los productos, por lo menos en la cantidad mnima que se oblig; Promover la venta de mercaderas y obtener la mayor colocacin posible. Pagar las facturas en las condiciones convenientes; Verificar el estado de las mercaderas y mantener el acondicionamiento.

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Uno de los rasgos ms salientes es que el distribuidor no obra en representacin del proveedor, por lo tanto no tiene poder para obligarlo frente a terceros ni tampoco para trasladar los riesgos del crdito de varios compradores. Pero no autoriza al proveedor a denunciar el contrato, la disminucin de las ventas, en el caso de venta exclusiva, si estas fueren inferiores a las esperadas, y sta fuera la nica falta atribuida al vendedor. Se considera rescindido por culpa del fabricante, si el producto a distribuir no rene las condiciones tenidas en cuenta al contratar. Sin embargo, el distribuidor nada puede alegar si no estableci en el contrato sobre el respecto. El distribuidor afectado por la ruptura podr reclamar: perdida de la utilidad obtenida por la privacin de la actividad durante el perodo necesario para restablecer el ciclo de operaciones comerciales, gastos por reparaciones en los vehculos para retirarles el nombre, enseas, si deba obligatoriamente incorporarlas, indemnizaciones por despido personal, gastos de publicidad, etc.. El resarcimiento del dao moral puede tener lugar, sin que importe si los hechos se cometieron con dolo o culpa, bastando el incumplimiento y la gravedad de la falta.

13.1.6. Las causas de extincin son:


a) Mutuo consentimiento de las partes, en forma expresa; b) Por vencimiento del plazo si lo hubiere; c) Por justa causa, como sera incumplimiento de una de las partes de las obligaciones a su cargo o por la comisin de algn delito contra la propiedad o persona de una de las partes contra la otra y negativa de rendir cuentas. d) Por decisin del principal en cualquier tiempo, siempre que pagara los daos y perjuicios ocasionados.

13.2. CONTRATO DE FRANQUICIA (FRANCHISING)

13.2.1. Concepto

El contrato de franquicia, puede a grandes rasgos, ser conceptualizado como un sistema de distribucin que utilizan los comerciantes e industriales indivi-duales o colectivos. A pesar de lo controvertido que resulta en el derecho comparado su definicin, desde el punto de vista restringido y econmico, puede decirse que constituye un mtodo de comercializacin o una variante moderna del viejo negocio de comprar y vender. Se utiliza este tipo de contrato para asegurar en forma permanente y continua, la distribucin de toda o una parte de la produccin de un fabricante determinado. Se aplica tanto a bienes como a servicios de toda ndole, de all, que en esta figura pueden encuadrarse todas las relaciones comerciales que tengan por objeto la distribucin y/o venta de productos por el franchisee (tomador) y el franchisor (otorgante) que provee al primero.

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13.2.2. Definicin
Siguiendo al Dr. Etcheverry, diremos que se trata de un contrato basado en la relacin de cooperacin permanente, por el cual una de las partes, el otorgante, titular de un nombre comercial, de una marca o signos con que identifica su empresa o negocio, otorga a la otra, tomador, un conjunto de derechos que lo facultan para vender y/o distribuir y/ o explorar comercialmente a su propio riesgo, en un lugar determinado o territorio preestablecido,... uno o varios pro-ductos y/o servicios, amparndose no slo en la marca con la que el otorgante identifica sus productos, sino tambin en la imagen comercial y en los mtodos operativos que utiliza.

13.2.3. Elementos
En este contrato puede sealarse la existencia de los siguientes elementos: a) Otorgamiento de un derecho a operar un negocio, con el uso de una marca, smbolo o signo. b) Ejercicio de un control por el otorgante del producto, el que puede dar asistencia de capacitacin al tomador. c) Pago de un canon por el tomador, mediante porcentuales sobre la facturacin. d) Transferencia de conocimientos y tecnologa comercial (KNOW HOW), segn la experiencia anterior del otorgante. e) Instrumentacin por lo general, de un manual operativo, para regular la asistencia recproca entre franquiciante y franquiciado, tendiente a asegurar el prestigio de la marca, de la calidad del producto y de su mercado.

13.2.4. Naturaleza Jurdica


Se trata de un contrato comercial, atpico, conmutativo, no formal, bilateral, oneroso y de ejecucin continuada.

13.2.5. Derechos y obligaciones de las partes


Llamaremos franquisiante (franchisor) a aquel que detenta la marca y el know how de comercializacin de un determinado bien o servicio; y franquiciado (franchisee) a quienes adquieren contractualmente el derecho de comercializar el bien o servicio dentro de un mercado exclusivo, utilizando el beneficio de la marca y el apoyo para el manejo gerencial del negocio que intenta duplicar. 1) El franchisor (franquiciante) le autoriza al franchisee (franquiciado) el uso de una marca conocida en el mercado, si la marca no es conocida es de inters de las partes desarrollarla, de modo que el consumidor identifique rpidamente el producto o servicio que el tomador de la franquicia va a explotar, para darle relevancia dentro del mbito geogrfico de su explotacin.

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2) La publicidad y el estricto cumplimiento de las normas de calidad y uniformidad, desarrolladas por el otorgante de la franquicia, contribuyen a afianzar el negocio de cada uno de los tomadores y a formar la imagen y el buen nombre del producto o servicio mediante la utilizacin de determinados modelos explcitos. 3) El franquiciado recibe directivas sobre el control interno, contabilidad y auditora. 4) El franquiciante proporciona asistencia para la eleccin del lugar de explotacin y de su diseo y decoracin. 5) El franquiciante tambin puede proporcionar asistencia financiera o hacer que le sea prestada por terceros. 6) El franquiciante debe suministrar un sistema de operacin a travs de un manual de operaciones. 7) La asistencia es continua y debe proporcionar todo sistema actualizado. Debe tenerse presente que este contrato consiste en la provisin del conocimiento integral para operar una empresa.

Obligaciones del franquiciado:


a) Corre con el riesgo de la empresa. b) Debe comprar las maquinarias o equipos que le sugiere el otorgante y reproducir las instalaciones que ste le recomienda. c) Tiene que pagar una regala mensual sobre sus ventas e ingresos al otorgante. d) Adicionalmente, debe pagar un derecho para el uso de la marca. e) Debe seguir escrupulosamente las instrucciones del otorgante sobre produccin, comercializacin y administracin del producto o servicio.

13.2.6. Ventajas que ofrece este negocio o modalidad de distribucin


El franquiciado puede desarrollar un negocio propio, relativamente seguro, que est basado en la explotacin de una marca conocida y de acuerdo a un mtodo experimentado. Tiene la oportunidad de desarrollar un mercado cautivo que es el que corresponde a los productos o servicios objeto de la franquicia.

13.2.7. Las Partes


Son dos las partes integrantes de este contrato: a) El otorgante: que debe reunir las siguientes condicio-nes: debe existir como empresa, tener un claro nombre y apariencia, una marca que lo diferencia de otra empresa dentro del mismo rubro, un servicio o un producto nico, en la preparacin del mismo; ha de ser de aceptacin general y exitoso y debe asegurarle al tomador un ingreso que le permite pagarle el canon al otorgante. b) El tomador: Debe ser una persona fsica o jurdica facultada por el otorgante para vender o distribuir, tomando para si el riesgo de la operacin dentro de un mbito predeterminado geogrficamente, uno o varios productos o servicios.
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El tomador aprovecha la experiencia y las investigaciones desarrolladas por el otorgante, siempre de acuerdo con las normas e instrucciones y sujeto a la supervisin del franquiciante. Obligaciones para el franquiciante: Difunde la marca y la prestigia con el esfuerzo del tomador y cobra un precio por su utilizacin. Obtiene nuevas bocas de ventas sin arriesgar capital alguno. Aprovecha los gastos de publicidad en los que normalmente debe incurrir el tomador.

Proteccin del know how


La transferencia del know how es de importancia central en el contrato de franquicia, se lo considera componente esencial del contrato. Know how es un trmino originado en EE.UU. y se lo puede traducir como una habilidad tcnica o conocimiento especializado en un campo determinado de los negocios, un conocimiento prctico de cmo lograr un objetivo especfico y general. Todo conocimiento tcnico que es secreto, de uso restringido y confidencial. Los franceses lo denominan savoir faire (saber hacer). Nace la de experiencia del franquiciante y debe ser regularmente actualizado y constantemente perfeccionado. Debe poder transferirse oralmente o por escrito mediante la provisin de manuales o bien, si es necesario, mediante sesiones de entrenamiento; por ello es un conjunto de informacin prctica no patentada, resultante de la experiencia y probada por el franquiciante. Es secreta, por cuanto no es generalmente conocida, relevante porque es importante ya que mejora la condicin competitiva del franquiciado; y es identificada porque debe estar descripto de una manera suficiente para cumplir con los criterios de relevancia y secreto. Se puede instrumentar la franquicia internacional con las siguientes modalidades: a) Directa: directamente se concluye el contrato de franquicia con el franquiciado o los franquiciados sin sucursal o subsidiaria. b) Va subsidiaria: se establece por el franquiciante una sucursal en el extranjero que acta en un lugar para el otorgamiento de franquicia en el extranjero. c) Joint Venture: asociacin de dos o ms empresas independientes para realizar una nica empresa comercial con el fin de obtener una utilidad. CONCLUSION El contrato de distribucin y de franquicia son contratos que se asemejan. Ambos son contratos de colaboracin porque son tiles a la distribucin y comercializacin de los productos, que el fabricante produce para su venta y son el distribuidor y el franquiciado los colaboradores en la expansin que busca el empresario. Ambos, segn lo expuesto, resultara intermediarios entre los consumidores y el productor, que recurre a estos contratos para llegar a mayor cantidad de lugares y personas. Ambos tambin son comerciantes independientes, que compran para revender por su cuenta y riesgo.

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Pero la diferencia sustancial entre estos dos contratos es que en el contrato de distribucin el tomador acta con mtodos o sistemas propios, segn lo crea conveniente, en cambio el tomador del contrato de franquicia, depende totalmente del mtodo del otorgante, ya que este ltimo le vende, adems del producto o servicio, la marca o frmula comercial.

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Actividad N 52
a) Establezca en un cuadro comparativo, las diferencias y semejanzas entre los contratos de distribucin y franquicia. b) Explique a travs de un ejemplo, el concepto de KnowHow.

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13.3. Los Derechos Industriales y Comerciales


(Know-How Tecnologa y Licencia Industrial)

13.3.1. Generalidades
Durante el siglo pasado y las primeras dcadas del presente, el dominio de una tcnica y el hallazgo de procedimientos y resultados de inters industrial, parecieron tener suficiente cobertura jurdica mediante el sistema de registraciones, por las que se otorga un derecho de exclusividad y monopolio (Rgimen de las patentes de invencin y de modelos de utilidad). La evolucin de postguerra, mostr la insuficiencia de aquellos mecanismos jurdicos. La proteccin efectiva no se encuentra ya en un derecho de monopolio o exclusividad, otorgado por uno o ms rdenes jurdicas nacionales, sino en el hecho de que la experiencia acumulada en la investigacin no estar disponible a terceros, sin un aporte equivalente de inversin y tiempo.

13.3.2. Medios Jurdicos


Con el fin de la Segunda Guerra Mundial y el comienzo de la reconstruccin comenzaron los empresarios a comprar y vender, o a licenciar tecnologa, desarrollando ciertos esquemas que muy rpidamente adquirieron tipicidad. a) El Know How a.1) Terminologa: Nace del lenguaje comercial norteamericano. En pases de habla distinta se lo usa sin traducirlo (saber cmo). a.2) Concepto: Es aquella suma de informacin, conocimientos y experiencias (tcnicos) que atribuye a una empresa una situacin de ventaja respecto de la competencia (para pases desarrollados). Conocimiento, informacin y experiencia (tcnicos) que permiten a quien lo posea la obtencin de un mejor resultado o la conduccin de un ms eficiente proceso industrial (pas menor desarrollado). Conjunto de informacin, instrucciones, consejos y asesoramiento que slo puede ser proporcionado persona a persona, frente a situaciones concretas y con el objeto de asegurar la correcta ejecucin de una tcnica o proceso. a.3) Clasificacin: - Know-How Industrial: Preferentemente tcnico. - Know-How Comercial: (o de gestin) Aspectos organizativos, fija-cin de polticas de compra, de produccin de ventas (muy usado en los casos de Joint Venture).
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a.4) Importancia: El Know-How adquiere particular importancia cuando lo que se trata es constituir una empresa para una actividad determinada sobre la cual no existe localmente una experiencia aprovechable, en ocasiones, ellos llegan a ser un elemento crtico en el aviamiento de la nueva empresa. a.5) Sentido Jurdico: Las invenciones y los modelos de utilidad obtiene un derecho de exclusividad y monopolio. Pero el secreto industrial y comercial es distinto, supone un conocimiento que est reservado a un nmero reducido de personas pero no se encuentra protegido mediante el otorgamiento de un derecho de exclusividad, su proteccin radica en que se conocimiento slo se encuentra dentro de la esfera de alguno o unos pocos. Para esto, hoy en da existe un insuficiente desarrollo legislativo y an doctrinario. Convencionalmente: la proteccin se hace por va de responsabilidad contractual. La cuestin: Se plantea sobre la proteccin legal (no convencional) del secreto. Normalmente se hace esta proteccin por va de la competencia desleal. El Know-How debe ser de carcter secreto, en caso contrario el adquirente podra enterarse del mismo, sin necesidad de tener que pagar ninguna cantidad a otra empresa. Un empresario est dispuesto a pagar un precio por la cesin del Know-How, por cuanto, por permanecer secreto el Know-How, el pago del precio es el nico medio para conocerlo. Adems del secreto se est adquiriendo el aporte de un caudal de informacin, experiencia y consejo, que slo con gran esfuerzo puede ser aprendido por los iniciados. En el Know-How no se otorga un derecho de monopolio o exclusividad al modo como lo hace el rgimen tradicional de las patentes, sino simplemente el derecho a percibir una remuneracin o compensacin por quien los utilice. b) Asistencia Tcnica o Asesoramiento Tcnico. Es un conjunto de instrucciones y directivas que llegan como corriente o flujo continuo en la medida en que son requeridos para la conduccin u operacin de un proceso determinado. En este concepto entran ciertas prestaciones accesorias como la de training (Capacitacin de personal) mediante cursos de especializacin y/o visitas de fabricas o plantas. b.1) Diferencias - Informacin Tcnica. El conocimiento (objeto inmaterial) aparece incorporado a ciertos medios fsicos, de modo tal que la posesin de estos ltimos equivale, a los fines prcticos, a la apropiacin del objeto ideal en ellos contenidos. Por tal caracterstica dicho objeto inmaterial es susceptible de forma indebidas de apropiacin y divulgacin. - La asistencia tcnica. Implica una prestacin continuada y el contenido de dicha prestacin no parece susceptible de ser apropiado sin una participacin activa y cooperativa de quien debe entregarlo. En Know-How no hay posibilidad de apoderamiento sin el concurso activo, consciente, deliberado de su titular. De ah, la brecha descuidada en la doctrina entre el Know-How como objeto de contratacin y el Know-How como objeto de un derecho industrial.

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13.3.3. Los tipos contractuales:


a) Licencia: la relacin por la cual el titular de un derecho de exclusividad, mediante la percepcin de un precio, libera a otro de la general obligacin de abstinencia que constituye la contrapartida de su derecho de exclusividad o monopolio. El contrato de Know-How se presenta como una variable de la licencia industrial con la caracterstica de que lo licenciado no es objeto de un derecho de exclusividad, sino mera informacin tcnica con una promesa de asistencia tcnica dirigida a asegurar el adecuado dominio de la tcnica transmisible. b) El contrato de Asistencia tcnica: Puede ser objeto de un contrato independiente, que deber ser visto segn su naturaleza jurdica, como una locacin de obra o una locacin de servicio. En la prctica contractual la asistencia tcnica aparece asociada con la entrega de informacin tcnica o de una licencia industrial. c) La franquicia comercial: Es de aparicin muy reciente. Se crean distintos establecimientos (Ej. hoteles, salones de belleza, etc.) que no pertenece al titular de la organizacin, sino que cada uno de ellos es instalado por un individuo o grupos de personas a los que el titular otorga por un precio, la franquicia del uso de sus signos distintivos, bajo la condicin de que en tal establecimiento se sigan las pautas que l haya establecido como caractersticas de cada uno de los establecimientos. Esta frmula permite crear una red o cadena en gran escala (a veces internacional) sin el esfuerzo de inversin y para el pblico la conveniencia de contar a su alcance con servicios cuya modalidad y calidad le son conocidos de antemano (Ej. La franquicia para el embotellamiento y distribucin de bebidas gaseosas -soft drinks, en que la esencia utilizada en la elaboracin es provista por el otorgante. Esta figura se hallara en cierto punto intermedio entre una franquicia comercial, una licencia industrial y una licencia comercial.

13.3.4. Precio
La contraprestacin o precio que el licencia-do toma a su cargo se designa genricamente royalty o regala. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. Suma global; Porcentaje sobre las ventas netas; Porcentaje sobre las ventas brutas; Tasa especfica sobre cada tem manufacturado; Tasa especfica sobre cada tem vendido; Tasa especfica sobre cada tem instalado; Tasa especfica sobre cierta medida (peso, volumen, etc.); Tasa especfica sobre el aumento de valor del producto final; Tasa especfica sobre el valor del producto licenciado; Tasa especfica sobre la utilizacin complementaria del proceso; Tasa especfica sobre el monto de etiquetas o envases utilizados.

Este Royalty: puede asumir una variedad de formas:

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Puede ser en consecuencia: a) Un precio global. b) Una regala, cuyo momento se fija en funcin de cierto factor variable.

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Actividad N 53
a) Explique los conceptos de: - Licencia: - Franquicia comercial: - Royalty: - Marca Registrada: b) Elabore un ejemplo donde pueda identificar cada uno de estos conceptos.

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13.4. Factoring 13.4.1. Introduccin


Algunos historiadores encuentran la gnesis de esta figura contractual en las costumbres y usos comerciales de los fenicios desarrollada posteriormente, a fines del siglo XVIII, en pleno auge de la colonizacin europea en Amrica, en particular por los industriales textiles de Inglaterra, quienes ante la necesidad de conquistar nuevos mercados, enviaban a las colonias de ultramar factores (agentes) para colocar sus productos en la plaza.

13.4.2. Concepto
En la actualidad ha evolucionado de tal manera, que esta institucin es desarrollada casi exclusivamente por entidades financieras. Por ello podemos definir al contrato de factoring, como: El contrato bancario o financiero que se perfecciona entre un baco o entidad financiera (Sociedad de factoring) y una empresa, por el cual la primera de las partes se obliga a adquirir todos los crditos que se originen por el giro comercial de la otra parte contratante, durante un determinado plazo, pudiendo asumir la primera el riesgo derivado de tales cobros y percibiendo por ello, una comisin sobre el monto total de los crditos en concepto remunerativo.

13.4.3. Naturaleza Jurdica


Nos encontramos frente a un contrato atpico, que, si bien reconoce como eje de su naturaleza jurdica a la cesin de derecho, desarrolla efectos y obtiene finalidades que exceden a los de dicho contrato. Esencialmente, el factoring consiste en una venta de crditos, perfeccionada entre una empresa y una entidad financiera, sociedad de factoring. Su atipicidad, radica en la falta de regulacin del factoring como figura autnoma, ya que persigue una finalidad econmica concreta que no puede ser alcanzada por un contrato previsto en la normativa de fondo, siendo ste un contrato que cumple una funcin de cooperacin en las actividades empresariales modernas.

13.4.4. Mecanismos
Por este contrato, la entidad financiera, o factoring, se obliga a adquirir todos los crditos que se originan en la empresa factoriada o cliente, durante un determinado lapso, asumiendo los riesgos de la imposibilidad de cobranza de dichos crditos, adems de comprometerse a brindar una serie de servicios adicionales (por ej. asesoramiento tcnico administrativo, etc.) a favor de la otra parte, que variarn segn cada contrato en particular que se celebre. La otra parte contratante (empresa factoriada) se obliga a transferir a la entidad financiera o factoring, todos los crditos que se originen a

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consecuencia de su giro comercial. Es decir, que en el contrato de factoring, podemos distinguir las siguientes partes o centros de inters: a) Banco, Entidad Financiera (Sociedad de Factoring). Parte Contratante que se compromete a la adquisicin de todos los crditos a sus originales titulares, asumiendo el riesgo de su cobranza, y prestando adems a la empresa factoriada una serie de servicios. b) Cliente o Proveedor (Factoriado). Persona fsica o jurdica, titular originario de los crditos cuya venta constituye el objeto de este contrato. c) Deudores Crditos o Vendidos. Se encuentran como terceros ajenos a la celebracin de este contrato, pero con significativa importancia debido al mecanismo de funcionamiento y aplicacin de stos. d) Caracteres: Consensual; Bilateral; Oneroso; Formal (la doctrina sostiene que es necesario la forma escrita. Tal formalidad es exigida a los efectos probatorios, y el respectivo instrumento deber contener, en forma precisa y detallada, los derechos, obligaciones y dems modalidades convenidas en razn de la ausencia de normas legales supletorias); atpico (innominado); conmutativo; de tracto sucesivo; de adhesin (es una consecuencia del rgimen de formularios que gobierna la operatoria bancaria en general, y de la contratacin en masa. Sin embargo, la doctrina entiende que es un contrato que se presta a que las partes deliberen las clusulas que han de incorporarse al l, sobre todo con respecto al elemento asuncin de riesgos); normativo (a travs del contrato las partes regulan las modalidades de futuras relaciones, para el caso y el momento en que stas se produzcan); intuito personae (en funcin a la solvencia y prestigio de los entes contratantes). e) Elementos del Contrato: Son elementos esenciales del contrato de factoring: a) Objeto: Derecho Creditorio; b) Plazo y d) Prestacin de servicios. e.1)Objeto: El objeto vendido es siempre un derecho creditorio, por ello se lo asimila a la cesin de crdito. e.2)Plazo: Es un elemento esencial del contrato. Es el perodo durante el cual la entidad de factoring va a permanecer obligada a adquirir los crditos provenientes de las ventas del cliente y ste a transmitrselo. Por tratarse de un contrato atpico, carece de una norma que establezca plazos mximos y mnimos de contratacin, quedando por lo tanto, librada a la autonoma de voluntad de las partes su fijacin. e.3)Precio: Es conveniente tambin que se estipule un monto tope. Cuando el factoriado haya vendido al factor crdito cuyos importes alcanzaren las cifras predeterminada en el convenio, caducar instantneamente el plazo de vigencia del contrato, quedando en consecuencia, liberado ste ltimo de su obligacin de adquirir la factura. e.4)Financiacin: (Factoring a la vista). El cliente recibe del factor el pago inmediato de los crditos cedidos, independientemente de la fecha de vencimiento de la respectiva factura, percibiendo intereses por ese financiamiento. La adopcin de esta modalidad favorece a la liquidez de las empresas, que pueden con estos fondos cancelar sus obligaciones, permitindole al factoriado pagar anticipadamente a sus propios proveedores y hacerse de efectivo para reponer inmediatamente su stock de mercaderas.

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13.5. Underwriting

13.5.1. Generalidades
Resulta frecuente en el mbito empresario la bsqueda alternativa de diversas formas de financiamiento para alcanzar el desarrollo y crecimiento de sus actividades propias, recurriendo para ello al crdito bancario o al aumento del capital social o al crdito con emisin de debentures. Para facilitar esto, los empresarios idearon una operacin, que la doctrina jurdica le llama Underwriting, en virtud de la cual, una entidad financiera prefinancia a una empresa la emisin de acciones o debentures, encargndose adems de colocar luego, esos ttulos en el mercado. As el empresario emite los ttulos (acciones y/o deventures) y el banco adelanta los fondos que despus intentar recuperar, interesando a potenciales ahorristas en la adquisicin de las acciones o debentures emitidos. De esta manera el empresario transfiere el riesgo de la operacin de financiamiento a una entidad afn, que lo asume esperando obtener una ganancia. Recordemos que las acciones son ttulos de crditos que presentan un aporte determinado en una sociedad de capital, y al mismo tiempo certifican la condicin de socio accionista de su titular. Recordemos que los debentures son ttulos de crdito que representan un prstamo, otorgado a una sociedad autorizada para emitirlos, con la obligacin de dar una renta y reembolsar el capital.

13.5.2. Concepto
Es el contrato celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial, por medio de la cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, ttulos valores emitidos por la sociedad, para su posterior colocacin.

13.5.3. Caracteres
Es un contrato bilateral, consensual, oneroso, conmutativo (desde que las partes pueden apreciar las ventajas que les produce desde el a celebracin misma, cuando se fij una comisin; en cambio, ser aleatorio para la entidad financiera, cuando se convino que el beneficio para la entidad financiera depende de la diferencia de valor de los ttulos desde su edicin hasta su colocacin); es innominado (ya que no tiene una regulacin expresa en la ley, no obstante la descripcin funcional que nos da la ley de entidades financieras).

13.5.4. Objeto
El objetivo inmediato lo constituye sin lugar a dudas, la prefinanciacin de la emisin que realiza la sociedad comercial, en tanto el objeto mediato son las acciones y debentures negociables de aquella emisin.

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13.5.5. Descripcin de la operacin


a) Aspectos preparatorios: Una vez definida por la empresa la necesidad de aumentar su capital o emitir debenture como recurso idneo para su financiamiento, recurre a una entidad financiera para encargarle un estudio sobre las perspectivas de la emisin y las condiciones del mercado, delineando en su caso la estrategia para colocar los ttulos valores. b) Celebracin del contrato: Concludo el anlisis en-cargado por la empresa a la entidad financiera y establecida la conveniencia de realizar la operacin de underwriting, se suscribe el contrato, estipulndose el monto de la emisin y el precio de las acciones, las condiciones de la prefinanciacin, las modalidades y la posterior colocacin de los ttulos valores en el mercado.

13.6. AHORRO PREVIO

13.6.1. Introduccin
La estructuracin del proceso industrial en las empresas (generalmente de cierta envergadura) a travs de la incorporacin de la moderna tecnolgica, provoc un doble desajuste: Por una parte, el valor de cambio de los bienes producido, no guarda relacin con los salarios masivos y en segundo lugar, la rapidez con que estos bienes envejecen hace que deba implementarse un sistema de acceso rpido. El empresario a la luz de la realidad, trata de inventar nuevos procedimientos que le permite colocar sus bienes, evitando el riesgo de mantener grandes stock por falta de rpida salida. Por tal motivo se cre este sistema que al ser encuadrado en el campo del derecho, se lo ha denominado como contrato de ahorro previo para fines determinados. Despus de la segunda mitad de la dcada del 60 y muy especialmente en los pases subdesarrollados, el crdito bancario comenz a pesar como un costo relativamente alto afectando la tasa de ganancia de los empresarios, pues su precio de venta empez a ser prohibitivo, an con el viejo sistema de pagos de cuotas. A toda esta situacin sumamente compleja, haba que encontrarle una solucin que tena que venir (en la ptica empresarial) del financiamiento por parte de los consumidores.

13.6.2. Ahorro Previo


El elemento esencial del sistema est en que las economas de las familias consumidoras, poseen un salario regular, en el cual existira un remanente (para ahorrarlo) para colocarlo en entidades financieras para obtener una pequea renta. Si este ahorro se lo poda incorporar directamente al proceso productivo empresarial sin rendimiento econmico para las familias y sin costo para la empresa, constituira un instrumento adecuado como ahorro contractual anticipado, que las empresas captan a costo financiero cero, completado con el diferimiento en la entrega del bien o servicio que se pudiese adquirir con este sistema.

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13.6.3. Anlisis Jurdico


Las caractersticas fundamentales del esquema son tres: La primera consiste en la captacin por parte de empresas de dinero de las familias consumidoras; la segunda es que ese adelanto tiene como contrapartida bienes concretos, por ej., un televisor, un automvil, o bien un valor de compra, para disponer en compras de cosas alternativas; la tercera, es el capital que se genera para las empresas como consecuencia de aportes masivos, como capital financiero gratuito y sin contrapartida al consumidor (mutuo). Por ltimo, surge en escena una empresa administradora de los fondos que se percibe. Por ello, la paradoja es que los fondos son de los consumidores y pagan a empresas vinculadas con las fbricas terminales, para que los administre, cuyo destinatario final son ellas mismas; el sistema de adjudicacin, que es un sorteo (azar) en su ms diversas formas.

13.7. CONTRATOS INFORMATICOS

13.7.1. Encuadre del Derecho Informtico


La informtica, al hacerse aplicable a casi todos los campos del quehacer humano, se extendi tambin el mbito del derecho. Surge as dos conceptos: Informtica Jurdica y Derecho Informtico. La primera toma al derecho como instrumento y lo ordena, lo sistematiza; es lo que vemos con la informatizacin de la justicia, de los estudios, registros, archivos, todos en la medida que tengan relacin con el derecho. En cambio, la expresin derecho informtico alude a la actividad informtica como objeto del derecho, a travs de su regulacin o de la solucin de conflictos que de ellas nazcan; o sea contratacin informtica, delitos cometidos mediante el uso de esta ciencia, litigios sobre la propiedad de programas o datos, etc..

13.7.2. Concepto

El concepto informtico es uno de los contenidos ms importantes del derecho informtico. Son aquellos que establecen relaciones jurdicas respecto de prestaciones consistentes en transferir la propiedad o el uso y goce de bienes, y/o prestar servicios, ambos informticos.

13.7.3. Objeto
El objeto de los contratos informticos es la operacin jurdica por la cual se crea, modifican, transmiten o extinguen, relaciones obligacionales sobre bienes y/o servicios informticos. Estos bienes o servicios se integran en un sistema, que es el conjunto de elementos materiales o inmateriales, vinculados con un objeto comn.

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Este sistema se compone de: a) Elementos o soportes fsicos, que son las mquinas, como la consola, la pantalla, etc., todo lo que tcnicamente se denomina HARDWARE (que viene de la palabra inglesa que significa duro, pues se est refiriendo a la parte material del sistema). b) Elementos o soportes lgicos o inmaterial, que es aquello que no se ve, tal como los programas. Por ello, por oposicin a hardware (duro) se denomina SOFTWARE (viene de la palabra inglesa que significa blando). c) Elemento humano que establece la interconexin de los elementos anteriores. d) Documentacin, o sea, manuales, certificados, etc.. e) Asistencia Tcnica. En consecuencia cada vez que nos encontramos ante un acto jurdico bilateral cuyo objeto mediato recaiga sobre algunos de los elementos mencionados, a travs de una relacin jurdica obligacional como objeto inmediato, estaremos en presencia de un contrato informtico.

13.7.4. Caractersticas
Se trata de un contrato de adhesin, complejo por la naturaleza de sus elementos y por la diversidad de sus objetos. Es un contrato atpico, en el cual la doctrina y la jurisprudencia hace hincapi en el contralor para evitar clusulas abusivas. En este sentido en el Congreso Nacional de Derecho Comercial, recientemente llevado a cabo en la ciudad de Bs. As., del 24 al 27 de setiembre de 1990, fueron varias las ponencias en este sentido presentadas en la Comisin N IV (Contratos en masa e interempresarios).

13.8. Tarjeta de Crdito

13.8.1. Antecedentes
El origen de la institucin es relativamente reciente, se remonta a principios de siglo, en algunas naciones de Europa occidental. Pero el verdadero auge se produce en EE.UU. de Amrica a mediados de este siglo. A travs de la tarjeta de crdito el consumidor simplifica notablemente sus operaciones, debido a la sustitucin del dinero efectivo, pero principalmente tiene a su alcance un importante instrumento de crdito, toda vez que le es posible diferir el cumplimiento de sus obligaciones dinerarias mediante su presentacin, y sin ser necesaria la previa provisin de fondos a la entidad que asume la deuda.
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13.8.2. Concepto y funcionamiento del sistema


Existe un cmulo de relaciones jurdicas que se crean entre los distintos sujetos que participan. En primer lugar, la empresa emisora de la tarjeta (por ejemplo Diners Club, Visa, American Express), luego de predisponer las clusulas que integrarn el acuerdo, ha de celebrar con sus distintos clientes la emisin del instrumento (la tarjeta) a favor de stos. Lgicamente que previamente se ha estudiado sumariamente la condicin patrimonial del solicitante. Mediante la tarjeta, el usuario podr adquirir bienes o prestaciones de servicio con su mera acreditacin y la firma del cupn correspondiente. Al finalizar cada perodo (por lo general un mes) recibir una liquidacin de los gastos realizados durante l, y que deber abonar en el plazo que al efecto fije la entidad. Paralelamente, la empresa que emite la tarjeta estipula con los comerciantes o proveedores de bienes y servicios al pblico, el compromiso de stos de aceptar las operaciones que los clientes portadores titulares de la tarjeta deseen efectuar, sin pago al contado. Luego de cada mes, el comerciante enviar a la entidad un resumen conteniendo todos los cupones firmados y el monto total que en dinero representa. La empresa le abonar lo debido, con un descuento en concepto de comisin y en el plazo que se hubiera pactado. Podemos dar la siguiente definicin del contrato: Es aquel por el cual una empresa especializada estipula con el cliente la apertura de un crdito a su favor, a efectos de que ste contrate bienes y servicios en determinados establecimientos, con los cuales a su vez, tiene pactado una respectiva comisin.

13.8.3. Naturaleza Jurdica


Es un complejo contractual, por la diversidad de relaciones jurdicas, cada una de las cuales tiene autonoma y regulacin propia, pero que se complementa en un circuito, fuera del que resultaran ineficaces por s solas.

13.8.4. Caracteres
Plurilateral, oneroso, consensual, conmutativo, atpico, tracto sucesivo, no formal (no se exigen formalidades legales, sin perjuicios de los modos probatorios, de empresa y por adhesin, de crdito.

13.9. El Derecho de la distribucin comercial. Contrato de agencia.

13.9.1. Concepto
La Agencia es un contrato por medio del cual una parte denominada comitente encarga a otra llamada agente la promocin de negocios por su cuenta y orden.

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Es un medio idneo para que el fabricante comercialice su produccin a travs de un tercero, quien no slo promueve la venta de bienes, sino tambin la de servicios. Para nosotros es un contrato innominado que responde a una necesidad econmica muy clara: la de representar con independencia los intereses de un fabricante o comerciante en un cierto territorio, permitiendo al principal, intentar sin riesgos, la penetracin en territorios donde no estaban presentes y donde una organizacin de venta a travs de empleados directos sera demasiado costosa. El Agente comercial aparece, por lo tanto, como una figura tpica de la moderna distribucin, ya que siendo un comerciante independiente desarrolla una actividad de colaboracin comercial con su principal en una relacin que se prolonga en el tiempo en forma estable y continua.

13.9.2. Elementos
a) Esenciales: 1) Promocin de negocios, es el ms tipificante la calidad de promotor de negocio que asume el agente comercial, an cuando adicionalmente tenga facultades para celebrar contratos por cuenta del principal, en el que estara presente la figura del mandato. 2) Independencia y por lo tanto soporta el riesgo de su negocio, debiendo afrontar con sus ingresos por comisiones sus propios costos y el mantenimiento de su propia organizacin por simple que ella sea. 3) Unilateralidad: la gestin del agente se realiza en favor de una sola de las partes que intervienen en la operacin, y no en la de ambas, o sea que el agente promueve negocios en beneficio de un empresario con quien se encuentra ligado por un contrato. 4) Estabilidad. 5) Asignacin geogrfica (el agente se desempea generalmente con exclusividad en un territorio determinado y en el que promueve los negocios del principal.

13.10. Contrato de distribucin


1. Concepto El contrato de distribucin ha sido definido en la doctrina Argentina como aquel por el cual: El producto o fabricante conviene el suministro de un bien final (producto terminado) al distribuidor, quien adquiere el producto para proceder a su colocacin masiva por medio de su propia organizacin en una zona determina. A cambio de ello, el distribuidor recibe del productor un porcentaje (que puede ser un descuento) sobre el precio de venta del producto. 2. Funcin econmica: El contrato de distribucin irrumpi en el mundo de los negocios como consecuencia de la expansin de la actividad mercantil que gener la necesidad, para el productor, de desvincularse de los consumidores y propiciar la introduccin de sus productos en el mercado, a travs de la figura de un intermediario que se encargara de la faz de comercializacin. 3. Naturaleza Jurdica: Distintas posiciones ha sostenido la doctrina y la jurisprudencia. a) Como contrato atpico; b) Consignacin de mercaderas o Comisin (art. 232 y S.S. del C. Com.); c) Compraventa; d) De naturaleza mixta. En suma, las caractersticas esenciales que revisten estas formas de distribucin fundamenta que se lo clasifique como contrato de distribucin comercial impropios.

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4. Caracteres: a) Consensual; b) bilateral; c) oneroso; d) conmutativo; e) no formal; f) de tracto sucesivo; g) intuito personae; h) de colaboracin o cooperacin.

13.10.2. Elementos del Contrato de distribucin


1. Territorio: El contrato atribuye al distribuidor una zona territorial determinada de actuacin o no a exclusividad sobre ella. En general los nombramientos iniciales de distribuidores se hacen con la condicin de no exclusividad, dado que el fabricante se reserva un mayor margen de maniobra. 2. Exclusividad: La clusula de exclusividad puede ser estipulada o no. El fabricante en muchos casos se compromete a no efectuar ventar directas en las zonas exclusivas y el distribuidor a no comercializar productos que compitan con los del fabricante. 3. Duracin: El contrato puede convenirse por un tiempo indeterminado, es decir hasta que una de las partes lo denuncie o bien que se prevea un plazo, que en la mayora de los casos se limita a un ao sin tcita reconduccin. Permite al fabricante valorar la capacidad del intermediario comercial y a ste, apreciar las bondades de la mercadera a distribuir. 4. Control: Tpicamente, el distribuidor es un empresario independiente que pone su empresa al servicio del fabricante, acta en su nombre y por cuenta propia y no en representacin del proveedor. El distribuidor adquiere la propiedad de los bienes cuando los obtiene por compra, con la consiguiente aplicacin de la doctrina de los riesgos, por lo que el proveedor queda desvinculado de las sucesivas reventas que el intermediario realice. Finalmente hay otras clusulas que son de frecuente aplicacin en estos contratos: 1) La obligacin de la distribuidora de vender una cantidad mnima, que autoriza a la empresa productora a la cancelacin, de no llegar al lmite fijado. 2) La entrega al distribuidor de la mercadera con un descuento. 3) La fecha de pago de las facturas. 4) El lugar y forma de entrega de las mercaderas. 5) El precio de venta de la mercadera a los clientes. 6) Las estipulaciones sobre la publicidad del producto, que estar a cargo del producto o fabricante y 7) El compromiso de la distribuidora de no fabricar, vender o distribuir otros artculos en competencia con los que se obliga a distribuir en exclusividad.

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Actividad N 54
a)Complete el siguiente cuadro: Contratos De Agencia Concepto Objeto Elementos Caracteres

De Distribucin

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13.11. Contratos de Concesin comercial

13.11.1. Generalidades
Este contrato se desarrolla en la segunda parte de nuestro siglo razn por la cual, no fue legislado por nuestro Dcimononico Cdigo de Comercio. Su finalidad es permitir canalizar la produccin hacia el consumidor; es un concepto nuevo proveniente del Derecho Administrativo, ya que en su esencia incluye UN PRIVILEGIO, de reventa exclusiva de productos a favor de un comerciante independiente, en virtud del cual, el concesionario para asegurar su lucro, debe resignar parte de su autonoma jurdica, subordinando e integrando su actividad econmica, a un sistema uniforme para toda la red de distribucin (Concesionario). En nuestro pas, con el desarrollo de la industria automotriz especialmente, se empieza a perfilar su individualizacin, convirtindose en un medio importante de colocacin de la comercializacin.

13.11.2. Concepto
Es la concesin por la cual un comerciante denominado concesionario pone su empresa de distribucin al servicio de un comerciante o industrial denominado concedente, para asegurar exclusivamente, sobre un territorio determinado, por un tiempo limitado y bajo la vigilancia del concedente, la distribucin de productos de los que se ha concedido el monopolio de reventa. Es fcil ver en sta operacin una compraventa entre partes independientes (concedente y concesionario) efectuada bajo condiciones de exclusividad (otorgamiento de un privilegio, el monopolio de reventa). Como podemos apreciar, la concesin comercial da al concesionario una seguridad mayor de la que tiene el comerciante individual, ya que comercializar una marca conocida, pero a cambio de ello, el concesionario sacrificar en parte su independencia econmica, ya que estar sometido en virtud de un contrato reglamento, contrato normativo, a las directivas precisas de uniformidad y regulacin del concedente. Para el concedente el beneficio es grande ya que otorga la distribucin de sus productos a un tercero, que es un comerciante, y a quien se lo puede controlar y liderar.

13.11.3. Naturaleza
La concesin presenta dos formas bien diferenciadas: a) la concesin comercial (que la vemos bien exteriorizada en la comercializacin de automviles) y b) la llamada concesin privada (concesin de servicios en clubes, actividades gastronmicas, etc.). En razn de este sistema, la concesin privada y particularmente la comercial, son gratuitas en cuanto a que el concesionario no debe pagar una suma de dinero, por el mero hecho de ser designado concesionario, aunque se obliga a otras prestaciones que son posteriores a su designacin.

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13.12. Contratos de colaboracin empresaria.


(Agrupamiento de colaboracin; Uniones Transitorias de Empresas y Joint Venture)

13.12.1. Generalidades
La ley 22.903 del ao 1983 introdujo al rgimen de la ley 19.550 (Ley de Sociedades Comerciales) los Contratos de colaboracin empresaria (Captulo III) en sus dos especies: LAS AGRUPACIONES DE COLABORACION y LAS UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS (U.T.E.) Recordemos que en nuestro ordenamiento jurdico cuando dos o ms sociedades comerciales se unen por alguna razn, ese agrupamiento no configura una persona jurdica, o sea que no configura en s, un centro de imputacin jurdica. La Ley de Sociedades Comerciales preve en su art. 33 las relaciones de sociedades entre sociedades controladas y sociedades vinculadas. La primera, o sea las sociedades vinculadas son aquellas en las cuales, una sociedad llamada madre, dispone en su haber por cualquier ttulo, la cantidad de votos necesario para formar la voluntad social de la otra sociedad, llamada sociedad controlada; la segunda, o sea las sociedades vinculadas se producen cuando una sociedad participa en ms de 10% del capital de otra sociedad.

13.12.2. De las agrupaciones de Colaboracin


(Agrupacin de Colaboracin Empresaria) La ley de Sociedades Comerciales, en su art. 367 la define como: Aquellas entidades constituidas contractualmente con la finalidad de establecer una organizacin comn, para el aprovechamiento de bienes o servicios, que faciliten determinado o determinados aspectos (fases o operaciones) de la actividad empresarial de los mismos contratantes. Es fundamental resaltar que estas Agrupaciones no constituyen Sociedades ni son sujetos de derechos, no son centros de imputacin jurdica, en consecuencia no pueden contraer obligaciones y adquirir derechos a nombre de la agrupacin. Es difcil comprender sto, siguiendo el pensamiento jurdico tradicional, pero la ley as lo expresa textualmente en el art. 367. a) Quienes pueden constituir agrupaciones: Las Sociedades constitudas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella. Tambin pueden intervenir las sociedades constitudas en el extranjero, que previamente hayan cumplido con los requisitos de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin que corresponda. b) Finalidad: La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro, por ello las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas. Tampoco la agrupacin puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. La agrupacin, que se individualizar mediante un nombre de fantasa integrado con la palabra agrupacin. Ej. La Poderosa - Agrupacin, significara, por ejemplo, que tres
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sociedades comerciales y un empresario individual celebrarn un contrato de colaboracin para formar la mencionada agrupacin. La agrupacin no realiza actividad externa, no se vincula con el mercado, slo trata de solucionar con criterio mutualista los problemas que pueden presentar determinadas fases de la actividad empresarial. c) Forma y contenido del contrato: El contrato en virtud del cual varias empresas se unen en una agrupacin (sin crear un sujeto de derecho) se otorgar por escrito, por instrumento pblico o privado y se inscribir en el Registro Pblico de Comercio, y una copia ser enviada a la Direccin Nacional de la Defensa de la Competencia (a fin de acreditar que no se ha constituido un cartell o un monopolio, que permita digitar el precio de venta en perjuicio de los consumidores). - El contrato debe contener 1) El objeto de agrupacin (bien definida la funcin mutualista y sin fines de lucro). 2) La denominacin que se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra agrupacin. 3) La duracin, que no podr exceder de 10 aos. 4) El nombre, razn social, domicilio de los integrantes de la agrupacin. 5) Un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de agrupacin, tanto entre las partes, como respecto de terceros. 6) Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo (este fondo comn operativo no es de propiedad de la agrupacin, ya que como dijimos ms arriba, sta, al no ser sujeto de derecho no puede adquirir a su nombre ningn tipo de bien). Por ello, este fondo comn operativo (por ej. el molino de harina consignado en el ejemplo anterior) pertenece a cada uno de los integrantes en una porcin indivisa y de acuerdo a las aportaciones de cada uno, o sea que estaramos en presencia de un condominio., 7) Fijar las atribuciones y poderes de quien estar a cargo de administrar el fondo operativo. Debe ser siempre una persona fsica con mandato de cada uno de los integrantes de la agrupacin. 8) Supuesto de separacin, exclusin, admisin de nuevos participantes, sanciones por incumplimiento de obligaciones, normas para la confeccin de estado de situacin patrimonial. d) Responsabilidad hacia terceros: Por las obligaciones que los representantes, designados por los empresarios para administrar el fondo comn operativo de la agrupacin, los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de terceros. Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante hacindolo saber al tiempo de obligarse, responde ste participante (o sea uno de los empresarios participantes de la agrupacin) responde solidariamente con el fondo comn operativo, cabindole lgicamente el derecho de excutir, o sea exigir previamente se ejecute la parte correspondiente del fondo comn.

13.12.3. De las Uniones transitorias de Empresas (U.T.E.)


Este es otro tipo de contrato de colaboracin empresaria, caracterizado en el art., 377 de la ley de sociedades comerciales (19.550), que como el anterior, no configura una persona jurdica, no es un sujeto de derecho, en consecuencia no puede en su nombre, adquirir derechos y contraer obligaciones. La diferencia fundamental que tiene con las agrupaciones de colaboracin, es que no se constituye por razones mutualistas, sino que se persigue un fin de lucro.
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a) Quienes pueden constituir U.T.E.: Las Sociedades constitudas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella, podrn mediante un contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la Repblica. Tambin las sociedades constitudas en el extranjero previo cumplimiento de su inscripcin en el Registro Pblico competente. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Las U.T.E. a diferencia de las A.C.E. (agrupacin en colaboracin empresaria) realizan actividad externa, se conectan con el mercado. b) Finalidad: La finalidad perseguida por las empresas que mediante un contrato de colaboracin crean una U.T.E., es permitir realizar o ejecutar con mayor eficiencia obras o prestar servicios, que por su magnitud no pueden ser cumplida por las empresas integrantes de un modo individual. Un ejemplo tpico tenemos en la construccin de la gran represa de Yaciret, donde varias empresas, constructores argentinas y extranjeros han formado uniones transitorias de empresas para ejecutar esa obra, de modo tal que concluda esa obra se disuelva la U.T.E.. c) Forma y contenido del contrato: El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado el que debe contener: 1) El objeto (es decir la obra o el servicio que debe cumplir la U.T.E., es decir todas y cada una de las empresas que integran esta unin surgida en virtud de un contrato de colaboracin empresaria). Tambin debe figurar los medios, o sea el fondo comn operativo, instrumento idneo para llevar a cabo la actividad externa que realiza la U.T.E.. 2) La duracin, que ser igual al tiempo que dure la obra o el suministro del servicio que constituye el objeto. 3) La denominacin de la U.T.E., que se constituir mediante el nombre de alguno o de todos los integrantes ms el agregado Unin Transitoria de Empresas. Ej. Salinas Grandes S.A. y Tiendas El Gaucho celebran un contrato de colaboracin empresaria para realizar en conjunto la canalizacin del tagarete tineo. La denominacin ser Salinas Grandes S.A. y Tienda El Gaucho (U.T.E.), cuya duracin ser el tiempo que tarde en concluir la obra. 4) El nombre o razn social y todos los dems datos de cada uno de los componentes de la U.T.E.. 5) Domicilio especial de la U.T.E. 6) Las obligaciones asumidas, las contribuciones al fondo comn operativo. 7) Nombre y domicilio del representante, que a diferencia de lo que ocurre en las agrupaciones de colaboracin, el representante puede ser una persona jurdica, que lgicamente tendr que otorgar mandatos a personas fsicas. 8) Mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados, como as tambin los ingresos y gastos de la Unin. 9) Supuesto de separacin y exclusin de los miembros, condiciones de admisin de nuevos miembros; sanciones por incumplimiento de obligacin. 10) Las normas para la confeccin de estados de situacin patrimonial. d) De Representacin: El representante tendr los poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro. Insistimos en que es necesario tener presente que la U.T.E. no es un sujeto de derecho, es decir que los derechos y obligaciones estarn en cabeza de cada una de las sociedades o empresarios individuales que integran la U.T.E.. El contrato y la designacin del representante debern ser inscriptos en el Registro Pblico de Comercio; la ley no prev como en el caso de las agrupaciones en colaboracin (A.C.E.), la obligacin de enviar copia del contrato a la Direccin Nacional de Defensa del Consumidor. La doctrina considera que se debe enviar dicha documentacin no obstante el silencio de la ley, ya que mediante la U.T.E. un grupo de empresarios pueden perfectamente constituir un poll o un cartell.
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Cabe mencionar que respecto a los acuerdos que se deban adoptar dentro de la U.T.E. la ley 19.550 en su artculo 382, exige sean siempre por unanimidad, lgicamente, salvo pacto en contrario.

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Actividad N 55
a) Elabore un diagrama con las caractersticas comunes y distintivas de las agrupaciones de colaboracin y de las uniones transitorias de empresas.

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13.12.4. Del Joint Venture


Esta figura proviene del derecho anglosajn y etimolgicamente la podemos traducir como una unin a riesgo, es decir: Dos o ms empresas que se unen, sin constituir un sujeto de derecho, para llevar a cabo un emprendimiento empresarial corriendo el riesgo propio del negocio. Por tal motivo consideramos que es la fuente directa de donde ha abrevado nuestra legislacin para desarrollar la figura de los contratos de colaboracin empresarial, muy particularmente el de las de U.T.E. Como se ha expresado ms arriba est legislada en la ley de sociedades comerciales (19.550) Cap. III desde el art. 367 al art. 383.

13.12.5. Hipercentro de Consumo


Por ejemplo se dice que en el Hipercentro de Consumo recientemente en Palermo, bajo la denominacin de fantasa de Shopping Alto Palermo, concurra mensualmente ms de dos millones de personas. Lo que se busca fundamentalmente es incrementar las bocas de expendio de bienes y servicios, permitindole al industrial o productor de servicios, aumentar sus ventas. Asimismo, en esta gran estructura edilicia, tambin se disminuye los costos, mejorando la ecuacin costos-beneficios. Este fenmeno econmico, utiliza como forma jurdica para su instrumentacin, el encuadre de los llamados contratos de colaboracin empresaria. La poca experiencia en este fenmeno moderno, lleva a pensar a la doctrina que estos tipos de asociaciones empresariales, pueden llevarse a cabo de distintas maneras; pero lo que evidentemente surge, es que la asociacin de empresa mediante aporte de las mismas, crean un capital de afectacin (como algo nuevo y distinto de los capitales autnomos). Esta reagrupacin de capitales, que va a constituir este nuevo capital-autnomo de afectacin, necesita urgente regulacin.

13.13. Contrato de Leasing


La necesidad de las empresas de cubrir sus crecientes e imprescindibles requerimientos de ciertos bienes, cada vez ms apremiantes por la rapidez de renovacin y modernizacin que exige el progreso tecnolgico, determin la aparicin del leasing como procedimiento de financiacin, apto para canalizar la demanda de capital que las modalidades tradicionales no satisfacan. Es menester destacar que la institucin del leasing no ha sido profundamente tratada en nuestro pas, atento a que su incorporacin en la plaza financiera local, data de hace muy poco tiempo, apenas nueve aos. Ello se traduce en escasos artculos y comentarios doctrinarios, que no llegan a agotar el tratamiento conjunto de todos aquellos aspectos que derivan de la figura.

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13.13.1. Orgenes y evolucin


La idea segn la cual no debe comprarse todo lo que se necesita, tiene su aplicacin en gran escala recin a mediados del corriente siglo. Data desde aproximadamente cuarenta aos, con la irrupcin del leasing como nueva modalidad financiera, cuya finalidad consiste en facilitar el equipamiento empresario y su oportuna renovacin. La raz etimolgica del leasing, proviene del verbo ingls to lease, que significa alquilar, locar. Naci en EE.UU. en la dcada de la postguerra mundial, siendo inmediatamente aceptado en el mundo financiero para luego de consolidarse como tcnica habitual, proyectarse ms all de las fronteras del pas de origen, expandindose a todas las naciones. Especficamente de los EE.UU. pas, a mediados de este siglo, a Europa, donde se difundi primero en Gran Bretaa, luego en Alemania, Italia, Francia, Blgica y ms tarde se desplaz a Asia, especialmente a India. La primera compaa de leasing fue creada en el ao 1.952 por un empresario de la industria de la alimentacin, M. P. Boothe, y se denomin Unidad States Leasing Corporation. Con posterioridad, y alentadas por el xito obtenido por dicha empresa, comienzan a operar gran cantidad de firmas nuevas, a punto tal que durante los primeros aos en el pas del norte se contina creando una compaa de leasing por mes. Entre los principales factores particulares favorables que concurrieron en EE.UU. al nacimiento del leasing, pueden enumerarse los siguientes: 1) 2) 3) 4) En mercado de capitales a mediano plazo restringido e inaccesible. Una legislacin fiscal rigurosa en materia de amortizaciones. Una economa muy prspera con altas tasa de beneficios y; Empresas obligadas a una rpida renovacin de sus equipos debido a un progreso tcnico y cientfico vertiginoso.

Para Barreira Delfino, el fundamento por excelencia para la intromisin de esta nueva modalidad financiera, radicara en su fcil acceso por parte de las empresas, que no deben anticipar o adelantar capitales de inversin para equiparse y en su concomitancia con la posibilidad de adquirir y renovar los bienes de capital, acorde con las exigencias y conveniencias del cambio tecnolgico. Los pases sudamericanos tampoco han quedado marginados del fenmeno. Brasil y Venezuela han incorporado a su plaza financiera esta nueva modalidad crediticia, por razones y causales similares a las enunciadas precedentemente y con la flexibilidad apropiada para su prctica y divulgacin eficaz.

13.13.2. Concepto
El leasing es una operacin de financiacin de mediano o largo plazo practicada por una entidad financiera en favor de una empresa comercial o industrial, interesada en instrumentar y modernizar sus actividades para incentivar su expansin, mediante su ptimo equipamiento. La entidad financiera, a peticin de su cliente adquiere el bien de capital, previamente seleccionado por ste ltimo, y le facilita su utilizacin durante un perodo determinado

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de comn acuerdo. Durante el perodo de utilizacin del bien, la sociedad cliente debe abonar a la entidad financiera una suma pre-establecida en concepto de alquiler. El cliente asume a su cargo los gastos que ocasione el mantenimiento y uso del equipo en razn de utilizarlos como propios. La sociedad financiera reconoce a la contraparte al vencimiento del contrato, el derecho de ejercer la opcin de compra del bien utilizado, abonndole, en ese acto, una suma de dinero pactada de antemano y que constituye el valor residual de la operacin. Si por el contrario, el cliente, no hace uso de tal opcin, al vencimiento del contrato debe restituir el bien objeto del mismo o celebrar un nuevo convenio en los trminos y condiciones que se estipulen en esa oportunidad. El nico desembolso que hace la sociedad cliente es el pago del primer alquiler, que, generalmente, se realiza con-tra entrega del equipo solicitado. Al retener la entidad financiera la nuda propiedad del bien contratado, ste se erige en la mejor garanta del pago de los alquileres pactados.

13.13.3. Definicin
El leasing es una operacin financiera consistente en facilitar la utilizacin de equipos y maquinarias a quin carece de capital necesario para su adquisicin, merced a una financiacin a largo o mediano plazo, coincidente con el trmino de amortizacin del bien en cuestin, y garantizada con el mismo bien objeto de ella, cuyo dominio se reserva, mediante el pago peridico de un alquiler o canon, con la posibilidad de adquirirlo a su conclusin por un valor determinado.

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Actividad N 56
a) Elabore el siguiente glosario - Joint Venture: - Hipercentro de consumo: - Leasing: b) Cules son los nuevos desafos legislativos respecto a los Hipercentros de consumo?

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13.13.4. Las partes contratantes


Las partes contratantes son dos: un locador o empresa de leasing, que puede ser una entidad financiera o compaa financiera y el locatario o usuario, an cuando en las operaciones, intervenga un tercero que es el vendedor del bien.

13.13.5. Destinatarios del Leasing


Est dirigido a las empresas que pueden solucionar, por su intermedio, los problemas de equipamiento, acorde con las necesidades cambiantes de la actividad econmica del pas. El leasing no slo interesa a grandes empresas, sino tambin a las empresas familiares y las medianas y pequeas campaas. Los particulares tambin pueden utilizar el leasing pero su acceso resulta ms dificultoso a raz de la excesiva onerosidad que reviste, en relacin con otras alternativas habituales de financiacin. Ello hace poco comn la contratacin del leasing por personas fsicas.

13.13.6. Objeto del contrato


El objeto constituye el elemento externo de la relacin jurdica. Configura lo que las partes han tenido en mira al momento de contratar. Este debe ser material y jurdicamente posible, como para cualquier otro tipo de contrato. La determinacin del objeto de una relacin jurdica nos conduce a la categorizacin de los bienes a travs de los cuales aquella se exterioriza. Los bienes que pueden ser objeto del contrato de arrendamiento financiero, como lo llaman algunos autores, son en principio, los de capital, tecnologa, marcas, patentes aeronaves y en general, los que estn directamente destinados a ser utilizados en un proceso econmico y sean fcilmente individualizables, ya por descripciones en registros o numeracin especfica. Los bienes de consumo se incluyen cuando sirven para facilitar el uso de la cosa objeto del contrato, sea mquina, equipo, etc.. Este contrato puede ser hecho sobre todo tipo de bienes muebles nuevos, abarcando entre otros: aviones, embarcaciones, materiales de alta tecnologa, containers, camiones, cintas transportadoras, gras, elevadores, sembradoras, herramientas pesadas, equipos contables, etc.. Incluso puede llegar a instalarse y equiparse un establecimiento fabril entero, mediante este convenio.

13.13.7. Precio
El precio de la locacin lo fija la entidad financiera y se funda en dos conceptos bsicos: a) La amortizacin del bien; y b) El beneficio que la empresa desea obtener con la operacin. Los pagos suelen documentarse a travs de ttulos de crdito, obligndose el usuario al pago del monto establecido en ellos, sin poder discutir ningn problema derivado de la

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causa de la obligacin y el locador puede hacer efectivo su crdito con la sencillez y rapidez caractersticas de los procedimientos ejecutivos. El pago es exigible en tanto se hubiera entregado el bien arrendado, o puesto a disposicin del usuario.

13.13.8. Plazo
El plazo de duracin se encuentra vinculado al tiempo til de disposicin del bien. Cuando termina el plazo, el locatario debe devolver el bien u optar, segn lo pactado, por adquirirlo en compra o continuar alquilndolo, para lo cual debe celebrar un nuevo contrato a menos que se haya previsto expresamente la prrroga, porque no hay tcita reconduccin. La opcin de compra de los bienes, hecha a favor del usuario, generalmente se prevee a travs de una clusula adicional. La opcin debe ejercerse en el plazo estipulado antes del vencimiento del trmino de duracin, la misma constituye una oferta irrevocable y slo puede ser retirada cuando se agote el trmino fijado.

13.13.9. Naturaleza Jurdica


De lo expuesto, resulta que la operacin de leasing constituye en su estructura, un negocio o contrato jurdico complejo integrado, para lograr sus efectos por un conjunto de obligaciones en s misma autnomas, pero vinculadas de modo interdependiente, nacidas de una misma causa y que persigue la consecucin de un resultado determinado. Se trata de un contrato sui generis, que responde a una situacin econmica dada como solucin para lograr un mejoramiento de las condiciones para el sector empresario. Se presume que se trata de un acto realizado por dos empresas comerciales en ejercicio de su actividad lucrativa, de all deriva su naturaleza comercial. Para la jurisprudencia se trata de un acuerdo innominado, consensual, conmutativo, de tracto sucesivo, que recae sobre bienes de capital, y que tiene por misin esencial, transmitir el uso y goce de un bien y no su propiedad, sin perjuicio de la opcin para el tomador de adquirir el bien por un valor residual predeterminado.

13.13.10. Formas o tipos de Leasing


1) Leasing Operativo: Se produce cuando un fabricante o proveedor destina un bien de su propiedad para darlo en locacin, directamente sin intermediarios, garantizando su calidad y funcionamiento. La firma ms conocida e importante en la utilizacin del leasing operativo es la I.B.M.. Las principales caractersticas de este contrato son: el locador o propietario asume la obligacin de conservar y mantener en buen estado de funcionamiento el bien facilitado y hacerse cargo de todos los gastos de reparacin que no sean originados por culpa del locatario. Asume tambin la contratacin y el pago de las primas de seguro correspondiente.

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Otra de las caractersticas, es que ambas partes tienen la facultad de revocar el contrato en cualquier momento, siempre que lo hagan con un preaviso, con la antelacin necesaria segn lo pactado. Tambin se le reconoce al locatario la posibilidad de renovar el contrato por otros tantos perodos como le sea conveniente a su extensin. La caracterstica ms importante es que no lleva implcita la opcin de compra o transferencia de propiedad al locatario, ya que consiste en una alternativa de los fabricantes para colocar sus productos; de lo contrario se tratara de una venta a plazos. Este tipo de contrato se utiliza, generalmente, con respecto a bienes de rpido deterioro, envejecimiento u obsolencia prematura, muy costosos para su adquisicin y reposicin acorde a los adelantos tcnicos. 2) Leasing Financiero: Es un contrato por el cual el usuario se obliga a pagar mensualidades por el uso de un bien, facilitado por el propietario durante determinado plazo, y a cuyo trmino puede optar por la adquisicin del mismo. Por su parte el dador adquiere dicho bien con la intencin de dar su uso y luego transferir la propiedad. Se tratara del autntico contrato de leasing al que el usuario recurre como medio de financiacin, con el fin de recibir el uso de un bien que necesita sin que deba invertir inicialmente grandes sumas de dinero. Las caractersticas ms destacables de este tipo son: El tomador toma sobre s, la obligacin de conservar el bien contratado, debiendo efectuar a su cargo el mantenimiento, limpieza y reparaciones pertinentes, el seguro tambin corre por su cuenta. Generalmente, se pacta por un perodo determinado, que es irrevocable, de tal modo que cumplido ese perodo los importes percibidos por l dados, deben compensar el valor de compra originario. A la expiracin del convenio se reconoce al tomador la facultad de optar por la adquisicin del bien. La operacin encierra una nueva tcnica de financiamiento, por lo que slo puede ser prestada por entidades bancarias o financieras, en razn de ser las nicas autorizadas a realizar mediacin entre la oferta y la demanda pblica de recursos financieros. En el leasing financiero no se opera, la reunin de las calidades de locador y proveedor en la misma persona como en el leasing operativo. La diferencia sustancial entre los dos modos de leasing enunciados es que, el leasing financiero es un contrato autnomo, tpico, con individualidad propia en razn de sus especiales caractersticas, por el contrario, el leasing operativo no es otra cosa que el alquiler tradicional. El derecho de opcin de compra que lleva nsito el leasing financiero, configura el factor distintivo esencial entre ambos institutos. CONCLUSION El contrato de leasing que hemos abordado anteriormente, es una institucin que nace concomitantemente con los avances tecnolgicos, lo que demuestra una vez ms el ingenio humano, en este caso en el mbito comercial, para adecuarse a ellos. Sin embargo, segn lo vimos, el leasing est principalmente dirigido a las grandes empresas que solucionan sus problemas de equipamiento a travs de esta operacin financiera, y que la forma propiamente dicha es el leasing financiero.

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De esto se deduce que el leasing tiene que ser, y es, una operacin ventajosa para adquirir bienes de capital que de otra manera resultara imposible o muy costoso, con el agravante del costo de produccin que se vera elevado por el uso de equipos o maquinarias obsoletas, de adquirir o comprar. Es necesaria, en forma urgente, la regulacin legal de esta institucin, ya que de esa manera sera tal vez una opcin contractual de mayor alcance, incluso a mayor nmero de empresas, que al encontrar delineada la figura, confiaran ms.

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UNIDAD V

5.1. El Seguro
El hombre, ante la amenaza a su persona y a sus bienes por los ms diversos peligros: muerte, incendios, accidentes automovilsticos, robos, etc. ha ensayado diversos mtodos para hacer frente a esas contingencias daosas (por ej. recurriendo a reservas de ahorro -sacrificios al consumo- para prevenir o morigerar las consecuencias del siniestro). Pero el ahorro como mtodo de prevencin es un mtodo imperfecto. Por ello, el hombre en su capacidad creativa, ide otro mecanismo por el cual, mediante una suma relativamente reducida, otra persona (el asegurador) se obliga a indemnizar el dao que pudiere resultar del acaecimiento de un siniestro.(1) La solucin a la insolvencia del asegurador se ide a travs de un mecanismo econmico basado en la agrupacin de un nmero considerable de asegurados, a travs de un fondo operativo o centro de relacin por el cual el asegurador va a hacer frente a las obligaciones nacidas de los siniestros que afecten a cualquiera de los aseguradores que integran el grupo. Mediante ello se distribuye el peso econmico de los riesgos entre todos. Las contribuciones son recaudadas y administradas por el asegurador. La relacin de los asegurados entre s, es una vinculacin econmica (Halpern lo llama sistema de reparto social de los riesgos). Tal vinculacin puede darse a travs de la empresa comercial de seguros (forma indirecta) o bien, (modo directo) en la relacin asociativa establecida entre los amenazados por tales riesgos, como ocurre por ejemplo en las cooperativas y mutualidades de seguros. Dentro del esquema tcnico juega un papel fundamental las estadsticas, porque mediante la registracin del nmero y naturaleza de los infortunios y sus consecuencias, permiten elaborar hiptesis de comportamiento futuro de los riesgos, haciendo posible la determinacin a priori de la contribucin, o prima que se deber requerir a cada asegurado. En conclusin, en este contrato aparecen dos aleas, la primera alea propia del suceso o siniestro, contra el que el asegurado busc cubrirse y la segunda, es el riesgo de la insolvencia del asegurador (y quiz la prdida de la prima pagada, resultando as, un doble perjuicio). De esta manera, con el sistema del agrupamiento de los asegurados y con el trabajo de estadstica, se infiere el monto que el asegurador debe disponer para atender los riesgos del asegurado. Por ello, es importante que el asegurador sea una empresa (por otra parte es un elemento esencial del contrato) a fin de garantizar la capacidad tcnica econmica del sistema, en el que est interesado el orden pblico y la solvencia del asegurador, a travs de una explotacin cientficamente organizada.

(1) El nico problema que puede acarrear este sistema como paliativo para la cobertura de las contingencias daosas en el hombre, es el relativo a la probable insolvencia del asegurador, que es propio del acto de seguro, y que ser el nuevo riesgo emergente. De todos modos tambin se han ideado soluciones para este riesgo emergente ya que dadas las ventajas del Seguro no tiene incidencia negativa de envergadura en cuanto a los beneficios.

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5.1.1. Concepto
El art. 1 de la ley 17.418 expresa que: Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto.

5.1.2. Clasificacin
a) Seguros patrimoniales (o de intereses) (Cap. II Ttulo I) b) Seguros de personas (Cap. III Ttulo I)

5.1.3. Seguros de daos patrimoniales


Los seguros de daos patrimoniales cubren el Inters (por eso se los denomina tambin seguros de inters) que una persona puede tener respecto de una cosa o de un derecho determinado (por ej. el inters del propietario respecto de su casa, que no se la destruya con un incendio, o que le roben determinados objetos, o que se reparen daos sufridos en un accidente de trnsito a su vehculo). Este seguro tambin comprende el inters que pueda tener respecto del patrimonio en general, para el caso que ste pueda verse gravado por una obligacin, nacida de alguna circunstancias que generen responsabilidad por ej. un accidente de trnsito sito contra un tercero, por ello se llama seguro de responsabilidad civil.

5.1.4. Seguros de personas

Presentan dos variedades:

a) Los seguros de vida, relativos a la duracin de la vida humana, que constituye el eje sobre el cual giran (pudiendo darse tanto bajo la forma de seguro para el caso de ocurrir el fallecimiento del asegurado, como tambin para la hiptesis de que ste sobreviva determinado lapso, e incluso formas mixtas comprensivas de ambos casos) y b) Los seguros cuyo funcionamiento no est vinculado a la duracin de la vida del asegurado sino a sucesos o accidentes que puedan provocar un dao en la salud, en la integridad fsica o la prdida de la vida (seguros de accidentes personales).

5.1.5. El contrato de seguro


Naturaleza y funcin: El seguro privado se constituye a travs de un contrato cuyo contenido est sometido a una ley de tipo reglamentario, que regula minuciosamente los diversos aspectos del contrato, estableciendo numerosas disposiciones inmodificables en favor del asegurado.

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El seguro, en su modalidad actual, se lleva a cabo por empresas que realizan contrataciones en masa de operaciones, ms o menos homogneas, por lo que utilizan contratos tipos, instrumentados en formularios con clusulas generales impresas (son clusulas predispuestas). Virtualmente son impuestas al asegurado, configurando con ello verdaderos contratos de adhesin, siendo el margen de discusin del contenido del contrato reducido a muy pocos aspectos, por ej. la eleccin de los tipos de cobertura, el tiempo de duracin, etc.. El cuerpo fundamental del contrato ya est establecido y el asegurado se encuentra ante la situacin de tener que aceptarlo si quiere que sus riesgos sean cubiertos. Por ello, la ley de seguros ha disciplinado los aspectos fundamentales de la relacin, mediante normas inderogables por acuerdo de partes, o slo modificables en favor del asegurado. Precisamente por ello es que, cualquier oscuridad que resulte del texto de las plizas se interpreta en contra del asegurador que las redact.

5.1.6. Caracteres del contrato


- Bilateral - Consensual, an antes de emitirse la pliza emergen los derechos y obligaciones de asegurador y asegurado, desde que se ha celebrado la convencin. - Oneroso - De duracin no se agota en un solo acto, regula la relacin durante un plazo. - Aleatorio: (por sus caractersticas encuadra dentro de las previsiones del art. 2051 C.C.). - Comercial (incluso la ley de seguros est integrando el Cd. de Comercio).

5.1.7. Limitaciones a la voluntad contractual


En cuanto a la pliza, la ley se aparta de la regla del art. 1.197 del Cd. Civil, sometiendo las condiciones de la pliza a la aprobacin de la Superintendencia de Seguros y previendo varias reglas (art. 158): a) No se pueden variar por acuerdo de partes los arts. 5, 8 y 9 (reticencia) 34 y 38; b) Slo pueden modificarse a favor del asegurado otros arts. (por ej.: 6, 7, 12, 15, 18, ap. 2) 19, 29, 36, 37, 46, 49, 51, 52, 82, etc.). c) Hay normas que, por su naturaleza o por su letra son total o parcialmente inmodificables. En materia de plazo la ley establece reglas vinculantes cuando la prctica puede tornarse abusiva y funcionar en perjuicio del asegurado: - La prrroga tcita slo puede ser eficaz por un perodo de seguro. - Cuando el contrato es por tiempo indeterminado, slo se admite la renuncia al derecho de rescindirlo, por el plazo mximo de cinco aos (salvo en el seguro de vida donde no se admite la renuncia).

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5.1.8. Prueba del contrato - pliza


El contrato se instrumenta en una pliza que normalmente se extiende en un solo ejemplar. La ley de seguros establece que este contrato slo puede probarse por escrito, pero se admite los dems medios de prueba si existe principio de prueba por escrito. Requisitos de la pliza: La ley admite la instrumentacin por la pliza que el asegurador entrega al asegurado y dispone que debe estar debidamente firmada por el asegurador, con redaccin clara y fcilmente legible. Esta exigencia atiende a uno de los aspectos ms delicados del seguro: la redaccin de la pliza. El asegurado se encuentra en este aspecto en una situacin de desventaja, ya que se le impone una pliza referida a un contrato de tcnica econmico-jurdica, sumamente compleja, y en cuya redaccin no ha intervenido. Por ello se resuelve uniformemente en la jurisprudencia que toda clusula ambigua u oscura del contrato es interpretada en contra del asegurador. Se suma a las ambigedades otro problema propio de los contratos de seguros donde, para reducir espacio se reduce tanto la letra de las plizas que se hace prcticamente ilegible. Por ello la ley exige que los contratos sean emitidos en formularios adecuadamente redactados e impresos (es decir, con letra legible), an cuando tal requisito no es cumplido normalmente, conforme consta en la realidad. Las plizas deben contener: Los nombres y apellidos de las partes, El inters o la persona asegurada, Los riesgos asumidos, La indicacin del momento en que los riesgos son efectivamente cubiertos, El plazo de vigencia del contrato, la prima o cotizacin la suma o sumas aseguradas y - Las condiciones generales del contrato. La ley expresa que pueden incluirse en la pliza condiciones particulares. Cabe distinguir entre condiciones generales, particulares y especiales. Condiciones generales: son aquellas uniformes, impresas, iguales en todas las plizas de un mismo riesgo. Condiciones particulares: son las que se refieren a los aspectos singulares de cada contrato, diferentes en cada caso: datos de las partes, determinacin del inters asegurado, importe cubierto, prima, duracin del contrato, etc., son habitualmente mecanografiadas aunque pueden estar manuscritas. Condiciones especiales: son las que se refieren a una determinada especie de cobertura por ej. condiciones especiales del seguro de robo en casas de comercio, etc. Estas condiciones tambin van impresas separadas de la condiciones generales, sealndoselas con nmeros o letras y aclarndose expresamente que forman parte de las mismas. Finalmente cabe aclarar que la ley de seguro admite que la emisin pliza sea a la orden o al portador. Modalidades de celebracin: Muchas veces se concreta el contrato a travs de un intermediario que se llama productor de seguros, que tiene como tarea estimular la oferta, convenciendo de la necesidad de buscar al amparo del seguro a quienes estn

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amenazados por algn riesgo. Aceptada la sugerencia, se firma una solicitud o propuesta de seguros; que el productor mismo se encargar de entregar a la empresa de seguro. El asegurador recibe la propuesta y la estudiar a fin de establecer si la cobertura requerida es tcnica y comercialmente aceptable y dispondr que se efecten las averiguaciones o verificaciones del estado del riesgo (estado del depsito, revisacin mdica, etc.) luego realizar los clculos de la prima y posteriormente la emisin de la pliza. El asegurador podr revocar la propuesta ya que el contrato de seguro recin estar concluido con la aceptacin de su propuesta por parte del asegurador; esta aceptacin normalmente se realiza mediante la emisin de la pliza (por ello decamos que el contrato es consensual) pero en la prctica al asegurado le ser muy difcil demostrar esa aceptacin mientras no cuente con la pliza.

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Actividad N 57
a) Busque el ejemplar de una pliza de seguros y analice los requisitos y condiciones de acuerdo a lo expuesto en el mdulo. b) Analice el contenido de los artculos mencionados en los puntos a, b y c expuestos en el apartado 13.1.7. del mdulo.

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5.1.9. Elementos del contrato


Partes: las partes en el contrato de seguro son: a) Asegurado: el titular del inters asegurado. En la mayora de los casos coincidirn la persona del asegurado y la del tomador, en un solo individuo; pero puede ocurrir que el tomador, sin ejercer representacin alguna, contrate el seguro por cuenta ajena o por cuenta de quien corresponda, resultando -en tal caso-, distintas las personas del tomador y del asegurado. Los beneficiarios en el seguro de vida, por ej. los hijos, no son partes en el contrato. b) Asegurador: Capacidad: para contratar un seguro se requiere la capacidad genrica y debe tenerse presente que la contratacin de un seguro es un acto de administracin.

5.1.10. Reticencia y falsa declaracin


El contrato de seguro tiene una estrecha vinculacin con el aspecto tcnico-econmico del mismo, por ello es fundamental establecer con precisin, la naturaleza y estado del riesgo al momento de contratar, y el mantenimiento de ese estado durante la vida del contrato. La ley de seguros establece que: toda declaracin falsa o reticencia de circunstancias, conocidas por el asegurado, an hechas de buena fe, que a juicio de peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el asegurador se hubiere cerciorado del verdadero estado de riesgo, hace nulo el contrato. Se refiere a los efectos del error en que puede caer el asegurador, proveniente de una declaracin del asegurado que no se ajusta a la realidad, en razn de contener una informacin errnea, que tiene su origen en una actitud dolosa o negligente de dicho asegurado. La informacin se refiere a algunas circunstancias que sirven al asegurador para apreciar el riesgo, a los efectos de determinar sus caractersticas y su entidad econmicas y as, poder establecer si el mismo, va a ser cubierto, y cul va a ser la prima que deber pagar el proponente. La ley se refiere a una inexactitud o reticencia que tengan alguna importancia. Cualquier falsedad u omisin no da lugar a las consecuencias que la ley impone, debe ser una omisin importante y la ley establece que esa importancia debe ser valorada por juicio de peritos. La consecuencia de la falsa declaracin o reticencia es la anulabilidad del contrato. La nulidad es relativa. Si la reticencia no es dolosa el asegurador podr continuar el contrato, previo reajuste del mismo, en los supuestos que indica la ley de seguro. El asegurador dispone de tres meses a partir de haber conocido la reticencia para impugnar el contrato. Existiendo mala fe no puede el asegurado requerir el reajuste.

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5.1.11. Objeto del contrato de seguro


El objeto del contrato de seguro es la cobertura contra un riesgo que amenaza un inters econmico. Ese inters econmico debe ser lcito. El asegurado al contratar busca amparo contra riesgos que amenazan sus intereses. Por eso, resulta lgico lo que dice la ley, cuando determina la nulidad del seguro, si al tiempo de su celebracin, el siniestro se hubiera producido o desaparecido la posibilidad de que se produjeran, ya que en ambos casos, no existira ms el riesgo y resultara entonces imposible buscar proteccin contra ellos.

Elementos especficos:

- Riesgo - Prima - Inters asegurado

a) Riesgo: constituye el punto central del seguro, el evento alrededor del cual giran todos los dems aspectos de la relacin asegurativa. Es precisamente para ampararse de los riesgos que los amenazan, que las personas recurren al seguro a fin de neutralizar econmicamente los perjuicios, tambin econmicos, provocados por el siniestro. La incertidumbre es la cualidad esencial del riesgo, por ello si no hay tal incertidumbre (ya fuera porque el riesgo ya se produjo o por haber desaparecido la posibilidad de su acaecimiento) el contrato sera nulo. La incertidumbre en el acaecimiento del siniestro presume la posibilidad de que ocurra y ste, debe ser de tal naturaleza, que sea posible que acontezca, pero que al mismo tiempo resulte incierto si suceder o no. Determinacin del riesgo: se realiza en dos etapas: a) Primero se individualiza el riesgo (por ej. incendio, accidente, robo, etc.) b) Luego se procede a la delimitacin de ese riesgo, es decir, a particularizar las circunstancias que van a quedar comprendidas o excluidas de la cobertura.

La delimitacin del riesgo se realiza de dos maneras:

1) Positiva: indicando las situaciones, cosas, intereses, amparados por el seguro y; 2) Negativa: enumerando las situaciones que son excluidas de dicha cobertura.

Dolo del asegurado: se excluyen los siniestros dolosamente provocados por el asegurado. El fundamento lo constituye las circunstancias de que un siniestro en el que ha medido provocacin dolosa resulta ofensivo a la moral y al orden pblico, y no puede entonces, recibir la proteccin del orden jurdico, a lo que se agrega el no menos importante argumento que destaca, que tal conducta, torna cierto el siniestro por accin unilateral del asegurado, desplazando a un elemento esencial del seguro: la incertidumbre. El dolo de terceros -por el contrario- no le afecta, salvo que exista connivencia; en cambio, es oponible al asegurado el dolo del mandatario o representante legal. La ley tambin excluye los siniestros acaecidos mediando culpa grave del asegurado (art. 70 de la ley 17.418).

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Agravacin del riesgo: El art. 37, de la ley de seguros, establece la facultad rescisoria del asegurador para el caso de que se produzca una agravacin del estado del riesgo de determinadas caractersticas. El cargo de probar la agravacin y de su importancia pesa sobre el asegurador, por aplicacin de los principios generales de la materia. Si la pliza enuncia a priori determinadas circunstancias que se consideran agravantes, la carga de la prueba se invierte y es el asegurado quien deber demostrar, que aunque se haya producido las circunstancias prefiguradas como agravantes, no existe en realidad agravacin. El efecto de la agravacin es la facultad de rescindir el contrato, que el asegurador deber manifestar tal voluntad al asegurado en el trmino de 7 das, pasado este trmino se produce la caducidad de este derecho. b) Prima: En el sentido amplio se refiere al precio del seguro. Es decir a lo que el asegurado debe pagar por el mismo. En sentido restringido o tcnico, es el costo del riesgo conforme a los anlisis y clculos estadsticos. La prima se encuentra en estrecha relacin con el riesgo ya que constituye la medida econmica del mismo en funcin de la mayor o menor probabilidad de que acontezca el siniestro. Fondos de primas: este fondo se forma mediante la reunin de las primas pagadas por los asegurados que han contratado con un mismo asegurador, las que van a constituir un fondo comn con el que se deber hacer frente a los siniestros; por eso, es tan importante el adecuado clculo de la prima y el pago de dicha prima en el debido momento por parte del asegurado. Solo as se conseguir la adecuada integracin del fondo, que asegure el pago oportuno e integral de los siniestros. c) Inters asegurado: es fundamental tener en cuenta que con el seguro, lo que busca el asegurado es cubrir ese inters econmico que advierte amenazado por un riesgo; es decir, que lo que asegura es ese inters y no la cosa o bien sobre el que dicho inters reposa. El inters es, en ltima instancia, la necesidad del mantenimiento de la integridad de la cosa sobre la que recae. De all, que la indemnizacin no puede superar la medida de ese inters; de otra manera, el seguro dara lugar a enriquecimiento, lo que es contrario a su esencia indemnizatoria (esto sirve para diferenciar al seguro de la relacin de juego o apuesta). Dice la doctrina que el inters tiene carcter subjetivo (es el inters de alguien). En el seguro de personas -especialmente en el de vida- se discute si el inters juega el papel fundamental que tiene en los seguros de daos. En estos seguros el inters no reviste carcter econmico, sino meramente afectivo o moral, y por ello no sirve de medida de la prestacin a pagar por el asegurador ni constituye la traduccin econmica de la relacin que vincula dos personas. Podemos definir -entonces- al inters como la relacin lcita de valor econmico sobre un bien. Cuando esa relacin se halla amenazada por un riesgo, es un inters asegurable. El inters asegurable tiene mucha importancia porque constituye el objeto del contrato, su existencia es esencial para legitimar el contrato e impedir que degenere en una apuesta: es la medida de la indemnizacin.

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Debe determinarse de manera precisa y enunciarse en la pliza. Pueden concurrir varios intereses idnticos o distintos y que se excluyan o delimiten recprocamente. Pueden ser:

* Alternativos * Sucesivos * Complementarios

Pueden coexistir varios intereses sobre un bien. El bien puede pertenecer a varios interesados, o varias personas pueden tener distintas clases de intereses sobre l. Si varias personas son titulares del mismo inters, cada uno puede asegurar su parte o la totalidad, por todos, o su parte a nombre propio, y por los dems, en su nombre y cuenta. Los intereses pueden ser neutrales (que no se opongan ni excluyan, uno indiferente para el otro). No existen intereses eventuales (inciertos, condicionados, dudosos, suspensos). El inters pertenece a uno u a otro, pero pertenece a alguien, y esa pertenencia indicar quien es el perjudicado en caso de siniestro. Con referencia al comienzo formal del seguro el inters puede ser: a) Presente: cuando existe a ese momento y coinciden el comienzo formal (de celebracin) con el material (garanta) del seguro. b) Pasado: cuando existe al comienzo material del seguro y ste es anterior al comienzo formal (seguro retroactivo). c) Futuro: cuando no existe al comienzo formal pero sus existencia es calculada. Dada la naturaleza econmica del inters, el conflicto entre los distintos intereses slo puede producirse desde el punto de vista de la determinacin de la persona que sufre el perjuicio. El asegurador slo indemniza los daos patrimoniales causados por el siniestro, no son asegurables los intereses de afeccin, los morales, religiosos, etc., adems de que el inters debe ser la medida del perjuicio (se admite como excepcin cuando no puede ser objeto de apreciacin exacta se emplea la pliza tasada). El inters no requiere una vinculacin jurdica, puede incluso ser una relacin de hecho y referirse al entero patrimonio (por ej. en la responsabilidad civil).

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Actividad N 58
a) A travs de un ejemplo inventado por Ud., explique los elementos de un contrato de seguros. b) Cmo se puede saber con certeza que hubo Reticencia o falsa declaracin?. c) Establezca las relaciones existentes entre Riesgo, Prima e Inters.

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5.1.12. Falta de inters


Afecta vitalmente al seguro. Debe distinguirse distintos casos: a) El inters nunca existi: el asegurador queda liberado; b) Desaparicin del inters antes del comienzo material del seguro: el inters existi pero se extingui, el asegurado no tiene derecho a la prima sino a la aplicacin del art. 81. c) Desaparicin del inters despus del comienzo del seguro: si la desaparicin es total, desaparece el derecho a la indemnizacin y el asegurador percibir la prima en proporcin. Si desaparece parcialmente se caer en sobreseguro o desaparecer el infraseguro con sus consecuencias propias. El inters debe existir al tiempo del siniestro, y ser probado por el asegurado incluso en el seguro por cuenta ajena.

5.1.13. Licitud
Debe ser legtimo. El riesgo es asegu-rable y los hechos en s no violan la ley, la ilegalidad o inmoralidad resulta del inters, as en el seguro contra incendio de casas, para el juego prohibido, o el buque desti-nado al contrabando. Pero es lcito asegurarse contra el acto ilcito ajeno y las consecuencias ilcitas de los delitos culposos propios, incluso por culpa grave si as se pacta. En el seguro de personas la ley ha suprimido el inters, lo ha reemplazado por el consentimiento del tercero, cuando se asegura su vida.

5.1.14. Inters y valor asegurable


El valor del inters asegurable marca el monto mximo de la indemnizacin que podr pagar el asegurador, excepto que se trate de un valor tasado (tiene la ventaja de eliminar las diligencias y cuestiones acerca del valor asegurable) en donde el valor contratado obliga a las partes, sin perjuicio del derecho del asegurador de impugnarlo, probando que existe dolo, fraude o exageracin, con el efecto de reducirlo a su valor real. Si el valor vara durante la ejecucin del contrato, se variar proporcionalmente la prima, en ms o en menos, y el incremento del valor puede provocar el infraseguro. La fijacin del valor es importante, porque la determinacin por un monto excesivo agrava el riesgo. Cuando la exageracin sea dolosa se anular el seguro. La suma asegurada en el seguro de responsabilidad civil fija el lmite mximo de la indemnizacin pero no el valor del seguro, porque no se determina con relacin a una cosa o un bien determinado. Es posible que el seguro sea ilimitado (por ej., en el caso de automotores). En el seguro sobre la vida, el valor queda librado al arbitrio de las partes, al igual que en el seguro de accidentes personales, por lo que no se le aplican las normas sobre sobreseguro e infraseguro.

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5.2. Infraseguro
Es el caso en que la suma asegurada es menor que el valor total de inters asegurable (art. 65) es posible y lcito, sea que se trate de una parte alcuota o no. Puede existir desde la celebracin del contrato (intencionalmente o no) o puede sobrevenir (por ej., por efecto de la inflacin). Cuando no sea intencionalmente perseguido por el asegurado para obtener plena indemnizacin, cabe insertar clusulas de reajuste peridico del valor asegurado, con el consiguiente reajuste de primas. Su efecto, al momento del siniestro, es hacer aplicable la regla proporcional por la parte no cubierta, el asegurado soporta el dao en la medida del infraseguro y cuando el siniestro es parcial al asegurador, slo le cabe indemnizar en proporcin (de lo contrario el asegurado recibira una indemnizacin desproporcionada a las primas pagadas).

5.3. Sobreseguro: (art. 62 y 65 ap. 1)


Existe cuando la suma asegurada excede del valor asegurable o del inters personal del asegurado. El efecto es la nulidad del contrato cuando el sobreseguro es doloso al tiempo de la celebracin, dolo que exige la intencin de enriquecerse. La prueba del dolo queda a cargo del asegurador. No existe cuando la suma indicada slo determina un mximo de la indemnizacin (como es el caso del seguro de responsabilidad civil o en el seguro de crdito).

5.4. Pluralidad de seguros


Se da cuando se cubre inmediatamente el mismo inters, contra el mismo riesgo, con distintos aseguradores. En relacin a la extensin de la garanta pueden constituir: 1) Seguro total: Si cada contrato constituye infraseguro. 2) Doble seguro Se caracteriza por: a) b) c) d) Identidad de inters asegurado; Identidad del riesgo; Distintos aseguradores; Vigencia contempornea de los contratos.

Es lcito y llena una funcin necesaria que es la de repartir los riesgos cuando exceden del plan financiero de un solo asegurador.

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Los contratos son independientes porque entre los distintos aseguradores no existe vnculo jurdico; pero es frecuente que los aseguradores elijan a uno de entre ellos para que acte en representacin de todos. Puede tomar la forma de coseguro cuando los distintos aseguradores concurren cubriendo cada uno una cuota aparte. Cuando existe pluralidad de seguros cada asegurador responde en proporcin al monto asegurado hasta la total in-demnizacin de manera tal, que el asegurado no puede preten-der una indemnizacin superior al dao efectivamente sufrido. El asegurador no puede aumentar la responsabilidad de alguno o algunos de los aseguradores rescindiendo el contrato anterior ni exonerando de responsabilidad. El asegurado debe informar a los distintos aseguradores los distintos contratos celebrados, bajo pena de caducidad, salvo pacto en contrario (el inters del asegurador es que la contratacin puede agravar el azar moral). Doble Seguro: cuando en la pluralidad de seguros la suma excede el valor asegurable existe doble seguro. La diferencia con el sobreseguro est en que en ste, el exceso est en el seguro individual, mientras que en el doble seguro, resulta de la suma de los distintos contratos. Se le aplican las reglas de la pluralidad de seguros.

5.5. Seguro por cuenta ajena


El seguro puede celebrarse por el propio titular del inters asegurable (coincidiendo as el tomador o el contratante del seguro y asegurado), o puede celebrarse por un tercero (tomador) para amparar el inters de otro (determinado o determinable), que es el asegurado, con mandato o sin mandato. Cuando el tercero contrata el seguro por representacin del titular del inters, como efecto de la representacin, el contrato surte directamente sus efectos entre el asegurado y el asegurador, pero para juzgar la reticencia se tendrn en cuenta la conducta y conocimiento del representado y el representante. Cuando se celebra el contrato por cuenta ajena as debe declararse; de los contrario se presume que ha sido celebrado por cuenta propia. Se distingue el seguro por cuenta ajena donde el tercero est determinado en el contrato, del seguro por cuenta de quien corresponda donde el tercero est indeterminado pero es determinable. En cuanto a la naturaleza jurdica de este contrato se ha dicho que hay: - Comisin; - Gestin de negocios; - O contrato en favor de tercero determinado o determinable. Las relaciones jurdicas en este contrato (donde parti-cipan tres partes y ante la eventual indeterminacin de una de ellas, todo lo que le da complejidad al contrato) se dan: a) Entre el tomador o contratante y el asegurador: se rigen por las reglas del contrato de seguro en el que se debe constar que se contrata por un inters ajeno, o ser de conocimiento del asegurador, debiendo el tomador cumplir con todas las cargas y obligaciones del contrato so pena de las sanciones legales y contractuales.

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b) Entre asegurado y asegurador: el asegurado debe aceptar. Si no tiene inters y lo rechaza, no por ello el tomador adquiere el contrato puesto que no es titular del inters asegurado, pero el asegurador percibir la prima porque soport el riesgo. Si acepta el contrato asumir las obligaciones contradas por el asegurado. c) Entre tomador y asegurado: las relaciones se rigen por la vinculacin que exista entre ellos (comisin, etc.) sin que tales vinculaciones influyan sobre el seguro. Debe tenerse en cuenta: * Para juzgar la reticencia se juzgar la conducta y diligencia de tomador y tercero (excepto si se contrat sin conocimiento de ste). * El asegurado puede aceptar el contrato an despus de acaecido el siniestro (art. 22) sin perjuicio de que el asegurador pague al tomador la indemnizacin, porque es facultad suya exigirle la prueba de la titularidad del inters. * El tomador siempre est obligado al pago de la prima, aunque el asegurado no acepte el contrato.

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Actividad N 59
a) Qu se resuelve en los siguientes casos?: - Inexistencia del inters: - Desaparicin del inters, antes y despus del comienzo material del seguro. b) Elabore el siguiente glosario: - Infra seguro: - Sobre seguro: - Coseguro: - Doble seguro:

c) En el caso del seguro por cuenta ajena, cmo se juzga la reticencia?

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5.5.1. Obligaciones de las partes


1) Pagar la prima: Como lo expresa el art. 29 de la Ley de Seguros es el tomador quien est obligado al pago de la prima, disposicin razonable por cuanto el tomador es la persona que contrata el seguro. La ley establece tambin que el asegurador no podr rehusar el pago de la prima que pretenda efectuar un tercero, lgicamente, salvo disposicin expresa del asegurado. El acreedor del pago es el asegurado, ya que la prima constituye la contraprestacin de la obligacin condicional asumida por dicho asegurador en razn del contrato, de pagar la indemnizacin o cumplir con la prestacin convenida si ocurre el evento previsto a tal efecto. Existiendo pluralidad de aseguradores en un contrato, cada uno de ellos es acreedor por la parte de prima que le corresponda, sin embargo, podrn autorizar a uno de ellos para que perciba la totalidad de dicha prima. Lugar de pago: la prima se pagar en el domicilio del asegurador o en el domicilio convenido por las partes (art. 29 ley de seguros). Oportunidad de pago: la prima es debida desde la celebracin del contrato, en cambio, no es exigible contra entrega de la pliza. La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima, hace presumir la concesin de crdito para su pago. Otras cargas del asegurado: pueden ser legales (que son las impuestas por la ley) y las convencionales (art. 36 Ley de Seguros). 2) Declaracin del estado de riesgo: es la declaracin correcta del estado del riesgo necesaria para la debida evaluacin por el asegurador. 3) Carga de no agravar el estado del riesgo: o de mantener el estado del riesgo. Se entiende por estado del riesgo un estado de hecho concreto o imaginado como tal, referido al presente, o a un determinado momento histrico, considerado desde el punto de vista de la probabilidad que, dado ese estado de hecho, se verifique el siniestro. Slo forman parte de l las circunstancias que se dicen influyentes sobre el riesgo y que son las que -segn la experiencia comn-, tienen cierta influencia sobre las probabilidades de que ocurra el siniestro. Est sujeto a modificaciones previsibles e imprevisi-bles. El asegurador debe asumir las consecuencias previsi-bles, aunque agraven el riesgo. Cuando las modificaciones son imprevisibles el asegurador debe ser amparado porque destruyen los presupuestos de la fijacin de la prima y la clasificacin del riesgo, que son fundamentos del contrato. De ah se derivan dos cargas para el asegurado: la de mantener el estado del riesgo, es decir, no alterarlo por acto suyo, y la de informar toda alteracin del estado de riesgo, por un acto suyo o por obra de tercero. Esta carga impone una prohibicin general, es permanente comenzando con la iniciacin formal del contrato (antes existe el deber de informar). Si existe pluralidad de asegurados, pesa sobre todos, y la violacin por parte de uno de ellos perjudica a todos. La alteracin del estado de riesgo puede derivar de una accin o de una omisin. Puede derivar de un acto del tomador o de la accin de un tercero (no permitida ni consentida), de hechos naturales, un cambio de legislacin, etc.. Se reputan agravantes las circunstancias que de haber existido al tiempo del contrato a juicio de peritos, el asegurador no lo habra celebrado o lo habra hecho en condiciones distintas.

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Debe distinguirse: a) Del aumento del riesgo: que se produce por el aumento del inters asegurable, en principio no produce agravacin del riesgo. b) Del riesgo excludo: es decir, no asegurado, que puede ser el mismo riesgo agravado; c) De la reticencia y falsa declaracin: porque son vicios anteriores a la celebracin del contrato (en principio). Requisitos: para que exista agravacin del estado del riesgo es necesario: a) Que se refiera al riesgo concretamente asumido. b) Que sea importante y vare el riesgo de manera impor-tante (lo que se resolver en cada caso concreto, con criterio objetivo, por el juicio de peritos en caso de desacuerdo y a cargo del asegurador, art. 37). c) Que sea duradera (o considerar que lo ser). 4) Carga de informar la variacin del estado del riesgo: La carga de mantener el estado del riesgo impone la de informar sus variaciones. Si en el contrato se indican las causas de agravacin se estar en lo pactado; si no se las indica se estar a las que alteren el estado del riesgo descripto en la propuesta. De no existir propuestas, se analizara las que se juzguen importantes. Deben informarse todas las agravaciones, cuando se refieren a un acto del tomador (subjetivas). La declaracin debe ser previa a la agravacin y si dependen de un hecho extrao al tomador, las informar en cuanto las conozca. Se requiere el conocimiento efectivo,si hay varios obli-gados, el conocimiento de uno de ellos perjudica a los dems. La informacin se dirigir al asegurador o al agente de celebracin, ms no al agente del art. 53 que actuar como mero mensajero, excepto que en la prctica, el asegurador considerare suficiente esa noticia al agente. Debe distinguirse el plazo para informar de la mora de la notificacin para los plazos (art. 38). Plazo para informar: a) Si se debe a un hecho del asegurado ste debe informar antes de que se produzca; y si fuera debido a un hecho imprevisible, tan pronto se produzca. b) Si se debe a un hecho ajeno, debe informar inmediatamente, segn la diligencia de un buen padre de familia, teniendo en cuenta las circunstancias de hecho. La mora en la notificacin: tiene por efecto que el asegurador no cubre el siniestro si ste se produce subsistente la agravacin, excepto que: a) El asegurado incurra en la omisin o demora sin culpa (art. 40). b) El asegurador conoca la agravacin al tiempo en que deba hacrsele la denuncia (art. 40 ap. 2 ap. b).

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5.5.2. Agravacin del estado de riesgo. Sancin:


La ley sanciona la agravacin del estado de riesgo segn que se trate de un hecho del asegurado o del hecho de un tercero. a) Si se produce por el hecho del asegurado: el efecto es la suspensin de la garanta por el trmino de siete das, plazo en el cual, el asegurador, debe comunicar su decisin de rescindir (derecho que pierde por el mero transcurso del plazo) (arts. 39 y 42). b) Si la agravacin obedece a un hecho ajeno, no se suspende la garanta sino que el asegurador tiene la facultad de rescindir durante el plazo de un mes, con preaviso de siete das. Si en la pliza se fijan indemnizaciones que se aplicarn en caso de agravacin -tarifasse entiende que existe renuncia al derecho de rescindir. El restablecimiento al estado anterior del riesgo extingue el derecho de rescindir (art. 42).

5.5.3. Prueba:
La prueba de la existencia de la variacin del estado de riesgo y sus efectos pesa sobre el asegurador. Los hechos constitutivos de la agravacin pueden probarse por cualquier medio de prueba, pero sus efectos (que habran impedido o variado los trminos del contrato) deben establecerse por juicio de peritos (art. 37). 5) Carga de informar el acaecimiento del siniestro: Tiene por objeto poner al asegurador en condiciones de controlar las circunstancias en que se produjo para establecer si condice con la garanta asumida. Exige que el asegurado tenga conocimiento cierto del acaecimiento. Es una declaracin de conocimiento. Puede ser cumplida por el obligado o por un tercero, lo que importa es el conocimiento por el asegurador. Debe dirigirse el asegurador o a su agente que pueda obligarlo. Ha de remitirse dentro de los 3 (tres) das desde que ocurri o se conoci el siniestro. Se presume que se conoci el da en que ocurri; el asegurado debe probar que lo conoci posteriormente. El retardo es excusable por fuerza mayor, caso fortuito o imposibilidad sin culpa. Es libre de formas, an cuando el contrato requiera una formalidad, an sin cumplirla es vlida si el asegurador tom conocimiento. La funcin de la notificacin fija su contenido, segn la naturaleza del riesgo (momento, lugar, condiciones, etc.) pero es menester que sea completa (corresponde al asegurador exigir ampliaciones).

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Actividad N 60
a) Qu ocurre si se entrega la pliza sin la percepcin de la prima? b) Enumere los casos en que el asegurado agrava el estado de riesgo. c) Ejemplifique a travs de casos, variaciones de un estado de riesgo. d) Qu sanciones se establecen para la agravacin de un estado de riesgo?

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5.5.4. Mora:
Si el asegurador entiende que existe mora debe hacerlo saber al recibir la notificacin, de lo contrario se presumir reconocimiento de haber tomado conocimiento en tiempo til. El asegurado no debe hacer investigaciones; su conocimiento debe ser cierto y concreto. El siniestro debe tener cierta importancia. La fuerza mayor, el caso fortuito y la imposibilidad de hecho sin culpa, excusan la mora.

5.5.5. Sancin por enajenacin; renuncia:


La enajenacin por omisin o por retardo se sanciona con la caducidad del derecho a indemnizacin (art. 41). El asegurador puede renunciar a la sancin. Habr renuncia tcita cuando el asegurador cumple en alguna forma cualquiera de sus obligaciones o acepta que el asegurado cumpla las suyas, o participa en la comprobacin del siniestro o del dao, etc.. 6) Carga de informar los daos sufridos: El asegurador debe ser informado cuando antes de los daos, para hacer posible su inmediata liquidacin. Es una declaracin de cumplimiento y no de voluntad. Incumbe al asegurado y a quien tenga derecho a la prestacin (cesionario, acreedor prendario, etc.). La carga subsiste mientras exista un punto para aclarar. El asegurado debe procurarse la informacin necesaria y realizar las investigaciones correspondientes, referidas al dao concreto (de ah que el contenido del informe se determinar en cada caso concreto y deber permitir las indagaciones que el asegurador considere necesarias). Los medios de prueba no pueden ser limitados, pero puede exigirse que sean instrumentales en cuanto sea razonable requerir esa forma (debiendo tenerse en cuenta la naturaleza del riesgo y las caractersticas del siniestro e incluso la personalidad del asegurado).

5.5.6. La sancin es la suspensin del plazo del art. 51. La mora en la remisin del estado de los daos se purga si el asegurado prosigui las gestiones para liquidarlos.
Violacin de la carga. Sancin: la violacin de la carga libera al asegurador si es maliciosa, o exagera fraudulentamente los daos o emplea pruebas falsas para acreditar los daos (art. 48). 7) Carga de prevenir el siniestro: El asegurado debe evitar el siniestro (y los daos) con diversas medidas de prevencin.

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Las plizas fijan para algunos siniestros, las medidas de prevencin que deben adoptarse segn los riesgos (matafuegos,sistemas de alarma,etc.). Es suficiente que se de cumplimiento sustancial a estas medidas, de las cuales debe tenerse en cuenta ms, la eficacia efectiva, que la observancia literal.

5.5.7. Incumplimiento. Sancin:


La ley exige que exista violacin dolosa o culpa grave, y la sancin est limitada a la disminucin de la sancin. 8) Carga de evitar y disminuir los daos. Salvamento: Consiste en adoptar las medidas que reducen el peligro cuando ste se concrete o amenaza concretarse (art. 72). Comienza desde que el siniestro es inmediatamente inminente y subsiste hasta que an son posibles los daos. Cumplimiento: El asegurado debe cumplirla sin pedido ni conocimiento por parte del asegurador, con diligencia mayor, cuanto menor sea la posibilidad de que el asegurador tome intervencin, no debiendo sacrificar ni su salud ni su patrimonio. Debe ajustarse al riesgo y al siniestro (no es lo mismo el seguro de incendio de muebles que el de responsabilidad civil que se concreta con la direccin del proceso por ej.). 5.5.8. Instrucciones del asegurador: El asegurador tiene inters en impartirlas y deben seguirse en lo posible, considerando todas las circunstancias del caso. Cuando el asegurado ejecuta las instrucciones del asegurador, acta como su mandatario: puede apartarse de ellas si no se ajustan al verdadero estado de las cosas. El asegurador soporta las consecuencias del cumplimiento. 5.5.9. Violacin de la carga: La violacin debe ser dolosa o culpable y libera al asegurador slo en la medida en que el dao habra sido menor sin esa violacin. 5.5.10. Reembolso de los gastos de salvamento: El asegu-rador debe reembolsar los gastos hechos y los daos sufridos en el salvamento, porque ste se realiza primordialmente en su inters; es accesoria de la obligacin principal de indemnizar. La regla es su pago y slo se exime en casos excepcionales. Expresa el art. 73 que se deben los que no sean manifiestamente desacertados, es decir, los que el asegurado pudo considerar prudentes, considerndose la prudencia conforme al momento y circunstancias en que se adopta la medida (no por lo hechos posteriores). Si existe infraseguro el asegurador reembolsar en proporcin; pero si existen instrucciones suyas es indiferente el infraseguro. Si existe pluralidad de aseguradores, se distribuir entre stos en proporcin. El reembolso se debe cuando el gasto se hace y el asegurado puede pedir anticipo (pudiendo demorar su actividad si las medidas no violan la urgencia ni la buena fe). 9) Prohibicin de cambiar las cosas daadas: Es una carga temporaria que dura desde el siniestro y hasta la liquidacin de dao: tiene por objeto impedir que el asegurado haga desaparecer los rastros de las causas del siniestro y los restos que permiten establecer la importancia de los daos.

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Su contenido es negativo: no puede cambiar en nada las cosas daadas por el siniestro, salvo reparar las cosas daadas cuando el perjuicio es parcial. Violacin: La violacin de esta carga libera al asegurador pero para ello se requiere: a) Que sea maliciosa. b) Que haga ms difcil establecer la causa del dao o el dao mismo. 5.5.11. Supuestos en que puede hacerse el cambio: No obstante la prohibicin, el cambio puede hacerse: a) Cuando es til para el salvamento (art. 77) debiendo probarlo el asegurado; b) Cuando lo exija el inters pblico (art. 77) lo que deber probar el asegurado; c) Cuando el asegurador no es diligente en la comprobacin del dao (art. 77); su dilacin no puede perjudicar al asegurado inmovilizando sus bienes; d) Cuando sea necesario para continuar con el ejercicio normal de la actividad (regla establecida para el seguro de granizo); e) Cuando el asegurado autoriza el cambio. 5.5.12. Generalidades sobre las cargas del asegurado: De lo dicho precedentemente vemos que se distinguen las obligaciones o cargas de informacin de las que conducta. 5.5.13. Naturaleza jurdica de las cargas: En general se rechaza la identificacin con la obligacin civil puesto que, mientras la obligacin: es un mandato jurdico cuyo incumplimiento es violacin de la ley, en inters ajeno, con sancin jurdica y con ejecucin forzada eventual o por un tercero; la carga: es regla de conveniencia (mandato de la ley condicionado a la voluntad del sujeto, de manera que la inobservancia est prevista como lcita por el mismo mandato), en inters propios, con sancin meramente econmica (la no obtencin del resultado) creando un impedimento para lograr ese resultado, salvo que la ley o el contrato establezca una sancin menor, sin posibilidad de ejecucin forzosa o a satisfacerse por un tercero. 5.5.14. Sancin por incumplimiento: Cuando la ley prev la sancin, sta no puede ser agravada por el contrato, slo se puede modificar en favor del asegurado. Cuando la ley no prev la sancin o cuando la carga es contractual, las partes pueden convenir la sancin de caducidad sujeta a estas condiciones: - Que la violacin obedezca a culpa o negligencia. - Si la carga debe cumplirse antes del siniestro, el asegurador debe alegar la caducidad dentro del mes de conocido el incumplimiento; si el siniestro ocurre antes de que el asegurador alegue la caducidad, debe la prestacin si el incumplimiento no influy en el acaecimiento del siniestro o en la extensin de la obligacin del asegurador. - Si la carga o la obligacin debe ejecutarse despus del siniestro, el asegurador se libera si el cumplimiento influy en la extensin de la obligacin asumida. - Debe insertarse en las condiciones particulares de la pliza, en clusula fcilmente legible y con redaccin clara, debiendo advertirse de su insercin al asegurado si no aparece en la propuesta. Si no es clara no ser oponible al asegurado.

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Actividad N 61
a) Enumere ejemplos de acciones que pueden evitar o disminuir los daos. b) Cules son las consecuencias de cambiar las cosas daadas? c) Establezca las diferencias entre obligacin y carga.

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5.6. Sancin. Caducidad.


Debe distinguirse la caducidad legal de la convencional. 5.6.1. Caducidad legal: funciona como sancin acreditados los hechos incluidos en la litis, es aplicable de oficio por el juez, esta aplicacin de oficio exige la resistencia al cumplimiento por parte del asegurador fundado en los hechos que acarrean la sancin. 5.6.2. Caducidad convencional: Funciona como una rescisin contractual: la defensa debe alegarse al contestar la demanda, es decir, debe incluirse como tal, en la litis, y juzgarse, conforme a los principios que rigen en materia de rescisin expresa. La sancin debe ser expresa, resulta de su naturaleza. 5.6.3. Renuncia a la caducidad: El asegurador puede renunciar a la caducidad en forma expresa o tcita por actos inequvocos. Se entender que existe renuncia cuando adopta una conducta incompatible con la caducidad. 5.6.4. Interpretacin de la caducidad: Por su naturaleza sancionatoria la sancin de caducidad se interpreta restrictivamente, tambin por las consecuencias de su aplicacin y porque pude llevar al enriquecimiento del asegurador a costa del asegurado. Hemos visto que el incumplimiento de la carga no lleva a la caducidad si se produjo sin culpa o negligencia, o por caso fortuito o fuerza mayor, o existe cumplimiento sustancial aunque no sea literal, de la carga (incluso si se cumpli por medio equivalente o las circunstancias del siniestro demuestran que hubiera sido indiferente su ejecucin). La carga de la prueba de la inejecucin pesa sobre el asegurador, porque aduce una causal de liberacin de su obligacin. La culpa en el incumplimiento se presume por parte del asegurado pesando sobre l, el acreditar que no hubo negligencia o culpa o bien otra causa de justificacin.

5.7. Agentes de Seguro


Las particulares caractersticas del negocio de seguro que requieren en el asegurado asesoramiento tcnico, en la etapa previa a la contratacin, y en el asegurador una afluencia constante de contratos adecuados a determinadas pautas de explotacin, ha dado lugar a la formacin alrededor de la empresa aseguradora, de un plexo operativo constitudo por quienes se dedican a la intermediacin en la contratacin de seguros. Estos intermediarios, a quienes se denominan agentes de seguro, productores de seguro o asesores de seguros, pueden ser personas fsicas o bien asumir formas de personas jurdicas. Su misin principal consiste en acercar a quienes necesitan asegurar su vida o sus bienes, a la empresa de seguro que puede brindarle las coberturas requeridas. Su misin no es simplemente de venta, sino que tambin brindan asesoramiento tcnico a los asegurados, y adems, cumplen funciones complementarias del contrato de seguro, como por ejemplo: cobro de primas, recepcin de siniestros, etc..

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Como podemos apreciar, se trata de verdaderos auxiliares del comercio, que intermedian en el mercado asegurador. Pueden agruparse en dos tipos, segn estn o no formalmente relacionados con una empresa de seguros: a) Los agentes de seguro y; b) Los corredores libres. Tenemos tambin el agente institorio, es aquel que tiene facultades otorgadas por el asegurador, para actuar en su nombre y representacin, y se aplican las reglas del mandato (art.. 54 L.S. y art. 221 y s.s. del Cod. Com.). El Agente no institorio, denominado productor o agente de seguro, slo est facultado para realizar actos materiales de intermediacin, aunque con la posibilidad de ejecutar algn acto jurdico aislado, como podra ser el cobro de la prima. Puede aceptar el pago de la prima si se halla de posesin de un recibo del asegurador (art. 53 L.S.). 5.7.1. Efectos de la apariencia: Esta compleja actividad del agente no institorio es lo que genera en la prctica, situaciones de apariencia que han debido ser solucionadas por la jurisprudencia, por cuanto la ley no contena previsiones especficas sobre el particular. Por ello, en algunos casos, la jurisprudencia ha responsabilizado al asegurador por los actos del agente carente de representacin, cuando las caractersticas del caso as lo indicaba, por ejemplo decidi que la demora del productor de transferir los fondos recibidos del asegurado (o su falta de entrega a la Ca.) no puede afectar al tomador que ha pagado en trmino. Sin perjuicio de las facultades que la ley concede a los agentes no institorios, toda vez que hay un mandato tcito resultante de la apariencia con que acta el agente ante la vista del asegurador, este ltimo resultar responsable en virtud de lo dispuesto por el art. 1874 del C. Civ. En el mbito del seguro es comn esta apariencia tolerada, pues a menudo forma parte del esquema comercial de la actividad. 5.7.2. Corredores de Seguro: Distinto es el caso del corredor de seguro, cuya actividad no est regulada por la ley 17.418, por no ser sino una figura anloga a la del corredor, tratada en el Cd. de Com. El Corredor de Seguro, no presenta la caracterstica principal que distingue al Agente de Seguro cual es la vinculacin con el asegurador de una manera estable y una relacin de colaboracin que puede ser autnoma o dependiente. El Corredor, normalmente media entre las partes sin representar a ninguna de ellas en particular, ni estar ligado por relaciones de colaboracin o dependencia. Resultando la actuacin de este intermediario una hiptesis no usual en las modalidades de la plaza aseguradora, el estudio de esta figura no se ha profundizado en el derecho de seguros. En forma general, podemos decir que esta caracterstica de no representacin que tiene el corredor, ha llevado a afirmar que la recepcin de la propuesta que luego transmite al asegurador, no obliga a este ltimo, pues el contrato recin se forma cuando al propuesta es aceptada por el asegurador; que el pago de la prima que recibe del asegurado, no puede considerarse un pago hecho al asegurador, etc..

5.8. Prescripcin en el contrato de seguro


La prescripcin liberatoria es la extincin del derecho mismo por el solo transcurso del tiempo, sealado en la ley conforme lo establece el art. 3949 del Cdigo Civil.

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Su nica fuente es la ley y ella solo puede emanar del Congreso Nacional, pues es una facultad de carcter reservado y las provincias no la pueden modificar. La ley de Seguros establece en la seccin XVI, del primer captulo, el rgimen de las acciones fundadas en el contrato de seguro. En el artculo 58 se fija el plazo de prescripcin, desde el momento que empieza a correr y cules son los actos interruptivos, mientras que en el artculo 59 se crea la prohibicin de abreviar el plazo legal. La ley, con ello, ha delimitado algunos aspectos que antes estaban controvertidos reemplazando al artculo 853, del Cdigo de Comercio de confusa redaccin.

5.8.1. Plazo de prescripcin


Determina el artculo 58 (1er. prrafo) de la ley de Seguros: Las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el plazo de un ao, computado desde que la correspondiente obligacin es exigible. Ahora veamos cundo es exigible una obligacin?, ello acontecer cuando el acreedor tiene expedita la va para reclamar del deudor, la ejecucin inmediata de la prestacin.

5.8.2. Prescripcin de la accin para el cobro de la prima


Cuando la prima deba pagarse de una sola vez, la prescripcin comenzar a correr desde el momento en que se ha cumplido el plazo establecido para el pago, es decir desde ese instante la obligacin ser exigible. En el supuesto establecido en el artculo 30, in fine, de la ley de seguros, cuando la pliza se entrega sin requerirse el pago de la prima se presume una concesin de crdito para ello y en tanto el asegurador no utilice la facultad rescisoria del art. 31, ni haya realizado algn tipo de convenio particular, el trmino de la prescripcin corre a partir de la entrega de la pliza para solicitar judicialmente la fijacin del plazo y no para requerir el pago. Luego de fijado el momento de pago, comenzar el plazo de prescripcin de un ao desde ese preciso instante.

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Actividad N 62
a) Complete el siguiente cuadro: CADUCIDAD Legal Convencional Renuncia Interpretacin

b) Elabore el siguiente glosario: - Agentes de seguro: - Corredores de seguro: - Agente no institorio: - Agente Institorio: c) Qu se entiende por prescripcin del contrato de seguros?

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5.8.3. Pago de primas en cuotas


Cuando se deba pagar la prima en cuotas, establece la ley: la prescripcin para su cobro se computa a partir del vencimiento de la ltima cuota; en otras palabras cuando el asegurado pacta un plan de pago de la prima en cuotas, la prescripcin para su cobro comienza a correr desde el vencimiento de la ltima cuota estipulada. Meilij, considera que la ley de seguros no distingue respecto al momento en que se produce el incumplimiento, es decir si ello acontece en la primera o en otra cuota y concluye entendiendo, que la solucin legal no vara, y el plazo de prescripcin corre desde el vencimiento de la ltima cuota. Cuando se haya celebrado un acuerdo entre asegurador y asegurado, en el cual se contemple el decaimiento de los plazos por incumplimiento del pago de alguna cuota ms la posibilidad de exigir lo debido de inmediato; o el asegurador fija definitivamente la deuda por la prima utilizada antes del trmino del plazo concedido. Es entonces que en stos dos supuestos se aplicar la norma general que establece que el plazo de prescripcin se computa desde que resulta exigible la obligacin.

5.8.4. Entrega de pagars


En los casos que para abonar la prima se entregan pagars, si se incumple en el pago de alguno de ellos, se generan dos tipos de acciones para el asegurador: primero la cambiara por los valores recibidos y segundo la causal por el contrato de seguro.

5.8.5. Primas provisorias


Cuando se trata de primas provisorias cuya fijacin definitiva debe realizarse, por ejemplo cobertura de transporte y accidentes de trabajo, el plazo de prescripcin corre desde el momento que el asegurado pone a disposicin del asegurador los elementos necesarios para practicar la liquidacin definitiva de la prima como planillas de viajes y jornales.

5.8.6. Abreviacin de la prescripcin


La ley de seguros en el artculo 59 establece: El plazo de la prescripcin no puede ser abreviado. Tampoco es vlido fijar plazo para interponer la accin judicial. Vemos que en forma expresa se prohibe la abreviacin de la prescripcin cuando anteriormente era vlido pactar plazos menores siendo sta posicin sostenida por la doctrina y la jurisprudencia de ese momento, hasta que en 1958, aparece el fallo plenario de la Cmara Comercial de la capital postulando la ilicitud de esos pactos. Lo mismo acontece con el ltimo prrafo del artculo 59, donde se invalida la fijacin de plazos para interponer la accin judicial por que sino se burlara la prohibicin de abreviar el trmino de la prescripcin.

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5.8.7. Interrupcin de la prescripcin


En el prrafo 3 del artculo 58, la ley de seguros determina: Los actos del procedimiento establecidos por la ley o el contrato para la liquidacin del dao, interrumpe la prescripcin para el cobro de la prima y de la indemnizacin. Es claro entonces que el rgimen de la interrupcin de la precripcin es el establecido en el Cdigo Civil y que rige tambin en lo Comercial, por aplicacin del artculo 844 del Cdigo de Comercio. Si se desconoce el derecho la prescripcin solo se interrumpe por demanda judicial, o por reconocimiento de derecho, o por la interpelacin para poner en mora en, forma automtica por nica vez, y por el trmino de un ao. Todo ello, en rigor del artculo 3986, segundo prrafo, Cdigo Civil segn ley 17.711. La ley agrega un supuesto especfico de interrupcin que se aplica a la prescripcin de las obligaciones de pago de la prima y a las de pago de la indemnizacin. Halpern justifica la norma diciendo que, mientras las partes se hallan cumpliendo el procedimiento de la ley o del contrato, ejecutan ste y no puede entonces correr la prescripcin que presupone inaccin para hacer valer un derecho. Considera tambin muy importante sta disposicin en el seguro martimo, donde la liquidacin de averas son muy largas y complejas. Meilij concreta an ms y determina que cualquier acto que se ejecute como formando parte del proceso de liquidacin revestir esa virtud interruptiva de la prescripcin y cita ejemplos como la designacin del liquidador, el cumplimiento del asegurado de los requerimientos del asegurador, los actos de constatacin y evaluacin de daos que lleve acabo el asegurador incumba vigilar que ese procedimiento de liquidacin no se paralice.

5.8.8. Suspensin de la prescripcin


En ste caso nos tenemos que referir a casos particu-lares, por ejemplo la prescripcin no se suspende respecto del incapaz salvo que no tenga representante legal (art.845). Rige tambin el artculo 3.980 del Cdigo Civil que es de dispensa de la prescripcin y no de suspensin. El plazo de prescripcin se suspende solo por las circunstancias de hecho que impiden el reclamo, por ejemplo fuerza mayor o la ignorancia del seguro por el beneficiario (seguro de vida), ignorancia que debe ser excusable. La presin del asegurado no suspende el plazo tampoco suspende el proceso contra el asegurado por defraudacin.

5.8.9. Renuncia a la prescripcin adquirida


En el caso que el asegurador ofrezca una suma determinada importa ello renuncia a la prescripcin cumplida.

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Todo acto de reconocimiento del derecho del asegurado, como todas las diligencias de las partes para alcanzar un acuerdo, se interpretan como renuncia a la prescripcin cumplida.

5.9. Seguro de vida: Prescripcin de la accin


Se produce un caso especial en el seguro de vida con respecto a la prescripcin de la accin del beneficiario del mismo, referente a sus derechos, la ley fija el cmputo de la prescripcin desde que ste toma conocimiento de la existencia del beneficio y determina como lmite para su ejercicio un plazo mximo de tres aos, contados desde el siniestro. La finalidad de sta norma es tener en cuenta la imposibilidad de hecho en que se halla el beneficiario ignorante de la facultad de reclamar la indemnizacin al asegurador. Adems contempla los intereses del asegurador, limitando en forma prudencial el trmino especial acordado.

5.9.1. Responsabilidad civil: prescripcin


En ste tipo de seguro nos debemos preguntar desde qu momento comienza la naturaleza de la obligacin del asegurador, consistente en una prestacin para pagar una deuda ajena emergente de la responsabilidad. Luego de acontecido el siniestro se debe efectuar la denuncia del mismo por parte del asegurado, pero no podr exigir nada del asegurador hasta que sea condenado en juicio, y es a partir de esa condena firme, que comenzar a correr el plazo de prescripcin de la accin del asegurado, para reclamar el cumplimiento de la prestacin que se comprometi el asegurador por el contrato. No habiendo obligacin concreta por suma lquida que el asegurado pueda reclamar del asegurador, mal puede comenzar a correr la prescripcin de su accin. Los gastos del asegurado para su defensa particular previos a la sentencia, otorgan una accin para reclamar los mismos que prescribe al ao de haberse producido. Dentro del Seguro de Responsabilidad Civil, Halpern se refiere a una clusula de limitacin de riesgo en la responsabilidad automvil, que no es muy comn en nuestro pas, puesto que el plazo de prescripcin de la accin resarcitoria de daos causados por cuasidelitos, es muy breve (artculo 4037 Cdigo Civil). La clusula consiste en que el asegurador solo garantiza la responsabilidad cuando el tercero deduce su accin de responsabilidad en un plazo dado, mientras que en la pliza de responsabilidad civil, en general, en el artculo 19, expresa: Las acciones emergentes de sta pliza prescriben a los doce meses de producido el accidente o siniestro. Ello parecera un plazo contractual de prescripcin similar al legalmente establecido, pero en realidad a la ptica de Halpern, es una manera de limitar el riesgo, dado que el asegurado no est facultado a reclamar la garanta mientras no exista siniestro, que no es el accidente o el hecho daoso; adems el dao puede aparecer tardamente o determinarse con posterioridad,llevando ello a que la obligacin de indemnizar del seguro nazca mucho despus del plazo.

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Esto le permite al autor entender que es un disfraz para ocultar la verdadera naturaleza de sta clusula limitativa de la garanta del asegurador y afirmar que es la ilicitud indudable. Ello hara depender el derecho del asegurado de la inaccin de la vctima y la tardanza no perjudica al asegurador sino que lo favorece de manera notoria. Viterbo, autor citado por Halpern, hace depender la solucin de la redaccin de la clusula y de la capacidad del asegurado de entender el significado concreto de la misma. Existen tambin algunas posturas favorables a la licitud de la clusula y las fundamentan con las siguientes conclusiones: a) La accin interpuesta luego del plazo legal no est in-cluida en el seguro y por lo tanto es un riesgo no cubierto. b) Siempre el asegurador debe conocer los riesgos del seguro en curso . c) El asegurado no debe esperar la reclamacin de la vctima (o que se le condene a indemnizar segn otra postura), para accionar contra el asegurador. d) Se tratan de excluir daos que por su demora en reclamarlos parecen dudosos. Ante stas aseveraciones, Halpern critica la tercera conclusin, porque entiende que la posibilidad de que el asegurado accione contra el asegurador es inocua, debido a que ya tiene esa garanta por el contrato y lo nico que se hace por sta clusula es ponerle un trmino que depende de la accin de un tercero. Tambin discrepa en el ltimo supuesto, porque si la finalidad es precisar el monto de los daos, para que luego no sean exagerados maliciosamente o simplemente para que el asegurador lo conozca, ello no se cumple con sta accin, pues no se ventilara en la misma la medida del dao.

5.10. Seguro de accidente de trabajo


En materia de accidente de trabajo, la jurisprudencia determina que la accin del asegurado contra el asegurador, por ser obligacin asumida por ste ltimo, prescribe en el trmino de diez aos, por entender que no es una accin que emana del seguro. Halpern no est de acuerdo con la solucin y la considera equivocada, argumentando que si el asegurador debe reembolsar esas sumas, si el asegurador estaba obligado a pagarlas al obrero, es en razn del contrato de seguro; hacindose valer ste, porque es la nica fuente de la obligacin del asegurador. El plazo de prescripcin de diez aos no se aplica a la accin de la caja de garanta contra el patrn, por el pago hecho en el caso de quiebra, del asegurador, debido a que es absolutamente ajena al contrato de seguro.

5.10.1. Prescripcin de la accin del tercero damnificado.


Les son aplicables al tercero damnificado la prescripcin comn de las acciones que tenga contra el asegurado, puesto que constituye una de las defensas que puede ejercer el asegurador.

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El tercero ser pasible de caducidad de algunos pasos procesales pero conservar sus derechos contra el asegurador en tanto los mantenga contra el asegurado. Sus derechos provienen de la ley y sta exige la demanda conjunta e inexcusable al asegurado como requisito de la citacin en garanta del asegurador.

5.10.2. Prescripcin en el caso de subrogacin del asegurador contra 3ros


En ste caso no se aplica el plazo de un ao establecido en el artculo 58 de la Ley de Seguros para la prescripcin de la accin que tiene el asegurador contra el tercero, responsable del dao, cuando se ha subrogado en los derechos que contra ste tena su asegurado, en virtud de la norma contenida en el artculo 80, de la Ley de Seguros, o en normas del derecho Comn como el artculo 763 y correlativos del Cdigo Civil. Siendo el asegurador titular de los derechos y acciones del asegurado contra el tercero, el trmino de la prescripcin ser el correspondiente al tipo de relacin jurdica que da origen al dao indemnizado por el asegurador. Esta relacin podr ser contractual o extracontractual mientras que los derechos del asegurador contra el tercero no derivan de contrato alguno sino de la ley.

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Actividad N 63
a) Establezca cmo se computan las prescripciones para los siguientes casos: - Pago de prima en cuotas: - Entrega de pagars: - Primas provisorias: b) Se puede abreviar o interrumpir la prescripcin? c) Elabore casos concretos para explicar las prescripciones cuando se trata de: - Seguro de vida: - Seguro de accidente de trabajo:

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5.11. Obligacin del Asegurador


El asegurador slo asume obligaciones jurdicas, no asume cargas. La obligacin de indemnizar le incumbe en ejecucin del contrato, no por violacin de ste. 1) Obligacin de indemnizar: Concepto, extensin, franquicia: Producido el siniestro el asegurador tiene la obligacin de indemnizar el dao asegurado. El concepto de dao asegurado resulta de los conceptos de inters y del riesgo que soporta el asegurador, por lo que se la define como: El perjuicio o destruccin del inters por el siniestro, en la medida asumida por el asegurador. El alcance de la obligacin de indemnizar se determina por la clase de seguro, la medida del dao efectivamente sufrido y el monto asegurado. El asegurador debe indemnizar todo el dao, salvo las limitaciones contractuales. Adems del lmite mximo de la indemnizacin, en algunos casos, se establece el requisito de que exceda de un mnimo: es la franquicia que se justifica para disminuir los costos porque elimina los daos de escaso monto, y para incrementar la diligencia o cuidado del asegurado, al hacerle soportar una parte del dao. El efecto de la franquicia es la liberacin del asegurador si el dao no excede de dicho monto. Principios que rigen la indemnizacin de los daos: * Principio indemnizatorio: el asegurado no puede obtener un lucro, no percibir la suma asegurada cuando excede el valor de la cosa, al momento del siniestro (salvo el supuesto de seguro de valor a nuevo); * El asegurado debe probar la existencia y monto del perjuicio; * El asegurado debe calcular los beneficios que recibe por la indemnizacin o el siniestro; estos beneficios deben encontrarse en relacin de casualidad con el siniestro, prueba que est a cargo del asegurador que pretende liberarse. * La prestacin del asegurador se calcula sobre el dao neto efectivamente sufrido, en razn de la suma asegurada y del valor al tiempo del siniestro. La indemnizacin es al dao como la suma asegurada es el valor asegurable. Esta regla proporcional requiere que se pueda determinar el valor del inters asegurable por lo que es, en principio, inaplicable en el seguro de responsabilidad civil. Las partes se pueden apartar de la regla proporcional por la clusula a primer riesgo, por la cual el asegurador indemnizar el dao sufrido hasta la suma asegurada, sin considerar la existencia de infraseguro. 2) Pronunciamiento sobre el derecho: producido el siniestro e informado ste por parte del asegurado, el asegurador debe pronunciarse sobre el derecho del asegurado dentro del trmino de treinta das (art. 56), la omisin en pronunciarse importa aceptacin (art. 56). 3) Siniestro: debe resultar del desarrollo normal del riesgo existente al comienzo formal del seguro, cuando representa la realidad del riesgo asumido por el asegurador (pero no lo es cuando resulta de un cambio arbitrario o de una agravacin del riesgo).

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Es preciso que cause el dao previsto en el seguro de intereses o la consecuencia en la persona del asegurado. Es necesario que se produzca durante la vigencia material del seguro. Si el hecho no es instantneo sino que es duradero, el siniestro se produce cuando comenz a causar el da o la consecuencia en la persona del asegurado; si las consecuencias daosas se prolongan despus de esa duracin material, se consideran producidas totalmente durante esa duracin material. Requisitos: El siniestro: * Debe resultar del desarrollo del estado contractual del riesgo; * Debe producir una necesidad; * Debe ocurrir durante la duracin material del seguro. Concepto: Consentimiento en cuyo acaecimiento haya funda-mento la obligacin del asegurador de indemnizar. Relacin de causalidad: Es indispensable que exista una relacin de causalidad entre el dao u oblifacin de pagar y el siniestro. Hay que distinguir dos grupos de seguros: A) El fundado en el principio de la universalidad de los riesgos: en los cuales el asegurador responde sin considerar la causa (seguros de vida, de transporte, excepto las limitaciones objetivas que se pacten). B) Los regidos por el principio de la especialidad en el riesgo: en los cuales el asegurador slo responde por el dao causado por el riesgo determinado con la mayor precisin posible. La relacin causal entre el dao y el siniestro se rige por las reglas de la causalidad adecuada. El asegurado debe probar, no slo que se produjo el siniestro sino que se halla dentro de la garanta pactada. Ser el asegurado quien deba probar que el siniestro ha sido causado por un riesgo excludo. Vicio propio: No responde el asegurador cuando el siniestro es causado directamente por vicio propio o por la naturaleza de las cosas salvo: a) Pacto expreso en contrario (art. 66); b) Que sus consecuencias obedezcan a un siniestro cubierto. La prueba del vicio propio pesa sobre el asegurador que pretende liberarse. Cuando el vicio propio agrava el dao, el asegurador indemnizar el dao con deduccin del provocado, por el vicio propio. Provocacin del siniestro: El siniestro no debe ser provocado por dolo o culpa grave del asegurado (art. 70). La ley no nos da el concepto de culpa grave pero se la entiende como la omisin de la diligencia elemental de las personas menos previsoras. La culpa debe ser personal o del representante no se extiende a las personas por quienes se es civilmente responsable. Si se trata de una persona jurdica debe tenerse en cuenta el acto del rgano social correspondiente.

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4) Determinacin de la indemnizacin: La ley deja a las partes en libertad de acortar el procedimiento para determinar la indemnizacin debida al asegurador. Se prohibe que en la pliza se comprometa en rbitros (dado que tratndose de un caso de contratacin en masa, contrato de adhesin, en la mayora de los casos no sera expresin de la voluntad cierta del asegurado, adems de ser una va para escapar al control judicial que la ley impone para la determinacin del dao por peritos (art. 78). Liquidador: Producido el siniestro el asegurador destaca un liquidador que puede ser una empresa especializada o un dependiente suyo que controla el informe. Este informe es elevado al asegurador que se pronuncia conforme art. 56. Reconocida la responsabilidad, que el siniestro est incluido dentro de la garanta, debe pronunciarse sobre la indemnizacin y si su ofrecimiento no es aceptado, acordarn las partes el procedimiento extrajudicial para determinar el monto debido, o queda al asegurado libre de va judicial para liquidarlo. Cuando el ofrecimiento del asegurado no es aceptado por el asegurado ste puede reclamar un pago a cuenta, que no ser inferior a la mitad de la suma ofrecida o reconocida, si dentro del mes de producido el siniestro no se encuentra terminada la liquidacin. Juicio de peritos: Segn la ley, las partes pueden recurrir al juicio de peritos pero su conclusin no es definitiva, porque el dictamen es anulable si se aparta evidentemente del estado real de las cosas en cuyo caso los daos se valuarn judicialmente. Tambin procede la valuacin judicial cuando los peritos no puedan expedirse o no se expidan en trminos. Cada una de las partes designar un perito y en caso de discordia nombrarn un tercero, fijndoles un plazo para expedirse, que variar segn la complejidad de la prueba de los daos. Los peritos examinarn los restos y apreciarn la prueba de los daos que suministre el asegurado. Actuarn en conjunto y labrarn acta de sus exmenes y deliberaciones. Si no pueden expedirse en el plazo fijado pedirn prrroga. Pago de la indemnizacin. Mora: El asegurador debe pagar la indemnizacin en el seguro de daos, en el trmino de quince das de fijado su monto. Incurre en mora por el mero vencimiento del plazo. La mora se produce el da del siniestro si el asegurador no cumpli con las diligencias. Cuando existe un gravamen hipotecario o prendario el acreedor notificar al asegurador la existencia del crdito y el asegurador no pagar -salvo que se trate de reparacionesal asegurado, sin previa noticia del acreedor para que formule oposicin dentro de siete das; en defecto de acuerdo entre las partes el asegurador depositar judicialmente, para que se resuelva en procedimiento sumarsimo. Pago por el asegurador: Seguro de personas: en el seguro sobre la vida y en el de accidentes, el asegurador deber establecer la suma fijada en el contrato en el trmino de quince das de notificado el siniestro (o de acompaada la prueba complementaria si procediera). En el seguro de accidentes personales, si se convino en el pago de una renta en caso de incapacidad temporaria, tendr derecho a un pago a cuenta transcurrido un mes. Subrogacin del asegurador: Cuando el siniestro es producido por la conducta de un tercero, el asegurador no tiene un derecho propio contra ese tercero porque su obligacin de pagar nace del contrato y porque percibi el precio de la cobertura (prima), as como tampoco su perjuicio est en relacin causal con el hecho del tercero, que slo es ocasin para que se produzca.

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Pero en los seguros de daos, la ley transfiere al asegurador que indemniza al asegurado y en la medida de su indemnizacin, el derecho que corresponda al asegurado contra el tercero, en razn del siniestro. Se produce ope legis cuando el asegurador paga y en la medida que paga. La obli-gacin del tercero no cambia de contenido y puede oponer al asegurador, las defensas que poda oponerle al asegurado. El asegurado no puede perjudicar este derecho del asegurador li-berando total o parcialmente al tercero por ejemplo (art.80). La subrogacin no se produce: * Cuando funciona en perjuicio del asegurado, es decir, cuando el autor del dao sea una persona (por ej. por la cual el asegurado sea responsable civilmente). * En los seguros de personas (de vida y de accidentes) porque el derecho del asegurado o del beneficiario no se agota con la percepcin del seguro, que no es resarcitorio (no ocurren los fundamentos de la institucin sealados precedentemente).

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Actividad N 64
a) Elabore un cuadro sinptico con las obligaciones del asegurador. b) Explique, a travs de un ejemplo, dos de los principios que rigen las indemnizaciones. c) Enumere casos en que el vicio propio recae sobre el asegurador. d) Qu rol juegan los peritos en la determinacin de la indemnizacin?

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5.12. Efectos y extincin del contrato de seguro


Vigencia: El asegurador est obligado a entregar al asegurado el instrumento del contrato de seguro, es decir, la pliza que deber contener las enunciaciones que la ley dispone en el art. 11, entre las que figura el momento desde el cual el asegurador asume los riesgos y el plazo de duracin o vigencia del contrato. Segn el art. 17 la ley presume que el plazo del contrato de seguro es de un ao, salvo que por la naturaleza del riesgo la prima se calcule por tiempo distinto. La responsabilidad del asegurador comienza a las doce horas del da en que se inicia la cobertura y termina a las doce horas del ltimo da del plazo establecido, salvo pacto en contrario (no obstante, puede pactarse que el plazo se contar como en el Cd. Civil, es decir, de 0 a cero hs.).

5.12.1. Prrroga tcita


Est prevista la prrroga tcita en el contrato de seguro por la ley, pero para que opere de pleno derecho debe estar pactada, y slo es eficaz por el trmino mximo de un perodo de seguro, salvo en los seguros flotantes (art. 19). La ley excepta a los seguros flotantes porque en ellos es costumbre fijar plazos ms largos o prrrogas tcitas o plazos indeterminados, dejndose a salvo el derecho de las partes de rescindir el contrato sin expresar la causa que lo motiva.

5.12.2. Efectos
a) Entre asegurador y tomador: Cuando el tomador se encuentra en posesin de la pliza puede disponer a nombre propio de los derechos que resultan del contrato. Puede igualmente cobrar la indemnizacin, pero el asegurado tiene derecho a exigir que el acreedor, acredite previamente el consentimiento del asegurado salvo que el tomador pruebe que contrat por mandato del asegurado o en razn de una obligacin legal. En cambio, cuando el tomador celebra el seguro por cuenta de quien corresponda, quedando incierta la persona del asegurado, si est en posesin de la pliza puede percibir la indemnizacin y disponer de los derechos que el contrato le confiere, sin necesidad de requerir el consentimiento de incierta persona (en el supuesto anterior dijimos que el asegurador tena la opcin de exigir el previo consentimiento porque se trataba de un asegurado identificado en la pliza). b) Entre asegurador y asegurado: Debemos distinguir dos situaciones: b.1) Asegurado y tomador son una misma persona: en cuyo caso no hay inconveniente alguno puesto que puede disponer de los derechos y percibir la indemnizacin sin inconveniente alguno (a. 24). b.2) En la celebracin del contrato interviene el tomador y en la pliza se menciona la persona del asegurado distinta de la del tomador: el caso est regido por el art. 24 siempre y cuando est en posesin de la pliza; en su defecto no puede disponer de los derechos que el contrato le confiere, ni hacerlos valor judicialmente, ni percibir la

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indemnizacin, sin el consentimiento del tomador, el que no est sujeto a formalidades aunque se entiende que deber ser por escrito. c) Entre asegurado y terceros: La doctrina exige para la existencia del pacto a favor de tercero tres requisitos: 1) Existencia de un tercero ajeno al contrato, que no interviene en su celebracin. 2) La inexistencia de una gestin de negocios. 3) El propsito o voluntad de crear una obli gacin en favor del tercero. Los efectos del pacto estipulacin en favor del tercero son: 1) El tercero tiene un derecho directo, independiente, inmediato y propio que fluye del contrato celebrado entre el estipulante y el promitente, a favor de l, y 2) La aceptacin del beneficio pactado a favor del tercer por parte de ste torna irrevocable el derecho desde que exprese o manifieste su voluntad de aceptarlo. En el contrato de seguro se dan tres categoras de terceros es decir, de personas que no intervienen en la celebracin del contrato de seguro y que, sin embargo, tienen derechos que fluyen de ese contrato en el cual han estado ausentes: 1) El seguro por cuenta ajena, ya sea por cuenta de persona determina o por cuenta de quien corresponda (arts. 21, 22 y 23 de la ley; a este tipo de contrato nos hemos referido en la unidad anterior); 2) El beneficiario en los seguros de personas; 3) El tercero asegurado en el seguro de responsabilidad civil. Referido a la segunda categora de terceros indicada precedentemente, el art. 143 de la ley dispone que se puede contratar que el capital o renta o pagarse en caso de muerte, se abone a un tercero sobreviviente, determinado o determinable al momento del evento. En este caso tenemos el pacto en favor de tercero, es decir, del beneficiario que no ha intervenido en la celebracin del contrato y que, no obstante, se beneficiar con una renta o un capital si el evento previsto y asumido por el asegurador acaece. Aclara la ley que el tercero adquiere un derecho propio al tiempo de producirse el evento; este derecho propio lo hace acreedor del asegurado y puede exigirle el pago de la prestacin prometida. En estos casos la aceptacin es tcita, es decir, la simple demanda de que se le abone la prestacin implica aceptar el beneficio pactado a su favor. La categora de tercero asegurado est presente en el contrato de seguro de automotores (riesgos combinados) cuando se pacta que el asegurador tutela al asegurado o al conductor del vehculo que conduce aqul con permiso del asegurado. d) Entre asegurado y cesionarios: Cuando el asegurado, con la anuencia del asegurador, pacta en la pliza que todos o algunos de los derechos son transferidos a un tercero determinado, ste no es un tercero sino que, al desprenderse el asegurado de algunos derechos, generalmente el derecho a percibir la indemnizacin, el cesionario aunque es una persona distinta del asegurado- es una sucesor a ttulo particular y parcial. Se produce una subrogacin personal y el subrogante ejerce, en virtud de la cesin, estos derechos a nombre propio y tiene accin directa contra el asegurador.

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e) Entre asegurador y sucesores a ttulo universal: en este caso los sucesores del titular del inters son llamados a recibir los derechos activos o pasivos de una persona muerta, por la ley o por el testador.

5.13. Extincin del contrato


Extincin significa la cesacin de los efectos del contrato, es decir, la ruptura del vnculo contractual, quedando de ese modo las partes liberadas de cumplir la obligaciones que sumieron. El contrato de seguro puede extinguirse por varias causales: A) Retracto: acuerdo de voluntades que deja sin efecto un contrato; es un acto jurdico bilateral, es decir, que requiere el concurso de la voluntad de ambos sujetos del acto. B) Plazo: La ley presume que en ausencia de pacto expreso, el perodo del seguro es de un ao, salvo pacto expreso en contrario y excepto que la prima resulte de haberse calculado teniendo en cuenta un perodo mayor de tiempo. El art. 17 dispone que el cumplimiento del plazo pactado produce el efecto de extinguir el contrato. No juegan ni el plazo pactado, ni el plazo presumido por la ley cuando se ha pactado la prrroga tcita del contrato (la que -como dijimos- no puede ser ms que por un perodo de seguro como mximo). C) Cumplimiento de condicin resolutoria: Es aquella cuyo cumplimiento extingue el derecho adquirido. Es comn pactar en el contrato de seguro (en la pliza) que cuando la indemnizacin pagada por el asegurador exceda de un 80% por ej., se consideran extinguidas o cumplidas las obligaciones del asegurador y el contrato se resuelve por el cumplimiento de una condicin resolutoria que debe estar expresamente pactada. D) Nulidad: ms que extinguir el contrato de seguro, lo destruye privndolo de sus efectos. E) Rescisin: La rescisin es un acto jurdico unilateral por el cual se invalida o se resta fuerza vinculatoria a un acto constitudo vlidamente. Cuando la rescisin es el resultado de dos voluntades coincidentes se llama retracto, cuando es el resultado de una sola voluntad se llama rescisin. Para que la rescisin sea vlida es necesario que la ley o las partes concedan esa facultad a las partes. Puede ser con o sin causa. Rescisin con causa es la que faculta la ley o el contrato en presencia de un motivo determinado (por ej. los arts. 12, 37, 39 y 40 de la ley). Para que sea procedente la rescisin sin causa debe estar expresamente acordada a favor del asegurador, o del asegurado o de ambos a la vez. Expresa la ley que, si es el asegurador quien ejerce la facultad de rescindir, es necesario que d preaviso al asegurado por un tiempo no menor de quince das y reintegre la prima proporcionalmente el riesgo no corrido. Si es el asegurado quien ejerce la facultad resarcitoria, tendr derecho a la devolucin de la prima proporcionalmente al riesgo no corrido, y an cuando la ley no lo diga es

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evidente que el asegurado deber avisar o notificar al asegurador su voluntad de rescindir e indicarle la fecha desde la cual desea sea dejado sin efecto el contrato. El efecto de la rescisin es dejar sin efecto el contrato, o sea que lo invalida. La rescisin nunca puede tener efecto retroactivo, sino para el futuro, pues el riesgo que comenz a correr corri por cuenta del asegurador, y no puede tcnicamente dejarse sin efecto ese curso del riesgo con efecto retroactivo.

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Actividad N 65
a) Enumere los distintos tipos de efectos que produce el contrato de seguros. b) Seale las principales causas por las que se produce la extincin del contrato.

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5.14. Seguro flotante o de abono


Cuando es menester cubrir intereses sobre bienes indeterminables al tiempo de la celebracin del contrato, que deben adquirirse en un momento que no puede precisarse, se recurre al seguro (segn que se deba o no incluir todos los intereses asegurables previstos) flotante o de abono. Puede ser facultado u obligatorio aunque en la prctica slo la forma obligatoria ampara al asegurador. Se emplea en la prctica esta forma de contratar en el seguro de responsabilidad del empresario de depsitos, del transportador de mercaderas, etc. es decir, en los supuestos en que el desarrollo de los negocios recin permitir al asegurado precisar los riesgos asegurables, su importancia, etc.. Celebrar un contrato normativo que fijar las clases de riesgos,plazo,modalidades, tarifa de prima aplicable,etc..

5.14.1. Caracteres:
a) Contrato actual en el cual la determinacin cuantitativa y cualitativa del riesgo se posterga (aunque se fija genricamente contrato normativo); b) La determinacin ulterior de los intereses asegurables no le quieta su carcter de contrato nico; c) Con la ulterior determinacin del inters asegurable se concreta la prima; d) Determinacin del valor asegurable concreto, dentro de la suma fijada como mxima en el contrato (mximo que puede omitirse). De cada concurrencia de los elementos detallados no nace un nuevo contrato sino relaciones plurales, cuyo conjunto constituye el seguro flotante o de abono, pluralidad que no afecta la unidad del contrato.

5.14.2. Funcionamiento
Para la cobertura concreta del inters del asegurado debe una declaracin especial, conocida con el nombre de declaracin de alimento, con la cual se particularizan los elementos del contrato y al momento de formularse deben concurrir todas las circunstancias de hecho y de derecho requeridas para la celebracin de un contrato de seguro. La violacin del deber de hacer la declaracin de alimento se sanciona de forma diversas segn los contratos. Debe hacerse en el plazo fijado (si no hay plazo, en cuanto sea posible). Generalmente el asegurado lleva un cuaderno donde escribe por orden cronolgico todos los riesgos que se incluyen en el seguro, recaudo que completa el plazo para la denuncia. El asegurado debe cumplir con la obligacin de informar (reticencia) respecto del contrato principal y de las distintas declaraciones de alimento, as como cumplir las obligaciones y cargas que tiene todo asegurado; la sancin por incumplimiento de una declaracin de alimento no afecta la cobertura de las dems (si el contrato se mantiene vigente).

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El asegurado debe cumplir sus obligaciones de tal y la obligacin de indemnizar en caso de siniestro, segn los trminos del contrato y la declaracin de alimento y habr infraseguro o sobreseguro segn el monto de la suma mxima fijada en el contrato (la regla proporcional se aplicar -si su aplicacin no ha sido excluda en el contrato celebrandocuando la totalidad de los riesgos denunciados exceda de ese mximo).

5.15. Seguro de incendio


Concepto de incendio: No hay acuerdo en la doctrina pero, en general, puede decirse que: Hay incendio cuando una cosa no destinada a consumirse por el fuego es daada por ste o por el calor de un fuego hostil. Se excluye: - El dao causado por el calor del fuego no hostil (fuego no hostil es el encendido para satisfacer necesidades del usuario que no es capaz de extenderse por su propia fuerza). - El accidente ocasionado por el uso ordinario del fuego (por ej. traje daado por el fuego de un cigarrillo). La ley equipara los daos causados por explosin o rayo o los causados por un terremoto. 5.15.1. Explosin: la ley al excluirla se refiere a la explosin por s sola, que es la producida por la expansin de una gran fuerza provocada por la transformacin de una cosa al estado gaseoso. Debe distinguirse: a) La explosin producida por el incendio cubierto es una consecuencia de ste y, en tal caso, debern indemnizarse los daos (art. 85); b) Incendio posterior, producido por una explotacin, que est incluido en la garanta; deben en este caso distinguirse los daos causados por la explosin (excludos de la indemnizacin) de los daos causados por el incendio que deben indemnizarse. 5.15.2. Rayo: se debe indemnizar el incendio causado por el rayo mismo y por el incendio causado por el rayo. 5.15.3. Terremoto: ste de por s solo no causa el incendio. Debe entenderse que la exclusin es por el incendio del cual el mismo es causa ocasional y la razn de ser de la exclusin es por la naturaleza catastrfica del fenmeno que hace tcnicamente difcil la cobertura por el seguro privado, deben sujetarse a un sistema de seguro obligatorio en las zonas sujetas a riesgos de esta ndole. Si el terremoto slo agrava las consecuencias del incendio el asegurador responde por sta porque el siniestro es indivisible. Las plizas excluyen de la cobertura el incendio causado por guerra, motn y tumulto popular.

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Asimismo, enuncian algunas plizas como agravaciones tpicas del seguro de incendio: la convocatoria judicial de acreedores y el embargo, porque agravan el azar moral; los cambios de uso o destino de los edificios asegurados; el traslado total o parcial de las cosas aseguradas a un lugar distinto del indicado en la pliza. 5.15.4. Siniestro: el asegurador responde por todo siniestro salvo el provocado por dolo o culpa grave del asegurado. Responde por el incendio provocado por el dependiente y familiares del asegurado y los actos culposos o dolosos de terceros (que para el asegurador son hecho causados por fuerza mayor). 5.15.5. Indemnizacin: se resarcen los daos materiales causados con ocasin de un fuego hostil. Estos daos son los causados directa o indirectamente a la cosa sobre la cual versa el inters. La ley impone la indemnizacin de los daos causados por el salvamento, por el extravo de cosas, los daos que sufren al ser salvados, al quedar a la intemperie, etc.. No se incluyen los daos: a) Inmateriales, que son los que afectan a la persona del asegurado, como los valores de afeccin; b) El lucro cesante, salvo pacto en contrario, como por ej. alquileres perdidos, interrupcin del funcionamiento del comercio o industria, etc.. Se fijan algunas pautas para la determinacin de la indemnizacin, por ej. en el caso de edificios, se deber reducir en el importe de la indemnizacin la vetustez del edificio. La reconstruccin debe estar pactada. Para los animales, el valor que tenan al momento del siniestro. Para las mercaderas, las producidas por el propio asegurado: segn el costo de fabricacin, las restantes, segn precio de adquisicin pero en ambos casos sin superar el precio de venta al tiempo del siniestro. La clusula valor a nuevo implica que se prescinde de la desvalorizacin causada por el uso y el asegurador debe calcular la indemnizacin por el valor de reemplazo del bien. No se incluye el lucro esperado, salvo pacto en contrario (art. 88) ni el dao causado por el vicio propio, salvo tambin pacto expreso en contrario. El monto del perjuicio debe fijarse con exclusin del valor de los bienes salvados porque no puede exigir el asegurado que queden en poder del asegurador y se le pague el valor ntegro de los bienes daados, porque -en principio-, el abonado no es aceptado en los seguros terrestres, salvo pacto en contrario (art. 74) pero la clusula que autoriza al asegurador a adquirir esos bienes por el valor que fije el asegurado, tiende a evitar que el asegurado devalu excesivamente las cosas daadas parcialmente.

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Actividad N 66
a) Qu es el Seguro Flotante? b) Enumere los daos que cubre el seguro de incendio y aquellos que excluye.

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5.16. Seguros agrcolas


5.16.1. Seguro de granizo: El riesgo es el fenmeno climtico y los daos a indemnizar son los exclusivamente causados por el granizo en los frutos o productos asegurados, an cuando concurra con otros fenmenos meteorolgicos (art. 91). Es un seguro de ganancia esperada porque se indemniza una cosecha no madura, que quiz nunca habra madurado. Rige por un ao que es el tiempo corriente para recoger una cosecha, pero si se trata de frutos cuya recoleccin exige un tiempo mayor a un ao, se entender contratado por ese plazo mayor, porque sino el seguro carecera de objeto. Si al vencimiento del plazo no est terminada la recoleccin se prorroga sin pago de sobreprima. Si se celebr por varios aos el asegurado puede modificar los cultivos pero deber notificar al asegurador para reajustar la prima. 5.16.2. Rescisin por enajenacin: Mientras en los restantes seguros se autoriza la rescisin por el asegurador, en caso de cambio de titular del inters asegurable, en este seguro se posterga el ejercicio de esta rescisin para despus de vencido el perodo de seguro. 5.16.3. Siniestro: es la cada de la piedra. Es necesario que exista una siembra no destruida por otras causas al tiempo del siniestro. Si ha sido perjudicada por otras causas al tiempo del siniestro, se individualizarn porque slo se indemniza el causado directamente por el granizo. Se indemniza el valor que tendra el producto sin el siniestro al tiempo de su cosecha, conforme desarrollo normal, con deduccin de los gastos que hubiera sido necesarios para la recoleccin, teniendo en cuenta el estado del cultivo al tiempo del siniestro. Cuando en un perodo de seguro se produce ms de un siniestro, los daos se estiman en conjunto como un solo dao, deducindose lo pagado por los siniestros previos. 5.16.4. Seguro de helada: Segn el art. 97 se aplican las normas para el seguro de granizo. No se practica el seguro privado en razn de la intensidad y generalidad de los daos. 5.16.5. Seguro de animales: Se practica el seguro de mortalidad de los animales de raza (para la reproduccin) y, en menor escala, su incapacidad total o permanente. 5.16.6. Seguro de mortalidad: el riesgo es la muerte del animal pero la ley excluye la causada por incendio, rayo, explosin, inundacin o terremoto; salvo pacto en contrario. Tampoco incluye -salvo pacto en contra- el ocurrido durante el transporte, carga o descarga, por la agravacin notable del riesgo que debe ampararse por el seguro de transporte. Duracin: la ley dispone que cuando el animal muere dentro del mes de extinguido el plazo contractual, por accidente o enfermedad producida con anterioridad, el asegurador debe responder. La prolongacin no es gratuita, debe prima proporcional a ese lapso.

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Se prohibe al asegurador rescindir cuando alguno de los animales asegurados se ha afectado de una enfermedad contagiosa cubierta (ejercer la facultad rescitoria en este caso sera contrario a la buena fe). Dentro de las cargas del asegurado est el deber de comunicar al asegurador el acaecimiento de cualquier enfermedad o accidente que sufra el animal, aunque no sea riesgo cubierto. La muerte del animal o la incapacidad si se incluy, es el siniestro. El asegurador se libera si el asegurado incurre en dolo o culpa grave en el maltrato o descuido del animal, excepto cuando ello no ha infludo en la produccin del siniestro ni sobre la medida de la prestacin. El sacrificio del animal por razones de humanidad o de sanidad slo es autorizado con consentimiento del asegurador, excepto cuando ha sido dispuesto por las autoridades o cuando siendo tan urgente, no da tiempo de comunicar al asegurador, establecindose la urgencia por dictamen de veterinario (o en su defecto por dos prcticos). El asegurado no proceder a cremar ni inhumar el animal, salvo que as lo dispongan normas de polica sanitaria, para permitir la inspeccin del asegurador para comprobar las causas del siniestro, inspeccin que debe cumplirse con diligencia. Determinacin del dao: el dao se calcula tomando en cuenta el valor del animal fijado en la pliza (dao tarifado). De ese valor se excluye lo obtenido con la venta de los restos (cuero, huesos, etc.) y cuando corresponda por indemnizacin por aplicacin de leyes sanitarias.

5.17. Seguro de responsabilidad civil


En este seguro el asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un tercero, en razn de las responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido. El inters asegurado versa sobre el patrimonio del asegurado y la prestacin del asegurador consiste en la liberacin del asegurado de las pretensiones o reclamaciones de los terceros, por la prestacin de asistencia jurdica y la liberacin del patrimonio del asegurado de las obligaciones impuestas por la satisfaccin, reconocimiento o fijacin de las pretensiones de los terceros. Comprende tambin la responsabilidad contractual, como en el caso de accidentes de trabajo. Difiere del seguro de dao patrimonial sobre bienes, por la naturaleza del riesgo, por su objeto y por el momento en que se produce el siniestro. a) Mientras en el seguro de bienes el riesgo es natural, en el de responsabilidad civil es legal. b) La responsabilidad se aplica a todo el patrimonio y no a los hechos o fenmenos que afectan a bienes determinados. c) El siniestro en el seguro de responsabilidad civil se produce con la reclamacin del tercero, el hecho generador no es contemporneo al siniestro, mientras que en los dems seguros, generalmente, el riesgo se realiza al mismo tiempo que se concreta el dao.

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5.17.1. Riesgo: La responsabilidad civil incluye todos los casos donde es comprometida la conducta culposa del tomador, la conducta dolosa o culposa de sus dependientes o de las personas por las que es responsable civilmente. Queda excluda la responsabilidad penal pero no las consecuencias civiles del hecho punible. 5.17.2. Valor asegurable: Cubre todo el patrimonio contra la responsabilidad eventual hacia un tercero. Su lmite no resulta en relacin al valor de una cosa o bien determinado, sino por la fijacin de cierta suma y su restriccin a la responsabilidad derivada de ciertos hechos (por ej., por el empleo de un automotor). 5.17.3. Pluralidad de seguros: Plantea algunos problemas en este seguro. Si bien para el pago de indemnizacin el art. 67 elimina los problemas, stos subsisten para otras obligaciones accesorias como puede ser el ejercicio de la direccin del proceso (en cuyo caso parece la solucin confiarlo al primer asegurador, sin perjuicio de comunicar a los otros aseguradores la promocin de la causa) y la prohibicin de transar (art. 116) pues slo podr allanarse con el consentimiento de todos los aseguradores. En este seguro en lo que hace al estado del riesgo, se entiende que no deben producirse variaciones anormales no genricamente previsibles al momento de celebrar el contrato, sean acciones u omisiones. La circunstancia de que este seguro cubra los actos culposos del asegurado y sus dependientes no afecta las reglas de la agravacin del riesgo. Si la causa que provoc el siniestro perteneca al estado del riesgo y surge a consecuencia de una agravacin de estado de riesgo por el hecho del asegurado, el asegurador no es responsable (por ej. siniestro debido a rotura de frenos y sta debida a la culpa del asegurado). La carga de informar el siniestro debe ajustarse a las modalidades de este seguro y la nocin de siniestro. Debe distinguirse la denuncia del hecho del que nace eventualmente la responsabilidad, que debe hacerse dentro del tercer da y con cumplimiento de algunas formalidades complementarias, segn la especie de responsabilidad de que se trate (as en el seguro de responsabilidad por automotores la denuncia se har con un plano de individualizacin del lugar, indicacin de testigos y dems daos del hecho); y la denuncia del siniestro que es la reclamacin o proporcin de la demanda, con comunicacin al asegurador de todos los documentos que se acompaan, hecha en tiempo hbil para que el asegurador pueda asumir la direccin del proceso. Existe prohibicin de reconocer la propia responsabilidad por cuanto importara una agravacin del siniestro. Obligaciones del asegurador: - Direccin del proceso. - El pago de los gastos y costas judiciales. - El cumplimiento por l de la condenacin judicial en la parte a su cargo. - Entrega de los fondos para el cumplimiento de la transaccin que se celebre. Situacin de la vctima del dao: goza de doble amparo: a) Su crdito tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorias con preferencia sobre lo asegurado y cualquier acreedor de ste an en caso de quiebra.

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b) El art. 118 autoriza a la vctima a citar en garanta al asegurador en la causa que promueve contra el responsable del dao. En realidad no sera una citacin en garanta sino una accin directa la que est sujeta a los siguientes requisitos: - El asegurador puede ser citado a juicio hasta que la causa se abra a prueba, hasta que el auto de prueba quede firme. - Para hacer efectiva la citacin la demanda debe estar promovida ante el juez del hecho o del domicilio del asegurador. - El asegurador no puede oponer a la vctima defensas nacidas del contrato con posterioridad al siniestro. Sin perjuicio de que el asegurador repite del asegurado cuanto pague a la vctima en desmedro de su liberacin respecto del asegurado. - La sentencia que se dicte en estas condiciones har cosa juzgada respecto del asegurador quien no puede oponer ms defensas que las sealadas ni an en la ejecucin de sentencia. Si existieran pluralidad de damnificados, la indemnizacin debida por el asegurador se distribuir a prorrata. Si se promueven varias acciones se acumularn los proceso que sern entendidos por el juez que previno (el que primero intervino).

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Actividad N 67
a) Complete el siguiente cuadro: SEGUROS AGRICOLAS Granizo Helada De Animales De Mortalidad

b) A travs de un ejemplo concreto explique las caractersticas del seguro de responsabilidad civil.

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5.18. Seguro de transporte


Es un seguro combinado por el que se amparan diversos intereses asegurables del tomador: 1) Daos a los vehculos de transporte empleados por cualquier riesgo, incluido el incendio, choque, etc.. 2) Responsabilidad del transportador hacia el cargador o pasajero y los daos a terceros. Est sujeto a un rgimen legal complejo. Esta complejidad de los riesgos incluidos hace que el contrato se halle sometidos a normas especiales (art. 121) adems de peculiares, por los riesgos especficos (por ej. incendio, responsabilidad civil, etc.). Generalmente, el seguro es flotante o de abono. La ley distingue los riesgos de transporte por tierra para los cuales el seguro se rige por las normas de la ley y en subsidio por las del seguro martimo. En cambio, cuando se trata de los riesgos de transporte por ros y aguas interiores se aplicarn las disposiciones de los seguros martimos con las modificaciones que resultan de los arts. 121 y sgtes. El plazo puede fijarse por viaje o por tiempo, en este caso comprender un nmero indeterminado de transportes que no precisarn a medida que se contraten (seguro flotante, declaracin de alimento) hasta un monto mximo en cada viaje. Si se contratara por viaje normalmente no ser de abono, pero puede serlo. En ambos casos el asegurador es responsable por los daos que sufra si la prolongacin del viaje o el transporte obedece a un siniestro cubierto por el seguro (art. 123). En esta materia se permite el abandono que es una institucin tpica del seguro martimo por la cual el asegurado transfiere el bien al asegurador y recibe la indemnizacin que le corresponde por el siniestro total. El asegurador (segn el art. 66) no indemnizar por los daos y prdida producidos por el vicio propio de la mercadera, excepto cuando el dao obedece a una demora causada por un siniestro cubierto. Si el vicio propio slo agrav el dao, slo se libera en la medida de la agravacin, salvo pacto en contrario. El dao producido por vicio propio puede incluirse en la cobertura por pacto expreso. Cuando el seguro se refiere a los pasajeros, si lo contrata el transportador se tratar de un seguro de responsabilidad civil; si lo contrata el pasajero, se tratar de un seguro de accidentes personales.

5.19. Seguro de robo


La ley no regula especficamente el seguro de robo. La determinacin del riesgo es muy importante porque la ley penal y las plizas en uso definen el robo como el apoderamiento ilegtimo con fuerza en las cosas o con violencia fsica en las personas antes, durante o despus de cometido (art. 64 C. Penal).

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Establecindose as una limitacin excesiva ya que se excluye la garanta para el supuesto de empleo de llave falsa o ganza o manipulacin de las cerraduras sin forzarlas. Generalmente, cuando se trata de comercios, las plizas incluyen ciertas medidas de prevencin que imponen como por ej. aparatos de alarma, cortinas metlicas, utilizacin de cerraduras especiales, etc.. Se limita la desocupacin (por ej. en los comercios cinco das consecutivos que se extiende a veinte das anuales cuando se trata de vacaciones). La prueba del acaecimiento del siniestro depende de las caractersticas del hecho, en defecto de rasgos materiales suficientes, es bastante la concurrencia de presunciones que hagan verosmil la existencia del robo. Cuando el asegurador impugna la existencia misma del siniestro en realidad afirma que ha sido fraguado (por lo que la jurisprudencia le reprocha su omisin de accin penal por defraudacin-art. 172 Cd. Penal). La provocacin del siniestro requiere dolo o culpa grave del asegurado. Los daos indemnizables incluyen el valor de los bienes sustrados y los causados para consumar el robo (antes, durante y despus para asegurar su impunidad, o en su tentativa). Cuando se trate de joyas o bienes valiosos es usual la pliza tasada.

5.20. Seguros de personas


Son los que garantizan el pago de un capital o de una renta cuando se produce un hecho que afecta la existencia, salud o vigor del asegurado. Generalmente terminan en un pago en dinero, pero las prestaciones (que pueden ser en especie: asistencia mdica, prtesis, etc.) estn subordinadas a hechos atinentes directamente a la persona del asegurado. La ley los regula en los arts. 128 a 156. No tiene carcter resarcitorio, de ah que no procede la subrogacin en los derechos contra el tercero responsable. Sobre la suma asegurada se calcular la prima, como uno de los elementos tcnicos del contrato. Se incluyen en esta categora los seguros sobre la vida, para el caso de muerte del asegurado o de un tercero, de supervivencia, mixto (para el caso de muerte y supervivencia, llamado en la prctica dotal) de accidentes personales, se enfermedad, de asistencia mdica, ya sea que se contratan individualmente, o en forma colectiva o en grupos.

5.21. Seguro de accidentes personales


El inters asegurado es de naturaleza distinta al de los seguros de daos, el lea es idntico al de los seguros sobre la vida; la fijacin del monto a pagarse no se hace con carcter resarcitorio (es slo una modalidad de la liquidacin, de ah que puede concurrir con la indemnizacin que deba el tercero responsable y que no existe subrogacin del asegurador que paga).

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La ley no da el concepto de accidente, la pliza lo define como: Toda sesin corporal que puede ser determinada por los mdicos de una manera cierta, sufrida por el asegurado, independientemente de su voluntad, por la accin repentina o violenta de o con un agente externo. - La accin externa, en principio, debe ser fsica (pero se admite como tal la accin de gases); - Los repentino debe ser el hecho, no el resultado; - Por exterior se entiende ajeno al cuerpo del asegurado; - Por independiente de su voluntad, que el resultado no sea querido por el asegurado, aunque sea la consecuencia de un acto querido. El beneficiario puede ser el mismo tomador o bien un tercero denominado beneficiario, que existir necesariamente cuando la muerte sea la consecuencia del accidental. El valor asegurable queda librado a la voluntad y arbitrio de las partes. No se le aplican las normas del sobreseguro. La prestacin del asegurador puede convenirse en el pago de un capital o una renta, generalmente calculados en relacin a la incapacidad definitiva remanente as como las prestaciones mdico-quirrgica-farmacutica, generalmente tienen las plizas tablas o cuadros de porcentajes. Se le asegura en virtud del estado de salud del asegurado y no en virtud de condiciones ideales o standars. No hay una norma especial para denunciar el siniestro. Este debe ser de cierta importancia (incapacidad temporal mnima) y depender de las gravedad de las consecuencias del accidente para computar el plazo de la denuncia. El asegurador se libera cuando el asegurado provoca el accidente dolosamente -o el beneficiario-, o por culpa grave o lo sufre en empresa criminal; la cobertura de la culpa grave puede incluirse en la pliza.

5.22. Seguros sobre la vida


Se dan los dos elementos: riesgo y prima. Hay riesgo porque la muerte influye con un lea capaz de oscilaciones amplsimas sobre las obligaciones de los contratantes, sea que se apresure, retarde o excluya el cumplimiento. El pago de una suma nica o peridica por el asegurado tiene los caracteres tcnicos y jurdicos de la prima: es el precio del riesgo calculado con arreglo a una hiptesis estadstica y financiera y forma con las dems el fondo con que la empresa satisface sus obligaciones. Hay distintas combinaciones posibles: duplicacin del monto a pagar si la vida se pierde en accidente, concertacin conjunta con un seguro de incapacidad por accidente, pago de educacin tcnica universitaria, pago de saldo de precio o de hipoteca de la vivienda propia. Requiere la capacidad para disponer cuando es a beneficio de tercero o para el caso de muerte.

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La reticencia se juzga respecto de la declaracin de buena salud que hace el asegurado en los casos donde no se exige la revisacin mdica. El riesgo consiste en la probabilidad de muerte y es progresivo. Puede asegurarse la vida de un tercero con su consentimiento por escrito o el de su representante si fuere incapaz, pero est prohibido el seguro para caso de muerte de los interdictos o los menores de catorce aos. Las plizas excluyen de la garanta el riesgo de guerra. El seguro para el caso de muerte el siniestro lo constituye el fallecimiento del asegurado, cualquiera sea la causa (salvo la provocacin prevista en la ley); en el seguro de supervivencia, el hecho de que al vencimiento viva el asegurado; en el mixto o dotal uno u otro hecho. La provocacin del siniestro tiene un rgimen especial (arts. 135, 136 y 137) tienen la caracterstica de ser actos voluntarios, porque los hechos que provocan la muerte, an cumplidos con culpa grosera, no liberan al asegurador. Si bien cabe pactar la cobertura del suicidio voluntario, no es admisible el pacto para los dems, porque son hecho reprimidos penalmente. La ley prev: a) Suicidio. b) Pena de muerte. c) Empresa criminal. El asegurador debe pagar en el trmino de quince das de conocido el siniestro o suministrada la informacin complementaria y no se subroga en los derechos del beneficiario contra el tercero responsable (es una consecuencia de su naturaleza jurdica porque no es un contrato indemnizatorio).

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Actividad N 68
a) Investigue el rgimen que se aplica a transportes por tierra y a los riesgos de transporte por ros. b) Cmo se comprueba el acaecimiento del robo? c) Elabore un cuadro comparativo entre el seguro de personas y el seguro de accidentes personales. d) Enuncie las caractersticas principales del seguro sobre la vida.

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5.23. Beneficiario en el seguro de personal


El seguro de persona (de vida o accidente) para el caso de muerte es un seguro esencial y principalmente para tercero, designado por la ley como beneficiario, pero que no es parte en el contrato de seguro an cuando se lo designe en l. La designacin puede ser: 1) A ttulo gratuito: normalmente en cumplimiento de un deber moral; 2) A ttulo oneroso: en ejecucin de un vnculo obligacional entre el asegurado y el beneficiario. La designacin puede hacerse en el contrato o por separado, conocida por el asegurador antes o despus del siniestro. La designacin no es una donacin porque no cumple con el animus donandi. La revocabilidad es de la esencia del contrato cuando es gratuito. El beneficiario no puede coartar esa revocabilidad aceptando el beneficio ya que slo adquiere ste irrevocablemente cuando se produce el evento. Cuando es la designacin a ttulo oneroso es irrevocable, por clusula expresa o tcitamente, en estos casos el beneficiario podr ser reemplazado con su consentimiento. La irrevocabilidad desaparecer cuando desaparezca la causa que le impuso (por ej. el pago del crdito garantizado). Derechos del beneficiario: El beneficiario adquiere un derecho propio, independiente del patrimonio del asegurado, de ah que el heredero designado puede rechazar la herencia sin que obste al cobro del seguro. La situacin legal del beneficiario es distinta antes y despus del siniestro y segn sea oneroso o gratuito. a) Cuando es a ttulo gratuito antes del siniestro no tiene un derecho perfecto, no puede disponerlo, no integra su patrimonio porque sera incompatible con la libre disposicin del tomador. Producido el siniestro el beneficiario consolida su derecho propio y directo contra el asegurador. Al decirse por derecho propio quiere expresarse que no pasa por el patrimonio del asegurado, no lo recibe a ttulo hereditario y no sufre la accin de los acreedores del asegurado. b) Cuando la designacin es a ttulo oneroso, el beneficiario adquiere un derecho propio o temporal -segn la causa de designacin- que integra su patrimonio y por ende puede transferirlo y ser ejecutado por sus acreedores, a la vez que es irrevocable. Aceptacin del beneficiario: el beneficiario a ttulo gratuito puede aceptar una vez que ocurri el siniestro, no crea el derecho que se torn irrevocable con el siniestro sino que consolida su derecho por lo que, si fallece despus del siniestro transfiere su derecho a sus herederos. Supervivencia del beneficiario: El derecho del beneficiario a ttulo gratuito est sujeto a dos condiciones: que la designacin no haya sido revocada antes del siniestro y que sobreviva al asegurado. El asegurador debe pagar el capital o la renta con deduccin de las primas debidas y los prstamos concedidos.

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El pago se hace con prescindencia del juicio sucesorio, a los beneficiarios mayores se les pagar directamente y a los menores a sus representante legales. Prdida del derecho por el beneficiario: el beneficio caduca cuando el beneficiario sea autor o cmplice en la muerte de la persona asegurada. Se trata de la provocacin dolosa del siniestro por lo que no se aplica al caso de homicidio culposo, por imprudencia, preterintencional o el cometido en legtima defensa o estado de necesidad.

5.24. Seguro colectivo


Es una forma de contratacin y no un tipo de seguro, que en la prctica se refiere a las personas (vida o accidentes personales) y que en algunos casos se combine con el de responsabilidad civil, especialmente con el de accidentes de trabajo. Se trata de un seguro en favor de terceros ya que los integrantes del grupo o sus beneficiarios adquieren un derecho propio contra el asegurador desde que ocurre el evento previsto. Se distingue del seguro de grupo en el cual los integrantes contraten con el asegurador. Se celebra con un tomador que slo puede ser asegurado cuando personalmente integra el grupo por los accidentes que l sufra o cuando tiene un inters lcito econmico en la vida de un integrante y por el monto de ese inters, o cuando en primer trmino debe cubrirse su responsabilidad civil si la prima es responsabilidad civil si la prima es ntegramente pagada por l (art. 120). Requiere el consentimiento de los integrantes. Generalmente se ingresa al grupo sin examen mdico previo. La prima es uniforme. La suma asegurada es variable, sea por la salida del grupo o por la incorporacin de nuevos integrantes. El egreso del grupo se determina en el contrato, nada impide convenir que quienes dejen de pertenecer a la empresa del tomador que constituye el grupo, por ej., continen como integrantes de l.

5.25. Reaseguro

5.25.1. Historia
La prueba ms antigua de su prctica se remonta a un contrato que fue celebrando en el ao 1370, y que tena como objeto reasegurar un tramo (el ms peligroso) de un viaje martimo asegurado totalmente por el primer asegurador. Con tal mecnica (descarga total o parcial del riesgo asumido) lo recepta el guidon de la mer (ao 1671), las ordenanzas de la marina de Luis XIV (ao 1681) e inspira a los autores del original artculo 342 del Cd. de comercio francs. A partir del siglo XIX, se desarroll con mtodo cientfico aplicndosele la misma tecnificacin desarrollada para el seguro. En el siglo XIX caracteriz por realizarse entre aseguradores que absorban en forma facultativa y recprocamente, los riesgos que consideraban superiores a su capacidad de conservacin. En 1863 surge

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empresas dedicadas exclusivamente a captar operacin de reaseguro, como al Ca. Suiza de reaseguro y la Munich de reaseguro.

5.25.2. Concepto y naturaleza jurdica


La doctrina mayoritaria se inclina por aceptar que el reaseguro es una operacin de seguro, y que adems, puede ubicarse dentro de los seguros de responsabilidad civil. Nuestra jurisprudencia tiene decidido que el reaseguro es un contrato de seguro; y la legislacin parece ubicarse dentro de la postura indicada, cuando autoriza al asegurador a asegurar a su vez, los riesgos asumidos, aunque continuando como nico obligado respecto del tomador del seguro. Se ha definido al tratado de reaseguro como el contrato en el que se establece y regulan los seguros que se reaseguran, estableciendo la cuanta y las condiciones de la cesin, el procedimiento para liquidar los futuros siniestros, las reservas que se constituirn, la eventual formacin de depsito de garanta, la participacin del reasegurado en los beneficios del reasegurador, en su caso, y el procedimiento para regular las relaciones del crdito y deuda recproco, y su duracin. Los contratos de reaseguros, pueden ser de carcter facultativo u obligatorio. a) Facultativo: El reasegurado tiene la facultad de reasegurar, y el reasegurador tiene la facultad de aceptar o no; o tambin reasegurar parcialmente. b) Obligatoria: Otorga una seguridad al asegurado frente a una posible insolvencia del asegurador.

5.25.3. Retrocesin
Las relaciones econmicas y jurdicas se establecen entre un asegurador y un reasegurador. Pero no siempre ste ltimo tiene suficiente capacidad para soportar por s mismo la totalidad de riesgos que acepta, por lo que debe, como cualquier asegurador, establecer la manera de compartir los riesgos que superan esta capacidad. La Retrocesin es el negocio tpico al que recurre el reasegurador en estos casos, mediante tratados en participacin que le permiten, a su vez, participar como retrocesionario de otros reaseguradores. La retrocesin es as, en definitiva un reaseguro de segundo grado, y que permite al reasegurado conservar el equilibrio de sus negocios. En razn de la sucesivas operaciones que se realizan, las retrocesiones son mltiples y se colocan en un mismo o diversos pases. De ah que se hable de la internacionalizacin del reaseguro.

5.25.4. Efectos
En principio, los contratos de seguro y los de reaseguro, aunque vinculados en una funcin econmica interdependiente, como ya veremos, son jurdicamente autnomos. El efecto de la comunidad del alea entre asegurador y reasegurador, por virtud del cual ste ltimo sigue la fortuna del asegurador cedente, implica la obligacin del

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reasegurador de asumir la responsabilidad en que convinieren el asegurado y el principal o primer asegurador; el reasegurador asume el compromiso de indemnizar contra la liquidacin del asegurador, mediante la aplicacin de la regla de participacin convenida para el caso.

5.25.5. Relaciones del Contrato


El contrato de reaseguro y el de seguro, si bien jurdicamente autnomos, generan una serie de relaciones entre quienes los celebran que requiere un examen de la interaccin de las mismas. Respecto de la relacin asegurado -asegurador, el contrato de reaseguro no tiene incidencia alguna, por ser objeto ajeno a la misma, y por ende, la quiebra o desaparicin del reasegurador no afecta esta relacin, como tampoco afectan las desinteligencias entre asegurador- reasegurador, ya que el asegurador reasegurado es el nico obligado con respecto al tomador del seguro. Desde la ptica del asegurado su relacin con el asegurador-reasegurado no le otorga accin contra el reaseguro, salvo el privilegio especial de la masa de asegurados del asegurador en liquidacin voluntaria o forzosa, sobre el saldo acreedor que arroja la cuenta del asegurador con el reaseguro. La relacin asegurador-reasegurador nace del contrato de reaseguro, y se rige por las disposiciones del ttulo II de la ley de seguros, y lo que pueda convenirse entre las partes contratantes. La ley de seguros establece al respecto un principio fundamental, al disponer la aplicacin preponderante de normas contractuales, con apartamiento de las contenidas en el ttulo I sobre el contrato de seguro, que slo se aplicarn supletoriamente regulando adems expresamente el privilegio del asegurado sobre el saldo adeudado por el reasegurador, y la compensacin de pleno derecho de los crditos y deudas recprocos entre asegurador y reasegurador.

5.25.6. Instituto Nacional de Reaseguros


El decreto 13.345/46 crea el Instituto Mixto Argentino de Reaseguros, entidad formada con capitales aportados por la Nacin y las Sociedades Argentinas de Seguros, al cual deban stas ltimas ceder el excedente de su propia retencin. Las Cas. de Seguros cuya direccin y capitales no estuvieran radicados en el pas, deban a su vez ceder al Instituto el 30 % de todos los riesgos personales y generales que contratasen en el pas. A su vez, se completaba el carcter monoplico del Ente, mediante la prohibicin de asegurar en el extranjero a personas, bienes o cualquier inters asegurable de jurisdiccin nacional. En el ao 1952 el Instituto Mixto se transforma en empresa del estado, bajo la denominacin de Instituto Nacional de Reaseguros. El Instituto Nacional de Reaseguro opera actualmente como reasegurador monoplico en todas las ramas, salvo las de crdito y caucin y crdito a la exportacin. En la actualidad el Instituto Nacional de Reaseguro est derogado y las Compaas de Seguro se reaseguran en cualquier otra Compaa Aseguradora.

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Actividad N 69
a) Elabore un cuadro sinptico con las caractersticas principales del seguro de personal. b) Enumere ejemplos de seguros colectivos. c) Explique el concepto de Reaseguro.

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UNIDAD VI
TITULOS CIRCULATORIOS
6.1. Funcin y concepto
La exigencia de la circulacin del crdito es de carcter primordial y determinante de la economa actual, la economa moderna vive en realidad del crdito, (y es imprescindible para que ste pueda desenvolverse en forma eficaz, su efectiva circulacin). Dice Ascarelli (Ascarelli, Tullio-Panorama de derecho comercial-Cap. IV) que: cuando existe la posibilidad de la circulacin del crdito, ste es ms fcil de obtener: ser posible incluso movilizar muchas economas, pues siendo sustituibles los ahorristas, muchos tendrn ocasin de concurrir a una financiacin, disminuir el costo del crdito y ser posible la organizacin y el desenvolvimiento de un mercado de capitales. Toda persona que concede crdito, debe ineludiblemente tener la posibilidad cierta e inmediata de poder realizarlo. Casi nadie podra ser financista de todos los crditos que concede. Son muy pocos los que pueden conceder un crdito sin tener la necesidad de movilizarlo, sin tener la posibilidad -incluso- de que otro lo sustituya. Y esta circulacin o esta sustitucin no podra realizarse si el derecho no disciplinara en forma armnica y coherente, de modo tal de dar al tercero adquirente del crdito la seguridad de hacerlo efectivo, quedando invulnerable a las excepciones oponibles a su antecesor. Definiendo los ttulos de crditos se dice, en clsica definicin, que ttulo de crdito es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo que en el se menciona (Vivante). Yadarola, por su parte, expresa que: Ttulo de crdito es el documento de un derecho literal y autnomo cuya posesin es necesaria para el ejercicio del derecho. Ascarelli lo define como: Documento constitutivo en el cual el propietario es titular autnomo del derecho literal que en l se menciona. Winizky, de su parte, dice que el ttulo de crdito es: el documento creado para circular, necesario para ejecutar el derecho literal y autnomo que aparece en el mismo. Vemos que, sin agotar todas las definiciones dadas, las posteriores a Vivante agregan o suprimen una o ms palabras al clsico concepto para destacar el carcter de propiedad o de circulacin, o la condicin de necesidad o la ndole de la literalidad. Resulta interesante la definicin de Winizky que resalta el aspecto circulatorio de los ttulos de crdito. Es que, la finalidad perseguida en toda la elaboracin de la doctrina cambiaria ha sido la concepcin de un sistema que facilite, asegure y garantice la circulacin del crdito, por lo que no debe dejar de tenerse en cuenta en la definicin. Dicha meta ha determinado cada una de las caractersticas de los ttulos de crdito, en cuyo caso no resulta superfluo agregar la finalidad circulatoria a la definicin de los ttulos de crdito.

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Analizando los trminos de la definicin de Vivante tenemos:

6.2. El ttulo de crdito es un documento


En este orden de ideas, cabe preguntarse qu es un documento? En tal caso no cabe documento es una cosa, (res) producida por la actividad del hombre, y en este sentido, tambin es una obra cuyo destino es representar un hecho o acto jurdico.
s r e s p u e s t a q u e d e c i r q u e e l

El documento es el continente. El contenido del documento puede ser cualquier hecho. Si el hecho representado (pertenece a la categora de las declaraciones, el documento que lo contiene o representa se denomina declarativo). Los ttulos de crdito estn, pues, dentro de la categora de los documentos declarativos porque el contenido de un ttulo de crdito es, precisamente, una declaracin de voluntad. Los documentos declarativos se clasifican (desde el punto de vista de su contenido) en: * Declarativos de verdad (declaraciones testimoniales) y * Declarativos de voluntad (declaraciones constitutivas y dispositivas), stos se dirigen a crear o modificar una determinada situacin jurdica. El documento es probatorio cuando la declaracin de verdad contenida en el documento tiende a probar la existencia de la declaracin. Es constitutivo cuando la declaracin de voluntad necesita, para surtir sus efectos, que ella est representada en el documento, es decir que se constituye el derecho mediante la declaracin documentada (por ejemplo el testamento). Y es dispositivo cuando para el ejercicio de ciertos derechos, se necesita la forzosa presentacin del documento donde ellos fueron constituidos, tantas veces cuantas se quiera ejercitar el derecho; o sea que el ejercicio del derecho va indisolublemente unido a la posesin del ttulo. Luego de esta distincin debemos ubicar a los ttulos de crdito como documentos dispositivos, porque siendo documentos de prestacin, se requiere poseerlos para ejercitar el derecho que en ellos se consigna.

6.3. Necesidad, literalidad, autonoma


La definicin de Vivante seala los principios de necesidad, literalidad y autonoma como caractersticas de todo ttulo de crdito. La necesidad se refiere al documento mismo. Para ejercer el derecho cambiario es absolutamente necesario e indispensable que su titular tenga, exhiba, o entregue, segn los casos, el ttulo de crdito. La necesidad de poseer el documento para ejercitar los derechos que el mismo implica, determina que deudor que paga (segn el sentido del art. 725 del Cod.Civil) a quien no exhibe y entrega el ttulo de crdito, paga mal, y puede verse constreido a pagar de nuevo. Por la misma razn, segn el art. 731 del mismo cuerpo legal, el pago debe hacerse al que presentare el ttulo de crdito.

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El principio de necesidad tiene su fundamento en la incorporacin del derecho al documento, que determina la objetivizacin del derecho de crdito y que permite la aplicacin de las reglas de circulacin de las cosas muebles a este tipo de documento. El concepto de autonoma aplicado a los ttulos de crdito es la condicin de independencia de que goza el derecho incorporado al documento. Pero esa autonoma hace referencia a la posible relacin con el derecho de un anterior poseedor. De conformidad con la autonoma, el derecho documental es autnomo no precisamente porque se halle desvinculado del negocio jurdico que le dio nacimiento (abstraccin), sino porque suponindolo ya en manos de un ulterior poseedor, ninguna influencia pueden ejercer sobre l las deficiencias o nulidades de que acaso adoleca el derecho en cabeza de quien lo traspas. El principio de autonoma significa que el derecho que reconoce el ttulo de crdito en cada uno de los sucesivos legtimos poseedores es de carcter originario. La adquisicin de la posesin se produce siempre a ttulo derivativo, porque ella supone la trasmisin del documento de un sujeto a otro. Pero, en cambio, la adquisicin de los derechos cartulares, emergentes del ttulo, es originaria, porque la investidura de los derechos cambiarios se produce a favor del poseedor en cuanto tal, por la mera circunstancia de ser poseedor legitimado y en virtud de la incorporacin de esos derechos cambiarios al ttulo. En virtud de la adquisicin autnoma del derecho cambiario no pueden afectar al poseedor del ttulo los vicios de la voluntad de que pudiera adolecer la voluntad del primitivo librador o endosante anteriores ni se le pueden oponer las excepciones que correspondan a su antecesor. De su parte, la literalidad, referida a los ttulos de crdito, tiene un carcter sustancial. La literalidad es de orden material en nuestro tema e implica la exclusin de las convenciones extraas al documento, que han perdido relevancia frente al negocio cambiario. El poseedor del ttulo, como tal, es titular del derecho cartular y no del nacido de la relacin fundamental (al que puede ser absolutamente ajeno por no haber sido sujeto de ella). El principio de literalidad indica que los derechos de poseedor se rigen, sea en su cuanta, modalidades o eficacia, por el tenor literal del ttulo (documento) y nada que no est all expresado o relacionado puede serle opuesto al poseedor para alterar, disminuir o de cualquier modo modificar su derecho. Al ser la promesa contenida en el ttulo de crdito una promesa literal, queda precluida toda posibilidad al deudor de acudir a otros elementos que sean extraos al ttulo, o que, al menos, no estn expresamente indicados en l. No se debe confundir literalidad con forma. La literalidad presupone el empleo de la forma escrita, sin la cual el tenor del ttulo no se manifiesta. Forma, en cambio, es el medio y modo de dar vida a la declaracin de voluntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la consecucin del fin jurdico propuesto. Resumiendo: Por el principio de la autonoma del derecho cartular, quien posee el ttulo conforme con su ley de circulacin adquiere el derecho expresado en el documento en forma originaria, sin las procedencias que en su anterior posesin pudieran deformarlo o desvanecerlo. Este derecho cartular, nacido en forma originaria en cabeza de cada poseedor, est delimitado por su expresin escrituaria en el ttulo; es decir, nada puede invocarse ya sea por parte del deudor o del acreedor que no encuentre su regulacin a tener de la expresin literal que conste en el documento, y a esto se le llama el principio

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de la literalidad que viene a ser la medida formal de la autonoma del derecho cartular. El ttulo de crdito, que otorga a su tenedor un derecho autnomo y regulado por su expresin literal, requiere ser presentado tantas veces como sea necesario para ejercitar el derecho. Esta exigencia de presentacin se llama principio de necesidad y caracteriza al ttulo como documento dispositivo.

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Actividad N 70
a) Analice las distintas definiciones que sobre ttulos de crdito se encuentran en el mdulo. b) A travs de una comparacin extraiga los elementos comunes y distintivos. c) Elabore su propia explicacin de ttulo de crdito. d) A travs de ejemplos explique los elementos esenciales de un ttulo de crdito.

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6.4. Legitimacin
La circulacin de los ttulos de crdito est regida por la ley de circulacin, es decir, el modo en que los ttulos de crdito se trasmiten segn su distinta naturaleza. La ley de circulacin vara segn se trate de ttulos al portador o que se trasmiten por simple tradicin, ttulos a la orden, que requieren adems el endoso, o ttulos nominativos, que exigen para su transmisin el endoso ms la anotacin en el registro del emisor. La legitimacin es la situacin en que se halla colocado el tenedor de un ttulo de crdito para exigir el cumplimiento de los derechos inherentes al mismo. La legitimacin prescinde de la titularidad del derecho cambiario y quien se encuentra legitimado, conforme a la ley de circulacin del ttulo, puede ejercer plenamente el derecho, al extremo de crear la titularidad del derecho cuando transfiere el ttulo a un tercer poseedor, y eso porque el legitimado es el que est investido formalmente del derecho que aparece erga omnes como titular. A los efectos del conjunto de derecho atribuidos al legitimado, se los denomina, legitimacin activa. Correlativamente, los efectos de la legitimacin pasiva, tienen la eficacia de liberar al deudor que de buena fe paga frente a un sujeto legitimado activamente, aunque ste no sea el titular del derecho. La legitimacin funciona independientemente de la titularidad del derecho. Por eso puede afirmarse que el proceso de circulacin del ttulo de crdito no es ms que un proceso de sustitucin de un legitimado por otro legitimado. De esta forma puede darse el caso de que exista un titular no legitimado como tambin el caso de un no titular legitimado. Causa en los ttulos de crdito: Se distinguen dos teoras: a) Las que afirmar que la causa de todo ttulo de crdito es la misma relacin fundamental que da origen al ttulo; b) Las que fijan en un elemento nico y comn la causa de todos los ttulos de crdito. Quintana Ferreyra afirma que la causa es: la relacin fundamental, originaria y subyacente que determina a las partes a que la objetivicen en el documento, determinando su libramiento o su circulacin. La segunda tesis enunciada es la que cuenta con mayor fundamento, segn ella la causa de los ttulos de crdito es la convencin ejecutiva. Un ttulo de crdito, cualquiera sea, se emite siempre en consideracin de un negocio, o de una relacin patrimonial a regular y que suele llamarse fundamental o bsica, ya sea tal negocio preexistente a la emisin, o surja simultneamente a ella, o, raramente, haya de surgir en el futuro. Se trata -de ordinario- de un negocio jurdico patrimonial (un contrato) que se tiende a regular mediante la emisin de un ttulo de crdito. Este documento reviste un carcter verdaderamente privilegiado, a la luz de sus principios especficos. Quiere decir que el libramiento del ttulo tiene una funcin instrumental: la de mejorar la situacin de la contraparte, utilizando el ttulo como medio de ejecucin del derecho, ms eficiente y cmo, por ser ms riguroso y seguro que el negocio fundamental. En esa relacin de instrumentalidad entre el libramiento del ttulo y la relacin que le sirve de base, reside la llamada causa del ttulo de crdito. Se libra el ttulo para que el

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mismo funcione de medio de reforzamiento, y despus, de medio de satisfaccin de la obligacin en la cual el emitente es sujeto pasivo, en base al negocio fundamental. La relacin fundamental no es la causa, sino que es, por el contrario, lo que da causa a la emisin del ttulo de crdito. Resulta, pues, lgico decir que la causa del ttulo de crdito no es el negocio que le sirve de base, sino el hecho de utilizar el ttulo de crdito para el reforzamiento. La convencin ejecutiva es, entonces, el negocio bilateral en virtud del cual el deudor y el acreedor, para ejecutar las obligaciones nacidas de una relacin fundamental convienen la entrega de un ttulo de crdito por uno de ellos y en favor del otro contratante. Es el acuerdo entre librador y tomador de plasmar el crdito en un ttulo necesario, literal y autnomo. La importancia de la interpretacin de la causa se manifiesta respecto a las relaciones directas entre librador y tomador y las del librador con los terceros poseedores del ttulo de buena fe. En efecto, si la convencin ejecutiva es solamente un reforzamiento de la obligacin asumida por el deudor y que deriva de la de la relacin fundamental, puede oponerse entre acreedor y obligado directo (librador-primer tenedor; endosante-endosatario, etc.) la excepcin es falta de causa o de falsa causa, pero no puede oponerse ni esa ni otras excepciones contra el tercer poseedor del ttulo de buena fe. Si se distingue la relacin fundamental y el derecho resultante del ttulo (en virtud de la convencin ejecutiva) fcil es afirmar que la circulacin del ttulo se refiere slo al derecho resultante del mismo ttulo, permaneciendo, por as decir, inmvil la relacin fundamental. De este modo se obtiene la explicacin y justificacin de la inoponibilidad de las excepciones resultantes de la relacin fundamental; sta constituye, en cuanto al tercero portador, res inter alios acta; no se refiere al derecho resultante del ttulo sino a una relacin diversa. Por el contrario, la coexistencia inter partes de las dos relaciones (negocio fundamental y convencin ejecutiva) permite la oponibilidad, entre ellas, de las excepciones. para el tercero, la inoponibilidad cuando el tercero, al adquirir el ttulo, haya procedido con la conciencia de perjudicar al deudor. Entre las partes las excepciones sern oponibles por el contrario, por un fenmeno semejante al de la compensacin, dada la coexistencia de la convencin ejecutiva y de la relacin fundamental. Las excepciones resultantes de la relacin fundamental sern entonces, oponibles, pues de otra forma, el deudor, no obstante estar obligado a pagar en virtud de la convencin ejecutiva, tendra derecho a la repeticin resultante de la relacin fundamental, que simultneamente le asiste contra el acreedor. La posibilidad de oponer la excepcin, se une por ltimo, al principio de la economa procesal. En sntesis: deben distinguirse en los ttulos de crdi-to-cuidadosamente- cuatro etapas perfectamente diferenciadas: a) b) c) d) el negocio fundamental; la convencin ejecutiva; la declaracin unilateral; la emisin (circulacin del ttulo).

6.5. Creacin y emisin


En la actualidad no se duda que la obligacin cambiaria asumida por el deudor en el libramiento de un ttulo de crdito en general (y de una letra de cambio en especial) sea esencialmente unilateral. La voluntad de vincularse es suficiente para hacer nacer esa

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relacin, y una vez que se ha manifestado concretamente, desarrolla plena eficacia frente a todos aquellos que lleguen a encontrarse en la legtima posesin del ttulo. Es decir, que la voluntad del emitente es suficiente para el perfeccionamiento de la obligacin que asume por ella, y no es necesaria la concurrencia de la voluntad del sujeto activo del vnculo. Pero, en qu momento se perfecciona esta obligacin? Algunos autores han sealado como momento determinante el de la confeccin grfica del ttulo (teora de la creacin), otros han preferido el instante de la entrega a alguien del documento (teora de la emisin). Cabe sealar que la creacin o confeccin grfica del ttulo que culmina con la suscripcin, tiene slo un valor interno, en el sentido de que aunque est creado el ttulo, mientras contina permaneciendo en la disponibilidad del suscriptor, no contiene todava una promesa obligatoria (Gierke dice con gran logicidad que la simple redaccin del ttulo es la base objetiva de una declaracin jurdica, pero no es todava la relacin jurdica). La creacin es, pues, una faz meramente preparatoria. Solamente la emisin, o sea, la entrega a alguien, es el momento cronolgico y lgico a partir del cual el documento se convierte en ttulo de crdito, o, al menos, en ttulo de crdito vinculante. La emisin es, entonces, una manifestacin compleja ya que consta de la creacin y del libramiento. Y si el derecho del acreedor es inseparable de la posesin del ttulo (necesidad) del cual surge, parece contradictorio considerar ya formado el vnculo cuando el titular de aquella posesin contina siendo el firmante. Se podra objetar a la teora de la emisin que el emitente permanece obligado, an en caso de prdida o de robo del documento, el cual en tales hiptesis entra en circulacin contra la voluntad del emitente, cuya firma, por tanto, sera suficiente para vincularle. A lo que se agrega que en el caso expuesto -de por si excepcional- el hecho de la desposesin existe y hace que, para proteger la circulacin del ttulo, deba presumirse juiris et de iure la anloga voluntad del emitente frente al poseedor de buena fe. Todas estas consideraciones -desde el punto de vista doctrinario- deben ceder en todos aquellos casos en que la ley parte de la premisa de que el ttulo obliga desde el momento de su creacin. Pero en tales circunstancias deben circunscribirse las afirmaciones al derecho positivo, porque la solucin fundada en la naturaleza misma de los ttulos de crdito es la que formula la teora de la emisin.

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Actividad N 71
a) Explique el concepto de legitimacin. b) Una con una flecha segn corresponda. - Ttulos al Portador - Ttulos a la Orden - Ttulos nominativos - Exigen endoso ms anotacin en el registro del emisor. - Requieren tadicin y endoso. - Se transmiten por simple tadicin.

c) Sintetice las dos tesis sobre la causa en los ttulos de crdito. d) Complete el siguiente cuadro: CREACION Y EMISION TEORIAS De la creacin De la emisin CONCEPTO OBJECIONES

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6.6. Ttulos causales y abstractos


Esta distincin hace referencia a la vinculacin existente entre el ttulo mismo y el negocio fundamental que le ha dado causa (aunque no es su causa). No debe entenderse esto en el sentido de que haya ttulos que si tienen causa y otros que no la tienen. Hay que recordar que no hay obligacin sin causa. Lo que ocurre es que algunos ttulos, los causales, funcionan ligados al negocio fundamental y por ende a la convencin ejecutiva que llev a emitirlos, mientras que otros, los abstractos, funcionan desligados de ese negocio, en virtud del fenmeno de abstraccin. El ttulo de crdito es causal cuando, juntamente con la promesa de una prestacin, se enuncia (o no) y es relevante para el tercero poseedor del ttulo, el negocio que le sirve de base, a cuya suerte y a cuyo desenvolvimiento viene a estar ligado y subordinado el cumplimiento de la promesa. La abstraccin pertenece a la naturaleza misma del documento, y no se determina en cada caso segn que el negocio bsico se mencione o no en los trminos del ttulo. Sin embargo la literalidad opera tambin en los ttulos causales (porque son ttulos de crdito) en el sentido de que las referencias al negocio base que se pueden oponer al tercero portador del ttulo, deben hacerse siempre dentro de los lmites en que a la relacin fundamental se hace referencia en el ttulo. No ms all puesto que ello se opondra al principio de la literalidad, en virtud del cual el deudor est obligado segn el tenor y dentro de los lmites en que la promesa est expresada en el ttulo. El ttulo de crdito se llama abstracto cuando consiste en la obligacin de pagar una suma de dinero, con total desvinculacin del negocio fundamental en que se basa la prestacin. Esta irrelevancia del negocio fundamental opera frente al tercero poseedor del ttulo, que lo sea de buena fe, y por lo tanto, la suma de dinero prometida se debe, en este caso, incondicionalmente. Sin embargo, la abstraccin no opera cuando, aunque sobre la base de un ttulo de crdito que es abstracto por naturaleza, se encuentran frente a frente deudor y primer tomador del ttulo. La razn de la inoperancia de la abstraccin entre obligados directos ha sido expuesta anteriormente, al exponer la causa de los ttulos de crdito y la importancia de su interpretacin.

6.7. Concepto y requisitos de la letra de cambio. Pagar.


La letra de cambio es el ttulo de crdito por excelencia. Siendo ttulo de crdito responde a los principios de necesidad, literalidad y autonoma. Es un documento necesario porque su posesin es indispensable para ejercitar el derecho indicado en ella. Es literal en cuanto el emitente se encuentra obligado en los lmites del tenor del documento. Y es autnomo porque confiere al poseedor de buena fe un derecho propio y originario, inmune al influjo de las relaciones habidas entre los anteriores poseedores y el deudor. Es ttulo de crdito abstracto, es decir, desvinculado de la operacin que dio origen a su trasmisin o transferencia. En nuestra legislacin es siempre un ttulo a la orden, es decir, transmisible por endoso (completo o en blanco).

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6.7.1. Concepto de la letra de cambio


La letra de cambio es un ttulo de crdito abstracto por el cual una persona, llamada librador, da la orden a otra llamada girado, de pagar incondicionalmente a una tercera persona llamada tomador o beneficiario, una suma determinada de dinero, en el lugar y plazo que el documento indica. Con el libramiento de una letra de cambio se establece la relacin de tres personas, un librador o suscriptor, que es la persona que debe realizar un pago a otra persona, llamado tomador o beneficiario, y una tercera persona llamada girado, que es el destinatario de la orden del librador de efectuar el pago al tomador. Ahora bien, siendo la letra de cambio un ttulo de crdito y, por lo tanto, estando destinado a circular, la persona del tomador se convertir en la de sucesivos endosantes y endosatarios, que de esta manera intervienen en la circulacin de la letra, y que en virtud de la posicin de su firma en el documento, son responsables solidariamente por el pago de la misma. Interviene tambin el avalista, que tambin es responsable, como tambin el girado, luego de la aceptacin.

6.7.2. Caracteres:
1. Es un ttulo de crdito abstracto. 2. Es un ttulo a la orden. 3. Es un ttulo formal, que debe responder a los requisitos de forma prescriptos por la ley. 4. Es un ttulo que vincula solidariamente hacia el acreedor a todos los que, en calidad de librador, aceptante, endosante o avalista, han colocado en l sus firmas.

6.7.3. Requisitos:
Deben distinguirse en la letra de cambio los requisitos intrnsecos o subjetivos y extrnsecos o formales. Los requisitos intrnsecos son los comunes a todo negocio jurdico. Habindose caracterizado la creacin y emisin de la letra de cambio como negocio jurdico unilateral, los requisitos subjetivos de capacidad, declaracin de voluntad, objeto idneo y causa lcita sern imprescindibles para su validez. Los requisitos extrnsecos, por el contrario, se refieren al modo mediante el cual debe manifestarse la declaracin cambiaria para constituir un documento redactado de acuerdo con lo preceptado por la ley (enumerados taxativamente en el Dec. 5965 art. 1).

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6.7.3.1. Requisitos intrnsecos:


Son los comunes a todo negocio jurdico: capacidad, declaracin de voluntad, objeto idneo, causa lcita. La emisin de letras de cambio est enumerada por el art. 8vo. del Cd. de Comercio como acto objetivo de comercio (art. 8 inc. 4). Pero esa comercialidad es meramente formal, por lo que la reiteracin o habitualidad en el libramiento de letras no confiere la calidad del comerciante. Por ello la capacidad para emitir letras de cambio es la establecida en el Cdigo Civil para los actos de disposicin, con las modificaciones que el Cdigo de Comercio introduce con referencia a la capacidad para ejercer el comercio. En resumen, y sin repetir conceptos que deben estar sabidos, pueden emitir letras de cambio los que tienen capacidad para disponer de sus bienes, segn los principios del Cdigo Civil, y adems, pueden hacerlo los menores de edad, mayores de dieciocho aos, debidamente autorizados o asociados al comercio de su padre. El segundo de los requisitos intrnsecos es la decla-racin de voluntad cambiaria, esta declaracin pertenece a la categora de los actos jurdicos unilaterales (art. 946 Cd.Civil) porque basta para formarlo la voluntad de una sola persona. En el caso de la letra de cambio la declaracin de voluntad debe formularse por escrito, debe contener todos los requisitos extrnsecos que exige la ley. El tercer requisito es el objeto idneo u objeto lcito; es la materia de la obligacin cambiaria. Slo es idnea la promesa incondicionada de pagar una suma determinada de dinero. La prestacin que contiene la letra de cambio debe ser en dinero y slo en dinero, se permite la posibilidad de pagar en moneda nacional o extranjera pero est descartada la posibilidad de una letra de cambio en mercadera. En cuanto a la causa; debe recordarse respecto al tema de la causa de los ttulos de crditos. La letra de cambio es emitida -por lo general- como consecuencia de un negocio jurdico extracambiario, existente entre librador y primer tomador, que se llama relacin fundamental. La causa de la letra de cambio consiste en destinar la letra a reforzar esa deuda extracambiaria. El acuerdo por el cual deudor y acreedor deciden reforzar dicho crdito por la emisin de una letra de cambio, es la llamada convencin ejecutiva, que es la causa de dicho ttulo.

6.7.3.2. Requisitos extrnsecos:


Siendo un ttulo formal, para que exista deben cumplirse algunas formalidades establecidas en forma taxativa por la ley. Dice el art. 1 del Dec.5965: La letra de cambio debe contener: 1) La denominacin letra de cambio inserta en el texto del ttulo y expresada en el idioma en el cual ha sido redactado, o en su defecto, la clusula a la orden. 2) La promesa incondicionada de pagar una suma de dinero. 3) El nombre del que debe hacer el pago (girado). 4) El plazo del pago. 5) La indicacin del lugar del pago.

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6) El nombre de aquel al cual, o a cuya orden, debe efectuarse el pago. 7) La indicacin del lugar y fecha en que la letra ha sido creada. 8) La firma del que crea la letra (librador). Puede clasificarse los requisitos extrnsecos en: A) Requisitos extrnsecos-dispositivos: aqullos que deben figurar ineludiblemente en la redaccin del texto de la letra por integrar la literalidad y completividad del ttulo. En ausencia de alguno de ellos, no hay letra de cambio. Pero el documento, a pesar de la ausencia de alguno de esos requisitos, no es nulo porque podr valer como simple promesa o bien como principio de prueba por escrito de la deuda del librador hacia el tomador, o del girado aceptante hacia el librador. B) Los requisitos extrnsecos-naturales: son aquellos que, aunque exigidos por la propia ley cambiaria, su ausencia u omisin no afecta la validez del ttulo, porque dicha ausencia u omisiones es subsanada por la propia ley. El art. 2 del Decreto 5965 establece: El ttulo al cual le falte alguno de los requisitos enumerados en el artculo precedente no es letra de cambio, salvo los casos que se determinan a continuacin: La letra de cambio en la que no se indique plazo para el pago es pagable a la vista. A falta de especial indicacin, el lugar designado al lado del nombre del girado se considera lugar del pago y, tambin domicilio del girado. La letra de cambio en la que no se indica el lugar de su creacin se considera suscripta en el lugar mencionado al lado del nombre del librador. La letra de cambio en la que no se hubiese indicado ms de un lugar para el pago, se entiende que el portador puede presentarla en cualquiera de ellos para requerir la aceptacin o el pago.

De esto se deduce que, los requisitos dispositivos de la letra de cambio son:

* denominacin letra de cambio en el ttulo, o la denominacin a la orden (art. 1 inc. 1). * la promesa incondicionada de pagar una suma determinada de dinero (art. 1 inc. 2). * el nombre del girado (art. 1 inc. 3). * el nombre del tomador (art. 1 inc. 6). * la fecha de emisin (art. 1 inc. 7). * la firma del librador (art. inc. 8).

Son requisitos naturales: * la indicacin del vencimiento (en caso de omisin se considera pagable a la vista; art. 1 ap. 2). * el lugar donde debe efectuarse el pago (se considera pagable en el lugar designado al lado del nombre del girado; art 1 ap. 3). * el lugar donde se libra la letra (se considera suscripta en el lugar mencionado al lado del nombre del librador; art. 1 ap. 4).

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Entonces, los requisitos constitutivos son los requi-sitos dispositivos, por constituir un documento en letra de cambio. Estos deben darse en el documento desde la creacin del mismo, pero es posible que la letra de cambio sea creada en forma incompleta por el librador, pudiendo ser completada por el tomador conforme a acuerdo extracambiarios (art. 11). Es la llamada letra de cambio en blanco o incompleta. Pero este documento debe contener todos los requisitos extrnsecos de la letra de cambio a la fecha de su vencimiento o de presentacin al pago (no se admite la letra de cambio definitivamente en blanco, pues aunque puede quedar sin llenar al emitirla y durante su circulacin algunos de los datos esenciales, debe completarse antes del momento de su presentacin).

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Actividad N 72
a) Elabore el siguiente cuadro:

LETRA DE CAMBIO
CONCEPTO PRINCIPIOS SUJETOS CARACTERES INTERVINIENTES REQUISITOS

Necesidad:

Abstracto:

Intrnsecos

Literalidad

Ttulo a orden:

Extrnsecos

Autonoma:

Formal:

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6.8. Endoso
El endoso es la forma exclusiva de la circulacin cambiaria, pues no slo expresa en el mismo ttulo la indicacin del nuevo poseedor, sino que le asegura las prerrogativas del crdito cambiario. Podemos definirlo como declaracin cambiaria unilateral y accesoria que se perfecciona con la entrega del ttulo, incondicionada, integral, asimilable a una nueva letra de cambio, que tiene por objeto trasmitir la posesin del ttulo, de la cual el adquirente obtiene sus propios derechos autnomos; y que vincula solidariamente con los dems deudores al endosante, respecto de la aceptacin y del pago. El endoso, en cuanto negocio jurdico cambiario, no puede tener sino carcter de declaracin unilateral, desvinculada totalmente de todo negocio jurdico que le pueda servir de causa, y que en cuanto importa la colocacin de la firma del endosante en el documento, le es aplicable el principio de la autonoma de las obligaciones cambiarias. Y es adems, accesoria por cuanto requiere la existencia previa de un documento formalmente vlido. La manifestacin de voluntad cambiaria que implica el endoso se perfecciona con la entrega del ttulo, por cuanto el ejercicio de los derechos cambiarios est subordinado a la posesin del documento (necesidad). El endoso ha de ser incondicionado e integral. Es decir, debe ser puro y simple, y toda condicin a la cual se lo subordinara se considera no escrita. Que el endoso sea integral debe entenderse en sentido que el endoso parcial es nulo. Y en el caso de que el documento sea endosado a varios endosatarios en forma conjunta, el decreto 5965 slo establece la solidaridad pasiva (ya que la solidaridad no se presume, de conformidad con el art. 701 del Cd. Civil) as que stos debern actuar en forma conjunta para volver a endosar la letra, cobrarla o ejercitar los derechos inherentes a la misma. Como el endosante da orden al girado de que la suma indicada sea pagada al endosatario, el endoso es asimilable a una nueva letra de cambio. (Slo asimilable porque por su carcter accesorio, el endoso requiere ser consignado en una letra de cambio ya existente y formalmente vlida, al menos). El endoso tiene por objeto trasmitir la posesin del documento, haciendo adquirir al poseedor legitimado, los derechos inherentes al mismo. El endoso vincula solidariamente al endosante que, en principio, garantiza el pago de documento. Al colocar su firma en el documento, el endosante se convierte en obligado cambiario de regreso, en su calidad de garante de la aceptacin y del pago. Sin embargo, puede exonerarse de ambas garantas (a diferencia del librador que puede liberarse slo de la garanta de aceptacin), incluyendo en el documento una clusula en ese sentido. Endoso y clusula a la orden: Segn el decreto 5965 a letra de cambio es trasmisible por va de endoso an cuando no estuviese concebida a la orden. Por eso se puede endosar una letra aunque no est concebida a la orden; porque esta mencin est tcitamente comprendida en la mencin letra de cambio.

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Si no se ha utilizado la denominacin letra de cambio y se ha hecho uso de la clusula a la orden, no deja de haber, por ello, letra de cambio y el documento ser transmisible por va de endoso en cuanto ha sido concebido a la orden. Cuando el librador haya insertado en la letra de cambio las palabras no a la orden o a una expresin equivalente, el ttulo slo es trasmisible en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria. La utilizacin de la clusula no a la orden tiene la finalidad de impedir la circulacin de la letra por va de endoso, debiendo recurrirse a la cesin de crditos para la transferencia de los derechos cambiarios. La clusula no a la orden puede insertar al librado o un endosante. Si fue puesta por el librador la letra naci con circulacin restringida y todos los ulteriores actos de trasmisin, estn sujetos a la forma y a los efectos de la cesin de crditos. Si la clusula fue puesta por algn endosante, slo tiene efectos respecto de quien la puso frente a los endosantes posteriores sin tener efecto respecto a los anteriores obligados cambiarios. Naturaleza jurdica del endoso: el endoso reviste carcter eminentemente unilateral y accesorio y como declaracin de voluntad cambiaria, concluye con la firma del documento, pero se perfecciona con la entrega de la misma emisin) al endosatario. Sujetos de los endosos: a pesar de tratarse de un acto jurdico unilateral e independiente el endoso exige la intervencin de dos sujetos: el que trasmite el ttulo (endosante) y el que lo adquiere (endosatario). Endosante: quien coloca su firma en una letra de cambio en calidad de endosante queda solidariamente obligado hacia el portador del ttulo, el cual podr ejercer contra l, la accin cambiaria de regreso en los casos previstos en la ley. El endosante, al intervenir en la circulacin del documento, compromete su responsabilidad personal y solidariamente. Adems de capacidad, el endosante debe estar legitimado para endosar, con el endoso se opera la sustitucin del sujeto activamente legitimado, colocndose el endosatario en la misma posicin que tena el endosante, o sea que en la circulacin de la letra de cambio se da un proceso sucesivo de sustitucin de legitimados. El primer tomador ser el endosante con respecto a quien trasmita el ttulo (endosatario), y el endosatario ser a su vez endosante con referencia al inmediato adquirente. Todos estos sujetos que reciben letras, a ms de ser capaces, debern estar legitimados para poder ejercitar los derechos inherentes a la letra, esto es, poseer el ttulo justificando una serie ininterrumpida de endosos. Endosatario: puede serlo cualquier persona que tenga capacidad cambiaria, pues su situacin es anloga a la del librador y del endosante. Requisitos del endoso: para producir efectos jurdicos debe ser: * irrevocable:

* incondicional:

{ {

porque una vez llevado a cabo, cualquiera sea la forma o modalidad utilizada, no puede ser dejado sin efectos y el endosante queda sujeto a los mismos. no puede estar subordinado a condicin alguna. Debe ser puro y simple (en caso de que se lo hubiere condicionado, se tiene por no escrita la condicin, pero continua valiendo como endoso).

* Integral:

{ el endoso parcial es nulo, no produce efecto alguno.


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Forma del endoso: El endoso puede escribirse en la misma letra o en una hoja de papel debidamente unida a la letra (prolongacin de la misma) y debe ser firmado por el endosante. Puede el endosante omitir la designacin del beneficiario o limitarse a poner su firma (endoso en blanco); en este ltimo caso el endoso slo ser vlido si hubiese sido puesto al dorso de la letra o sobre su prolongacin. El endoso al portador se considera endoso en blanco. El endoso completo contiene, por lo general, la orden de pagar a una persona determinada, la fecha y el lugar donde se efecta. El endoso en blanco produce los mismos efectos jurdicos que el endoso completo, pero se diferencia de ste por omitir la designacin del endosatario o consistir simplemente, en la firma del endosante. Tanto para el endoso completo como para el endoso en blanco es ineludible la firma del endosante. Efectos jurdicos del endoso: los efectos que produce el endoso normal u ordinario (es decir, el completo o el endoso en blanco) son: a) en instrumento eficaz de circulacin del derecho cambiario incorporado al documento. b) es instrumento que agrega nuevos obligados solidarios que garantizan la aceptacin y el pago. c) es instrumento de legitimacin del portador del ttulo.

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Actividad N 73
a) Elabore el siguiente cuadro sinptico:

Concepto: Debe ser Incondicionado e Integral: E Clusula a la orden: N Naturaleza jurdica: D O Sujetos del endoso: S O Requisitos: Irrevocable Incondicional Integral Endosatario Endosante

Efectos Jurdicos:

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6.9. Aval
Es un instituto propio y caracterstico del derecho cambiario que tiene finalidad de garanta del pago de una letra de cambio. La palabra aval es empleada en forma general por las legislaciones del mundo (salvo la anglosajona) y designa una forma peculiar de garanta, independiente de la asumida por los diversos firmantes de la letra. El Decreto 5965 no define al aval, limitndose en expre-sar que el pago de una letra de cambio puede garantizarse total o parcialmente por un aval. Surge de ello claro que el aval es un medio de garantizar el pago de una letra de cambio. Se puede definir al aval como: Un acto jurdico unilateral, abstracto y completo, de naturaleza cambiaria, que obliga en forma autnoma, distinta y personal a quien lo da (avalista) por el pago de la obligacin cartular. Naturaleza jurdica: El aval, como se dijo, consiste en una obligacin de garanta, una garanta cambiaria de ndole personal (de donde surge su analoga con la fianza). Por ello, para algunos autores, el aval sera una fianza especial o una fianza sui generis. Pero la tesis mayoritaria entiende que es una obligacin independiente. La fianza es una garanta subjetiva, prestada para asegurar el cumplimiento por un determinado deudor, cuyas condiciones particulares se tiene en vista al pactarla. El aval, (si bien en el acto de suscripcin es una obligacin de garanta), una vez firmado, el avalista toma como propia la deuda, en la misma forma que el aceptante por intervencin. Precisamente, en la evolucin jurdica del aval, el mayor progreso ha ido marcando el aumento del carcter objetivo en desmedro del subjetivo. La obligacin del avalista es, por una parte, accesoria, o mejor dicho, subsidiaria, toda vez que su presupuesto indispensable es la existencia de otra obligacin que sea formalmente vlida y a la que ella se refiere, pero por otro lado, tal obligacin es autnoma, como toda obligacin cambiaria, y sigue su propia suerte independientemente de la suerte de la obligacin garantida. Dado el carcter autnomo del aval, la obligacin del avalista es vlida an cuando la obligacin que haya garantizado sea nula por cualquier causa que no sea un vicio de forma. La validez del aval no depende de la validez sustancial de la obligacin garantida, slo el eventual vicio de forma se comunica al aval y lo invalida. Incluso, an en el caso que la firma de la persona avalada sea falsa, el avalista sigue cambiariamente obligado en virtud del principio de autonoma de las firmas. Es decir, la validez del aval depende solamente de que en el documento se den los requisitos cambiarios para que sea letra y de la existencia de una firma principal eficaz por ineficaz. (Todo lo contrario ocurre con la fianza que no puede existir sin una obligacin vlida, si la obligacin principal no existi o es nula, ser nula la fianza). Entonces, lo que ambas instituciones tienen en comn es su carcter accesorio. Hay tambin diferencias en ambas respecto al rgimen de las excepciones puesto que en el caso del aval, el avalista no puede oponer las excepciones puesto que en el caso del aval, el avalista no puede oponer las excepciones personales que el avalado hubiera podido deducir al legitimado que ejecuta la letra, es consecuencia de la autonoma de las obligaciones. Por el contrario, en el caso del fiador, ste puede oponer en su nombre personal todas las excepciones que competan al deudor, an contra la voluntad de ste;

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puede oponer adems, la excusin, cosa que no puede hacer el avalista, no slo en su carcter de obligado solidario sino por la autonoma de su declaracin cartular. De lo dicho se deduce que la naturaleza jurdica del aval es distinta de la de la fianza y que las disposiciones del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio respecto a sta no se pueden aplicar sin ms al aval, sino en el caso que puedan conciliarse con la naturaleza unilateral, autnoma, y abstracta del negocio cambiario que implica. Slo con esta salvedad se admite la analoga. Sujetos del aval: El que asume la funcin de garante del pago de la letra por medio del aval se llama avalista. El obligado cambiario por quien se da el aval, es el avalado. a) Avalista: La persona que puede prestar aval debe tener capacidad cambiaria. Otorgar el aval implica obligarse cartularmente el pago de la letra en forma autnoma, por lo que implica en el avalista la capacidad de disposicin. Pero el carcter de obligado cambiario por medio de aval no es incompatible con la calidad de obligado en virtud de ttulo distinto. As lo dispone expresamente la ley al sealar que puede otorgarlo un tercero o cualquier firmante de la letra. Todo firmante de la letra puede otorgar el aval, pero no sera vlido el aval prestado por el obligado principal (librador o aceptante, en su caso) en favor de cualquier otro obligado cambiario, pues ya est obligado como tal, hacia todos aquellos hacia los cuales podra obligarse por el aval. Es evidente tambin que no puede otorgarse el aval por un obligado directo a favor de un obligado de regreso. b) Avalado: El aval puede darse por cualquiera de los obligados cambiarios. El avalado puede ser el girado, el librador, el endosante, e incluso, otro avalista (aval de aval). El avalista determina por quin da el aval, as lo dispone la ley al indicar que el aval debe indicar por cual de los obligados se otorga. Segn a favor de cul de los obligados cambiarios sea otorgado el aval, la obligacin del avalista ser directa y principal, o bien de regreso; por eso la ley establece que el avalista queda obligado en los mismos trminos que aqul por quien se ha otorgado el aval. Forma del aval: El art. 33 del Decreto 5965 determina la forma a la que debe sujetarse el aval. Expresando que: El aval puede constar en la misma letra o en su prolongacin, o en documento por separado, debiendo en este caso indicar el lugar donde ha sido otorgado. El aval puede expresarse por medio de las palabras por aval o de cualquier otra expresin equivalente, debiendo ser firmado por el avalista. Se considera otorgado el aval con la simple firma del avalista puesta en el anverso de la letra de cambio, salvo que esa firma fuese la del girado o la del aceptante. El aval debe indicar por cul de los obligados se otorga. A falta de sta indicacin se considera otorgado por el librador. Surgiendo as los siguientes elementos formales: a) Debe hacerse por escrito; es la escritura un requisito ad solemnitatem. b) Debe ponerse en la letra o en su prolongacin. Puede otorgarse en documento separado, y en este caso debe indicarse el lugar donde ha sido otorgado. Los avales por documento separado se utilizan entre empresas distribuidoras y compradores habituales a crdito, para no tener que recurrir a los avalistas cada vez que es necesario firmar documentos. En estos documentos separados los avalistas se obligan hasta determinada suma y por un tiempo determinado, requisito ste que no puede faltar.

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c) Debe colocarse en el anverso de la letra designando a favor de quien se hace, o bien con la simple firma del avalista, en cuyo caso se otorga a favor del librador. (Debe hacerse de modo de no confundirse con la firma del librador o del aceptante). d) Puede otorgarse en el reverso de la letra, pero en este caso, y a fin de no ser confundido con los endosos, debe expresarse por medio de las palabras por aval u otra enunciacin equivalente. e) En todos los casos el aval debe ser firmado por el avalista. El aval puede ponerse en el momento mismo de la creacin de la letra, o en el momento de la aceptacin, o en el momento del endoso, y an posteriormente. La ley no hace depender la validez del aval del momento en que se lo pone, sino del hecho de ponerlo y del modo como se lo haga. Aval total y parcial: El aval puede otorgarse por la suma indicada en la letra o por una cantidad menor, no admitindose otra limitacin que no sea la cantidad. En el caso que el aval fuera dado por una cantidad mayor a la indicada en la letra, el aval slo tiene valor hasta el importe del ttulo. Cualquier otra limitacin fijada por el avalista es nula, ya que desnaturalizara la institucin. Efectos jurdicos del aval: Los efectos jurdicos se derivan de su propia naturaleza de obligacin de garanta unilateral y autnoma. Segn el art. 34 del Dec. 5965 el avalista queda obligado en los mismos trminos que aqul por quien ha otorgado el aval. a) Obligacin asumida por el avalista: El avalista est obligado en la misma forma que aquel por quien ha dado el aval. Su posicin es idntica al obligado que avala, est obligado solidariamente con los otros firmantes de la letra frente al portador de la misma. Su obligacin es independiente y autnoma, y accesoria solamente en su aspecto formal a la del avalado. El acreedor cambiario puede dirigirse indiferentemente al avalado o al avalista, e incluso puede hacerlo contra el avalista antes de hacerlo contra el avalado. El avalista ser obligado cambiario directo o de regreso, segn la posicin en el nexo cambiario del avalado. Ser obligado principal cuando avale al aceptante y ser de regreso cuando lo sea del librador o de los endosantes. La accin contra el avalista del aceptante prescribe a los tres aos, contados desde la fecha del vencimiento. La accin contra el avalista de un endosante o del librador prescribe al ao, contado desde la fecha del protesto formalizado en tiempo til o desde el da del vencimiento, segn que tuviere o no la clusula sin gastos. Excepciones que puede oponer el avalista: El avalista no puede oponer las excepciones personales que correspondan a aquel por quien ha dado el aval. Pero el avalista, en cuanto garante del pago de la letra, puede oponer las excepciones deductibles de la razn de extincin de la deuda (si se ha efectuado el pago, si se ha producido una razn extintiva de la deuda).

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Actividad N 74
a) Elabore una breve explicacin del concepto de aval. b) Explique la relacin del aval como garanta cambiaria y la fianza. c) Especifique las funciones del avalista y del avalado. d) Enumere los elementos formales del aval. e) Establezca los efectos jurdicos del aval.

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6.10. Pagar
Lo regula el Decreto 5965 a partir del art. 101. Es un ttulo de crdito abstracto, que contiene: LA PROMESA DE PAGAR A UNA PERSONA O A SU ORDEN, CIERTA CANTIDAD DE DINERO EN PLAZO FIJADO EN EL MISMO DOCUMENTO. La son aplicables al pagar las mismas normas que rigen a la letra de cambio, salvo las que sean incompatibles con la naturaleza de aqul. Se puede decir que el pagar es un documento por el cual el firmante se compromete incondicionalmente a pagar una suma cierta de dinero a determinada persona o a su orden en el plazo especificado en el mismo. Tiene la estructura de una promesa directa, unilateral y obligatoria, de un hecho propio: la prestacin dineraria. La similitud entre el vale o pagar (denominacin indistinta que le corresponde) con la letra de cambio hace que se le aplique igual rgimen legal (con la salvedad dada anteriormente). Las semejanzas entre ambos documentos parten del hecho de que los dos son ttulos de crditos abstractos, encontrando en ellos plena vigencia los principios de literalidad, necesidad y autonoma, siendo en ambos fundamental la finalidad circulatoria, encontrndose sometidos en este aspecto a idnticas reglas y principios. Ahora bien, si el art. 103 del Decreto 5965 enumera cules son las normas de la letra de cambio aplicables al pagar, estableciendo al comienzo que dicha aplicacin est subordinada a la compatibilidad de dichas normas con la naturaleza del pagar; esta advertencia del legislador nos permite afirmar que la naturaleza jurdica de letra de cambio y pagar no es igual, sin negar con ello las evidentes analogas. En la letra de cambio hay siempre una orden de pago, una asignacin del girador al girado para que pague al tomador o a quien ste ordene, una suma de dinero; la figura del segundo no se presenta nunca en el pagar porque la obligacin directa de cubrir dicha suma recae sobre el suscriptor, o sea, sobre el creador o emitente del ttulo. Esta diferencia sustancial determina con claridad la naturaleza jurdica del pagar. Mientras el librador de una letra de cambio promete el hecho de un tercero (el girado) y slo en su defecto compromete el hecho propio, el pagar es una verdadera promesa (ab initio) del hecho propio. El pagar no es una orden de pago dada a un tercero por el librador sino una promesa pura y simple da pagar l mismo, una suma determinada de dinero. En el pagar desaparece el instituto de la aceptacin que convierte al girado en obligado principal al pago del documento. El librador es el obligado directo y principal de la prestacin dineraria, y por tanto, pasible de la accin directa por parte del legti-mo portador del pagar, no es un negocio de tres sino de dos. Ahora bien, el pagar pertenece a la categora de los negocios unilaterales abstractos, no porque no le haya dado causa una relacin fundamental subyacente sino porque la promesa del suscriptor queda desvinculada de la causa y recortada en los trminos literales del ttulo.

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Requisitos: A) Intrnsecos: * capacidad * declaracin de voluntad * objeto idneo * causa lcita B) Extrnsecos: 1) Denominacin: El ttulo debe exhibir la clusula a la orden, o la denominacin vale o pagar insertos en su texto impreso. 2) Promesa de pago: La promesa de pagar una suma de dinero no debe estar sujeta a condicin alguna, debe ser categrica y por un importe determinado. 3) Plazo: La falta de indicacin del plazo para el pago del documento no invalida el documento, considerndose paga-ble a la vista el pagar sin plazo (art.102 2da. parte). 4) Lugar de pago: Se reputa lugar de pago, a falta de indicacin especial, el lugar de creacin del ttulo, y tambin, domicilio de suscripcin (art. 102, p.3). 5) Nombre de aqul al cual o a cuya orden debe efectuarse el pago. 6) Lugar y fecha en que fue firmado: Se ha declarado que no constituye ttulo ejecutivo el pagar cuya fecha de vencimiento es anterior a la de su emisin con prescindencia de la buena o mala fe del tenedor, y de la circunstancia de que el librador no haya cuestionado la autenticidad de su firma. Respecto al lugar de su creacin se ha declarado, con motivo de un pagar firmado en blanco, que no requiere necesariamente la veracidad de sus constancias. 7) Firma del suscriptor. Enunciaciones extraas al ttulo: La jurisprudencia declara con acierto que son simples referencias no idneas para caracterizar al ttulo, las enunciaciones insertas en el pagar sobre el nombre, calle y localidad, pues no constituyen requisitos esenciales de ese instrumento, ni tampoco son clusulas facultativas con efectos cambiarios. Tambin son referencias irrelevantes jurdicamente para caracterizar al ttulo las relativas al negocio fundamental que dio origen al pagar tales como: por igual valor recibido en mercaderas; el documento cambiario es abstracto, con o sin dicha mencin, es decir, operan sus efectos con abstraccin de la causa, aunque aparezca expresada. Esa indicacin de la causa de la emisin no perjudica la accin cambiaria ejecutiva an cuando se exprese que es en garanta o ejecucin de un determinado contrato. Pagars defectuosos: El pagar como la letra de cambio, dotados por la ley de singular eficacia y circulacin, es una creacin misma de la ley que le imparte su precioso atributo de instrumento abstracto y, por tanto, slo la ley y no el arbitrio convencional la regula en el marco de un riguroso formalismo.

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Los requisitos enumerados precedentemente salvo los referido al plazo para el pago y lugar de libramiento, son esenciales segn el art. 102 y la omisin de uno de ellos invalida al ttulo como pagar.

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Actividad N 75
a) Explique el concepto de pagar. b) Establezca las semejanzas y diferencias del pagar con la letra de cambio. c) Elabore el siguiente cuadro sinptico:

Intrnsecos Requisitos PAGARE Extrnsecos

Pagars defectuosos

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6.11. Cheque
Su ordenamiento legal est contenido en el decreto-ley 4776 vigente desde el 1 de octubre de 1964, ratificado por la ley nacional n 16.478 de 1964 y posteriormente reformado por la ley 23.549. A esta ley se la ha calificado de ignominiosa por cuanto se ha dejado sin efecto, o por lo menos sustancialmente modificado, inconsultamente el rgimen anterior del cheque, mediante una ley mnibus (que slo dedica el art. 42 para la modificacin del rgimen del cheque) que es de preponderante contenido fiscal. Cabe sealar que la ley anterior constitua un cuerpo legislativo homogneo decantado a lo largo de un siglo con discusiones, congresos y conferencias internacionales integradas por los ms prestigiosos juristas del mundo de distintas pocas.

6.11.1. Concepto
El cheque consiste en una orden escrita pura y simple firmada por el titular de una cuenta bancaria para que, a cargo de la misma, y a la vista, el banco pague o acredite una suma cierta de dinero a persona determinada, a la orden de sta o al portador. Dicha orden se extiende en un formulario especial impreso por el banco.

6.11.2. Funciones del cheque:


a) Instrumento de cuentas bancarias: El cheque habilita al cuentacorrentista para manejar su cuenta bancaria girando sobre sus fondos o sobre crdito en descubierto en la misma. Esos fondos no pueden extraerse sino mediante el libramiento de cheques. A su vez, dichas cuentas bancarias se alimentan con el depsito de cheques o de dinero en efectivo solamente, a diferencia de la cuenta corriente mercantil que se abastece con remeses de otros diversos valores. Otras cuentas bancarias como las de depsito a plazo o caja de ahorros no mueven sus fondos por medio del cheque tpico que reglamenta el decreto-ley. En la cuenta caja de ahorros el cheque es slo documento interno de caja. b) Instrumento de pago: El cheque no constituye un instrumento de crdito, es un instrumento de pago y un resorte de compensacin bancaria. El cheque se utiliza como subsidiario de la moneda pero, en tesis general, no tiene la fuerza cancelatoria de la moneda (arg. del art. 740 del Cd. Civil). El cheque puede instrumentar las ms variadas prestaciones consistentes en la transferencia de sumas de dinero, aunque estas prestaciones no constituyan propiamente pagos, en el sentido estricto de la palabra, tales como remesas a una cuenta, adelantos pecuniarios, liberalidades en dinero, etc.. c) Prueba de pago: El giro de un cheque puede servir para comprobar la cancelacin de una deuda de dinero, mediante los asientos contables del banco girado.

6.11.3. Seguridades jurdico-penales


El cheque es un ttulo bancario que est rodeado de especiales seguridades jurdico penales para que cumpla cabalmente su funcin econmica.

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Si el librador no tiene fondos es responsable como autor del delito previsto penado por el art. 302 del Cd. Penal. La ley penal ha afianzado el valor del cheque como un precioso instrumento de la circulacin comercial, a la par que vuelve por la fe pblica y la lealtad en que estriban las negociaciones de esta ndole tan alteradas por las corruptelas en prctica. Sin perjuicio de las disposiciones penales pertinentes, los bancos deben proceder al cierre de la cuenta bancaria cuando se hayan producido rechazos (3 o 5 segn que se trate de personas fsicas o sociedades, segn la nueva reglamentacin) de cheques sin fondos suficientes disponibles acreditados en cuenta, en el trmino de un ao contado a partir de la fecha del primer rechazo. Este Banco comunica a todos los establecimientos bancarios del pas, mediante boletines mensuales, la nmina de las personas y firmas cuyas cuentas han sido cerradas o bien se les hubiese suspendido el servicio de pago de cheques. La suspensin del servicio de pago de cheques slo corresponde si no existen operaciones pendientes, si las hubiera, la cuenta se mantiene abierta al slo efecto de finiquitar esas operaciones, a cuyo trmino se dispone el cierre definitivo. Asimismo, el cierre o suspensin del servicio de pago de cheques de una cuenta pertenecientes a una razn social, sociedad, asociacin, etc., significa tambin la adopcin de igual medida en las cuentas individuales o de cualquier otro carcter que pudieran tener los firmantes del cheque. Adems de las anteriores sanciones, el librador de cheque sin provisin de fondos debe cargar con la indemnizacin del perjuicio causado por su delito. Tambin puede tipificarse otro delito cuando el cheque sea entregado en las circunstancias del art. 172 del Cd.Penal, esto es, cuando lo es con nimo de estafar, en cuyo caso se da concurso de delitos con la figura del art. 302 (libramiento de cheques sin fondos).

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Actividad N 76
a) Cmo se puede definir el concepto de cheque? b) Elabore y ejemplifique un cuadro sinptico con las funciones del cheque.

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6.11.4. Cheque dado en garanta


La funcin del cheque es la de instrumentar un pago, por lo tanto, el cheque no puede servir como documento de garanta sin que con ello no se desnaturalice su objeto. Cuando se lo usa con fin de garanta, algunos autores dicen que el propsito es, -generalmenteilcito, presionar o extorsionar al firmante con la amenaza de denunciar el delito de emisin sin provisin de fondos, en el caso de que no pague a su vencimiento la obligacin garantizada.

6.11.5. Cheque utilizado como instrumento de crdito


Si bien el cheque ha sido concebido como un instrumento de pago y no de crdito, cada da se lo utiliza ms en este segundo carcter puesto que es muy comn la venta a plazo utilizando cheques a 30, 60, 90 das, etc., en cuyo caso se queda librado a la buena fe del que los recibe puesto que la ley, (precisamente a los fines de evitar que se lo utilice con tales propsitos) prohibe el cheque postdatado, estableciendo que si se librara cheques postadatados stos sern pagados a la fecha que se presenten y, en caso de que no hubiera fondos, ser rechazado por falta de fondos y sellado con tal indicacin. Es evidente que se hace necesaria una modificacin de la ley en este sentido, puesto que a nadie escapa que es una de las formas como ms se utiliza al cheque, con una funcin de pago pero adems de crdito, y la ley debe acoger las realidades de la vida diaria so riesgo de quedar al margen de esas realidades.

6.11.6. Principios jurdicos que regulan el cheque como ttulo valor


El cheque es un ttulo valor y en tal virtud, est regido por los principios jurdicos comunes a tales expresiones. Dichos principios son: a) De la incorporacin: Consiste en la objetivacin en el documento de la obligacin, y del derecho o potestad jurdica correlativa. b) De la necesidad: Del carcter precedente surge el carcter de necesario que exhibe el cheque, para el ejercicio de los derechos incorporados. c) De la literalidad: La obligacin y el derecho documentado estn regidos en el tenor del documento. d) De la autonoma: En su actividad circulatoria trasmite el cheque derechos que se adquieren originalmente. e) De la legitimacin activa: Que permite el ejercicio del derecho por el llamado portador legtimo regular, que es el poseedor del ttulo de acuerdo a la ley de su circulacin. f) De la legitimacin pasiva: Que concreta la liberacin del deudor que abona frente al documento. Ambos supuestos de legitimacin son consecuencia necesaria del principio de la incorporacin. g) De la buena fe: Que es presuntiva, iuris tantum y opera en beneficio del portador legitimado o regular, quien es el poseedor del documento de acuerdo con la ley de su circulacin.
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6.11.7. El cheque como ttulo cambiario


El cheque integra la subcategora de los ttulos cambiarios y, en tal mrito es: a) Representativo en dinero: Expresa la obligacin de pagarlo por el Banco, y en su defecto, por el librador garante y por los dems obligados solidarios. b) Formal: Se exterioriza a nivel de una forma tasada por la ley, la cual constituye un elemento esencial. c) Completo o autosuficiente: Este carcter ha quedado desconocido por la nueva ley 23.549 puesto que al privar al cheque, por va de la supresin del endoso, del carcter cambiario, no resulta vigente para los cheques girados a nombre de persona determinada. d) Abstracto: Quiere decir que circula desvinculado de su causa, que no es oponible (con excepcin del planteo que pueda corresponder entre partes) de acuerdo con el art. 212 del Cd. de Comercio. e) Otros caracteres: Adems de los sealados, pueden destacarse: e.1.) A partir de la vigencia de la ley 23549 los cheques son transmisibles por tradicin, si se los libra por monto igual o inferior al que resulta de los preceptuado por el art. 56, o por cesin ordinaria si se los gira a nombre de persona determinada. e.2) El cheque exhibe un tpico rigor cambiario material y procesal, activo y pasivo que lo caracteriza en cuanto limita la posibilidad defensiva del deudor y afirma la habilitacin ejecutiva del acreedor. Crea asimismo cargas de cumplimiento estricto por el beneficiario: art. 19 ley 23.549 y arts. 25 y 38 del Dec.Ley 4776. e.3) Es mercantil, segn el art. 8 del Cd. de Comercio y el Dec.Ley 4776. e.4) Es un ttulo de pago, aunque carece de aptitud cancelatoria propia, pues se entrega pro solvendo, cuya funcin especfica no es constituir un crdito sino cancelarlo. Su entrega no produce novacin de la relacin causal subyacente. e.5) De emisin individual.

6.11.8. El cheque como documento


En tal condicin se destacan los siguientes caracteres: a) Constitutivo: En cuanto tiene aptitud para hacer nacer la obligacin y el derecho correlativo. Significa que el cheque existe desde su creacin, determinativa de la obligacin cambiaria y de la ley que regulara la capacidad del creador. b) Dispositivo: En orden a la posibilidad exclusiva del ejercicio del derecho por quien sea su portador legtimo o regular, es decir, el poseedor de acuerdo a la ley de su circulacin.

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6.11.9. Requisitos

6.11.9.1. Intrnsecos, subjetivos o de fondo:


a) Capacidad: tienen capacidad para obligarse cambiaria-mente por cheque, es decir, capacidad activa, quienes pueden disponer de sus bienes, y que tengan vigente una cuenta corriente bancaria. Tienen capacidad beneficiaria, aquellos que puedan ejercer los derechos incorporados al documento. La capacidad para cobrar un cheque es la ordinaria para recibir un pago, anexada a la posesin legtima o regular del efecto. La capacidad pasiva corresponde al banco, desde que es presupuesto legal que el cheque se libre exclusivamente contra una institucin bancaria. b) La declaracin de voluntad tiene carcter unilateral, constituyendo tal limitacin de la libertad patrimonial del sujeto la fuente del ttulo cambiario cheque. c) El objeto est constitudo de modo propio por la orden de pagar una suma de dinero, con la garanta del librador y sin posibilidad de fijar intereses. d) Se advierte la causa en la relacin subyacente, es decir, fuera del cheque, en el fundamento econmico jurdico que justifique la asuncin de la obligacin. Algunos ven la causa en la convencin ejecutiva que ser el acuerdo para la emisin de un cheque por el deudor en favor del acreedor.

6.11.9.2. Extrnsecos o formales


Segn art. 2 del Dec-Ley 4776 modificado por la ley 23.549 el cheque debe contener las siguientes enunciaciones esenciales: 1) La denominacin cheque inserta en su ttulo en el idioma empleado para su redaccin. 2) El nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque y en los talones, si los tuviere. 3) La indicacin del lugar y de la fecha de emisin. 4) El nombre y el dominio del banco contra el cual se libra el cheque. 5) En los cheques librados por montos superiores al que resulte de lo preceptuado por el art. 56, ltima parte, la expresin de que es a favor de persona determinada y, en los cheques librados por montos iguales o inferiores, la misma expresin o la mencin, al portador. 6) La orden pura y simple de pagar una suma determinada en dinero, expresada en letras y en nmeros, especificando la especie de moneda. Cuando la cantidad escrita en letras difiriese de la expresa en nmeros, se estar por la primera. 7) La firma del librador.

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6.11.9.3. Dispositivos o esenciales:


a) Denominacin cheque inserta en el ttulo. Si falta la indicacin el documento no vale como cheque, podr valer como otra obligacin instrumentada, civil o comercial, pero no como cheque. b) El nmero de orden impreso en el cheque y en los talones, si los tuviere. Esta exigencia facilita el especfico control por el banco y la individualizacin de los cheques (hoy en da se han suprimido casi totalmente los dos talones, uno era destinado al control del librador que se ha cambiado por un cuadernillo predispuesto para anotar los mismos datos con economa de espacio y el segundo ya no hace falta puesto que los cajeros comprueban los extremos necesarios por instrumentos electrnicos mientras el presentador del cheque aguarda frente al empleado del banco). c) Indicacin de la fecha de emisin: la fecha de creacin del cheque determinar la capacidad del librador, el comienzo del perodo de vida til del ttulo, y el inicio del trmino de la prescripcin (que resulta de lo anterior). El cheque sin fecha o con fecha incompleta es en principio nulo, no es necesario que la fecha sea manuscrita, puede imprimirse con mquina o con sello fechador. La fecha futura -como dije- no perjudica al cheque, que ser atendido aunque la fecha de emisin sea posterior a la fecha de presentacin al cobro (art. 23). La indicacin de una fecha imposible invalida el ttulo, aunque se han admitido algunos errores como por ejemplo indicar 30 de febrero o 31 de setiembre tomndose como fecha de emisin el ltimo da del mes de libramiento. d) El nombre y domicilio del banco contra el cual se gira es indispensable, su omisin causa la nulidad del documento. La indicacin del domicilio del banco es muy importante puesto que, determina la ley aplicable. e) El modo de libramiento de cheque depende del importe del mismo, pues segn sean los montos superiores al previsto por el art. 56, ltima parte, o iguales a ellos o inferiores, se los emitir a nombre de persona determinada, en el primer supuesto, o de igual forma o al portador en el segundo. Se ha impuesto as obligatoriamente -con perjuicio para la economa- el cheque nominativo. Si tenemos en cuenta que el cheque por monto superior al del art. 56, que se denomina cheque mayor slo podr trasmitirse por cesin ordinaria, con lo cual tenemos totalmente destruido el sistema circulatorio de este instrumento que ha pasado de poseer efectos cambiarios a constituir documento de legitimacin por obra de la ley 23.549 motivada, sin duda, en un afn fiscalista. f) La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en nmeros y letras. La orden no debe ser condicionada, no sometida a acontecimiento futuro o incierto ni a la aceptacin por e promisario, ni a un trmino que difiera su exigibilidad. La indicacin sobre la especie de moneda seala la posibilidad de que se extienda en moneda extranjera, circunstancia sometida al contrato de cuenta corriente bancaria. Es admisible un contrato de cuenta corriente en moneda extranjera, pero estar supeditada a las disposiciones que adopte el Banco Central. g) La firma del librador es un requisito esencial. Debe ser manuscrita y autgrafa. No se admite la firma a ruego, ni la sustitucin de ella por la impresin digital o por otro signo. Tampoco es admisible el dibujo de la firma.

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6.11.9.4. Menciones no esenciales. PRESUNCIONES


De conformidad con el art. 3 del Dec.Ley 4776 modificado por la ley 23.549 no son esenciales, y por lo tanto, menciones naturales las siguientes: a) El domicilio del banco girado, es de inters en cuanto determina la ley aplicable (art. 1 prr. 2). Su ausencia, sin embargo, no conlleva la nulidad del documento, ya que en la hiptesis, el cheque ser pagadero en el domicilio del establecimiento principal del banco en la Repblica. b) La indicacin del lugar de emisin tiene su importancia pues los cheques pueden ser librados tambin desde el extranjero. Aunque el cheque est sujeto a la ley del domici-lio de banco, la mencin interesa para determinar el trmino de presentacin de los cheques girados desde el exterior. Si no se indicare el lugar de emisin ha de entenderse que el cheque ha sido librado en el lugar del domicilio del librador que ste tiene denunciado en el banco. c) La omisin del nmero de orden no afecta la validez de los cheques internacionales. d) Cuando el cheque de monto igual o inferior al que resulte de lo preceptuado en la ltima parte del art. 56 no contenga mencin del beneficiario, valdr como cheque al portador.

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Actividad N 77
a) Defina las siguientes modalidades: a.1.Cheque dado en garanta. a.2.Cheque utilizado como instrumento de crdito. a.3.Cheque como ttulo cambiario. a.4.Cheque como documento. b) Explique los principios jurdicos que regulan el cheque como ttulo valor. c) Elabore el siguiente cuadro:

REQUISITOS DEL CHEQUE INTRINSECOS EXTRINSECOS ESENCIALES NO ESENCIALES

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6.11.10. Modalidades del cheque:


6.11.10.1. CHEQUE CRUZADO: Consiste en dos barras paralelas que se trazan transversalmente en el anverso. Tiene por objeto evitar el riesgo de que un cheque robado o perdido sea cobrado directamente en ventanilla, por quien no fuera su legtimo portador. 6.11.10.1.1. Forma del cruzamiento: La virtud del cruzamiento es que el cheque resulta cobrado siempre por un banco. Puede ser general o parcial. General: si no contiene entre las barras mencin alguna o si contiene la mencin banquero, no negociable u otra equivalente. Especial: si entre las barras se escribe el nombre de un banquero. El cruzamiento general puede convertirse en especial pero el cruzamiento especial no puede transformarse en cruzamiento general. Segn el art. 44 del Decreto 4776 la tacha del cruzamiento o del nombre del banquero designado se tendr por no hecha. El cruzamiento puede realizarlo el librador, el portador, no slo el actual sino tambin los anteriores, y tambin puede cumplirlo el avalista, as como el banco designado para que otro banco lo cobre a travs de una cmara compensador. El cruzamiento no limita la negociabilidad del cheque que puede circular regularmente; su nica funcin est referida a la necesidad de que el cheque se pague a un banco. Efectos del cruzamiento: segn el art. 45, un cheque con cruzamiento general slo puede ser pagado por el girado a un banco. El banco al cual ha de ser pagado el cheque por el girado ser designado en el cruzamiento, u otro banco que ste indique. Un cheque con varios cruzamientos especiales slo puede ser pagado por el girado en el caso de que uno de los dos cruzamientos sea para la presentacin por una cmara compensadora al girado. El girado, o el banco corresponsal, que no observe las disposiciones precedentes responder por el perjuicio causado hasta el importe del cheque (al respecto se ha criticado el apartamiento de los principios generales al limitar en este caso la responsabilidad del banco al importe del cheque). 6.11.10.2. CHEQUE PARA ACREDITAR EN CUENTA: La leyenda para acreditar en cuenta, para ser depositado en cuenta de... u otra similar, puede ser colocada por el librador o cualquier tenedor, en el anverso y en forma transversal. No es necesario que la firme, ni que la coloque entre barras paralelas. Su efecto es prohibir que el cheque se pague en efectivo. Slo podr satisfacerse mediante un asiento contable consistente en la acreditacin del importe del cheque en la cuenta del portador, y el correspondiente dbito en la del librador. La acreditacin equivale al pago. 6.11.10.3. CHEQUE IMPUTADO: (Art. 47) La imputacin del pago tiene efectos contra quien anex la clusula y el portador inmediato, es decir, entre los sujetos del crdito que se quiere satisfacer. No provoca responsabilidades para el banco el incumplimiento de la imputacin, pues este sujeto distinto del deudor y de su acreedor slo acta como cajero.

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(Segn el art. 47 hoy reformado, nicamente el acreedor de la deuda a cuyo pago se imputaba el cheque poda endosarlo, porque slo l tena la disponibilidad del ttulo, quedando asegurada as la efectividad de la imputacin. 6.11.10.4. CHEQUE CERTIFICADO: (Art. 48). La certifica-cin es una declaracin del banco girado en la cual ste hace saber que el cheque en el cual ha sido puesta tiene suficiente provisin de fondos, con los cuales ser pagado si su presentacin ocurre dentro del plazo fijado por la vigencia de la certificacin. Tal declaracin no es una aceptacin, pues el banco no asume el carcter de obligado directo y principal con respecto al cheque. Formula slo una declaracin de verdad o conocimiento. Tampoco es un aval, pues el banco no garantiza el pago, slo hace saber que pagar con fondos depositados por el librador o con un crdito abierto en cuenta corriente a su favor. No es una novacin porque sta implica la extincin de una obligacin pre-existente por la creacin de una obligacin nueva, y la certificacin no extingue la obligacin del librador que sigue subsistiendo frente a la imposibilidad de pago por el banco. La certificacin tiene por efectos establecer la existencia de fondos e impedir su retiro por el librador por el trmino convenido. La certificacin no se instituye con frmulas sacramen-tales. La simple inclusin en el cheque de las palabras acepto, visto bueno, u otras anlogas suscriptas por el girado equivalen a una certificacin, aunque disposiciones reglamentarias han formalizado la expresin del certificante. La certificacin es limitada en el tiempo, caduca a los cinco das hbiles contados desde la fecha de la certificacin. Tambin es limitada en orden a la circulacin porque no corresponde en los cheques al portador, pero es ilimitada en punto al monto pues no puede ser parcial. Puede requerirla el librador o cualquier portador, pero es potestativo del banco otorgarla. Corrientemente los bancos certifican cheques slo cuando ello es requerido por el librador del cheque y cliente. Segn el art. 48 (completado su texto por la ley 16.613) quiere decir que el importe debitado queda prcticamente apartado del patrimonio del emitente y afectado por el trmino de la certificacin, al pago del cheque conformado. El plazo mximo de la certificacin en cuanto a sus efectos es el de cinco das hbiles, no cobrado en ese tiempo, la certificacin pierde su vigencia y como tal el carcter de cheque conformado, reintegrndose la suma oportunamente retirada por el banco a la cuenta del librador. 6.11.10.5. CHEQUE DE VIAJERO: Estos ttulos, usados por quienes viajan a pases extranjeros, evitan llevar dinero en efectivo superando los riesgos de prdida, as como los problemas de cambio de monedas forneas. Se adquieren en una agencia de turismo o en u