Inovaes e desacertos no novo Direito Sucessrio

Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka

Doutora e Livre Docente em Direito pela Faculdade de Direito da USP Professora Associada ao Departamento de Direito Civil Faculdade de Direito da USP Diretora da Regio Sudeste do IBDFAM

Perfil do Direito das Sucesses

Transmisso da titularidade de direitos e obrigaes que compunham o acervo de quem falece. Principais pressupostos: a morte, que pe fim existncia da pessoa morte natural; a vocao hereditria: instituda pelo ria falecido ou pela lei, no silncio daquele.
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Ordem da vocao hereditria

A ordem de vocao hereditria uma relao preferencial, estabelecida pela preferencial lei, das pessoas que so chamadas a suceder ao finado. A lei faz a escolha dos chamados a herdar, colocando-os na ordem preferencial que imagina ser a querida pelo falecido. falecido
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Sucesso legtima e ordem da vocao hereditria

Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o descendentes cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o sobrevivente falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.641, nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; II - aos ascendentes, em concorrncia com o ascendentes cnjuge; cnjuge III - ao cnjuge sobrevivente; sobrevivente IV - aos colaterais. colaterais
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Parentesco consangneo: tipos e graus

Linha reta consangnea: Descendentes: filhos, netos, bisnetos, Descendentes etc Ascendentes: pais, avs, bisavs, etc Ascendentes Linha colateral consangnea: Os demais parentes: irmos (2 grau), parentes sobrinhos e tios (3 grau), primos (4 grau), tios-avs (4 grau) e sobrinhosnetos (4 grau).
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Herdeiros Necessrios
Herdeiros necessrios so aqueles que no podem ser afastados da sucesso pela simples vontade do falecido. Art. 1845 So herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o descendentes cnjuge. cnjuge
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Herdar por cabea e herdar por estirpe

Os descendentes chamados a herdar podem ser de graus diversos (1 grau e 2 grau, por exemplo). Nessa hiptese, a sucesso se dar por cabea e por estirpe. estirpe Por cabea: aqueles que herdam pela sua prpria vez de chamamento (ex: os filhos 1 grau chamados a herdar) Por estirpe: aqueles que so chamados a estirpe herdar em lugar de descendente do autor da herana que antes deste tenha falecido (ex: os netos 2 grau filhos do filho prmorto).
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Diferena entre meao e herana

No se deve confundir meao com a herana! Meao o direito de cada scio da sociedade conjugal, consistente na metade dos bens que integram o patrimnio comum do casal. Esta metade ideal j pertencia a cada um deles, mesmo antes do falecimento do autor deles da herana. A metade que pertencia ao sobrevivente continua lhe pertencendo (mas no por fora do deferimento sucessrio). Herana o patrimnio deixado pelo falecido. Pode consistir na meao que lhe pertencia em vida, somada a outros bens (particulares) que no integravam o patrimnio comum.
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Regimes de bens do casamento

Para o efeito de compreender melhor o endereamento dos bens aos sucessores de quem falece, se este foi casado, convm mencionar os regimes de bens que regem o casamento, hoje:

Regime da comunho parcial de bens, Regime da comunho universal de bens, Regime da separao obrigatria de bens, Regime da separao convencional de bens, Regime da comunho final dos aqestos. estos
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Regime de bens na unio estvel

Se quem falece, vivia em unio estvel, convm compreender, para efeitos sucessrios, o que determina o Art. 1725: Na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens. bens
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O novo instituto da concorrncia

Concorrncia instituto novo, no direito sucessrio brasileiro. No esteve presente no anterior Cdigo Civil. Herdeiro concorrente, entre ns, agora, o concorrente cnjuge ou o companheiro sobreviventes, sobreviventes respeitados certos pressupostos legais. Na chamada hereditria dos descendentes e dos ascendentes podero ser chamados para herdar concorrentemente conforme o caso o cnjuge ou o companheiro (arts. 1829, 1832 e 1790).
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Concorrncia do cnjuge

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Concorrncia do Cnjuge
Pressupostos
Regime de bens compatvel com a concorrncia (art. 1.829, I). I Cnjuge no separado judicialmente, nem de fato (art. 1.830). 1.830

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Concorrncia do Cnjuge
Disposio legal especfica:
Art.1832: Em concorrncia com os Art.1832 descendentes (art.1829, inciso I) caber ao cnjuge quinho igual ao dos que sucederem por cabea, no podendo a sua quota ser inferior quarta parte da herana, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer.
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Aplicabilidade
Quando o cnjuge sobrevivo concorre com um, dois ou trs descendentes do falecido, sejam eles descendentes ou no do cnjuge sobrevivente. Assim:

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Cnjuge concorrendo com 1 descendente (comum ou exclusivo)

1/2

1/2

Cnjuge

Descendente
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Cnjuge concorrendo com 2 descendentes (ambos comuns ou ambos exclusivos)

1/3

1/3

1/3 Cnjuge Descendente 1

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Descendente 2
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Cnjuge concorrendo com 3 descendentes (todos comuns ou todos exclusivos)

1/4 1/4

1/4

1/4

Cnjuge

Descendente 1

Descendente 2

Descendente 3
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Exceo: cnjuge concorrendo com 4 descendentes ou mais

A partir desta hiptese, na qual o cnjuge concorre com 4 descendentes ou mais, garante-se-lhe a reserva legal da quarta parte, sempre que ela se der parte com herdeiros do falecido, que sejam tambm seus descendentes. Assim:
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Cnjuge concorrendo com 4 descendentes (todos comuns)

3/16 1/4

3/16 3/16 3/16 Cnjuge Descendente 3 Descendente 1 Descendente 4 Descendente 2

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E assim sucessivamente:
Mantm-se fixa a quota-parte (25%) do cnjuge sobrevivente e diminui-se, proporcionalmente, a quota-parte de cada um dos descendentes comuns. comuns

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Porm, j no ser assim:

Se o cnjuge concorrer com mais de trs herdeiros exclusivos do falecido, situao em que no haver a reserva da quarta parte. parte Assim:
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Cnjuge concorrendo com 4 descendentes (todos exclusivos)

1/5 1/5

1/5

1/5

1/5 Cnjuge Descendente 3 Descendente 1 Descendente 4 Descendente 2

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O problema?
O legislador no previu a comum hiptese de o de cujus ter deixado

descendentes comuns e descendentes exclusivos,

com os quais concorra o cnjuge sobrevivo. sobrevivo
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Haver soluo?
Deve, ou no, ser resguardada a quarta parte a favor do cnjuge concorrente? Os possveis caminhos hermenuticos, busca de soluo:
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1 hiptese
Considerar todos os descendentes como comuns: resguarda-se a quarta parte. Problema prtico e real: os herdeiros real exclusivos do autor da herana sentirse-o lesados na medida em que sua quota ser menor do que aquela que receberiam, se no fossem equiparados aos herdeiros comuns. comuns
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5 descendentes comuns, 4 descendentes exclusivos, supondo o monte partvel igual a 900

1/12 1/12 1/12 1/12 1/12 1/12 Cnjuge Descendente 3 Descendente 6 Descendente 9 1/12 1/12 1/12 1 Trim. 2 Trim. 3 Trim. 4 Trim.

1/4

Descendente 1 Descendente 4 Descendente 7

Descendente 2 Descendente 5 Descendente 8

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2 hiptese
Considerar todos os descendentes como exclusivos: no se resguarda a quarta parte. exclusivos Problema prtico e real: o cnjuge sobrevivo real sentir-se- lesado na medida em que sua quota ser menor do que a que receberia, se os herdeiros fossem todos considerados descendentes comuns.
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5 descendentes comuns, 4 descendentes exclusivos, supondo o monte partvel igual a 900

1/10 1/10 1/10 1/10 1/10 Cnjuge Descendente 3 Descendente 6 Descendente 9 1/10 1/10 1/10 1/10 1/10 Descendente 2 Descendente 5 Descendente 8

Descendente 1 Descendente 4 Descendente 7

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3 hiptese
Diviso do monte partvel, proporcionalmente, segundo o n proporcionalmente de herdeiros comuns e segundo o n de herdeiros exclusivos. exclusivos Assim:

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5 descendentes comuns, 4 descendentes exclusivos, supondo o monte partvel igual a 900.

Comuns

Exclusivos

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Partilha do sub-monte comum (5/9 do monte total = 500)

com reserva da quarta parte

75

125 1 Trim. 2 Trim. 3 Trim. 4 Trim.

75 75 75 75 Cnjuge Descendente 3 Descendente 1 Descendente 4

Descendente 2 Descendente 5
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Partilha do sub-monte exclusivo (4/9 do monte total = 400)

sem reserva da quarta parte

80 80

80

80

80 Cnjuge Descendente 8 Descendente 6 Descendente 9 Descendente 7

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Consolidando as quotas havidas em cada um dos sub-montes

Cnjuge: 125 + 80 = 205 Descendentes comuns: 75 Descendentes exclusivos: 80

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Quais as imperfeies desta 3 soluo?

O cnjuge sobrevivente recebeu 41/180 avos, o que equivale a 22,77777%... Os filhos recebem quotas desiguais, o desiguais que desatende ao art. 1.834 e aos ditames constitucionais.
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Concorrncia do companheiro ou convivente.

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Concorrncia do Companheiro
Pressupostos
Concorre apenas em relao aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel (art. 1790, caput).

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Concorrncia do Companheiro
Disposio legal especfica:
Art. 1.790: A companheira ou o companheiro 1.790 participar na sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes: vel I - se concorrer com filhos comuns, ter direito comuns a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho; II - se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada um daqueles; [...]
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Companheiro concorrendo com um filho comum

1/2

1/2

Companheiro
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Filho 1
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Companheiro concorrendo com um descendente exclusivo

1/3

2/3

Companheiro

Descendente 1
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Companheiro concorrendo com

2 filhos comuns

1/3

1/3

1/3 Companheiro Filho 1 Filho 2

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Companheiro concorrendo com

2 descendentes exclusivos
1/5 2/5

2/5

Companheiro

Descendente 1

Descendente 2
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O problema?
O legislador no previu a comum hiptese de o de cujus ter deixado

descendentes comuns e descendentes exclusivos,

com os quais concorra o companheiro sobrevivo. sobrevivo
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Haver soluo?
SIM, aplicando-se a teoria matemtica da ponderao, obedecendo determinao legal, e levando em considerao o nmero de filhos, em cada hiptese (comuns e exclusivos), sempre ponderadamente (e no proporcionalmente).
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FRMULA ALGBRICA DE PONDERAO

X= 2(F + S) .H 2(F + S)2 + 2F + S C = 2F + S . X 2(F+S)

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