Direito Comercial II - Otávio Augustus

OTVIO AUGUSTUS CARMO
Professor de Direito Comercial da Universidade Estadual de Santa Cruz (Uesc). Advogado. Especialista em Direito Processual Civil pela Universidade Estadual de Santa Cruz.
DIREITO COMERCIAL
Volume 2 Direito Societrio e Ttulos de Crdito
1 edio (verso remix) 2008
Organizao, Diagramao e Transcries Aquele Que Ingeriu Nescau com gua da Torneira
EDITORA ESQUIZOFRENIA HITS
PARTE 1
DIREITO SOCIETRIO
DIREITO COMERCIAL II
Aula n. 01
07 de maro de 2008
SOCIEDADES
TEORIA GERAL
SUMRIO: 1. Introduo. 2. Conceito. 2.1. A sociedade enquanto contrato. 2.1.1. Natureza jurdica do ato constitutivo. 2.1.2. A sociedade unipessoal.
1. INTRODUO O estudo das sociedades, independentemente de seu modelo societrio, possui importncia fundamental para o operador do Direito. De maneira simplista, pode-se afirmar que o Direito uma das esferas de regulao da conduta das pessoas. H, pois, dois tipos de pessoas: a pessoa natural e a pessoa jurdica. Excluindo-se as pessoas jurdicas de direito pblico (Unio, municpios, autarquias etc.), observa-se a magnitude das sociedades em relao s pessoas jurdicas de direito privado, representando quase 90% delas (as demais, associaes e fundaes, tm importncia, para o ordenamento jurdico, quantitativa e qualitativamente, quase residual). Logo, o fenmeno social em que se inserem as sociedades muito maior, no s pela quantidade, mas em razo da dimenso socioeconmica que se nota em torno delas muito mais significativa do que a das fundaes e associaes. Sob essa perspectiva, falar em pessoas jurdicas de direito privado seria falar em sociedades levando concluso ftica de que h dois tipos de pessoas, ento: pessoas naturais e sociedades. Quando se estudam as sociedades, logo, estuda-se uma das duas pessoas que atuam na ordem jurdica. Somente esses argumentos seriam suficientes para delinear o valor das sociedades para o Direito, mas h outra questo relevante: enquanto o mdico e o bilogo cuidam do estudo da anatomia da pessoa natural, o jurista quem examina a anatomia da pessoa jurdica que participa de relaes jurdicas de Direito Empresarial, Tributrio, Penal, Constitucional, Civil etc. Por conseguinte, muitos aspectos da estrutura da pessoa jurdica estudados em especial pelo Direito Empresarial geram efeitos naquelas relaes de direito material, tais quais: a possvel responsabilidade dos scios por dvidas da sociedade; quais so os poderes de representao conferidos ao seu administrador; se este responde penalmente pelos atos daquela; se as clusulas do contrato social so lcitas. Tudo isso depender do modelo societrio ou de outros aspectos ligados feio interna da sociedade. O domnio do regramento jurdico relativo pessoa jurdica (em especial as sociedades) tem uma relevncia que extravasa1 o mbito do Direito Empresarial tendo maior importncia fora do que dentro dele. 2. CONCEITO A primeira viso que se deve ter quando se estudam as sociedades a da sua dupla dimenso; existem enquanto contrato e enquanto ente dotado de personalidade jurdica. Sob o primeiro enfoque, pode-se conceituar a sociedade com o auxlio do texto legal do Cdigo Civil:
No foi essa a msica do Carnaval.
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Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
2.1. A sociedade enquanto contrato Dissecando o conceito expresso anteriormente, observam-se os seguintes aspectos: a) Natureza jurdica: a lei j expressa a natureza contratual da sociedade. b) Unio de capital e esforos visando a um objetivo comum. Dessa forma, o contrato em que duas ou mais pessoas se unem, carreando nessa unio esforos individuais e capital, na busca de um escopo comum denominado contrato de sociedade. interessante, aqui, abrir um parntese para diferenciar a sociedade dos outros contratos de comunho porque h outros contratos ou situaes jurdicas em que poder-seia aplicar o conceito definido acima, levando a uma possvel confuso entre eles. Como exemplo, pode-se citar a parceria agrcola, em que duas pessoas unem esforos e capital em proveito de uma atividade comum, compartilhando os resultados (positivos e negativos). Nem por isso ser considerada a parceria um exemplo de sociedade. Da mesma forma, o condomnio; h a comunho de pessoas, unio de bens e capital e finalidade comum, mas no se configura uma sociedade apenas uma comunho de interesses. A distino entre contrato de sociedade e os demais contratos citados (alm de outros similares) se refaz na amplitude da comunho de interesses. Geralmente, nos outros contratos, h um objeto muito mais restrito ou especfico, ao contrrio do escopo mais generalista da sociedade. Esta pode praticar todo e qualquer ato ligado atividade econmica dentro do seu objeto social (por exemplo, comrcio compra e venda de calados), pois faz parte daquilo que os scios querem de forma conjunta, unindo esforos e capital. J no condomnio, a comunho de interesses se refere nica e exclusivamente administrao do bem submetido ao regime de co-propriedade (condomnio = codomnio, pluralidade de domnio). A ligao entre os condminos se d exclusivamente em virtude da administrao do bem comum, logo, em condomnio, s se podem praticar atos que guardem ligao com essa finalidade. Outra questo relevante na distino entre sociedade e outros contratos de comunho a unificao das pessoas em relao a terceiros. A sociedade, mesmo aquela despersonificada, por natureza ou por irregularidade embora o fenmeno da unificao ocorra de maneira muito mais visvel nas sociedades personificadas , gera uma unio de seus scios perante terceiros; logo, todos os scios representaro apenas um plo ou feixe de interesses a unificao de seus sujeitos. Nas sociedades despidas de personalidade jurdica, a unificao no chega a esse ponto, mas, mesmo assim, gera unio das esferas jurdicas dos scios perante outrem. Os scios, aqui, embora no separados de terceiros pela pessoa da sociedade, constituem um plo nico de interesses mesmo numa situao de litisconsrcio, em que o autor move ao contra cada um dos scios (j que a sociedade no dotada de personalidade jurdica); no entanto, esses, em conjunto, tm a mesma posio jurdica em relao ao autor. Esse fato no ocorre nos outros contratos de comunho. Na parceria agrcola, h distino visvel entre o parceiro outorgante e o parceiro outorgado, e no h nenhuma
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forma, em funo do contrato estabelecido, de haver unificao subjetiva perante terceiros. Evidencia-se, ento, que contrato de comunho gnero, e sociedade espcie daquele, cujo elemento coesivo muito mais evidente. 2.1.1. Natureza jurdica do ato constitutivo De acordo com Otvio Augustus, uma das discusses mais ricas e bonitas do Direito Privado, que teve contribuio importante do jurista italiano Tullio Ascarelli2, por conta da figura que ele criou para designar a natureza jurdica do ato constitutivo das sociedades a de contrato plurilateral. A polmica doutrinria a respeito desse tema surge na comparao com os demais contratos. Na sociedade, cada um dos scios possui obrigaes distintas, no podendo se configurar, portanto, um contrato unilateral (com obrigaes para apenas uma das partes). Tambm no pode ser considerado um contrato bilateral em funo do sinalagma, presente nessa modalidade contratual em que a causa de uma prestao reside na existncia da contraprestao (uma relao de reciprocidade no campo das obrigaes). Examinando os contratos bilaterais pelo plano da equivalncia ou reciprocidade das prestaes, observam-se as posies antagnicas dos contratantes. Representando graficamente um contrato de compra e venda, tem-se:
C
Comprador
V
Vendedor
Num dos plos, o comprador quer a propriedade do bem, mediante o pagamento de seu respectivo valor. No outro, h o vendedor, que deseja o valor do preo do bem, mediante a transferncia de sua propriedade. Os interesses so, logo, contrapostos (e da vem contratos = atos contrrios). O contrato de sociedade, por outro lado, se caracteriza pela unicidade de objetivos; a causa da obrigao de cada scio no uma contraprestao. Cada um no quer, diretamente, obter o capital do outro, mas sim, atravs da comunho de interesses e capital, atingir um proveito comum que o objetivo de todos os scios. Graficamente, tem-se:
Scio A Scio B Scio C Scio D
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Observa-se que o contrato de sociedade no possui sinalagma, logo no bilateral. Surge, ento o questionamento: por que contrato, se no uni ou bilateral, e todo contrato possui apenas dois plos? Todo contrato tm somente duas partes (numa compra e venda, partes compradora e vendedora, no importando quantas pessoas figurem em cada plo). Ao se analisar o grfico, pode-se inferir (erroneamente) que o contrato possui apenas uma parte,
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Ascarelli, e no A Ciccarelli.
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em funo da unificao dos mltiplos interesses. No obstante estarem presentes o escopo comum e a inexistncia do sinalagma, subsiste o conflito de interesses entre os scios, situaes jurdicas distintas, que impedem que todos eles sejam considerados como apenas uma parte que, alis, geraria outra dificuldade em se compreender um contrato com um nico plo. H pluralidade de partes em razo da existncia de tantos plos de interesse jurdico quanto scios presentes na sociedade que mantm sua individualidade jurdica (por exemplo, na construo da sociedade, os scios podem divergir quanto diviso dos resultados ou quanto a quem sero conferidos os poderes de administrador). Paradoxalmente, os scios constituem, isoladamente, esferas jurdicas e plos de interesses distintos, mas, em funo da sociedade, visam a um interesse comum portanto, no h que se falar em sinalagma. Essa constatao produz conseqncias de natureza subjetiva: se uma das partes (ou um de seus sujeitos integrantes) de uma compra e venda (contrato bilateral) for absolutamente incapaz, o contrato nulo, pois trata-se de contrato fechado. Mas como a sociedade um contrato aberto, a nulidade s ocorrer em relao a uma possvel vinculao de um menor como parte, mas nunca em relao ao contrato em si, em funo de sua plurissubjetividade. No sendo contrato uni nem bilateral, restou a Ascarelli3 construir a figura do contrato plurilateral, sendo a teoria mais aceita para se designar a natureza jurdica do ato que cria a sociedade. No entanto h outras construes doutrinrias divergentes. A primeira delas a da teoria do ato complexo. Segundo ela, o ato que cria a sociedade no um contrato, mas uma declarao coletiva de vontade, que tem o objetivo de criar uma pessoa. O encontro de vontades no se deu para criar direitos e obrigaes entre os scios (como nos contratos). A existncia da sociedade e a participao nela que gerar direitos e obrigaes inerentes condio de scio. A finalidade do ato constitutivo inviabilizaria a sua insero na seara contratual. A teoria do elemento institucional tambm guarda semelhana com a anterior, pois os sujeitos envolvidos visam a criar uma instituio: a sociedade. Os direitos e deveres dos scios no so gerados a partir desse vnculo; decorrem da existncia da instituio e do status de scio. o que se observa no mercado de aes (em especial o secundrio, em que as aes j so adquiridas de terceiros, e no diretamente da sociedade que as emitiu); as relaes jurdicas da decorrentes subsistem simplesmente pelo fato de os scios terem comprado aes, e no de terem celebrado um contrato para a formao daquela sociedade h apenas adeso a um estatuto pr-definido, em cujo texto no constam sequer os nomes dos scios. 2.1.2. A sociedade unipessoal A dificuldade que se apresenta, referente natureza jurdica do ato constitutivo das sociedades, ainda perdura quando se admite, pela lei das S/As, a existncia de sociedades subsidirias integrais. So sociedades unipessoais por natureza (annimas, mas h quem
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Eu j disse que no tem a ver com Ciccarelli, nem YouTube, nem nada disso...
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admita uma subsidiria integral limitada, por meio de aplicao subsidiria do dispositivo a todas as sociedades de capital), cujo nico scio outra sociedade (que detm todas as aes ou quotas se annima ou limitada, respectivamente - daquela). Como se explicaria um contrato com uma parte apenas? No Brasil, s h essa previso de sociedade unipessoal permanente, cuja caracterstica mpar nada influi na sua relao com terceiros. Para que uma pessoa natural consiga limitar sua responsabilidade no exerccio da atividade empresarial, necessrio que se agrupe a uma ou mais pessoas (no h, no direito brasileiro, qualquer forma de limitao da responsabilidade do empresrio individual). Em Portugal, criou-se o instituto do estabelecimento individual de responsabilidade limitada uma espcie de separao patrimonial do empresrio individual (h o patrimnio empresarial e o particular). Esse conjunto de bens e relaes jurdicas ativas e passivas separado responde apenas pelas obrigaes contradas no exerccio da empresa (trata-se de um patrimnio de afetao para aquelas obrigaes especficas). Criou-se, tambm, posteriormente, a sociedade unipessoal fruto de uma diretiva da Unio Europia incorporada pelo direito portugus como mais uma possibilidade de limitao de responsabilidade do empresrio individual. A discusso em torno disso leva a concluir, simploriamente, que se trata, no caso de sociedade unipessoal, de um contrato com uma parte apenas. Voltando ao direito brasileiro, somente a sociedade subsidiria integral permanentemente unipessoal. H, tambm, sociedades unipessoais momentneas aquelas que, de forma superveniente, aps sua constituio (pois nesse momento exigida a pluralidade de scios), o nmero de scios reduzido a um os demais saram da sociedade ou morreram, por exemplo. Antes do Cdigo Civil de 2002, defendia-se a dissoluo da sociedade nessas circunstncias, por ferir um dos pressupostos do contrato (a pluralidade de partes). Posteriormente, por aplicao de um princpio que vem permeando o Direito Societrio o da preservao da empresa4 , passou-se a se estabelecer um prazo para que a sociedade reduzida a um scio pudesse recompor a pluralidade no seu quadro social. Dessa forma, visou-se a evitar, por diversos motivos de interesse pblico, a extino do empresrio coletivo5 e todas as implicaes da advindas (fechamento de postos de trabalho, diminuio da arrecadao de tributos, extino de um agente dentro da atividade econmica de fornecedores e compradores etc.). Esse princpio est incrustado na lei de Falncia e Recuperao Empresarial (lei n. 11.101/2005), cuja principal finalidade a preservao da empresa. A instituio de prazo para recomposio da pluralidade de scios foi instituda a partir de 1976, com a lei das sociedades annimas (lei n. 6.404/1976). Seu texto contm um dispositivo o qual estabelece que a sociedade reduzida a um nmero de scios inferior ao previsto legalmente tem at o final do exerccio societrio previsto em seu
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Deve-se lembrar sempre de fazer a operao de traduo da expresso empresa. A preservao, aqui, se refere atividade empresarial.
A dissoluo da sociedade importa a sua extino. No caso do empresrio individual, segundo Otvio Augustus, este se extingue fisicamente ou dialeticamente: morrendo (extino fsica) ou encerrando sua atividade empresarial (extino dialtica a anttese do empresrio).
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estatuto para reconstituir sua regularidade no quadro social. Com o tempo, tal dispositivo passou a ser aplicado analogicamente a outros tipos de sociedade, fundado no mesmo princpio. Hoje, o CC/02 traz, expressamente, o prazo de seis meses, seja qual for o modelo societrio.
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SOCIEDADES
TEORIA GERAL (Continuao)
SUMRIO: 2.1.3. Elementos da sociedade. 2.1.3.1. Elementos gerais. 2.1.3.2. Elementos especficos. 2.2. A sociedade enquanto pessoa. 2.2.1. Teorias sobre a natureza da pessoa jurdica 3. Distino das demais pessoas jurdicas de Direito Privado. 4. Atributos. 5. Desconsiderao da pessoa jurdica.
2.1.3. Elementos da sociedade No contrato de sociedade, h presena de elementos gerais e especficos, que sero estudados a seguir. 2.1.3.1. Elementos gerais So aqueles inerentes a qualquer ato jurdico: capacidade das partes, licitude do objeto e forma prevista ou no-defesa em lei. 2.1.3.2. Elementos especficos So as exigncias previstas no art. 997 do Cdigo Civil:
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.
Os incisos do artigo anterior prevem todos os elementos especficos do contrato de sociedade, exceo de um: o elemento subjetivo do contrato, ligado vontade das partes, denominado em latim como affectio societatis. Podem-se esquematizar os elementos do contrato de sociedade da seguinte forma:
Gerais ELEMENTOS Especficos Pluralidade de scios Contribuio para o capital e/ou contribuio em servios Participao nos resultados Affectio societatis Capacidade das partes Licitude do objeto Forma prevista ou no-defesa em lei
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O affectio societatis diz respeito ao intuito dos sujeitos de se associarem na busca de um resultado comum. Essa vontade de estar no mesmo barco dos outros um aspecto que no est presente em outras modalidades contratuais, nem mesmo nos demais contratos de comunho (condomnio, parceria agrcola etc.), em que, embora haja vnculo entre os objetivos das partes, a finalidade almejada (como visto na aula anterior) e as possibilidades de atuao so muito mais restritas. A presena do affectio societatis como elemento indispensvel sociedade pode ser observada num exemplo simples. H um dispositivo no estatuto da Unimed, uma cooperativa de trabalho, o qual estabelece que o mdico cooperado no pode prestar servio a entidade concorrente, salvo se se tratar de, por exemplo, um plano de sade mais fechado, como aqueles especficos para funcionrios de determinada empresa6 pblica, ou sem intuito de lucro. Questionava-se se tal clusula imposta feria a livre iniciativa ou o exerccio da atividade profissional (garantias constitucionais), alm de violar a livre concorrncia crime previsto na lei antitruste, o que levou o Ministrio Pblico, em Ilhus a oferecer denncia7 baseada nesse ltimo aspecto. Por fim, alegava-se que isso era uma prtica lesiva ao consumidor. A defesa da Unimed se concentrou no argumento de que o scio no pode fazer concorrncia sociedade, levando seus conhecimentos sobre os negcios empresariais ao concorrente sem que haja qualquer retribuio ou compartilhamento dos negcios individuais por parte do cooperado. No haveria, assim, qualquer possibilidade de comunho ou vinculao de interesses, o elemento subjetivo do contrato de sociedade. Dessarte, a impossibilidade de o scio fazer concorrncia sociedade no simplesmente uma clusula lcita e possvel, mas sim um caractere intrnseco quele contrato8. Se fosse diferente, no seria possvel se visualizar o affectio societatis. No exemplo ilustrado, trata-se de limitao, ao mdico cooperado (e no a um prestador de servio9), salutar sociedade, pois aqueles, enquanto scios, decidem o destino da cooperativa. Trabalhando para seus concorrentes, poderiam vir a ter interesses contrrios sua prpria sociedade, no sendo lgico nem aceitvel, nesse caso, que participem de qualquer tipo de deliberao. O STJ, encerrando a questo, decidiu em favor da Unimed, principalmente em razo do affectio societatis. Outro elemento a contribuio para o capital e/ou contribuio em servios. aqui que se observa uma das obrigaes das partes, vinculada ao elemento subjetivo. prevista no contrato social e ser estudada mais adiante.
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Algum pode me dizer como eu me livro desse termo empresa aqui? Seria sociedade empresarial pblica? Bom, Otvio Augustus diz que foi assim...
O professor, nesse momento, tentou fazer uma comparao com os caracteres intrnsecos do contrato de compra e venda como a transferncia de propriedade, que, segundo ele, inerente, e no apenas possvel no contrato. melhor voc fingir que no ouviu isso, porque o cara viajou; a compra e venda NO opera a transferncia de propriedade, funciona apenas como negcio jurdico causal que enseja a tradio. Tanto que se voc comprar um bem de algum que, logo depois da realizao do contrato, vende a terceiro de boa-f, no h direito real de seqela com relao ao bem (ou ao leite derramado...), mas somente s perdas e danos. Lies da velha Paola. Mas, pensando bem, at nesse caso a clusula valeria pois, num trabalho subordinado, pode-se exigir exclusividade do prestador de servio.
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Por fim, h a participao nos resultados, um dos direitos dos scios, assim como a capacidade de deliberao. No entanto, os resultados podem ser positivos ou negativos, e a depender da situao, os scios podero compartilhar somente dvidas. Logo, mais adequado se utilizar a expresso participao nos resultados, em vez de participao nos lucros. Algumas sociedades, por sinal, no tm lucro um bom exemplo disso a sociedade cooperativa; trata-se de um fenmeno mal compreendido pelos operadores do Direito, que, por vezes, no concebem a coexistncia da atividade econmica com a ausncia de lucro. A cooperativa uma sociedade instrumental ao quadrado; toda sociedade um instrumento dos scios para o desenvolvimento de atividade comum. Nas sociedades cooperativas, a instrumentalidade ainda maior, porque estas no prestam servio a terceiros, mas sim aos prprios scios, organizando-os para que, de forma coletiva e articulada, possam prestar seus servios (no caso de cooperativa de trabalho) de maneira mais eficiente do que se o fizessem isoladamente. Logo, as cooperativas no tm lucro, pois tudo aquilo que recebem est em nome e por conta dos scios, repassando integralmente todo o ganho financeiro a eles (descontadas somente as despesas). Nem por esse servio organizacional a cooperativa cobra. So os cooperados quem tem todo o proveito econmico da atividade desenvolvida. De fato, so os scios, numa cooperativa de trabalho, que prestam servio a terceiros, e no a pessoa jurdica da sociedade. Assim, so eles os sujeitos passivos de ISS (caso fossem as cooperativas, a base de clculo seria zero, pois este, tambm o valor do servio que prestam aos seus cooperados). 2.2. A sociedade enquanto pessoa Nesse segundo plano de estudo das sociedades, necessrio saber em que momento elas adquirem personalidade jurdica. Se empresariais, o marco o registro do seu ato constitutivo (contrato social ou estatuto) na Junta Comercial; se simples, a formalidade se d no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Numa comparao (bem tosca) com a pessoa natural, pode-se afirmar que a fecundao da sociedade se d na instrumentalizao do ato constitutivo; o parto ocorre quando do registro do contrato ou estatuto no rgo respectivo. Mas a lei tambm pe a salvo os direitos do nascituro (essa foi o fundo do poo...), quando tutela e regula, de certa forma, os atos praticados entre o parto e o nascimento da pessoa jurdica. Todavia, negcios que sejam praticados durante a gestao, podem acarretar responsabilidade ilimitada dos scios, pois uma sociedade despersonalizada no pode ser titular de bens. 2.2.1. Teorias sobre a natureza da pessoa jurdica a) teoria da fico legal a personificao da sociedade uma realidade criada to-s no plano jurdico, decorrente exclusivamente do Direito. Retirando-se o texto normativo, nada existe de fato. b) teoria da realidade a atribuio de personalidade a uma sociedade existe num plano que antecede o Direito, que apenas a reconhece e d determinados efeitos jurdicos. Defende que a atividade conjunta dos scios, a existncia de bens destinados a essa finalidade e a prtica de atos em funo da atividade em comum constituem uma realidade distinta da dos scios individualmente considerados. Para essa teoria, pessoas humanas e sociedades existem da mesma maneira.
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Entretanto, comparando-se com a pessoa natural, observa-se que no a sua mera existncia que lhe garante personalidade. Embora esta, hoje, seja considerada um valor fundamental do ordenamento jurdico, conferida pessoa natural por sua simples condio de ser humano, o Direito j negou a existncia de personalidade aos escravos tutelados como coisas. Assim, a personalidade jurdica do ser humano pode ser considerada, tambm, uma criao do Direito. c) teoria institucionalista, da realidade tcnica ou da realidade jurdica existe uma realidade criada pela atividade dos scios a qual o Direito, por objetivos tcnicos de melhor regular a sua conduta e suas relaes com terceiros, opta por tratar esse complexo de atos e de bens como se uma pessoa fosse. uma tcnica direcionada aos objetivos da personificao, que so, basicamente, dois: Unificar relaes que seriam plurais; uma sociedade despersonalizada, numa relao com terceiros, acaba por relacion-los, diretamente a seus scios, ainda que haja certa unificao de interesses entre eles (conforme visto anteriormente). Outorgando-se personalidade sociedade, as relaes se do somente entre ela e terceiros, simplificando a sua regulao; Garantir separao patrimonial entre os scios e a pessoa jurdica; novamente, numa sociedade despersonalizada, h confuso patrimonial entre os bens particulares dos scios e aqueles destinados atividade empresarial, impedindo qualquer tentativa de limitao de responsabilidade.
3. DISTINO DAS DEMAIS PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PRIVADO 3.1. Fundao x Sociedade uma distino simples, uma vez que a fundao no possui membros, sendo apenas um conjunto de bens destinados a uma finalidade lcita. 3.2. Associao x Sociedade A associao, assim como a sociedade, formada pela reunio de duas ou mais pessoas, que unem esforos e capital na busca de um proveito comum (praticamente o mesmo conceito de sociedade). A diferena reside na ausncia de partilha de resultados, que no ocorre na associao. A atividade econmica e o lucro, nesta, so meios, enquanto na sociedade so um fim em si mesmos. 4. ATRIBUTOS Falar em atributos da personalidade, aqui, significa falar das conseqncias da personificao das sociedades. So elas: a) capacidade jurdica possibilidade de atuar na ordem jurdica enquanto sujeito de direito. No entanto, o fenmeno da personificao no esgota toda a subjetividade, uma vez que h entes despersonalizados que so sujeitos de direito (ex.: massa falida, esplio, sociedade irregular, Cmara de Vereadores); capacidade patrimonial; capacidade judiciria; Os demais atributos decorrem do primeiro: b) nome (firma ou denominao);
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c) nacionalidade; d) domiclio; e) patrimnio. 5. DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA No a extino da personalidade jurdica, mas a no produo de efeitos, em determinadas situaes previstas em lei, do ato ou da situao jurdica da sociedade, afetando, diretamente, as pessoas dos scios. Uma das dificuldades da matria separar aquilo que atribuio de responsabilidade a terceiro por dvida alheia e o que, de fato, desconsiderao da pessoa jurdica. A primeira um instituto velho conhecido do Direito como exemplo, a fiana e o aval; no se desconsidera a pessoa do afianado ou do avalizado para se cobrar a dvida do fiador ou do avalista. Quando o Cdigo Tributrio estabelece que, em certos casos, o scio administrador responde pelas dvidas da sociedade, no se trata de desconsiderao da personalidade desta, mas de atribuio legal da dvida ao scio. Historicamente, observam-se fases da tratativa do Direito quanto personificao das sociedades: a de criao (fase iniciada no Cdigo de 1916, que inclua as sociedades no rol de pessoas jurdicas; o Cdigo Comercial de 1850 no atribua personalidade s sociedades. No final do sculo XIX, comea a haver construes doutrinrias e jurisprudenciais conferindo, a determinados tipos de sociedade, a personalidade jurdica, no sentido de ente diverso dos scios); a de consolidao (a antiga lei de Falncia continha a seguinte aberrao: em caso de falncia da sociedade, no se considera falido o scio de responsabilidade limitada, mas este se submete aos efeitos daquela10); e a de relativizao (conforme a lei 11.101/2005, falindo a sociedade, os scios tambm so declarados falidos). A desconsiderao aplicada quando a personalidade jurdica usada de forma ilcita, em caso de abuso ou confuso patrimonial do scio com a sociedade, alm de outras situaes especficas, como: crime ambiental; nas hipteses do art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor; em matria tributria, quando o scio administrador ou procurador age em descumprimento a lei ou contrato social. Aqui, o scio, simplesmente por sua condio, no tem responsabilidade subsidiria pelas dvidas tributrias da sociedade, que s ocorre quando o no pagamento dos tributos decorrente do ato contrrio lei ou contrato social/estatuto (ex.: distribuio de lucro sem recolhimento de tributos). A desconsiderao, no entanto, no prevista na legislao trabalhista campo onde, segundo Otvio Augustus, mais ocorre o fenmeno11.
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Na traduo de Otvio Augustus: em caso de falncia da sociedade, no se considera falido o scio de responsabilidade limitada, mas como se fosse.... Eu me recuso a transcrever o que esse professor fala em defesa dos empresrios sobre esse tema. Como isso no mais importante nem interessante do que uma conversa de fila de banco, com certeza no cai na prova.
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CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES

SUMRIO: 1. Quanto natureza. 2. Quanto personificao. 3. Quanto responsabilidade dos scios. 4. Quanto ao affectio societatis. 5. Quanto ao capital. 6. Quanto regularidade. 7. Quanto ao prazo.
1. QUANTO NATUREZA a) empresria aquela que exerce atividade empresarial, conforme o art. 966 do Cdigo Civil. So sociedades empresariais: sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade em conta de participao, sociedade limitada, sociedade annima, sociedade por aes e sociedade em comandita por aes. Quando h uma sociedade em nome coletivo, em comandita simples ou limitada, no necessariamente h uma sociedade empresria, pois o que define essa caracterstica a atividade, no o modelo societrio adotado. Por outro lado, as sociedades annimas, por aes e em comandita por aes so, obrigatoriamente, empresrios coletivos. b) simples aquela que desenvolve atividade econmica especulativa, mas excluda do conceito de empresrio do Cdigo Civil:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
A lei prev um regramento especial para as sociedades simples. Estas podem, todavia se constituir com base num modelo das sociedades empresrias, aplicando-se os dispositivos referentes s sociedades simples somente de forma supletiva. Antes do CC/02, havia sociedades comerciais e civis; as primeiras desenvolviam atividades comerciais; as ltimas englobavam as sociedades simples de hoje mais as empresrias cujo objeto era prestao de servio.
REGRAMENTO DO DIREITO COMERCIAL ANTIGO Sociedades comerciais Prestadoras de servio (empresria) Sociedades com objeto artstico, literrio ou cientfico Sociedades simples (no-empresrias) REGRAMENTO DO DIREITO EMPRESARIAL (CC/02) Sociedades empresrias Sociedades comerciais Prestadoras de servio Sociedades com objeto artstico, literrio ou cientfico
Sociedades civis (no-comerciais)
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2. QUANTO PERSONIFICAO a) no-personificadas aquelas que no tm o seu contrato registrado na Junta Comercial. a1) em comum aquela que o Direito regula aps a sua constituio, mas antes do seu registro na Junta Comercial. uma sociedade no-personificada momentnea; a2) em conta de participao do prprio modelo societrio a ausncia de personificao. a verdadeira sociedade annima, que sequer nome possui; existente s no plano do contrato, vincula apenas os scios entre si. Para terceiros, ela no produz efeitos. Ocorre quando um dos scios age perante outrem em nome prprio (scio ostensivo), por sua conta e risco, mas divide os lucros com o scio participante (oculto). Ex.: cacauicultor, envergonhado de vender suas bananas na feira, combina com algum para vend-las, dividindo os lucros em 60% para si, o produtor (scio participante), e 40% para o intermedirio (scio ostensivo). b) personificadas todas as demais sociedades empresrias. 3. QUANTO RESPONSABILIDADE Esse aspecto se refere responsabilidade dos scios, no da sociedade, uma vez que toda pessoa natural ou jurdica responde integralmente com seu patrimnio para satisfazer toda e qualquer obrigao. Quando os bens da sociedade (o patrimnio, no o capital) no so suficientes para o adimplemento das obrigaes contradas, os scios podem ou no ser responsabilizados subsidiariamente por elas. a) limitada a responsabilidade dos scios possui limite estabelecido; b) ilimitada a responsabilidade subsidiria dos scios no possui limite; c) mista possui scios de responsabilidade limitada e ilimitada. 4. QUANTO AO AFFECTIO SOCIETATIS Essa classificao refere-se ao motivo que levou os scios a se associarem entre si. a) sociedade de pessoas atributos pessoais (aptido para o negcio, seriedade, honradez, confiana mtua etc.) direcionam o affectio societatis. Ex.: sociedade limitada a qual estabelece em seu contrato que, havendo morte de um dos scios, seus herdeiros no assumem seu posto na sociedade. b) sociedade de capital o concurso de somas monetrias (no importando a figura dos scios) o motivo determinante. o caso das sociedades annimas pois basta comprar aes para se associar, alm de o ato constitutivo (estatuto) no conter os nomes dos scios e de algumas sociedades contratuais (aquelas que possuem o contrato social como ato constitutivo). Nessa ltima hiptese mais difcil se perceber o motivo determinante, pois se trata de elemento subjetivo do contrato de sociedade. Quando, na mobilidade do quadro social, for necessria a anuncia dos demais scios, tem-se uma sociedade de pessoas. Se no, a sociedade de capital. A distino importante, pois os scios de uma sociedade de capital jamais respondem subsidiariamente por dvidas desta.
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Aula n. 02
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5. QUANTO AO CAPITAL O capital est previsto no contrato social ou no estatuto, bem como a forma como ser integralizado pelos scios. Em regra, as sociedades tm capital fixo, demandando, para que seja aumentado ou diminudo, alteraes em seu ato constitutivo. As cooperativas, no entanto, possuem capital varivel, flutuando conforme a entrada e sada de scios, que levam consigo o capital investido quando deixam a sociedade (o que no ocorre nas de capital fixo, pois nestas, quem entra, compra as quotas ou aes de quem saiu, mantendo a quantidade de capital, mesmo com as mudanas no quadro social). Outro exemplo de sociedade dessa categoria a de capital autorizado (cujo ato constitutivo prev que, a critrio da administrao, pode haver aumento ou reduo de capital, sem necessidade de assemblia para sua aprovao). H quem entenda, todavia, se tratar de sociedade de capital fixo, cuja variao pr-aprovada. 6. QUANTO REGULARIDADE a) regular aquela que, alm de registrar seu ato constitutivo na Junta Comercial, mantm em ordem sua escriturao empresarial. b) irregular aquela que no tem seus atos registrados na Junta Comercial, ou os tem de forma defeituosa. A principal conseqncia da irregularidade da sociedade a ausncia de personalidade jurdica, com todas as implicaes que advm dessa circunstncia. 7. QUANTO AO PRAZO a) por prazo determinado as sociedades que tm seu prazo previsto no ato constitutivo. b) por prazo indeterminado aquelas que no estabelecem termo final para o contrato. A escolha por uma das duas dever obedecer s regras gerais dos negcios jurdicos com ou sem termo final. A nica questo pertinente exclusivamente s sociedades referente prorrogao do seu prazo ou converso em prazo indeterminado; para que a alterao seja vlida, deve ocorrer dentro do limite temporal previamente delimitado (ou seja, antes do termo final) - no se pode deixar vencer esse prazo. Caso isso ocorra, estar-se- diante de outra sociedade (possivelmente irregular), e no mais aquela cujo prazo seria dilatado ou convertido em prazo indeterminado.
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SOCIEDADES NO-PERSONIFICADAS
SUMRIO: 1. Sociedade em comum. 1.1. Sociedade de fato e sociedade irregular. 1.1.1. Ao com base em sua existncia. 1.1.2. Inexistncia de patrimnio em separado. 1.2. A separao patrimonial nas sociedades em comum. 1.3. Inexistncia de registro e de tipo especfico. 2. Sociedade em conta de participao. 2.1. Ausncia de personalidade jurdica. 2.2. Scio ostensivo. 2.3. Scio participante. 2.4. Prova. 2.5. Patrimnio especial 2.6. Anuncia para novos scios. 2.7. Normas subsidirias. 2.8. Liquidao.
A partir deste momento do curso, se dar o estudo das sociedades em espcie, a comear pela sociedade em conta de participao. Mas, antes, dentro da teoria geral do Direito Societrio, deve-se atentar para uma figura importante nesse campo, que so as, hoje, chamadas sociedades em comum (anteriormente designadas sociedades de fato ou irregulares), que dividem com as sociedades em conta de participao a classe das sociedades nopersonificadas. Como visto nas aulas anteriores, a ausncia de personalidade jurdica pode advir do prprio modelo societrio (ex.: em conta de participao) ou da ausncia de registro, como o caso da sociedade em comum, a ser abordada a seguir. 1. SOCIEDADE EM COMUM prevista no Cdigo Civil do art. 986 ao 990. Existente no plano do contrato entre os scios , no adquire personalidade jurdica em virtude da inexistncia de registro. O Cdigo Comercial, de 1850, tratava essa figura em regime especfico; a doutrina, por conseguinte, fazia distino entre sociedade de fato e irregular como espcies de sociedade nopersonificada por ausncia de registro.
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1.1. Sociedade de fato e sociedade irregular A sociedade de fato existia como relao contratual, mas sem instrumento escrito (somente oral13) uma vez que a formalidade s necessria se a lei assim exige, no havendo questionamento quanto a sua possibilidade jurdica, mas somente quanto prova de sua existncia, que pode ficar comprometida. A doutrina admitia at mesmo contrato tcito como forma de constituio de sociedade de fato: em caso de haver uma negociao em comum entre duas ou mais pessoas, sem declarao de vontade expressa direcionada formao de uma sociedade, porm dentro de circunstncias propcias para que o contrato se forme14. A sociedade irregular, por outro lado, era aquela cujo ato constitutivo estava instrumentalizado por escrito, sem, no entanto, se submeter a registro. irregular uma vez que o que outorga personificao e regularidade sociedade no a existncia de instrumento escrito, mas sim, o registro na Junta Comercial, se sociedade empresria.
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No se deve esquecer da dupla dimenso da sociedade enquanto contrato e enquanto pessoa.
Otvio Augustus falou em contrato bucal: engraado, mas cientfico. Mas como que se eliminariam clusulas nocivas desse contrato? Com Colgate Total 12? Situao to comum quanto crianas carentes, carecas, caolhas e torcedoras do Bragantino.
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1.1.1. Ao com base em sua existncia Vrias situaes jurdicas gravitavam em torno do tpico anterior, relacionadas, hoje, sociedade em comum. Conforme o Cdigo Comercial, de 1850, sem contrato escrito, os scios no poderiam propor aes entre si, nem contra terceiros, se tivessem como pressuposto a existncia da sociedade pois a prova da sociedade s se dava por instrumento escrito. O Cdigo Civil dispe de maneira semelhante:
Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo.
A doutrina contextualizou essa norma, relativizando-a. Ao se interpretar aquele dispositivo em seu sentido literal, poder-se-ia gerar uma fonte de iniqidades como enriquecimento sem causa (por exemplo, um scio poderia receber de outro um patrimnio a ser empregado na sociedade, sem ter que devolver os bens aps sua dissoluo, pois o scio prejudicado no teria ao contra ele com o fito de reaver o capital ou os resultados que lhe pertencem). Quando a discusso entre os scios se refere devoluo do valor recebido, por conta do contrato de sociedade, a doutrina admite a ao com base na existncia daquela. No entanto, nem todas as aes entre os scios tm esse pressuposto (ex.: dar execuo ao prprio contrato de sociedade, obrigar o scio a fazer determinada atividade prevista no ato constitutivo). Em relao a terceiros, a restrio ao sem contrato escrito muito mais contrastante. As aes de terceiros contra os scios (a sociedade no-personalizada no pode figurar como plo de uma relao processual) no demandam existncia de contrato escrito; podem eles provar a existncia da sociedade por qualquer meio lcito (testemunhas, v.g.). Pode-se ilustrar uma situao relacionada a esse ltimo aspecto por meio do seguinte exemplo: terceiro celebrou determinado contrato com um dos scios, gerando direito de ao daquele contra este, em caso de inadimplemento das obrigaes; contudo, o terceiro sabendo que o sujeito com quem contratou praticou os atos em execuo de um contrato de sociedade, poderia acionar no somente aquele determinado scio, mas todos os demais desde que provasse a existncia da sociedade. De acordo com o Cdigo Comercial derrogado15:
Art. 304. So, porm, admissveis, sem dependncia da apresentao do dito instrumento as aes que terceiro possa intentar contra a sociedade em comum, ou contra qualquer dos scios em particular. A existncia da sociedade, quando por parte dos scios no apresenta instrumento, pode provar-se por todos os instrumentos de prova admitidos em comrcio, e at por presunes, com dados enfticos de que existe ou existiu a sociedade. Art. 305. Presume-se que existe ou existiu sociedade sempre que algum exercita atos prprios de sociedade e que, regularmente, no costuma praticar sem a qualidade social. Dessa natureza so, especialmente: I negociao promscua em comum; II aquisio, alienao, permutao ou pagamento em comum; 16 III se um dos associados se confessa scio, e os outros no o contradizem por uma forma pblica;
No tenho certeza se o texto legal esse mesmo, porque o meu vade mecum no tem o Cdigo Comercial. No comprem vade mecuns da Editora Manole.
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O Cdigo Comercial no diferia scio de associado, distino que s veio a ocorrer no Cdigo Civil.
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IV se duas ou mais pessoas propem um administrador ou gerente comum; V a dissoluo da associao como sociedade; VI o emprego do pronome ns ou nosso nas cartas, correspondncias, faturas, livros, contas e demais papis comerciais; VI o fato de receber ou responder cartas endereadas ao nome ou firma social; VII o uso de marca comum nas fazendas ou volumes; VIII o uso do nome com a adio de e cia.;
Esse era um rol meramente exemplificativo das situaes em que se poderia presumir a existncia de um contrato de sociedade. Havendo prova disso, o terceiro tinha, logo, ao contra os scios. 1.1.2. Inexistncia de patrimnio em separado Nas antigas sociedades de fato ou irregulares, os terceiros e cada um dos scios (uma vez que, como personalidade jurdica), mesmo que, em determinado ato, desde que o negcio tenha sido realizado na execuo do jurdica estabelecida se estende a todos os demais scios. negcios eram celebrados entre se sabe, aquelas no possuem s se tenha figurado um deles contrato de sociedade. A relao
O Cdigo Comercial, ao regular os dois tipos de sociedade no garantia aos seus integrantes a possibilidade de haver patrimnio em separado (ao contrrio do que existe hoje com a sociedade em comum, como ser estudado posteriormente). Em no havendo personalidade conferida sociedade, esta no poderia ter patrimnio. Para os scios, no havia distino entre seu patrimnio particular e aquele dedicado atividade empresarial, conforme a ilustrao a seguir:
Assim, um credor particular (Pac-Man laranja) do scio poderia penhorar quaisquer de seus bens, ainda que destinados atividade empresarial; da mesma forma, um credor da sociedade (Pac-Man azul), tinha o mesmo direito de suscitar a penhora dos bens particulares daquele scio, j que no h patrimnio de afetao delimitado para cada dbito. Todo o patrimnio do scio respondia por toda e qualquer obrigao. Hoje, para que um credor de uma sociedade em comum possa executar bens particulares dos scios, necessrio que no haja patrimnio social suficiente para o adimplemento das obrigaes. A responsabilidade do scio, seja qual for o modelo societrio, sempre subsidiria17 (os limites dessa subsidiariedade que podem variar, se limitada ou ilimitada). 1.2. A separao patrimonial nas sociedades em comum Hoje, o Cdigo Civil regula a existncia de separao patrimonial dos scios da sociedade em comum. Os bens destinados atividade empresarial continuam pertencendo
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Quanto o texto legal menciona a responsabilidade solidria dos scios, se refere solidariedade entre eles, e no entre o scio e a pessoa jurdica.
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aos scios, mas, em seu complexo de relaes ativas e passivas, h a criao de um patrimnio de afetao exclusivo para as obrigaes decorrentes do exerccio da empresa. o que se observa na ilustrao:
O credor particular (Pac-Man laranja) do scio no pode penhorar os bens destinados atividade empresarial, assim como o credor da sociedade (Pac-Man azul) no pode executar bens particulares do scio. O credor particular s poderia suscitar a execuo dos bens especiais levando-se em conta trs aspectos: a) o scio no pode ter outros bens; em no havendo, surge o direito do credor, que no pode invadir o patrimnio da sociedade, uma vez que esta pessoa diversa, e seus bens no esto em regime de co-propriedade entre os scios. necessrio que o devedor no tenha outros bens disponveis, pois a penhora das quotas afeta a sociedade, e no apenas o scio. b) penhoram-se, preferencialmente, os resultados obtidos. Penhorando-se as quotas propriamente ditas e leiloando-as18, forar-se-ia a entrada de um scio sem a anuncia dos demais; c) no se auferindo lucros suficientes para adimplir as obrigaes adquiridas, liquida-se parcialmente a sociedade, gerando ao credor direito obrigacional perante ela, limitado ao percentual de participao do devedor no capital social. Em resumo: as quotas so penhoradas, liquidadas, e seu valor apurado conforme o patrimnio total da sociedade. Se os demais scios no adquirirem as quotas do devedor, o capital social diminudo. Assim, percebe-se que a diferena entre a sociedade em comum do Cdigo Civil e as sociedades de fato e irregular do Cdigo Comercial reside na existncia de patrimnio de afetao exclusivo para as obrigaes decorrentes da atividade empresarial, e nas conseqncias dessa criao, explicitadas, anteriormente, por meio das ilustraes. S se rompe a barreira do patrimnio de afetao para dentro ou para alm quando este no suficiente para o adimplemento das obrigaes empresariais (em caso de dbitos decorrentes dessa atividade) ou quando o patrimnio particular do scio no suficiente para saldar seus dbitos individuais. O Cdigo Civil no distingue as sociedades em razo da existncia (sociedade irregular) ou no (sociedade de fato) de contrato escrito. 1.3. Inexistncia de registro e de tipo especfico A ausncia de registro, que caracteriza a sociedade em comum, inviabiliza a escolha, por seus scios, de qualquer dos modelos societrios previstos no Cdigo Civil no h sociedade em comum annima ou limitada, por exemplo. Toda sociedade em comum, seja qual for o tipo adotado no contrato, se houver, ser regulada pelos artigos 986 a 990, com aplicao subsidiria das normas relativas s sociedades simples. A tipologia s adquirida com o devido registro do ato constitutivo.
um exemplo meramente hipottico, j que a venda de quotas em hasta pblica vedada pelo ordenamento jurdico.
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2. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO uma sociedade que, necessariamente, existe apenas no plano contratual jamais enquanto pessoa. Seus caracteres so mais bem compreendidos quando se analisa o histrico da edificao do Direito Societrio. Primeiramente, h a construo da prpria sociedade a sociedade em nome coletivo, em que todos os scios tm os mesmos direitos e obrigaes, havendo apenas um tipo status social (todos os seus integrantes respondem, subsidiariamente, de forma ilimitada pelas obrigaes contradas pela sociedade). Com o desenvolvimento da economia e da atividade empresarial, surgiu a necessidade de se limitar a responsabilidade dos scios (ou apenas de alguns deles). Por exemplo: determinado sujeito queria dedicar parte de seus recursos atividade negocial, mas, ao no poder ou no querer19 participar do empreendimento (nem administr-lo, nem aparecer vinculado a ele), prestava somente a quantia necessria sua realizao, pondo em risco somente o que foi disponibilizado sociedade. Essa necessidade leva a construo de dois modelos societrios: a sociedade em comandita simples e a sociedade em conta de participao. Em ambos os casos, um tipo de scios (de responsabilidade subsidiria limitada) por em risco somente os bens os quais disponibilizou sociedade. A diferena: na primeira, os scios aparecem, enquanto na ltima, os scios de responsabilidade limitada permanecem ocultos. O porqu desse ltimo aspecto tambm se encontra na histria; antigamente, havia sociedades denominadas de commenda20 um contrato martimo em que um dos scios era responsvel pela expedio (dono do navio, por exemplo), e o outro lhe fornecia o capital (scio capitalista). Se o empreendimento desse lucro, esse era dividido; se resultasse em prejuzo, o do scio capitalista se limitava quantia investida. 2.1. Ausncia de personalidade jurdica uma caracterstica inerente sociedade em conta de participao, que se observa de maneira permanente e no momentnea como ocorre, pelo menos em tese, com a sociedade em comum. Apresenta dois tipos de scios, a saber: 2.2. Scio ostensivo aquele que, no exerccio da atividade negocial e no cumprimento das obrigaes previstas no contrato, pratica atos em nome prprio sempre nico. Terceiros desconhecem, juridicamente, a existncia da sociedade e se a conhecem, de fato, no sofrem seus efeitos. Todos os atos praticados produzem efeitos restritos somente s pessoas do terceiro e do scio ostensivo que, perante o scio participante, pratica os atos em funo de um contrato de sociedade. Esse contrato, no entanto, estabelece os limites da atuao do scio ostensivo perante terceiros. como no velho exemplo do cacauicultor envergonhado de vender sua produo de bananas na feira, que encarrega a venda um intermedirio. Os feirantes que adquirirem a mercadoria celebram contrato diretamente com o intermedirio (scio ostensivo), por desconhecerem a existncia da sociedade. O feirante no tem qualquer pretenso contra o produtor.
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A segunda opo mais provvel. Covarde.
Palmas para quem conseguiu decorar as 557 pginas do volume dois do Curso de Direito Comercial de Haroldo Malheiros Duclerc Verosa!
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2.3. Scio participante o scio que permanece incgnito diante de terceiros nas negociaes desses com o scio ostensivo. Sua responsabilidade, como j adiantado, limitada contribuio direcionada ao exerccio da empresa. Antigamente era denominado scio oculto, mas, para evitar interpretaes pejorativas, decidiu-se pela expresso participante. 2.4. Prova Por qualquer meio lcito pode-se provar a existncia de uma sociedade em conta de participao. 2.5. Patrimnio especial A sociedade em conta de participao, em decorrncia da no-personificao, no possui patrimnio. Entretanto, o Cdigo Civil, no artigo 994, estabelece o seguinte:
Art. 994. A contribuio do scio participante constitui, com a do scio ostensivo, patrimnio especial, objeto da conta de participao relativa aos negcios sociais. 1 A especializao patrimonial somente produz efeitos em relao aos scios. 2 A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio. 3 Falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido.
H toda uma problemtica referente a esse artigo. Em relao ao caput, no h muitos problemas: a especializao patrimonial ocorreria da mesma forma que na sociedade em comum. J o pargrafo primeiro complica a interpretao, uma vez que a especializao patrimonial se refere limitao de responsabilidade. Como a responsabilidade patrimonial perante terceiros limita-se ao scio ostensivo (logo, aqueles no tm pretenso alguma contra o scio participante nem mesmo subsidiria), Otvio Augustus no compreende o sentido desse dispositivo21. 2.6. Anuncia para novos scios Para que o scio ostensivo admita novos scios participantes na sociedade, necessria a anuncia dos demais, pois quanto maior a quantidade de scios, menor ser o lucro em empreendimentos desse tipo. 2.7. Normas subsidirias As normas referentes sociedade simples so aplicadas subsidiariamente s sociedades em conta de participao, guardadas as devidas adaptaes22.
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Alis, para ele, esse pargrafo primeiro to repleto de sentido quanto o refro do Rap das armas, de MC Jnior & MC Leonardo, a saber: Parapa papap papap pap, parapa papap papap pap, papar papar papar cl-qui-bum, parapa papap papap pap.
Alis (de novo), para Otvio Augustus a aplicao dessas normas subsidirias guarda certa relao com a nota n. 3.
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2.8. Liquidao As sociedades personificadas se liquidam por meio de apurao de seu patrimnio lquido e posterior partilha entre os scios, conforme a participao de cada um no capital social. J a sociedade em conta de participao, se encerra pela prestao de contas (s presta contas quem administra bens alheios). O scio ostensivo, que , tambm, administrador, apresenta, na ocasio, aos scios participantes todos os detalhes dos negcios realizados.
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SOCIEDADE SIMPLES
SUMRIO: 1. Conceito e natureza jurdica. 2. Forma. 3. Regras gerais do Direito Societrio. 4. Requisitos do contrato. 5. Alterao do contrato social. 6. Registro do contrato social. 7. Responsabilidade dos scios. 8. Contribuio dos scios. 9. Natureza da deliberao dos scios. 10. Substituio das funes dos scios. 11. Cesso das quotas. 12. Integralizao do capital. 13. Exclusividade.
Ainda no campo das sociedades no-personificadas, estudou-se uma espcie de sociedade empresria, a em conta de participao as sociedades em comum, como visto anteriormente, podem ter ou no atividade empresarial. O critrio utilizado at agora para a categorizao das sociedades, logo, foi a presena ou no de personalidade jurdica, em vez da empresarialidade. Doravante, portanto, o curso enfocar aquelas que constituem, verdadeiramente, pessoas jurdicas, comeando pela sociedade simples. 1. CONCEITO E NATUREZA JURDICA uma sociedade com fins econmicos23, que busca a produo e circulao de bens e servios, sem, no entanto, ser empresria. O Cdigo Civil estabelece:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Assim, sendo uma pessoa natural quem desenvolve a atividade prevista no caput do artigo, tratar-sede um empresrio individual cujo papel preponderante o de organizar o exerccio da atividade econmica desenvolvida. Se, por outro lado, se enquadra na descrio do pargrafo nico, estar-se- diante de um artista, cientista ou profissional liberal (mdico, advogado, entre outros). Quando a atividade do caput do art. 966 desenvolvida por uma sociedade, esta passa a ser considerada empresria. Se, no entanto, se encaixa nas excees previstas no pargrafo nico, configura-se a sociedade simples (ex.: sociedade de mdicos, de artistas ou de advogados), cuja atividade econmica no consiste em administrao quando h, verifica-se de maneira acessria. A maioria das sociedades simples composta de sociedades uniprofissionais, em cujos quadros sociais, h somente scios que exercem a mesma profisso. Submetem-se essas a dois regimes jurdicos: o da sociedade simples e o das normas relativas ao exerccio da profisso. As sociedades de advogados, por exemplo, no podem ter a forma de sociedades empresrias
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de se ressaltar a impropriedade tcnica da expresso com fins econmicos, pois caracterstica implcita de toda sociedade. A inteno, no entanto, destacar essa finalidade, ainda que no se observe atividade empresarial desenvolvida por se enquadrar nas hipteses do pargrafo nico do artigo 966.
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(nem sequer utilizar o &24 em seu nome) no porque isso vedado s sociedades simples, mas sim por conta das normas estabelecidas pela Ordem dos Advogados do Brasil. Grande parte dos atos das sociedades uniprofissionais so regulados, analogamente, como se atos de um profissional individual fossem afinal, a finalidade da sociedade o exerccio em conjunto, de seus scios, daquela profisso. Ilustrando esse aspecto, pode-se citar o regime tributrio referente ao Imposto de Prestao de Servio; a maioria dos municpios tributa os profissionais liberais por meio de valor fixo semestral ou anual. Ou seja, a base de clculo do ISS no o valor do servio prestado naquele perodo que o sistema padro desse tributo. H, pois, um dispositivo do Cdigo Tributrio Nacional o qual estabelece que s sociedades uniprofissionais aplica-se o mesmo regime jurdico previsto para o profissional individual. Se, no entanto, no quadro de uma sociedade de advogados, houver um contador, aquela no ser considerada uniprofissional, no tendo o regime tributrio anlogo ao do advogado/pessoa natural. A justificativa para isso reside na configurao de atividade empresarial, porque no h mais uma sociedade inteira prestando servios como se advogado fosse. A pluralidade profissional faz pender a atividade econmica desenvolvida para o fenmeno empresa do caput do art. 966, e no mais para as excees do pargrafo nico do mesmo artigo. A sociedade simples, dessa forma, possui natureza jurdica de sociedade no-empresria. 2. FORMA A sociedade simples possui uma tipicidade legal em relao sua estrutura, prevista do art. 997 ao art. 1038. Pode-se revestir da forma prevista nesses dispositivos, ou se estruturar conforme os modelos previstos para as sociedades empresrias25 pois no a tipologia que define a natureza da atividade, mas sim o exerccio ou no da empresa. Podese ter, portanto, uma sociedade simples sob a forma de responsabilidade limitada que o que mais ocorre, exceto nas sociedades de advogados, pelos motivos j expostos. A OAB visa a guardar a maior proximidade possvel entre as regras aplicveis ao advogado/pessoa natural e aquelas relativas sociedade uniprofissional. Destarte, como o advogado assim como qualquer pessoa natural no possui meio oferecido pelo direito brasileiro para limitao de sua responsabilidade pelos atos praticados, o mesmo dever ocorrer com a sociedade de advogados, em decorrncia do regime jurdico anlogo; afinal, nesse caso, quem prestam o servio so os scios, no a sociedade, ainda que a relao jurdica se d entre o terceiro e a pessoa jurdica. 3. REGRAS GERAIS DO DIREITO SOCIETRIO Alguns doutrinadores, em seus manuais de Direito Empresarial, no enfocam as sociedades simples, por no serem essas empresrias. , segundo Otvio Augustus, um equvoco, porque estabelecem as normas introdutrias da sociedade no Cdigo Civil que a regulao prevista s sociedades simples aplica-se, subsidiariamente, a todas as sociedades contratuais em nome coletivo, em contra de participao, em comandita simples e a limitada.
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Se Zez di Camargo e Luciano fossem advogados, estariam com raiva.
No pode, todavia, ter a forma de uma sociedade annima, por ser essa, necessariamente (por fora de lei), empresria.
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um dos pontos mais criticados do Cdigo Civil de 2002 a aplicao subsidiria das normas das sociedades simples s sociedades limitadas (assim como o detalhismo do seu regramento gerando engessamento que as priva da liberdade estrutural conferida no sistema antigo26). Para os doutrinadores, houve uma inverso indesejvel: o Decreto n. 3.708/1919 previa a subsidiariedade da aplicao, s limitadas, das normas relativas s sociedades annimas; consideram eles haver maior proximidade entre uma sociedade limitada e uma S/A do que entre aquela e uma sociedade simples (as S/As so de capital, enquanto as simples so, nitidamente, de pessoas). Apesar de toda a controvrsia, as normas previstas para a sociedade simples funcionam como regras gerais do Direito Societrio, possuindo aplicao subsidiria a todos os demais modelos societrios, com exceo da sociedade annima. Observa-se, assim, a grande importncia do seu estudo para o Direito Empresarial. 4. REQUISITOS DO CONTRATO Esto fixados no art. 997 do Cdigo Civil:
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I. nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II. denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III. capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV. a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V. as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI. as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII. a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII. se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.
No inciso II, deve-se interpretar o termo denominao como nome empresarial (h um erro legislativo de utilizao de espcie em vez do gnero). O objeto se refere atividade desenvolvida (ex.: prestao de servios advocatcios). Sede o domiclio da sociedade. O prazo remete existncia ou no de termo final no contrato social. O capital social (inciso III) a importncia que os scios definiram, no ato constitutivo, para ser transferida sociedade, a fim de que ela, por meio, tambm, dos servios dos scios, desenvolva sua atividade. H dois tipos de capital: o subscrito e o integralizado. O primeiro aquele que foi definido no contrato social ou no estatuto (no caso de sociedade annima) o capital contratado, que fixa a obrigao dos scios perante a sociedade. O ltimo aquele que foi, efetivamente, transferido da propriedade dos scios para o patrimnio da sociedade.
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E tome choror de Otvio Augustus na defesa dos fracos e oprimidos megaempresrios...
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Integralizao, assim, o adimplemento da obrigao, prevista no contrato, relativa ao capital; o ato de cumprir a clusula referente subscrio do capital social. Pode se dar em pecnia ou por meio de outros bens (ex.: 10 mil reais ou um Chevette 9827). Quando so oferecidos outros bens que no dinheiro, so os scios os responsveis pela avaliao de seu valor patrimonial. necessrio se atentar para a diferena do capital para o patrimnio social. Um no guarda relao com o outro o patrimnio o conjunto de relaes jurdicas ativas e passivas de uma pessoa. Uma sociedade pode ter um capital de R$ 100.000,00 e um patrimnio de R$ 2.000.000,00. A partir da soma pela qual os scios se obrigaram a transferir sociedade (o capital), esta foi adquirindo bens at chegar quele montante. S se observa ligao entre os dois quando se considera o capital como uma espcie de patrimnio inicial da sociedade, ainda que aquele no tenha sido integralizado, pois, mesmo assim, tem valor creditcio. Se aquela mesma sociedade tiver dvidas no valor de, por exemplo, R$ 3.000.000,00, nasce, a, a responsabilidade subsidiria dos scios, que pode ser limitada ou ilimitada, conforme o modelo societrio adotado. Como, entre os scios, a responsabilidade solidria, qualquer um deles pode ser acionado para pagar a dvida em sua inteireza. Fazendo isso, tem direito de regresso contra os demais scios, conforme as regras gerais das obrigaes solidrias28. O inciso IV dispe sobre a quota de cada scio no capital social e o modo de realizla (integraliz-la). Mencionou-se quota; h dois tipos de sociedade cujo capital divido em unidades: a limitada (cujo capital dividido em quotas) e a annima (com capital fracionado em aes). As demais no operam da mesma maneira nem a sociedade simples, obviamente. Quota, aqui (no singular), designa o percentual de cada scio no capital social. Numa sociedade limitada, o contrato pode estabelecer: o capital da sociedade de R$ 100.000,00, divididos em cem mil quotas de R$ 1,0029, sendo que o scio A possui 20 mil quotas no valor unitrio de R$ 1,00, totalizando vinte mil quotas no valor de R$ 20.000,00. Na sociedade simples, no h unidade de diviso do capital social, sendo a quota, ento sinnimo, simplesmente, de parte. O inciso V diz respeito a uma das duas espcies de contribuio as quais pode o scio realizar: a contribuio em servios. Em nenhum outro modelo societrio pode haver contribuio apenas em servios tanto que o Cdigo Civil no reproduziu a sociedade de capital e indstria (na qual havia um scio capitalista e outro que contribua somente desenvolvendo a atividade em favor da sociedade) do Cdigo Comercial derrogado. A exceo aberta sociedade simples justifica-se pela sua vocao em funcionar como prestadora de servios profissionais. O administrador da sociedade simples (inciso IV) s pode ser pessoa natural e scio nas demais, o administrador pode ser tanto scio quanto no-scio, pessoa natural ou
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S me diga uma coisa: ainda se fabricava Chevette em 1998?
Prefiro no transcrever o que o nosso professor comentou acerca da possibilidade de os scios serem insolventes, sobre o que se fazia antigamente nessa situao, e o que ele gostaria que fosse feito hoje. Bom, s para constar: as invases brbaras ao Imprio Romano ocorreram no sculo V... necessrio manter nmeros inteiros.
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jurdica (que, todavia, designar a pessoa natural a lhe represent-la). Por outro lado, pode uma pessoa jurdica ser scia de uma sociedade simples, desde que no tenha poderes de administrao. A OAB, entretanto, veda a presena de pessoas jurdicas como scias de uma sociedade de advogados (caso contrrio, perdem-se os benefcios tributrios inerentes sociedade uniprofissional). Como se sabe, o capital social serve, entre outras funes, para definir o valor da contribuio em bens dos scios. Tem outras finalidades tambm, como fixar, em determinadas sociedades, a responsabilidade subsidiria dos scios (na sociedade limitada, o scio responde pela totalidade do capital social, no pela sua parte). A participao no capital social critrio importante em outros dois momentos: a) na definio da participao, de cada scio, nos resultados da sociedade; b) na definio da participao do acervo societrio decorrente da partilha do patrimnio social liquidado, em caso de dissoluo da sociedade. O inciso VII trata do principal direito dos scios, a participao nos lucros e nas perdas. Se o contrato social for silente, se dar na mesma proporo das contribuies de cada um ao capital social. possvel dispor de maneira diferente, por meio de deliberao com deciso unnime: um scio que contribuiu com apenas 10% do capital pode participar, se convencionado, com 50% dos resultados (lucros e perdas), em virtude de suas habilidades negociais, de seus contatos ou de seu prestgio. No se pode, entretanto, participar em propores diferentes nos lucros e nas perdas, simplesmente no participar quando houver prejuzo ou impedir que um scio participe nos lucros (sociedades leoninas). A participao do scio que contribuiu somente com servios calculada conforme a mdia da dos scios capitalistas. Por exemplo: havendo trs scios de capital, com participaes de 40%, 30% e 30%, o quarto scio, de servios, participar com 25%30. Nas extintas sociedades de capital e indstria, era calculada, em contrato silente, com base no scio capitalista de menor participao. Por fim, igualmente controverso ao pargrafo primeiro do artigo 994, referente s sociedades em conta de participao, o inciso VIII do artigo 997. Como os scios respondem sempre subsidiariamente pelas obrigaes da sociedade, no h possibilidade de cogitao do contrrio uma vez que vrios dispositivos do Cdigo Civil visam a vedar a inexistncia completa de responsabilidade do scio. Como ser possvel dispor de maneira diferente, como prev o inciso? Para Verosa (2006)31, pode-se trocar a subsidiariedade pela solidariedade entre scio e sociedade32, sem qualquer benefcio de ordem, desde que se convencione expressamente assim. Otvio Augustus, no entanto, entende de maneira diferente: o scio poderia elidir a subsidiariedade, mas sem eficcia perante terceiros. Exemplo: em caso de patrimnio insuficiente da sociedade, nasce a responsabilidade subsidiria dos scios; o credor exige de um deles o valor
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No poderia ser com 33,33%, como quer o professor, pois como se encontrariam 133,33% ( videogame, ?) de um capital social? No clculo correto, as participaes dos demais scios se alterariam, sendo, pois: 30%, 22,5% e 22,5%, gerando a mdia de 25% do scio de servios.
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VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc. Curso de direito comercial 2: teoria geral das sociedades; as sociedades em espcie do Cdigo Civil. So Paulo: Malheiros, 2006. No se deve esquecer, mais uma vez, de que sempre h solidariedade referente aos scios entre si.
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total da obrigao (pois h solidariedade entre os scios, como j explicitado); aquele que pagou a soma na ntegra, e participava com 20% do capital, em vez de buscar os 80% restantes, exigiria dos demais scios o valor inteiro novamente, j que foi pactuada clusula que lhe eximia de responsabilidade subsidiria, com eficcia somente entre os scios. Naturalmente, se o entendimento for esse, necessrio que reste a pelo menos um scio a subsidiariedade. 5. ALTERAO DO CONTRATO SOCIAL Conforme o artigo 999 do Cdigo Civil, exige-se a unanimidade para que seja feita qualquer alterao no contrato da sociedade simples, no que tange aos elementos previstos no art. 997:
Art. 999. As modificaes do contrato social, que tenham por objeto matria indicada no art. 997, dependem do consentimento de todos os scios; as demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato no determinar a necessidade de deliberao unnime. Pargrafo nico. Qualquer modificao do contrato social ser averbada, cumprindo-se as formalidades previstas no artigo antecedente.
Esse dispositivo cem sendo amplamente criticado pelos estudiosos do Direito Societrio por criar um engessamento perigoso para a deliberao das sociedades, podendo prejudicar sua atividade econmica. Isso pode ser, inclusive, instrumento de tentativa de obteno de vantagem indevida de um scio em relao a outro; um deles podeia criar uma dificuldade infundada com o intuito apenas de se opor alterao do contrato e obter algum proveito decorrente de sua aquiescncia modificao contratual. Por outro lado, o artigo busca, j que regula uma sociedade de pessoas, preservar a minoria em relao ditadura da maioria, cuja questo no deve ser tratada da mesma maneira que numa sociedade de capital. Nesta, cabe queles que representam a maioria do capital social decidir toda e qualquer matria. J numa sociedade de pessoas no se pode aplicar essa regra em absoluto, principalmente em funo das caractersticas das relaes entre os scios. Assim, ao mesmo tempo em que protege as minorias das sociedades simples, cria problemas deliberativos relativamente perigosos ao quadro societrio. sempre bom lembrar que, havendo abuso de direito, decorrente de uma recusa infundada de um dos scios em relao alterao contratual, h possibilidade de recurso ao Poder Judicirio, para obteno de deciso, mesmo contra a vontade do opositor, que supra a declarao de vontade deste. O exerccio desarrazoado de um direito pode configurar abuso, e, portanto, ser vedado pelo ordenamento jurdico. Porm, isso, na questo prtica no dissolve o problema: haver uma autoridade judiciria se imiscuindo num assunto interno da sociedade, podendo ter dificuldade de aquilatar as peculiaridades na relao entre as pessoas no mundo negocial, sobre as quais o juiz no tem condio de realizar uma avaliao adequada. Alm de tudo isso, h o lapso temporal que pode ser de vrios anos entre a proposio da ao e a sua sentena. 6. REGISTRO DO CONTRATO SOCIAL As sociedades empresrias so registradas na Junta Comercial, uma vez que os atos publicizadores relativos atividade empresarial so de sua atribuio. J as sociedades simples so registradas no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas, assim como era a antiga sociedade civil, que poderia at mesmo empresria, se prestadora de servio o
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registro na Junta Comercial englobava apenas as sociedades comerciais. Como o critrio de diviso mudou (, agora, o exerccio da empresa, e no do comrcio), isso se refletiu, tambm, na questo registral. H um dispositivo do Cdigo Civil que, at onde Otvio Augustus conhece, vem tendo pouca aplicao prtica, o qual estabelece que, se a sociedade simples se revestir de uma das formas das sociedades empresrias33 (especialmente da sociedade limitada), ainda registrar seu ato constitutivo no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas34, mas este dever obedecer s regras relativas ao registro das atividades empresariais. O professor nunca viu35 diferena de procedimento, nesses cartrios, entre o registro de uma sociedade simples tpica e outra revestida de forma empresria. 7. RESPONSABILIDADE DOS SCIOS Refere-se, especialmente, s relaes dos scios com terceiros que mantm contrato com a sociedade. O primeiro ponto a ser discutido que a responsabilidade do scio por dvidas da sociedade sempre subsidiria36, pois s ocorre depois de se verificar a insuficincia do patrimnio social em face das obrigaes contradas37. A depender do caso, essa responsabilidade subsidiria pode ser limitada ou ilimitada38. Entre os scios considerados em si mesmos, h solidariedade. O artigo 1024 consagra a subsidiariedade mencionada anteriormente: os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Sendo ilimitada a responsabilidade, obviamente, no h parmetro para se defini-la. Se for limitada, a baliza a participao do scio no respectivo capital social ou, se o contrato assim o clausular, a totalidade do capital subscrito. 8. CONTRIBUIO DOS SCIOS Os scios contribuem para com a sociedade por meio de capital e/ou servios. No pode haver, de todos os scios, somente contribuio em servios, pois faltariam os meios econmicos para o exerccio das atividades societrias. A sociedade simples a nica, no sistema atual do Direito Societrio, em que a legislao permite que o scio contribua somente com servios, pois muito utilizada para, por meio dela, serem prestados servios profissionais (ex.: sociedades uniprofissionais de mdicos ou advogados)39.
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Lembrando que continuar a ser uma sociedade simples, j que a empresarialidade decorre da atividade, e no do modelo societrio adotado.
Na Bahia, Cartrio de Pessoas Jurdicas, Ttulos e Documentos (3 em 1); tudo depende da lei de organizao judiciria de cada Estado.
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Quem ousaria duvidar? Pela qingentsima septuagsima oitava vez Otvio Augustus disse isso. Ser que ainda assim eu esqueo?
Mas podem os scios convencionar a responsabilidade solidria entre eles e a sociedade. A subsidiariedade surge no silncio contratual. Pela ltima vez: a limitao da responsabilidade diz respeito somente aos scios, no sociedade, pois toda pessoa responde com a totalidade de seu patrimnio para satisfazer toda e qualquer obrigao contrada por ela.
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O professor falou que possvel haver scio simplesmente capitalista numa sociedade uniprofissional. Para Verosa, todavia, numa sociedade simples, a contribuio em capital deve ser cumulada com servios, caso contrrio esse modelo societrio se descaracterizaria. Escolham em quem acreditar.
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9. NATUREZA DA DELIBERAO DOS SCIOS As deliberaes da sociedade simples se do, conforme a regra geral do Direito Societrio, pela maioria do capital social salvo o disposto no artigo 999, que exige a unanimidade para alterao do contrato social, no que se refere aos incisos do art. 997. Assim, uma sociedade com dez scios poder deliberar com a deciso de apenas um scio, desde que seja majoritrio (tenha mais de 50% do capital subscrito). 10. SUBSTITUIO DAS FUNES O scio que tem suas atividades delimitadas no contrato social, ou num documento apartado, para poder alterar sua atividade ou para se fazer substituir nessas funes, precisa ter a anuncia dos demais scios mais uma vez, em razo de a sociedade simples ser o arcabouo jurdico de uma sociedade que se dedica a prestar servios por meio da atividade profissional de seus scios. Assim, se o contrato (ou outro documento) estabeleceu que o scio A, numa sociedade de advogados, ficaria responsvel pelas causas trabalhistas, e B, pelas tributrias, a alterao ou troca de suas funes demandar a aquiescncia dos demais advogados. 11. CESSO DAS QUOTAS Para ocorrer cesso das quotas de qualquer scio, necessria a anuncia dos demais, tendo em vista o carter de sociedade de pessoas deste modelo societrio, fundado na sua estrutura e na sua finalidade. A doutrina pe em questo a exigncia de unanimidade ou de maioria do capital social para a aprovao da mobilidade do quadro social (que deriva da cesso das quotas). Como o artigo 999, que dispe sobre a unanimidade, refere-se somente ao art. 977, no qual no consta a cesso das quotas, poder-se-ia realiz-la bastando ter a aquiescncia dos scios que compem a maioria do capital subscrito. Otvio Augustus tem dvidas quanto a esse entendimento (na verdade, ele discorda), j que o inciso I do artigo 997 menciona nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas. Logo, havendo cesso de quotas, h mudana no quadro social, e, por conseqncia, constitui matria referente ao art. 997. Para o professor, a cesso de quotas, sem necessidade de aprovao unnime, se ocorresse entre os prprios scios, at que no iria to de encontro ao art. 999, mas o inciso IV do art. 997 menciona a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la40. 12. INTEGRALIZAO DO CAPITAL obrigao do scio a integralizao de sua parte no capital social subscrito. No contrato, os scios que contribuem com capital se obrigaram a transferir para a sociedade determinada quantia em dinheiro ou em outros bens de igual valor (a ser apreciado pelos demais scios). de se observar que nem toda transferncia de patrimnio do scio para a sociedade constitui integralizao do capital (pode ser uma doao, por exemplo). Em caso de mora, depois de trinta dias da notificao ao scio inadimplente, a sociedade tem duas alternativas: excluir o scio remisso ou acion-lo judicialmente para que se d o cumprimento de sua respectiva obrigao.
Soluo do professor: matria para a jurisprudncia decidir. Poderia ele substituir sua frase por me inclua fora dessa.
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13. EXCLUSIVIDADE
Art. 1.006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo.
Refere-se ao scio cuja contribuio seja somente em servios. Parte da literatura jurdica afirma que a exclusividade exigida no absoluta, no sentido de que, se o scio cumpre regularmente suas obrigaes para com a sociedade, por meio de seus servios, pode se liberar da exigncia de exclusividade, s se ensejando a excluso em caso de inadimplemento. Dessa forma, no haveria impedimento para que o scio desenvolvesse a mesma atividade econmica de maneira autnoma. Para Otvio Augustus, ainda assim, ferirse-ia o affectio societatis, pois haveria concorrncia entre sociedade e scio, ensejando a imediata excluso deste, por descumprimento do contrato no h como haver comunho plena de interesses entre concorrentes (em alguns aspectos, por exemplo, a Ford pode ter objetivos comuns aos da Volkswagen, mas no no todo, evidentemente). De qualquer forma, qualquer scio est sujeito excluso se no cumpriu com as obrigaes clausuladas no contrato. H quem justifique a existncia da norma na meno do Cdigo Civil excluso do scio capitalista que deveria ter um dispositivo correspondente para o scio que contribui somente com servios. No entanto, o professor admite que no deve haver uma exigncia absoluta de exclusividade, pois no se pode privar o scio de desenvolver qualquer outra atividade econmica, ou para que seja scio de capital de outra sociedade, ou de servios, se a atividade prestada for diversa. Pode ainda o contrato social autorizar a quebra da exclusividade; por exemplo, uma sociedade de mdicos pode autorizar a prestao de servio de seus scios em hospitais concorrentes.
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SOCIEDADE SIMPLES
(Continuao)
SUMRIO: 1. Administrao. 1.1. Administrador. 1.1.1. Deveres. 1.1.2. Excesso de poder. 1.1.3. Relaes com terceiros. 1.1.4. Responsabilidade do administrador. 1.1.5. Vedao substituio. 2. Resoluo da sociedade em relao a um scio. 2.1. Excluso voluntria. 2.2. Excluso judicial. 2.3. Exceo de pleno direito. 2.4. Apurao da quota. 3. Dissoluo. 4. Liquidao.
1. ADMINISTRAO Como visto anteriormente, a sociedade simples delibera com os scios que representam a maioria do capital social. No entanto, nem todas as deliberaes se do dessa forma. Toda sociedade simples tem um rgo de administrao, que tem duas funes bsicas: interna, de gesto, de dirigir a sociedade, nas esferas de atuao autorizadas pelo contrato social (ou pela deliberao dos demais scios), referentes s decises quotidianas da sociedade; e externa, de presentao da sociedade em relao a terceiros a rigor, o administrador no representa a sociedade, pois a forma mais correta de se observar essa relao por meio da concepo organicista: a administrao como rgo da sociedade. Sendo assim, os atos do administrador so como se fosse a prpria sociedade agindo, ainda que por meio de rgo seu que no uma terceira pessoa, em relao a terceiros. A representao requer, necessariamente, duas pessoas, representante e representado (re-presentar = fazer-se presente novamente41). Pontes de Miranda criou o termo presentao, pois se refere ao modo pelo qual a pessoa jurdica se faz presente. Assim, o administrador presenta, e no representa a sociedade. importante absorver esse conceito ao se deparar com algum vcio ou defeito nos atos praticados pelo administrador em nome da sociedade: em funo daquela natureza jurdica (presentao), pode o ato ser considerado viciado ou no. O Cdigo Civil, no art. 1.011, em seu pargrafo segundo, estabelece que aplicam-se atividade dos administradores, no que couber, as disposies concernentes ao mandato. No mandato, h a representao; por isso, o Cdigo menciona no que couber, pois, aplicada indistintamente a regulao do mandato, ferir-se-ia a concepo organicista da sociedade. Ento, falta de um regramento jurdico completo referente relao administrador/sociedade, dever-se- buscar regras e princpios relativos ao mandato para tutelar essa relao jurdica. No entanto, necessrio o cuidado de se observar que a aplicao das normas do mandato administrao se d em funo de analogia prevista em lei, mas com as devidas adaptaes, devido ausncia de representao. Afinal, pode haver mandato sem representao42, e representao sem mandato. Quando se entende que o administrador um rgo da sociedade, no h duplicidade de pessoas43.
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Otvio Augustus e sua aula de etimologia.
Sinceramente, no sei de onde ele tirou isso. Para mim (e para Ana Paola), mandato sem representao mera prestao de servio. Se voc concorda ou discorda, e-meie para... voc sabe o endereo. Pois seria o mesmo que dizer, no caso de pessoa natural, no fui eu quem assinou esse contrato, foi o meu brao.
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1.1. Administrador Pode ser administrador da sociedade simples tanto o scio como o no-scio no h distino em relao aos poderes conferidos (a extenso dos poderes no guarda relao com a condio de scio). A diferena: quando o administrador scio, e designado para a funo no contrato social, seus poderes so irrevogveis, no cabendo substituio. Sendo o administrador um no-scio, ou, se scio, sua designao no constar no contrato social, mas em documento apartado (caso a nomeao tenha ocorrido a posteriori), pode ele ser destitudo a qualquer tempo por deciso da maioria do capital social ou renunciar aos poderes, sendo permitida, dessa forma, a sua substituio. Sendo o contrato social silente em relao ao administrador, no havendo qualquer meno a pessoa especfica que assumir a funo, todos os scios tero a atribuio de administrar a sociedade. Cada um deles poder agir isoladamente. Havendo conflito nas deliberaes dos administradores, preponderar aquela aprovada por meio de deliberao dos scios que representem a maioria do capital social. O administrador no poder tomar deciso contrria aos interesses da sociedade. O pargrafo 3 do artigo 1.010 define que responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas a seu voto. O dispositivo no se refere apenas ao administrador, mas a todo scio que, por meio de seu poder de voto, manifeste interesse contrrio ao da sociedade. O direito indenizao s surgir se houver, de fato, perdas e danos caso contrrio, no h o que se ressarcir. H que se salientar que, aqui, o interesse divergente em matria especfica, pois o scio no pode ter uma situao jurdica ou negocial que o ponha em permanente situao de conflito com os interesses da sociedade o que ensejaria a quebra do affectio societatis e a conseqente excluso do scio do quadro social; j no primeiro caso, haveria um mero impedimento participao de deliberao sobre a matria controversa. 1.1.1. Deveres dever do administrador obedecer aos limites designados no contrato social ou no documento em separado que o instituiu. So os limites prtica dos atos necessrios ao exerccio da atividade vinculada ao objeto social. Assim, o administrador pode praticar qualquer ato em nome da sociedade, desde que necessrios ou ligados ao objeto da sociedade, designado em seu contrato social (ex.: comrcio de sapatos). A lei exclui, expressamente, como vinculado a esse objeto, em caso de contrato silente, a alienao ou onerao de bens imveis, devendo tais atos se submeter deliberao da maioria do capital social exceto se o objeto social for, de fato, a alienao de imveis, como numa construtora44, por exemplo. O Cdigo Civil ainda define:
Art. 1.011. O administrador da sociedade dever ter, no exerccio de suas funes, o cuidado e a diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao de seus prprios negcios.
Poder-se-ia, de acordo com Otvio Augustus, resumir o dispositivo como agir, nos negcios da empresa, como se estes fossem seus. Esse o critrio para se saber se o administrador foi ou no leal sociedade (se fosse em nome prprio, ele praticaria aquele ato?).
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Imobiliria no vale, j que ela no realiza venda de imveis, apenas aproxima compradores e vendedores.
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1.1.2. Excesso de poder Ocorre quando o administrador pratica ato sem respaldo no contrato social fora do objeto da sociedade ou contrariando, expressamente, clusula do ato constitutivo que vede a sua prtica. H duas questes: a) se houver lucro para a sociedade, o administrador no pode pleitear qualquer proveito por conta desse resultado positivo salvo a remunerao prevista no contrato social, ou a participao nos lucros inerentes sua condio de scio. Dessa forma, s receber a quantia ordinria a que teria direito sem qualquer tipo de acrscimo. b) se o ato implicar prejuzo, independentemente de qualquer outra circunstncia, o administrador responder, pessoalmente, perante terceiros, e ter que indenizar a sociedade pelas perdas e danos causados. 1.1.3. Relaes com terceiros Nas relaes com terceiros, possvel que haja vcio da presentao do administrador. No mandato, se os atos forem praticados excedendo os poderes definidos no contrato, o mandante no se vincula ao terceiro envolvido na relao com o mandatrio45. No caso do administrador a questo, levando-se em conta a concepo organicista anteriormente mencionada, se os atos praticados com excesso de poder (atos ultra vires societatis46) vinculariam ou no a sociedade diante de terceiros. O que se entende hoje h, inclusive, dispositivo legal expresso que vincula a sociedade. o que se depreende do artigo 1.015 do Cdigo Civil:
Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir. Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.
O inciso I trata da limitao dos poderes contida no contrato social (o qual, ao estar devidamente registrado no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas47, torna pblica a limitao). Nesse caso, haver vinculao pessoal e direta entre o administrador e o terceiro. Quando o administrador age regularmente no exerccio de suas funes ele jamais responsabilizado por esses atos (um emprstimo bancrio feito pelo administrador, presentando
Porque o terceiro tem o direito de conferir se os atos estavam ou no dentro dos limites dos poderes de representao do mandatrio. Era s ler a procurao. Mas pode, tambm, o mandante se vincular ao terceiro, caso ratifique o ato do mandatrio.
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Se eu no tivesse lido o livro de Haroldo Malheiros Duclerc Verosa, no teria idia do rudo em latim que saiu da boca do professor. No paguem o mico de falar em Junta Comercial, como o professor fez a aula inteira. Sociedade simples no empresria.
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a sociedade, no o torna devedor exceto, como ocorre na prtica bancria, se o contrato tornar o administrador responsvel pela dvida, das mais variadas formas: co-devedor solidrio, fiador, avalista etc.). Nesse caso, o administrador se vincula em razo de outro negcio jurdico (contrato de fiana, assuno de dvida), mas no por conta do ato de presentao. O inciso II menciona o conhecimento de terceiro da limitao dos poderes do administrador, apesar de no contida no contrato social. Cabe sociedade provar esse fato, sob pena de responder pelos atos ultra vires societatis. J o inciso III trata de operaes evidentemente estranhas as negcios da sociedade, fora, portanto, de seu objeto social. O texto poderia ser considerado redundante, j que a regra geral estabelece que no cabe ao administrador praticar qualquer ato que no se relacione com o objeto social; no entanto, a expresso evidentemente complica o entendimento quando seria evidente a estranheza da operao? Poderia ser flagrante a dissociao do ato do administrador do objeto social no exemplo de suma sociedade de advogados em que aquele scio incumbido da gesto compra R$ 40.000,00 em passagens areas para a Escandinvia48. Mas, ainda assim, poderia o terceiro entender que era para um congresso, uma feira ou exposio, ligada aos interesses da sociedade49. Haveria, assim, necessidade de prova, no caso concreto, para se averiguar se o terceiro tinha conscincia da estranheza do ato do administrador ao objeto social. 1.1.4. Responsabilidade do administrador Configurando-se o excesso de poder, responder o administrador, por dolo ou culpa, pois deixou de ser um homem ativo e probo, devendo, ento, indenizar a sociedade, caso haja prejuzo e necessrio que haja, pois nos casos previstos nos incisos do art. 1.015, o administrador quem responde diante de terceiros, no havendo vinculao da sociedade. Diante de terceiros, portanto, havendo dolo, somente o administrador responde; havendo culpa, responde solidariamente junto sociedade50. 1.1.5. Vedao substituio As normas da sociedade simples vedam a substituio do administrador; este no pode delegar seus poderes a terceiro se fizer, se responsabilizar pelos atos do mandatrio, caso haja prejuzo sociedade, ainda que no tenha havido culpa. A delegao ocorre quando o administrador celebra contrato de mandato com um terceiro, outorgando-lhe amplos poderes, para que pratique qualquer ato em nome da sociedade. No entanto, no h vedao para que o administrador celebre um mandato para atos especficos. Assim, nomear-se- um procurador da sociedade (e no do administrador) para a prtica de negcios pontuais. No haver substituio da figura do administrador, nem ensejo de responsabilidade deste, ou qualquer tipo de ilegalidade. Se esse procurador exceder seus poderes, conforme as regras do mandato, responder sozinho diante de terceiros51.
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Disseram que t rolando uma micareta massa l. Ah, ento o negcio de micareta era mentira, ? A, sacanagem... Isso o professor no falou. Copiei do livro.
Havendo simplesmente abuso de poder (descumprimento de instrues especficas comprar um carro verde em vez de vermelho, se a procurao no mencionar a cor), a sociedade no se desonera da responsabilidade.
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2. RESOLUO DA SOCIEDADE EM RELAO A UM SCIO 2.1. Excluso voluntria O Cdigo Civil trata de maneira especial a extino do liame da sociedade em relao a um scio apenas, algo que somente um contrato plurilateral permite. S o contrato de sociedade pode ser extinto para somente uma das partes o que no possvel nos demais contratos, como a compra e venda. A finalidade desse regramento a preservao da empresa, que aqui deve ser traduzida como pessoa52, o empresrio, para evitar uma dissoluo, ou seja, uma resoluo completa. Sendo o contrato de sociedade celebrado por prazo indeterminado, o scio pode resolver o seu vnculo contratual por meio da denncia53. Havendo termo final, no se pode conceb-la, pois deve haver justa causa (quebra do affectio societatis, por exemplo) para que se opere a resoluo somente para um dos scios. 2.2. Excluso judicial Ao contrrio da sociedade limitada, na qual possvel haver deliberao dos scios para que um seja excludo contra a sua vontade, na sociedade simples, necessria a interveno judicial. Deve a excluso fundar-se em justa causa ou em incapacidade superveniente do scio. Pode ser considerada justa causa a existncia de concorrncia entre scio e sociedade, havendo rompimento do affectio societatis. Assim, pode-se intentar ao para que esse scio seja excludo. Outra possibilidade de excluso a incapacidade superveniente, obviamente, pois, se o scio era incapaz quando da celebrao do contrato, nulo o vnculo entre ele e a sociedade. 2.3. Exceo de pleno direito H situaes em que a mera ocorrncia de determinado fato previsto em lei, independentemente de pronunciamento judicial, acarretam a extino do liame societrio em relao a um scio. No entanto, a excluso no se d por declarao de vontade, nem do scio, nem da maioria do capital social. So as hipteses de falncia e de execuo da quota54.
O professor j falou anteriormente desse princpio, mas levando em considerao o fenmeno econmico que gerado pela atividade empresarial, o que levaria a crer que ele estava se referindo empresa enquanto atividade. Agora ele vem e fala que o princpio se refere preservao do empresrio. Eu acho que isso mesmo, mas no se pode deixar de notar um toque de esquizofrenia a. Bem, mas falar em preservao da empresa em sociedade simples? Estranho. Mas v l... Otvio Augustus, seguindo Pontes de Miranda, difere denncia de resilio unilateral. A primeira seria a declarao potestativa de vontade que possui o poder de extinguir o contrato por prazo indeterminado. Todo contrato sem termo final traz implcito esse poder, uma vez que no pode haver contrato perptuo. A lei de locao de imveis urbanos, de maneira diversa, (Lei n. 8.245/91) difere a denncia cheia (motivada) da vazia (desmotivada). J a resilio estaria sempre condicionada a um fato motivador (uma onerosidade excessiva, por exemplo). S que a doutrina moderna (Maria Helena Diniz inclusa) tambm concebe a resilio unilateral injustificada, que equivaleria ao conceito de denncia de Pontes de Miranda. Como eu odeio autores prhistricos, jurssicos ou barrocos, prefiro entender assim: resilio unilateral = denncia. E fim de papo. Certo?
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Deve-se lembrar que, na sociedade simples, no h fracionamento do capital social em quotas, salvo se estiver estruturada sob o regime jurdico da sociedade limitada. Quota, no texto, foi empregada simplesmente como sinnimo de parte ou quinho.
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a) execuo da quota ocorre quando o credor particular de um scio, na inexistncia de outros bens do devedor (que s tem a sua parte no capital social), suscita a penhora da quota daquele scio caso a penhora dos resultados, o que vem antes, no curso da execuo da dvida, no seja suficiente para quit-la. Esse procedimento no gera o ingresso do credor no quadro social, j que a sociedade simples uma sociedade de pessoas. O que ocorrer a liquidao da quota. Por exemplo, se o devedor participava com 10% do capital social, apurase o valor do patrimnio lquido da sociedade, e calcula-se o valor dos 10%, aos quais o scio ter direito, aps sua retirada da sociedade. A quantia ser transferida para o processo de execuo, e ir para o credor at o limite da obrigao, e o capital social ser diminudo, salvo se os demais scios recompuserem o seu valor, ou se outra pessoa ingressar no quadro social. b) falncia do scio aqui, a lei se refere falncia do scio, no da sociedade, pois esta implica a dissoluo do contrato, e no a resoluo em relao a um scio. H uma corrente doutrinria que considera uma impropriedade considerar essa hiptese, j que scio e sociedade so pessoas juridicamente distintas; como a falncia da sociedade acarreta a do scio, se este fosse scio de duas sociedades, uma falida e outra no, ocorreria a extino do seu vnculo com a ltima automaticamente. Para Otvio Augustus, a discusso outra: o dispositivo poderia, de certa forma, ser considerado desnecessrio. Na falncia, ao contrrio da execuo singular, em que h penhora sobre bens individualmente considerados, no ato de constrio judicial (de submisso do bem atividade jurisdicional de execuo), h execuo concursal ou coletiva dos bens do empresrio55. Afeta, portanto, todo o patrimnio do falido; o ato de constrio judicial, nesse caso, se chama arrecadao. Como a quota um bem penhorvel, a falncia do scio resultar, necessariamente, na execuo da sua quota. 2.4. Apurao da quota Por qualquer motivo (com ou sem motivao ou justa causa, com ou sem declarao judicial), o scio, saindo da sociedade, tem o direito de receber o valor apurado na liquidao (a quantia monetria equivalente sua quota). Se a excluso se deu por conta de ato do scio que causou prejuzo sociedade, pode esta abater do valor da quota a ser entregue o prejuzo causado. O pagamento dever ser feito dentro do prazo de noventa dias se no for fixado outro prazo no contrato social a serem contados da data da liquidao da quota. O scio excludo continua a responder subsidiariamente pelas obrigaes da sociedade contradas at ento, por perodo de dois anos da averbao, no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas, de seu desligamento do quadro social. Enquanto no houver a averbao, o scio continuar a responder pelas dvidas da sociedade, inclusive posteriores sua sada, tambm pelo prazo de dois anos.
Art. 1.032. A retirada, excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no se requerer a averbao.
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Quando a execuo coletiva se refere a um empresrio, trata-se de falncia. Se o insolvente um noempresrio, a execuo regulada pelo Cdigo de Processo Civil.
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3. DISSOLUO Deve-se compreender a dissoluo em seu sentido amplo e em seu sentido estrito. No sentido amplo, sinnimo extino da sociedade; no sentido estrito, mais tcnico, a ocorrncia do ato ou fato que implica a extino da sociedade (ex.: advento do termo final, nas sociedades com prazo determinado). A extino da sociedade no um ato, um processo; primeiramente, h a dissoluo stricto sensu, depois a liquidao (momento em que se apura o patrimnio lquido, realiza-se o ativo e solve-se o passivo), e, por fim, a partilha do patrimnio lquido entre os scios, conforme a sua respectiva participao no capital social. Feita a partilha, a sociedade se extingue. So casos que ensejam a dissoluo: a) prazo, nos contratos de sociedade com termo final; b) deliberao da maioria do capital social, quando no h termo final para o contrato; h, aqui, a presena do princpio da preservao da empresa, em diversos pontos, positivado no Cdigo Civil pois no direito positivo anterior, o Cdigo Comercial de 1850, um scio sozinho poderia suscitar a extino da sociedade. As construes doutrinrias e jurisprudenciais que se sucederam criaram o entendimento que a vontade de um scio apenas no justificativa para a dissoluo da sociedade, mas somente para extino do vnculo daquele scio preservando-se a empresa56, dessa forma. Hoje ainda se diz mais: se a maioria do capital social decidir pela dissoluo enquanto um scio se opuser, e aquela no estiver motivada por fator que inviabilize a existncia da sociedade, pode o opositor continuar com a sociedade (com capital reduzido e excluso dos vnculos dos demais scios), desde que, em 180 dias, encontre um novo scio; c) unicidade social no caso de sociedade reduzida a um scio, em que, prazo de 180 dias, no seja recobrada a pluralidade de scios; d) extino da autorizao quando a sociedade, para funcionar, requer autorizao do poder estatal (ex.: instituio financeira57), e esta cessa; e) declarao judicial decorrente de: anulao por vcio ou defeito no contrato social; exaurimento do objeto social; impossibilidade de consecuo do objeto social (por determinao legal, por exemplo); outras hipteses previstas no contrato.
4. LIQUIDAO Dissolvida a sociedade, por conta da ocorrncia do ato ou fato que implica a extino, haver a liquidao. Realiza-se o ativo (transformam-se os bens em meios lquidos de pagamento) e solve-se o passivo; nomeado um liquidante, scio ou no-scio, escolhido pela maioria do capital social, que ter a incumbncia de praticar somente os atos necessrios a essa finalidade (ex.: vender a mercadoria em estoque). Pode haver necessidade de
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Empresa? Que empresa? Algum falou em empresa? Sociedade simples tem a ver com empresa? No. Beleza! Mas professor, instituio financeira no pode ser sociedade simples...
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interveno judicial no processo de liquidao (caso um dos scios no concorde com a nomeao do liquidante ou com os atos por ele praticados, v. g.); est prevista a ao de liquidao no Cdigo de Processo Civil. Realizada a liquidao, cabe ao liquidante realizar a partilha do que sobrar. Depois disso, a sociedade se extingue enquanto pessoa e enquanto contrato. No h tempo definido o processo de liquidao pode durar o tempo que for necessrio, desde que no haja dolo ou culpa do liquidante em relao morosidade. Nesse caso, pode ele ser destitudo judicialmente, e, ento, ser nomeado outro em seu lugar.
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SOCIEDADE LIMITADA
SUMRIO: 1. Introduo. 2. Conceito. 3. Histrico. 4. Diferena entre quota e ao. 5. Regime jurdico. 6. As quotas e o capital. 7. Responsabilidade solidria sobre os bens na integralizao. 8. Vedao ao scio de servios. 9. Cesso das quotas. 10. Reposio dos lucros distribudos em prejuzo do capital.
1. INTRODUO O estudo da sociedade limitada tem grande importncia no Direito Societrio, uma vez que esse modelo representa em torno de 90%58 das sociedades constitudas no Brasil. Na prtica, pode-se dizer que h somente dois tipos de sociedades empresrias: a limitada (que pode tambm ser uma sociedade simples submetida ao regramento desta) e a annima, que possui mbito mais reduzido. As demais (em nome coletivo, em comandita simples, em comandita por aes) so raras como cabea de bacalhau, mas no por essa circunstncia que o estudo dos demais modelos societrios se torna menos importante para se compreender a lgica do Direito Societrio; um grande comeo para se entender uma sociedade annima compreender a estrutura de uma sociedade em nome coletivo ou em comandita simples. 2. CONCEITO Embora seja motivo de controvrsias a elaborao de um conceito unitrio para a sociedade limitada, h uma idia estruturada a esse respeito para fixar sua noo. Sociedade limitada aquela que tem o seu capital divido em quotas (unidades)59, e cujos scios respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Perante terceiros, o scio da limitada responde pela totalidade do capital social (ou seja, mesmo aquele que contribua somente com 1% do capital social R$ 1.000,00, por exemplo , responder pelos R$ 100.000,00 do capital subscrito, porque a obrigao, perante terceiros, solidria. O scio que paga a dvida na totalidade tem direito de regresso contra os demais, na parte que cabe a cada um, proporcional participao no capital social). 3. HISTRICO O histrico da sociedade limitada interessante, pois explica a sua estrutura jurdica atual (a sua tipologia). Antes do surgimento da sociedade limitada, o Direito Societrio era constitudo (nos pases ocidentais, em especial a Europa Continental) por modelos de sociedades em que os scios tinham responsabilidade ilimitada (a sociedade em nome coletivo); nos tipos previstos em que o scio podia ter responsabilidade limitada, no lhe era dado o direito de participar da administrao ou compor a firma social (a sociedade em comandita simples scio comanditado, responsabilidade ilimitada; scio comanditrio, responsabilidade limitada). Na sociedade em comandita simples, o scio de responsabilidade ilimitada tem o mesmo regime jurdico do scio da sociedade em nome coletivo; no caso de scio de
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Dados fornecidos pelo IBGE Instituto Brasileiro de Geografia Esquizofrnica. Nas demais sociedades, a lei menciona quotas, mas no sentido de parte de cada scio no capital social.
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responsabilidade limitada, o limite estabelecido o de sua participao no capital social subscrito (se esta foi de R$ 50.000,00, caso j tenha havido a integralizao, no h que se falar em responsabilidade subsidiria, uma vez que j foi cumprida a obrigao). No entanto, a peculiaridade desse modelo, referente impossibilidade de o scio de responsabilidade limitada administrar a sociedade e de compor a firma social60, foi o fator motivador da criao da sociedade limitada. As restries impostas ao scio de responsabilidade limitada visam a proteger terceiros em suas relaes com a sociedade, a qual, por exemplo, poderia levar o nome de Otvio Augustus & Antnio Hermnio de Moraes; em virtude do nome do megabilionrio constando na firma social, poderia se conseguir crdito com facilidade; no entanto, ao entrar em falncia, os credores, que se tranqilizaram ao saber que poderiam executar o scio mais rico, descobrem que ele, na verdade, tem responsabilidade limitada. Assim, os atos de exteriorizao da sociedade, de composio da firma social, administrao e presentao, devem ser realizados somente pelos scios de responsabilidade ilimitada. Havia um artigo no Cdigo Comercial derrogado que dizia que, na sociedade em comandita simples, h uma sociedade em nome coletivo para o scio de responsabilidade ilimitada, e uma sociedade em comandita simples para o de responsabilidade limitada. Criticava-se tal dispositivo, por sugerir que h duas sociedades numa s; contudo, o objetivo da norma explicitar que o scio de responsabilidade ilimitada tem o mesmo regime jurdico do scio da sociedade em nome coletivo (possibilidade de figurar na firma social e administrar, alm de ter responsabilidade subsidiria ilimitada). O Cdigo Civil em vigor repete o regramento:
Art. 1.046. Aplicam-se sociedade em comandita simples as normas da sociedade em nome coletivo, no que forem compatveis com as deste Captulo. Pargrafo nico. Aos comanditados cabem os mesmos direitos e obrigaes dos scios da sociedade em nome coletivo.
S havia esse modelo societrio (alm da sociedade annima) como oportunidade de limitar a responsabilidade dos scios. No entanto, era insuficiente para aqueles que, alm de limitar sua responsabilidade, queriam administrar a sociedade. A sociedade annima, por outro lado, foi tipificada de maneira direcionada ao mercado de capitais, ou seja, por sua lgica, estruturada para dar forma a grandes empresrios coletivos. Asquini a definia como uma mquina jurdica que opera arrecadando recursos do mercado das pessoas interessadas em participar do empreendimento por meio de oferta pblica de subscrio; os recursos obtidos eram, ento, canalizados para a atividade produtiva constituda como objeto social. As primeiras sociedades annimas a surgir estavam ligadas ao comrcio martimo (em especial Companhia das ndias Ocidentais), quando o financiamento das expedies no mais estava ligado ao investimento da coroa, mas ao capital privado61. A sociedade annima era, portanto, inapta a dar roupagem jurdica pequena ou mdia atividade econmica. Sua estrutura complexa demais (no pela quantidade de
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Como visto (muito) anteriormente, a firma social composta pelo patronmico dos scios com ou sem elemento pluralizador , na qual, em tese, todos os scios podem comp-la.
Uma sociedade tem, basicamente, trs formas de capitalizao (canalizao de recursos para o desenvolvimento da atividade produtiva: a) capital prprio, por meio de incorporao de lucros e subscrio dos scios; b) financiamento bancrio, em que h juros e figura-se um credor; c) emisso de aes ao mercado aqui no se pagam juros, mas resultados, e h parceiros (scios), em vez de credores.
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scios, mas em funo da mecnica de participao dos scios, decorrente da subscrio pblica do capital62 havendo investidores que no querem participar da administrao da sociedade, s vezes sem qualquer noo do empreendimento realizado ligada, diretamente economia popular; demanda-se, ento controle, para que haja interesse slido das pessoas em adquirir aes, mesmo entrando como scios minoritrios63) para uma sociedade de mbito restrito. Era necessrio haver um meio-termo entre a S/A e a sociedade em comandita simples. Assim, no final do sculo XIX, nasceu, na Alemanha (espalhando-se, pouco depois, para Portugal, Frana e demais pases europeus, at chegar ao Brasil, em 1919), a sociedade por quotas de responsabilidade limitada, com a estrutura bastante semelhante adotada hoje no Cdigo Civil denominada somente como sociedade limitada. um modelo que serve tanto para a pequena quanto grande sociedade empresarial (quando esta no tem aquele mecanismo de obteno de capital por meio do mercado). 4. DIFERENA ENTRE QUOTA E AO Ambas so unidades nas quais se pode dividir o capital da sociedade. A diferena se d no plano da circulao; a ao pressupe esse carter, por causa do mercado secundrio (mercado primrio aquele que se estabelece entre a companhia que emite a ao e o seu primeiro adquirente ou subscritor; o secundrio ocorre na transferncia de titularidade das aes entre adquirentes originrios e novos investidores), que muito maior que o primrio. O mercado secundrio, para Otvio Augustus, a razo de ser do mercado primrio uma vez que as pessoas adquirem aes de uma sociedade annima por causa de sua liquidez isto , da possibilidade de, no momento em que se quiser, desfazer-se delas pelo preo de mercado. Um mercado secundrio forte o sustentculo do mercado primrio quanto maior for a facilidade de alienao das aes no mercado, mais liquidez elas tm, e mais interesse elas despertam de novos investidores (v. g., as chamadas aes blue chips Petrobrs, Vale, Banco do Brasil etc.). a facilidade de circulao que justifica o mecanismo de construo de uma S/A, que tem seu capital divido em aes. J a quota, embora possa ser alienada (logo, circula, caso se trate de uma sociedade de capital), a sua circulao irrelevante para a sua estrutura e para sua lgica; no nasce para circular. A sociedade limitada no faz oferta ao mercado, e em no fazer, no precisa garantir a possibilidade de circulao de suas quotas. A circulao da quota acidental; da ao essencial. Outra diferena que a ao pode ser representada por um ttulo, possuindo existncia fsica (pois um ttulo de crdito), ao contrrio da quota, que no tem dimenso material. Essa distino, entretanto, secundria, uma vez que a existncia fsica dimenso da circulao e refere-se ao atributo da incorporao do crdito a um documento,
O mercado de aes extremamente importante para a economia nacional, e todo pas desenvolvido tem no mercado de capitais a principal fonte de financiamento da empresa. Nos pases desenvolvidos, as pessoas poupam, e acumulam seu capital para aposentadoria por meio de aes. Assim, toda vez que uma autoridade pblica, ao ser interrogada sobre uma queda na bolsa de valores, responder que resultante de ataque especulativo, fique com raiva, pois esse sujeito est te chamando de burro afinal, o mercado de capitais o termmetro da economia nacional. Fiquei foi com sono...
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Para Otvio Augustus, a forma mais sadia de financiamento da atividade produtiva aquela decorrente do mercado de capitais, no devendo ser entendido o mecanismo especulativo, que lhe inerente, como algo deletrio. Nem preciso dizer o horror que me causa esse tipo de afirmao. BLAAAARRGGGHHH! Vomitei.
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propriedade simplesmente operacional, inerente aos ttulos de crdito (o documento no prova nem representa o direito; o documento o direito). A existncia fsica, logo, no uma diferena significativa entre quota e ao, uma vez que decorre da circulao sem contar que h aes escriturais, que no tm evidncia material, existentes somente no plano da contabilidade da sociedade. 5. REGIME LEGAL A sociedade limitada est tipificada no Cdigo Civil do artigo 1.052 ao 1.087. Em caso de lacuna em suas normas, ou no contrato social, h aplicao subsidiria nos seguintes aspectos: a) se o contrato for omisso, aplicam-se as normas referentes estrutura da sociedade simples; b) se o contrato assim o estabelecer, a aplicao subsidiria ser das normas da sociedade annima. As maiores discusses a respeito do regime legal da sociedade limitada definido no Cdigo Civil so duas: a primeira recai sobre a excessiva pormenorizao legislativa, no existente no diploma anterior (o Decreto n. 3.708/1919, que continha apenas 18 artigos, numa estrutura enxuta que possibilitava aos scios estruturarem sua sociedade com maior liberdade); a sociedade limitada nasceu para servir de modelo jurdico da pequena grande atividade empresarial. A sua maleabilidade estrutural permitia-lhe dar forma a sociedades de capital, de pessoas, civil ou comercial (na tipologia do Cdigo Comercial derrogado). Hoje, comparando-se as normas do Cdigo Civil com o Decreto n. 3.708/1919, observa-se um engessamento formal que limita a autonomia da vontade das partes64. A segunda refere-se inverso da subsidiariedade das normas a serem aplicadas em caso de lacunas das normas ou do contrato social. O Decreto n. 3.708/1919 determinava a aplicao do regramento da sociedade annima nesses casos, enquanto o Cdigo Civil optou pela aplicao das normas da sociedade simples, exceto quando o contrato dispe de maneira contrria. Pode-se relacionar a convenincia da aplicao secundria do regime jurdico das sociedades simples se a sociedade limitada for de pessoas (em que se estabelece restrio cesso das quotas, como anuncia dos demais scios); seria mais indicada, por outro lado, s sociedades de capital, as normas da sociedade annima.
6. AS QUOTAS E O CAPITAL As quotas, como j explicitado, so unidades nas quais se divide o capital social. Podem ser iguais e desiguais. A igualdade e a desigualdade tm dupla dimenso. Primeiramente, em funo dos direitos que as quotas conferem aos scios direitos que podem ser diferentes. Por exemplo, o contrato pode dispor que o determinado scio, embora contribua com apenas 10% do capital, participe com 90% dos resultados. O que no pode haver excluso da participao dos scios nos resultados, ou diferenas percentuais entre perdas e lucros; a assimetria pura e simples, entre as participaes no capital subscrito e nos resultados, possvel. H discusso, no mbito da desigualdade estatuda pelo Cdigo Civil, referida possibilidade, em seu texto (o capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio art. 1.055), de se conceber a emisso de quotas
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, chega dar pena...
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preferenciais numa sociedade limitada. H quem diga que, na medida em que as quotas podem ser diferentes, caberia segreg-las em preferenciais e ordinrias. uma questo polmica, na qual, cr Otvio Augustus, se consolidar com a no-admisso da existncia de quotas preferenciais embora a Junta Comercial de So Paulo tenha decidido, nos pareceres de sua Procuradoria, de n.s 71/1978 e 137/1978, em favor da admissibilidade, ainda que seja uma deciso meramente administrativa, sem poder de forjar coisa julgada. A segunda dimenso da desigualdade diz respeito unicidade da pluralidade das quotas. Podem elas ser iguais ou desiguais no em relao aos scios, mas individualmente consideradas. H dois regimes iniciais previstos para as quotas: o de quota nica permanente e o de quota nica inicial. No primeiro, no h possibilidade de criao de novas quotas em caso de aumento de capital subscrito as quotas, dessa forma, sofreriam acrscimo de valor; no segundo, as novas quotas no se acresceriam s existentes, sendo, de fato, novas quotas, com o mesmo valor nominal das anteriores. A prtica d preferncia instituio de quota nica inicial (em que no h flutuao de valor da unidade) de valor bastante baixo. Assim como podem ser titulares de um nico e determinado bem, vrias pessoas podem ser titulares de uma nica quota em verdadeira co-propriedade ou condomnio de quotas. Neste caso, alm da responsabilidade solidria existente por fora do art. 1.056, 2, do Cdigo Civil, o exerccio dos Direitos de Scio s podem ser exercidos pelo condmino representante.
Art. 1.056. A quota indivisvel em relao sociedade, salvo para efeito de transferncia, caso em que se observar o disposto no artigo seguinte. 1 No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente podem ser exercidos pelo condmino representante, ou pelo inventariante do esplio de scio falecido. 2 Sem prejuzo do disposto no art. 1.052, os condminos de quota indivisa respondem solidariamente pelas prestaes necessrias sua integralizao.
7. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA SOBRE OS BENS NA INTEGRALIZAO Quando o capital for em parte representado por bens que os scios transferiram sociedade limitada, todos os scios respondem solidariamente pela exata estimao do seu valor, at o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade. Nos aumentos de capital com a conferncia de bens, entende-se que o prazo de cinco anos, acima referido, deve ser contado da data da averbao da alterao do contrato social65. 8. VEDAO AO SCIO DE SERVIOS No pode haver, na sociedade limitada, o scio de indstria, aquele que contribui somente com servios, sem subscrever qualquer porcentagem do capital social. Verosa (2006) sugere como forma de driblar a vedao a aquisio de uma nica quota pelo scio que pretende prestar os servios. Assim, garante o status de scio de capital e servios, j que a lei no prev a participao mnima de cada scio no capital social subscrito. 9. CESSO DAS QUOTAS H duas possibilidades: o contrato pode regular a matria ou ser silente quanto cesso de quotas. Clausulando expressamente, pode; a) impedir totalmente a cesso se um
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VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc. Curso de direito comercial: teoria geral das sociedades; as sociedades em espcie do Cdigo Civil. So Paulo: Malheiros, 2006. v. 2.
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scio se desligasse, haveria a dissoluo da sociedade; b) permitir a cesso somente entre os scios se os demais scios no tivessem interesse, a sociedade se extinguiria; c) estabelecer a preferncia dos scios na cesso se no se interessarem, pode-se ceder a terceiros, que, a depender do contrato, poder estar sujeito anuncia dos scios remanescentes, por maioria ou unanimidade. Pode o contrato, tambm, ser silente. Nesse caso, no h vedao cesso total ou parcial das quotas a terceiros. A cesso entre scios no requer anuncia dos demais; se envolver terceiros, necessrio que no haja oposio daqueles que representem mais de um quarto do capital social. 10. REPOSIO DOS LUCROS DISTRIBUDOS EM PREJUZO DO CAPITAL O Cdigo Civil assim dispe:
Art. 1.059. Os scios sero obrigados reposio dos lucros e das quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais lucros ou quantia se distriburem com prejuzo do capital. UM iPODRE QUEBRADO SUGERE COMO ALTERNATIVA COPIAR UM LIVRO DECENTE AQUI
Ao referir-se a lucros distribudos com prejuzo do capital social, o NCC faz implcita referncia a lucros absolutamente inexistentes. So fictcios. Os lucros a distribuir devem estar obrigatoriamente evidenciados no balano levantado pela sociedade; e, se sua distribuio deu-se em prejuzo do capital social, a nica concluso a tirar que o balano foi fraudado. Tambm pode ocorrer que o balano no apresente lucros atuais, mas os scios, em assemblia, deliberem fazer retiradas a tal ttulo, como antecipao de lucros futuros, em modalidade de adiantamento. Mas, se o balano apresenta patrimnio lquido negativo, esta operao fere a proibio legal. Tambm no pode a sociedade fazer emprstimos aos scios, mesmo em situao de folga patrimonial, porque os recursos, porque os recursos dela assim retirados restringiro o capital de giro necessrio ao desenvolvimento de suas atividades. Muito pior, ainda, quando tais emprstimos forem realizados custa do capital social. Restringindo-se to-somente aos efeitos da distribuio de lucros ilcitos ou fictcios (no havendo previso expressa para as retiradas indevidas), o art. 1.059 do NCC dispe que, em tais circunstncias, so solidariamente responsveis os administradores que praticam tais atos e os scios que receberam as importncias correspondentes, desde que conheam ou devam conhecer a sua ilegitimidade66.
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VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc. Curso de direito comercial: teoria geral das sociedades; as sociedades em espcie do Cdigo Civil. So Paulo: Malheiros, 2006. v. 2. p. 429.
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SOCIEDADE LIMITADA
(Continuao)
SUMRIO: 1. Responsabilidade dos scios. 2. Casos especiais de responsabilidade dos scios. 2.1. Obrigaes fiscais. 2.2. Obrigaes previdencirias. 2.3. Obrigaes trabalhistas. 2.4. Obrigaes relativas ao Direito do Consumidor. 3. Deveres dos scios. 3.1. Integralizao do capital. 3.2. Lealdade. 4. Expulso da sociedade. 5. Direitos dos scios. 5.1. Participao nos resultados. 5.1. Participao nos resultados. 5.2. Participao nas deliberaes. 5.3. Fiscalizao. 5.4. Retirada. 5.5. Preferncia. 6. Administrao. 6.1. Designao. 6.2. Conselho fiscal. 7. Deliberaes. 7.1. Reunio x Assemblia. 7.2. Quorum.
1. RESPONSABILIDADE DOS SCIOS Em regra, assim como nas demais sociedades personificadas, s se pode falar em responsabilidade dos scios por dvidas da sociedade na inexistncia de patrimnio suficiente desta para o adimplemento das obrigaes o que vale dizer que a responsabilidade do scio sempre subsidiria. Em acontecendo essa responsabilidade dos scios, pode ela ser limitada ou ilimitada no caso deste modelo societrio, ela limitada ao total do capital social subscrito, pelo qual respondem solidariamente os scios, que, posteriormente, entre si, fazem a partilha da responsabilidade assumida perante terceiros de acordo com a sua respectiva participao no capital social. Dessa forma, uma vez integralizado o capital social, em dinheiro ou em outros bens67, no pode ser imputada aos scios a responsabilidade subsidiria. Se a sociedade tem um capital de R$ 100.000,00, patrimnio de R$ 1.000.000,00, e passivo de R$ 2.000.000,00, todo o patrimnio social ser utilizado na satisfao do passivo68, mas restar, ainda, a quantia de R$ 1.000.000,00 a ser paga. Se o capital j foi integralizado, no haver qualquer efeito dessa dvida perante os scios. Poder-se-ia questionar se essa limitao da responsabilidade (que inviabilizaria a cobrana do milho restante aos scios) se configuraria uma fonte de iniqidades; a resposta no, uma vez que o limite da responsabilidade dos scios pblico, pois consta no contrato social registrado na Junta Comercial. Se assim no fosse (em caso de ausncia de registro), no seria aquela uma sociedade limitada, mas uma sociedade em comum, sem personalidade jurdica, irregular (no h sociedade limitada irregular), cujos scios teriam responsabilidade ilimitada. Como o que se observa numa sociedade limitada regularmente inscrita na Junta Comercial a publicidade do valor do capital social que o limite da responsabilidade dos scios , ento, supe-se que qualquer um poder ter noo dos riscos que corre ao negociar essa sociedade.
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Os scios respondem solidariamente pela estimao do valor dos bens que se tornaram objeto da integralizao do capital. Assim, se um bem foi transferido sociedade, a ttulo de integralizao de capital, no valor de R$ 10.000,000, esse deve ser o seu valor real, sob pena de se configurar uma integralizao fictcia. Assim, devem os scios garantir que a avaliao do bem corresponda realidade.
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No havendo, nesse caso, limite, pois toda pessoa responde com a totalidade se seu patrimnio para a satisfao de suas obrigaes. A responsabilidade limitada dos scios.
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J ocorrida a integralizao, ou a sociedade cumpre suas obrigaes com recursos prprios, ou, por meio de outro negcio jurdico, os scios respondem como co-devedores, fiadores ou avalistas, por exemplo. Quando uma sociedade limitada vai buscar financiamento numa instituio financeira, esta, inevitavelmente, pedir que os administradores daquela sociedade figurem como fiadores ou avalistas daquela dvida. H, portanto, responsabilidade do scio por conta de dvida alheia. No , pois, aquela responsabilidade subsidiria, porque, aqui, um terceiro (o scio, que no nada mais que isso nas relaes da sociedade com seus negociantes) assume dvida de outrem, pela qual no era originalmente responsvel. A questo saber quando, de fato, houve integralizao do capital. a contabilidade da sociedade (alm de outros registros documentais) que vai evidenciar esse aspecto. Dessarte, em caso de no haver patrimnio suficiente da sociedade para o adimplemento de uma obrigao, pode o credor, de forma cautelar, exigir a exibio dos livros e da escriturao contbil69 (que pode surgir como produo de provas, incidentalmente, no curso de um processo de conhecimento, ou por meio de uma liminar). Se se provar que houve integralizao, os scios no sero responsabilizados; se no houve, os scios respondem solidariamente pela parte que faltar. H discusso a respeito de a responsabilizao do scio poder se dar na mesma ao movida contra a sociedade, ou se h necessidade de ao autnoma. A jurisprudncia se divide. Fazendo-se uma anlise de tcnica processual, conclui-se que preciso ao autnoma com aquele escopo. 2. CASOS ESPECIAIS DE RESPONSABILIDADE DOS SCIOS O que foi visto at agora a regra, porm h situaes que podem modificar esse padro. Tais situaes podem decorrer de obrigaes fiscais (tributrias), previdencirias, trabalhistas e ligadas a relaes de consumo. 2.1. Obrigaes fiscais Os scios no respondem pelas obrigaes fiscais da sociedade. Em regra, h a aplicao do regime de responsabilidade explicitado anteriormente. Todavia, h um dispositivo no Cdigo Tributrio Nacional o qual estabelece que, se o administrador da sociedade (scio ou no, bem como os procuradores) praticar ato contrrio lei ou ao estatuto (contrato social) responde subsidiariamente assim como os scios que participaram da deliberao pelas obrigaes fiscais. Isso no quer dizer, como o Fisco entende, que todo e qualquer inadimplemento de obrigao tributria da sociedade gera responsabilidade subsidiria dos scios; por exemplo, a sociedade, ao no pagar certo tributo, descumpriria a lei, e, por conseqncia, daria margem cobrana da dvida em face dos seus scios. Evidentemente que no se trata disso se fosse assim, o enunciado legal seria outro: o scio responde subsidiariamente, em caso de no pagamento do tributo. S h, portanto, responsabilizao dos scios quando existir ilegalidade que possa ser vinculada ao inadimplemento da obrigao fiscal ex.: no exerccio relativo aos fatos geradores dos tributos, a sociedade distribuiu o lucro (distribuio de lucros fictcios), sem
Que, como visto h muito tempo, so considerados provas em favor da sociedade, desde que feitos de maneira regular, e com a apresentao dos livros necessrios Junta Comercial.
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recolhimento de impostos. Dessa forma, a vinculao se estabelece, o que no ocorreria em situaes normais. 2.2. Obrigaes previdencirias As obrigaes de natureza previdenciria tm um regime diferente: a lei declara que os administradores da sociedade (seja qual for o modelo societrio) respondem solidariamente por elas. H solidariedade, portanto, por fora de lei. Na sociedade annima, a solidariedade s diz respeito ao acionista controlador (aquele que tem o poder de influenciar as deliberaes da sociedade) e aos administradores (scios) e diretores. 2.3. Obrigaes trabalhistas Ainda para quem diz no haver Direito alternativo, aqui h a prova de que ele existe, de fato. Sem qualquer espcie de respaldo legal, a jurisprudncia trabalhista, pacificamente, entende que o scio da sociedade limitada, administrador ou no, independentemente de qualquer circunstncia prevista para aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica, responde por essas obrigaes de maneira subsidiria. No h dispositivo ou suporte normativo70 o qual expresse que, em se tratando de crdito alimentar (trabalhista ou no), h alterao do regime bsico da responsabilidade subsidiria dos scios. A cobrana no demanda execuo autnoma. de se observar que o scio que paga a dvida da sociedade tem o direito de regresso contra os demais, na proporo exata de cada um no capital social subscrito. Se do administrador houver culpa ou dolo (por desdia sua, as obrigaes trabalhistas no foram pagas, v. g.) que ensejou a obrigao a ser paga pelos scios, tem aquele, perante a sociedade e os scios, o dever de indenizar. 2.4. Obrigaes relativas ao Direito do Consumidor H um dispositivo do Cdigo de Defesa do Consumidor que estabelece o seguinte:
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
H dvidas se o texto legal se reporta, de fato, desconsiderao da personalidade jurdica ou responsabilidade de dvida alheia. Aqui, tambm, a jurisprudncia tem dado interpretao mais extensa do que deveria71, na opinio de quem estuda o Direito Societrio. Hoje, basta a insuficincia do patrimnio da sociedade para que os scios sejam responsabilizados, no sendo a exegese correta do dispositivo, pois no se observam os requisitos necessrios desconsiderao da personalidade jurdica (confuso patrimonial entre scio e sociedade, por exemplo).
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Nem constitucional, para Otvio Augustus. S no digo que ele xiita, porque Chi-i-ta a ma-a-ca-ca do Ta-ar-zan. L vem...
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3. DEVERES DOS SCIOS 3.1. Integralizao do capital O primeiro e principal dever dos scios a integralizao do capital social. Se um deles no a realizou, pode ter suas quotas transferidas a terceiros ou ser, simplesmente, excludo do quadro social, com conseqente reduo do capital subscrito da sociedade. 3.2. Lealdade a conduta vinculada ao elemento formador do contrato de sociedade, o affectio societatis uma sintonia entre a atuao do scio e a natureza do contrato de sociedade, ligada convergncia de objetivos dos scios. Em especial, se refere proibio de concorrncia do scio sociedade. 4. EXPULSO DA SOCIEDADE O scio minoritrio que no cumpre com os seus deveres pode ser expulso da sociedade. Em relao ao scio remisso (aquele que no integraliza o capital social), as conseqncias j foram mencionadas. Descumprimento de qualquer outro dever tambm pode ensejar a expulso do scio da sociedade. Se houver previso de excluso, no contrato social, decorrente de ato do scio contrato s suas clusulas, independentemente de medida judicial, pode-se proced-la, por deliberao da maioria do capital social. A lei no se reporta ao scio majoritrio, uma vez que, como representa a maioria do capital, s por autoflagelao ele poderia ser excludo. O nico caminho para o scio minoritrio excluir o scio majoritrio, quando este pratica ato atentatrio lei ou ao contrato social, a via judicial. 5. DIREITOS DOS SCIOS 5.1. Participao nos resultados o principal direito dos scios, inerente sua condio. A titularidade das quotas (que d o status de scio), por si s, tem duas dimenses: uma referente ao direito pessoal de participar dos resultados, deliberaes, fiscalizao, e outra patrimonial, relativa ao direito de, em caso de dissoluo total ou parcial da sociedade, participar da partilha do patrimnio social, na proporo da participao no capital social. 5.2. Participao nas deliberaes A sociedade delibera por meio das deliberaes dos scios, na forma estabelecida no contrato social, e na proporo da participao de cada um no capital social. 5.3. Fiscalizao Todo scio tem o direito de fiscalizar a conduta dos administradores. H, inclusive, um enunciado legal que consolidou uma posio objeto de discusso anteriormente; no caso da sociedade limitada, o scio pode exigir, a qualquer momento, se o contrato social no estabelecer poca prpria (ex.: trinta dias aps o fim do exerccio social), acesso documentao da sociedade. A controvrsia se refaz na questo de a lei ter estendido em demasia esse direito, pois poderia o scio querer exerc-lo semanalmente, por exemplo.
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Deve-se conceber tal direito dentro da razoabilidade, uma vez que no h direitos absolutos. No seria concebvel o acesso vrias vezes ao ano documentao e escriturao da sociedade sem que haja fatos concretos ou circunstncia que o legitime. 5.4. Retirada H, tambm, o direito de se retirar da sociedade quando houver modificao no contrato social. O scio no pode dissolver parcialmente a sociedade a qualquer momento de forma imotivada. Faz-se, ento, um balano patrimonial referente ao momento da retirada, e, ento, o scio recebe, na forma estabelecida pelo ato constitutivo, o seu percentual do patrimnio lquido da sociedade, conforme sua participao no capital subscrito. Outra forma de o scio sair da sociedade alienando suas quotas, mas submetendo-se ao regime estabelecido no contrato social. 5.5. Preferncia exercida em caso de aumento do capital social, consubstanciando-se no direito que os scios tm, nesse caso, de subscrio do aumento (na mesma porcentagem da participao individual no capital; scio participa com 10% do capital tem preferncia de subscrio de 10% do aumento previsto). Visa-se, desse modo, a preservar a proporo da participao dos scios no capital social. 6. ADMINISTRAO Pode ser administrador tanto o scio quanto o no-scio. Exerce, assim como na sociedade simples, duas funes, gesto e presentao. As responsabilidades, aqui, tambm so as mesmas: ser fiel ao contrato social, no exceder os seus poderes de presentao (caso contrrio, desobedecendo a lei ou o contrato social, se vincular diretamente ao terceiro envolvido na relao com a sociedade), alm de prestar contas. 6.1. Designao O administrador designado no prprio contrato social ou em documento apartado. H diferenas: no primeiro caso, o administrador s pode ser destitudo por deliberao de dois teros do capital social; no segundo caso, basta a maioria do capital para suscitar a destituio. 6.2. Conselho fiscal O Cdigo Civil prev a possibilidade de a sociedade limitada instituir um conselho fiscal. Antes, a instaurao era decorrente da autonomia da vontade, pois o Decreto n. 3.708/1919 no regulava esse conselho fiscal; hoje a previso expressa. A funo do conselho fiscal fiscalizar, de maneira permanente, as atividades da sociedade. Esse escopo de fiscalizao no compete com a prerrogativa dos scios mencionada anteriormente, embora a ponha noutro contexto. 7. DELIBERAES A sociedade limitada, em regra, delibera com a maioria do capital social. Pode a deliberao ocorrer sob forma de reunio ou de assemblia. O contrato social pode optar por
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qualquer das duas, mas se o quadro social for constitudo por mais de dez scios, o Cdigo Civil impe a deliberao sob forma de assemblia. 7.1. Reunio x Assemblia A assemblia tem regras de funcionamento definidas no Cdigo (que no podem ser dispostas de maneira diferente no contrato social), em especial no aspecto de publicidade da convocao. Numa sociedade com muitos scios, h que se garantir que todos tenham cincia da designao da data da deliberao. J no caso de reunio, o contrato social soberano para estabelecer tais regras. Mesmo em se tratando de assemblia como forma definida, por conveno ou por fora de lei, pode a sociedade deliberar em reunio, quando todos os scios estiverem presentes, ou declararem, por escrito, estarem cientes de local, data, hora e ordem do dia. Afinal, institui-se o regime de assemblia para se garantir que todos os scios tenham a faculdade de participar e ter cincia das deliberaes.
Art. 1.072. As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato. 1 A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a dez. 2 Dispensam-se as formalidades de convocao previstas no 3 do art. 1.152, quando todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia. Art. 1.152. Cabe ao rgo incumbido do registro verificar a regularidade das publicaes determinadas em lei, de acordo com o disposto nos pargrafos deste artigo. 3 O anncio de convocao da assemblia de scios ser publicado por trs vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira insero e a da realizao da assemblia, o prazo mnimo de oito dias, para a primeira convocao, e de cinco dias, para as posteriores.
7.2. Quorum No regime do Decreto n. 3.708/1919, o quorum exigido era, sempre, a maioria simples do capital da sociedade (e no a maioria numrica dos scios). Hoje a situao mudou e, com isso, muitas crticas se desferem contra o regramento atual, o engessamento do Cdigo Civil. a) Unanimidade A lei exige unanimidade para a designao de administrador no-scio, enquanto ainda no for integralizado o capital, e para dissoluo da sociedade com prazo determinado. b) Maioria de trs quartos exigida em caso de alterao do contrato social, incorporao, fuso, dissoluo (em caso de sociedade sem termo final) e cessao do estado de liquidao.
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c) Maioria de dois teros necessria para destituio de administrador scio designado no contrato social, salvo disposio contratual diversa, e designao de administrador no-scio (depois de integralizado o capital). d) Maioria absoluta A lei a exige em caso de designao ou destituio de administrador em documento diverso do contrato social, fixao de remunerao dos administradores, requerimento de recuperao judicial, expulso extrajudicial do scio por justa causa (se estiver prevista no contrato; caso contrrio, s h expulso por via judicial). e) Maioria simples (maioria dos presentes) necessria nos demais casos previstos na lei ou no contrato, se este no exigir maioria mais elevada.
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PARTE 2
TTULOS DE CRDITO
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TTULOS DE CRDITO
TEORIA GERAL
SUMRIO: 1. Introduo. 1.1.1. Crdito. 1.1.1. Importncia do crdito. 2. A circulao do crdito no direito comum. 3. A circulao do crdito no direito cambirio. 4. Direito positivo. 5. Conceito de ttulo de crdito. 6. Princpios ou atributos essenciais. 6.1. Incorporao ou cartularidade. 6.2. Literalidade. 6.3. Autonomia. 7. Princpios ou atributos eventuais. 7.1. Abstrao. 7.2. Independncia. 8. Ao cambial.
1. INTRODUO uma parte importantssima do Direito Privado, a qual no se esgota no desenvolvimento das atividades empresariais. J se estudou, em certo momento, que h atos empresariais por fora de lei os que, em decorrncia de norma cogente, so submetidos ao regime do Direito Empresarial , entre eles os ttulos de crdito. Estes (v.g. cheques), vinculados ou no ao exerccio da empresa, sero sempre tutelados por aquele regramento especfico. A essa caracterstica reputa-se a importncia dos ttulos de crdito no Direito Privado como um todo. 1.1. Crdito Evidentemente, quando se estuda a matria, a primeira noo a se ter em vista a do prprio crdito. Tanto na perspectiva econmica quanto na jurdica, crdito a troca do cumprimento de uma obrigao presente pelo de uma futura. Nessa noo, h dois elementos bastante ntidos: a) tempo Entre a concesso do crdito e o pagamento, necessariamente, tem que haver dilao temporal (caso contrrio, a concesso no se configura). b) fidcia A motivao para que haja troca de uma obrigao presente por uma futura a fidcia, a confiana de que, no futuro, aquela obrigao ser honrada. Assim, dentro do conceito de crdito, h a presena de um elemento temporal, e outro subjetivo. 1.1.1. Importncia do crdito A ttulo de exemplo, se fossem retiradas da economia de um pas todas as operaes financeiras realizadas a crdito, certamente aquela se reduziria drasticamente. Se todas elas fossem realizadas vista, no se poderia conceber a existncia de instrumentos como valores mobilirios, aes e outros ttulos do mercado de capitais; outras operaes ainda subsistiriam, por exemplo, a compra e venda com execuo instantnea. O mercado de capitais, todavia, est sustentado nas operaes creditcias. Na economia moderna, observa-se, nas operaes financeiras a crdito, uma funo multiplicadora do capital72. Por exemplo, quando um comerciante vende um televisor a
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Se eu estava esperando um incentivo para gostar deste assunto, acabei de achar... ZZZZZZZZZZZ (realmente mais empolgante na TV).
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crdito, ele fica com o direito de receber o valor monetrio correspondente; pode ele aguardar o vencimento da dvida ou alienar aquele crdito no mercado por meio de desconto de uma duplicata ou cesso de crdito reavendo seu capital e comprando outro televisor. Se suas operaes fossem somente vista, grande parte de seus negcios no aconteceria, pois nem sempre seus clientes tm dinheiro para pagar o valor integral do bem instantaneamente. O crdito, ento, viabiliza negcios que seriam impossveis sem ele pois no depender o comerciante da disponibilidade de capital de seus clientes em razo da circulao do crdito. O empresrio, assim, obtm de volta o valor monetrio do bem, descontando a duplicata, e compra novas mercadorias, vendendo-as a crdito; dessa forma, o ato que seria praticado somente uma vez, multiplica vrias vezes quando a operao realizada a crdito e esse, de fato, circula o que d dinmica ao do crdito na economia sua circulao. na circulao do direito creditcio que se encontram 95% do Direito Cambirio73 especialmente na sua diferena em relao ao direito comum (extracambirio). Crditos tambm circulam no direito comum, por meio da cesso de crdito - a transferncia de titularidade do direito creditcio proveniente de outro negcio jurdico (contrato de compra e venda ou locao, por exemplo), ou seja, uma alterao na posio do credor. Assim, pode o credor de uma prestao transferir a outrem, a ttulo oneroso ou gratuito, o direito de receber o seu crdito. 2. A CIRCULAO DO CRDITO NO DIREITO COMUM A cesso de crdito ocorre conforme alguns pressupostos, relativos sua relao com o documento, a saber: a) o direito existe sem o documento o documento no elemento constitutivo do crdito no direito comum (ex.: contrato oral de locao gera os mesmos direitos e obrigaes de um contrato escrito). A relao entre crdito e documento, aqui, se d no campo da prova, no qual pode-se atestar a existncia de um direito por qualquer meio permitido por lei (v.g. testemunhas, percia, confisso); b) h transmisso do direito sem o documento pode tanto o direito ser proveniente de negcio informal (oral) quanto a cesso de crdito dele decorrente; c) o direito pode ser exigido sem o documento caracterstica proveniente dos dois pressupostos anteriores; d) o cessionrio adquire um direito derivado a principal diferena em relao ao Direito Cambirio, na qual residem os 95% de seus conceitos. A circulao especial dos ttulos de crdito foi idealizada justamente para que no ocorra isto: o cessionrio adquira um direito derivado. No direito comum, o cessionrio adquire o mesmo direito do cedente, nem mais nem menos exceto se a cesso for parcial ou seja, sujeito aos mesmos vcios, limites e excees que poderiam ser invocadas contra o seu titular originrio; A cesso uma espcie de novao subjetiva, uma troca de partes na mesma relao jurdica obrigacional74, em que o credor substitudo por um terceiro. Sendo a mesma
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Direito Cambirio um sub-ramo do Direito Empresarial voltado para a regulao dos ttulos de crdito ou, mais especificamente, direcionado criao de um sistema de crdito diferenciado do direito comum. Bom, no queria fazer mais isto, mas vamos l: o Sr. Otvio Augustus estava se referindo cesso de crdito como forma de cesso da posio contratual. No entanto, quando se cede a posio contratual, vo junto crditos e
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relao, tudo aquilo que o devedor poderia opor ao credor (as excees ex.: inadimplemento de obrigao, prescrio, perdo da dvida etc.), pode ser usado, tambm, em face do cessionrio afinal, o direito adquirido por este um direito derivado. Assim, se, numa compra e venda de execuo diferida, o cessionrio do direito ao preo viesse a cobrar o valor do bem, e esse fosse um carro defeituoso, poderia o devedor argir vcios redibitrios para no realizar o adimplemento de sua prestao. O crdito cedido, pois, tem nome e sobrenome75 no exemplo, preo. 3. A CIRCULAO DO CRDITO NO DIREITO CAMBIRIO No Direito Cambirio, o crdito incorporado pelo ttulo, que gera uma relao cambiria entre emitente (devedor) e portador (credor). A peculiaridade reside na extino do sobrenome, pois o crdito no mais se refere a preo ou aluguel, mas simplesmente ao valor monetrio do ttulo. Dessa forma, quando o credor transfere seu ttulo de crdito a terceiro, h transmisso de um direito autnomo. Naquele mesmo exemplo do carro defeituoso, se, por conta do pagamento do preo, o comprador emitiu um ttulo de crdito passando esse crdito, ento, a ser regulado pelo Direito Cambirio , caso o vendedor transfira o ttulo a um terceiro, ter ele um direito autnomo, independente do negcio jurdico causal que o ensejou. Assim, quando o terceiro vier a cobrar o valor do ttulo ao emitente (o comprador do carro), no poder este se recusar a pagar a quantia alegando vcios redibitrios do bem ou qualquer outra exceo pessoal, pois, com a circulao do ttulo, o direito nele contido se desprende da relao jurdica que lhe deu causa76. No entanto, se o ttulo no circulou, h uma superposio entre as relaes cambirias e de direito comum pois os sujeitos so os mesmos. No exemplo da compra e venda, mesmo que o preo seja pago com um cheque, poder o comprador opor suas excees pessoais ao vendedor, desde que o ttulo no tenha circulado. O direito do proprietrio do ttulo s se torna autnomo se houver a efetiva circulao. Dessas premissas, decorrem os fundamentos da circulao do crdito no Direito Cambirio: a) o direito no existe sem o documento o ttulo de crdito no prova nem representa o direito, mas o constitui o documento o direito. Trata-se do princpio da incorporao ou da cartularidade, a ser visto posteriormente. algo importantssimo no Direito Cambirio, pois a translao da propriedade do ttulo, por meio da tradio, significa a transferncia do direito podem-se transferir R$ 1.000.000,00 por meio de um simples ttulo ao portador. Assim, o documento constitutivo, e, para alguns autores, dispositivo77;
dbitos. No exemplo do professor, referente a um contrato de compra e venda, a parte vendedora seria a credora, e a compradora, a devedora. S que h a duas prestaes: um bem a ser alienado e um valor pecunirio correspondente ao preo devido. Ambos, comprador e vendedor, so credores e devedores simultaneamente (pois se trata de contrato bilateral). Haveria cesso, ento, se o comprador transferisse a terceiro o direito de receber o bem, ou se o vendedor alienasse o seu direito ao preo, mas sempre tendo em mente se tratar de uma compra e venda a crdito.
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O professor realmente pssimo com metforas. Isso so os 95% do Direito Cambirio. To fcil que d medo. Quer saber por que dispositivo? No me pergunte!
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b) no h transmisso do direito sem o documento no h circulao do crdito no Direito Cambirio sem que v junto o documento que o constitui; c) o direito no pode ser exigido sem o documento o rigor tanto, que no se pode trabalhar sequer com cpias do ttulo, j que quem o possui o credor; d) o cessionrio adquire um direito autnomo; Por que a lei submete determinado documento ao regime do Direito Cambirio? Para que a sua circulao se d de maneira diversa da cesso de crdito do direito comum, ou seja, para que se confira autonomia ao direito do cessionrio. Garante-se, por conseqncia, circulao rpida e segura do ttulo. Rpida, porque independe de indagaes quanto ao passado do ttulo (as sucessivas transferncias de titularidade), bastando apenas, para o portador, que quem lhe transferiu o documento cumpra as formalidades necessrias para lhe garantir o pagamento. Segura, porque o adquirente fica a salvo das excees pessoais que o sujeito da relao jurdica que deu origem ao ttulo poderia lhe opor, sendo os ttulos de crdito, ento, dotados de maior liquidez, caracterstica que interessa ao mercado de capitais78. Assim, h ttulos de crdito imprprios que s o so porque a lei os definiu dessa forma, ainda que no representem operao de crdito (como os cheques, que so ordens de pagamento vista, pois se pressupe a existncia de fundos na conta corrente do sacador) ou lhes faltem outros requisitos (ex.: aes). 4. DIREITO POSITIVO Todo ttulo de crdito possui a sua lei especfica. Ento, a primeira fonte legislativa a ser consultada, quando duma relao jurdica cambiria, a lei do seu respectivo ttulo de crdito. Necessitando-se de uma fonte subsidiria, deve-se recorrer Lei Uniforme de Genebra, uma conveno internacional (uma vez que o carter cosmopolita do Direito Empresarial demanda regramentos cambirios smiles mundo afora) que regula a letra de cmbio e a nota promissria, alm de funcionar como sede de normas gerais do Direito Cambirio. Hoje, h discusso a respeito de sua subsidiariedade, se tal papel foi substitudo pelo Cdigo Civil. O art. 903 desse diploma estabelece:
Art. 903. Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo.
No entanto, todo ttulo de crdito possui lei especial que o regulamenta o que dificulta a compreenso desse artigo. A primeira interpretao que se pode dar que o dispositivo define que os ttulos de crdito no seriam mais numerus clausus79, mas numerus apertus. As partes, fundadas em sua autonomia da vontade, poderiam criar novos ttulos de crdito, desde que atendessem aos requisitos legais. Outra interpretao seria a de entender o Cdigo Civil como supridor de lacunas da legislao especial, funcionando, de fato, como fonte subsidiria. A matria ainda polmica: havendo lacuna na lei especial aplicar-se-ia o Cdigo Civil ou a Lei Uniforme de Genebra80?
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Ento no me interessa.
Otvio Augustus falou em fim da tipicidade, mas no tem como levar isso a srio, j que ele mesmo falou que os requisitos definidos por lei a serem observados na constituio de um ttulo de crdito (a tipicidade) no podem ser modificados pelas partes. Eu tenho uma soluo: Luta de leis na gaiola! J pensou? Duas leis entram, uma lei sai!
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5. CONCEITO DE TTULO DE CRDITO O conceito de Cesare Vivante um dos poucos, no mundo jurdico, que so aceitos de forma unnime. Foi reproduzido quase ipsis litteris no Cdigo Civil italiano, de 1942, e no Cdigo Civil brasileiro de 2002:
Art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.
6. PRINCPIOS OU ATRIBUTOS ESSENCIAIS Observando-se as caractersticas mencionadas no conceito anterior, percebe-se que dele decorrem alguns princpios ou atributos, sem os quais um documento no considerado um ttulo de crdito e regulado pelo Direito Cambirio. 6.1. Incorporao81 ou cartularidade atributo que permite que o documento constitua o direito, e no apenas o represente, como ocorre no direito comum no qual o documento simplesmente probatrio. H uma vinculao ontolgica entre direito e ttulo, posto que no possvel se falar de um sem o outro. 6.2. Literalidade Os direitos inerentes ao ttulo, expressos em seus termos, devem ser interpretados literalmente. O Direito cambirio possui essa caracterstica em razo de sua finalidade de circulao rpida e segura (conforme explicitado anteriormente). Como as declaraes cambirias so simples, no-solenes, so, tambm, em contrapartida, estritamente formais e extremamente rigorosas quanto a esse aspecto. Qualquer inscrio indevida no ttulo ou tida como inexistente ou invalida o documento. A literalidade, dessa forma, estabelece trs regras: a) o ttulo deve ser interpretado ipsis litteris; b) nem mais nem menos: s produz efeito aquilo que est no ttulo ou decorre de norma cogente (ex.: juros de mora); c) podem constar no ttulo somente as declaraes previstas em lei as declaraes cambirias (endosso, aval, aceite, emisso etc.) so atos unilaterais tpicos. As leis especficas de cada ttulo prevem como primeiro requisito, sempre, que, no documento esteja estampado o seu nome82 (letra de cmbio, cheque, duplicata v.g.), como modo de advertir ao emitente que, caso ele resolva adimplir sua obrigao por meio de um ttulo de crdito, estar se submetendo ao regime peculiar e autnomo que impede a oposio de excees pessoais. Os requisitos formais, para que dem eficcia ao documento, necessitam de um suporte material (decorrente do princpio da incorporao), que no precisa ser um modelo pronto, e nem mesmo papel pode ser confeccionada uma letra de cmbio, no clssico (e tosco) exemplo de Otvio Augustus, a partir do tecido de uma jaqueta de soldado em campo de batalha, na qual estariam as declaraes cambirias escritas com sangue83.
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No sabia que Otvio Augustus era esprita... o que o professor chama de .
um nada higinico concurso formal entre saque do ttulo e crime de perigo de contgio de molstia grave.
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11 e 12 de abril de 2008 6.3. Autonomia
Os atributos anteriores possuem funo importante no Direito Cambirio, mas so apenas instrumentais, garantindo meios eficazes de operacionalizao das relaes jurdicas baseadas em ttulos de crdito. J a autonomia lhes essencial verdadeiramente, pois ela quem confere a caracterstica especial do Direito Cambirio84. Manifesta-se em duas formas: a) pela transferncia de direito autnomo por meio da translao da propriedade do ttulo o direito do cessionrio no guarda ligao com o negcio jurdico que gerou o direito do cedente, ou seja, se configura a inoponibilidade das excees pessoais ao terceiro de boaf. Numa relao contratual entre A e B (compra e venda de um carro roubado sem clusula de exonerao da garantia da evico85), em no havendo circulao do ttulo emitido por A como pagamento do preo, h coincidncia entre os sujeitos da relao cambiria, cabendo a a exceo de inadimplemento contratual. Porm, se o ttulo circulou (B endossou o documento a C), a situao muda, pois o direito do terceiro adquirente autnomo. A, assim, no pode opor a exceo que tinha contra a pessoa de B. a1) importante ressaltar que a m-f do adquirente do ttulo quebra a autonomia do direito, igualando sua condio do proprietrio anterior ou seja, sujeito s mesmas excees pessoais que este poderia sofrer. A m-f no se apresenta quando o adquirente do ttulo toma cincia das excees que o devedor do proprietrio anterior poderia opor a este (ou seja, se quem recebeu o cheque diretamente credor do preo do carro roubado sabia dessa circunstncia), mas sim quando o terceiro age em detrimento do devedor; o que ocorre quando a transferncia do ttulo realizada para impedir que o devedor oponha suas excees pessoais ao credor do ttulo (que, com a circulao, no ser mais o credor da relao obrigacional de direito comum, mas o novo proprietrio do ttulo)86. a2) Em caso de o emitente de um cheque, ou o seu endossatrio, declarar, no ttulo, que o documento foi transmitido como pagamento de uma obrigao definida (compra e venda de material eltrico, v.g.), nada do que foi escrito afetar terceiros de boa-f. Logo, quem se recusar a pagar ao credor o valor do ttulo, se o mesmo tiver circulado, no poder alegar vcios redibitrios por conta de virtual vinculao do ttulo ao contrato87. As declaraes cambiais so tpicas (princpio da literalidade), e, por conseqncia, o que no est previsto em lei considerado como no-escrito. b) pela intangibilidade das nulidades das obrigaes cambirias as obrigaes cambirias so autnomas; a nulidade de uma no toca, tange ou contamina a outra. Por exemplo, imagine-se uma nota promissria emitida por uma criana de cinco anos de idade
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A qual compe os 95% de seu contedo. J enjoei de ouvir esse nmero. Ningum se lembrou disso, mas Paola sim.
O nosso querido professor, mais uma vez, em sua viso arcaico-positivista, criticou o STJ em suas decises de declarar a nulidade do ttulo quando a relao de direito comum tambm nula. Segundo Otvio Barroco Augustus, que l a Revista de Direito Mercantil como se fosse uma Bblia, h uma m aplicao do Direito Cambirio no Brasil, pois aquela interpretao deveria se fundar em norma especfica quer dizer, ento, que o mundo est errado e o STJ que est certo?. Nem ouse falar em interpretao principiolgica, postulado da proporcionalidade ou qualquer ou elemento de Direito Constitucional que possa ser invocado para justificar a jurisprudncia, pois a modernidade ainda no chegou ao Direito Comercial quer dizer, s por meio de iPhones, EEPCs, e outras babaquices eletrnicas. E Marinoni chora...
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Quer dizer, poder pode, mas, na tirada sensacional de Wilma, s pra desabafar.
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Aulas n. 09 e 10
alfabetizada precocemente a Pedro. Este, capaz, endossa a nota a Manoel. Na data de vencimento do ttulo, Manoel no pode cobrar do emitente (como ocorre normalmente, pois as obrigaes se superpem; o surgimento de um novo obrigado no desconstitui o anterior, ou seja, quanto maior a circulao, mais obrigados se formam em cadeia88), porm Pedro continuar devedor da quantia correspondente nota, no podendo alegar nulidade do ttulo em funo da incapacidade do emitente. A nulidade da obrigao de qualquer sujeito da cadeia de regresso89 no contamina as demais, caso contrrio, o entrave circulao seria enorme: Manoel, para aceitar a nota teria que investigar se o emitente ou os sucessivos endossantes cumpriram os requisitos legais para a transferncia do crdito. 7. PRINCPIOS OU ATRIBUTOS EVENTUAIS H dois outros princpios ou atributos referentes aos ttulos de crdito considerados eventuais: a abstrao e a independncia; esto presentes em alguns, porm no em todos eles. 7.1. Abstrao Todo ttulo emitido em funo de uma relao jurdica subjacente (ainda que seja um contrato de doao), mas h alguns que so abstratos, os quais seu regime jurdico ignora a relao jurdica pela qual foram emitidos. So exemplos a nota promissria e a letra de cmbio. So ttulos que independem da relao de direito comum, que em nada altera o regramento jurdico do documento enquanto ttulo de crdito. H outros, todavia, que pressupem determinada causa, e s podem ser emitidos em razo de determinada relao jurdica fundamental. A duplicata um exemplo de ttulo causal, pois deriva, necessariamente, de um contrato de compra e venda mercantil ou um contrato de prestao de servio. Somente empresrios que realizem tais negcios podem fazer representar os seus crditos por meio de saque de duplicatas. Outros exemplos: ttulos de crdito rural tambm tem como causa fundante uma operao de financiamento rural; conhecimento de depsito, um contrato de depsito. Entretanto, o carter causal desses ttulos jamais interfere na relao cambiria, pois no elide a autonomia, atributo essencial. 7.2. Independncia No se deve confundir este atributo com a independncia das obrigaes cambirias (ou intangibilidade das nulidades das obrigaes cambirias). O termo independncia, aqui, se refere desnecessidade de qualquer outro documento para que o proprietrio do ttulo exera seu direito. H, como exceo, ttulos dependentes: ttulos de crdito rural precisam de documentos apartados (cronogramas de aplicao, oramentos, entre outros); duplicata no aceita sem assinatura do sacado depende da prova da entrega da mercadoria. 8. AO CAMBIAL uma ao que tem como escopo o exerccio de um direito proveniente de uma relao cambiria, com as caractersticas supra mencionadas. Toda ao baseada em ttulo de crdito enquanto tal uma ao cambial. No o se o ttulo, por exemplo, sofreu prescrio, servindo apenas como documento probatrio no direito comum.
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To contagioso quanto a gripe do frango.
Essa cadeia forma uma solidariedade cambial, pois pode o proprietrio do ttulo exigir o pagamento de seu valor de qualquer um dos sujeitos que lhe sejam anteriores na cadeia de regresso (o emitente cachorro morto...).
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importante diferir processo de execuo da ao cambial, pois nem toda ao de execuo tem como pressuposto um ttulo de crdito (pode ser um contrato ou um ttulo judicial), e nem toda ao cambial de execuo. bem verdade que ttulos de crdito so, conforme o artigo 585 do Cdigo de Processo Civil, considerados ttulos executivos, e, em regra, toda ao que visa a exercer um direito cambirio execuo. Por outro lado, h aes de conhecimento consideradas cambiais; em relao a cheques, uma vez prescrita a pretenso executiva (em seis meses), a lei assegura um prazo de at dois anos para que o portador exera o direito do ttulo direito do cheque enquanto ttulo de crdito; logo haver uma ao cambial de conhecimento que enseja uma sumarizao horizontal da cognio. Retira-se da apreciao judicial aquilo que no diga respeito ao atual titular do direito e ao devedor nada que se refira a outras pessoas ou ao negcio jurdico que gerou o ttulo tem relevncia. Assim, no se pode discutir a capacidade do emitente do ttulo no curso dessa ao; porm o mesmo no se pode dizer quanto ao endossante (o devedor), em relao ao mesmo aspecto.
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CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO

SUMRIO: 1. Quanto natureza do direito contido. 1.1. Ttulos de legitimao e de participao. 2. Quanto relao jurdica fundamental. 3. Quanto forma de circulao. 4. Quanto prestao. 5. Quanto ao prazo. 6. Quanto ao emitente. 7. Quanto ao campo de atuao (ratio usus). 8. Quanto ao modelo ou suporte material. 9. Quanto estrutura ou declarao de criao.
1. QUANTO NATUREZA DO DIREITO CONTIDO a) prprios so ttulos de crdito em essncia, ou seja, representam a troca de uma obrigao presente por uma futura, e tm aquelas caractersticas inerentes ao Direito Cambirio (incorporao, literalidade e autonomia). Ex.: letra de cmbio, nota promissria. b) imprprios embora estabeleam um direito ao seu titular, no configuram uma operao de crdito (baseada em dilao temporal e fidcia). No entanto, por opo legislativa, visando a garantir liquidez e circulao segura, foram submetidos ao regime do Direito Cambirio90. So ttulos cambiariformes, formalmente tratados como ttulos de crdito. Como grande exemplo, h o cheque, que meio de pagamento vista91, e no uma operao de crdito. Poder-se-ia argir que h emisso de notas promissrias vista, e nem por isso se descaracterizam como ttulos de crdito prprios. No entanto, tal fato acidental, uma exceo todo ttulo prprio pode ou no ser vista, mas o cheque o por natureza; o valor de um cheque pr-datado pode ser exigido do banco antes mesmo da data estabelecida, sob pena de se infligirem, em caso de recusa da instituio financeira, sanes administrativas provenientes do Banco Central. No se quer dizer que no existam, de fato, cheques prdatados, mas, enquanto dotados de dilao temporal, somente possuem efeito perante o direito comum. Para o Direito Cambirio, cheque sempre ordem de pagamento vista. Isso no impede que haja um contrato o qual estabelea que o cheque deva ser apresentado somente em determinada data. Descumprindo-se essa clusula (exigindo-se o pagamento antes da data combinada), h ilcito contratual que, se causar dano, gerar o dever de indenizar. Contudo, no poder o emitente alegar esse fato como defesa contra terceiro de boa-f92. 1.1. Ttulos de legitimao e de participao Alguns autores incluem essa classificao dentro dos ttulos imprprios, outros o fazem separadamente.
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O termo cambial pode se referir a um ttulo de crdito especfico, a letra de cmbio, que deu origem a toda a teoria do Direito Cambirio, ou, em sentido amplo, a qualquer ttulo, em especial os prprios. Em outras palavras, tem sua exigibilidade quando apresentado, visto, ou seja, vista.
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Otvio Augustus, nesse ponto, fez uma rpida incurso pelo Direito Penal (risos), para falar que, em caso de cheque pr-datado, h construes jurisprudenciais e doutrinrias que desconfiguram o estelionato (pois emitir um cheque sem previso imediata de fundos seria incorrer no tipo objetivo do crime; o cheque pressupe uma relao jurdica necessria entre sacador e sacado, que o contrato de conta corrente). Mas, se o bem jurdico disponvel, precisa fazer tanto drama pra se conceber um cheque pr-datado?
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a) Ttulos e documentos de legitimao como o prprio nome diz, legitimam o seu titular ao exerccio de um direito, no representando qualquer operao de crdito. Alguns no so ttulos de crdito, pois no foram includos por lei no regime do Direito Cambirio. Senhas de atendimento do INSS so documentos de legitimao (pois garantem a quem as porta o direito de ser atendido conforme a ordem), mas, obviamente, no so ttulos de crdito. J um bilhete de passagem area um ttulo de legitimao93. b) Ttulos de participao so aqueles que do ao seu proprietrio o direito de figurar em determinada situao jurdica, conferindo-lhe um status peculiar. O grande exemplo disso so as aes, que, por meio delas, se participa da sociedade estatutria, pois a propriedade delas que confere o status de scio a algum, bem como os direitos de participao da decorrentes. As aes so reguladas pelo Direito Cambirio para que lhes seja assegurada a liquidez que o mercado de capitais demanda. 2. QUANTO RELAO JURDICA FUNDAMENTAL Esta classificao refere-se ao vnculo do ttulo com a relao jurdica de direito comum que lhe deu causa. a) causais tm, necessariamente, uma causa determinada quando de sua criao. Ex.: a duplicata s pode nascer em face de contratos de compra e venda mercantil ou de prestao de servio, desde que realizados por empresrios; o conhecimento de depsito (documento que incorpora a mercadoria depositada94) somente existe em funo de um contrato de depsito. b) abstratos so aqueles cujo regime jurdico no pressupe uma relao jurdica determinada, ou seja, possuem abstrao completa quanto causa fundante que no produz qualquer efeito no Direito Cambirio. Ex.: letra de cmbio e nota promissria podem advir de qualquer relao jurdica, que abstrada quando da circulao dos documentos. 3. QUANTO FORMA DE CIRCULAO a) nominativos o nome do titular est contido no documento, no circulando pelo regime do endosso, mas pela cesso (direito comum). Como exemplo, h as aes nominativas, cuja transferncia se d com o devido registro no livro de transferncia das aes nominativas de uma sociedade annima um dos livros obrigatrios desse modelo societrio. b) ordem so ttulos que nascem nominativos, mas circulam mediante endosso. Deve ser pago, ento, a quem tem o seu nome estampado no ttulo ou a quem ele ordenar, expressamente, no documento95. Tal ordem o endosso, que implica a transferncia do ttulo. Alguns autores preferem incluir os ttulos ordem como subclasse dos ttulos nominativos.
Bom, era assim, segundo o professor, h quinze anos, pois, com as mudanas promovidas pela ANAC, as passagens areas (hoje nominativas) se afastaram muito da principiologia cambiria.
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Para o Direito Cambirio, como se o documento contivesse a mercadoria estocada, permitindo a modalidade de compra e venda sobre documentos. Depois de emitido o conhecimento de depsito, a mercadoria no pode ser penhorada, pois, juridicamente falando, ela j est contida no ttulo. Este sim pode sofrer constrio judicial.
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possvel, tambm, se estabelecer, no ttulo nominativo, que ele no poder se tornar um ttulo ordem (ou seja, transferido conforme as regras cambirias), estampando-se em seu anverso proibido endosso.
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c) ao portador no possuem um titular identificado no documento. Circulam mediante a tradio do ttulo; proprietrio, assim, aquele que porta o ttulo. H, no Brasil, determinao legal que extingue os ttulos ao portador. S podem ser exigidos aqueles que sejam nominativos ou ordem. Cheques tm que ser, necessariamente, nominativos quanto emitidos a partir de determinado valor. Nada impede, porm, que esse cheque circule ao portador; mas este, quando for exigir o pagamento, dever pr o seu nome no ttulo, atentando-se aos requisitos legais boa parte destes, alis, s precisa ser obedecida quando da apresentao do documento. 4. QUANTO PRESTAO a) em dinheiro so os ttulos cuja prestao do devedor pecuniria. Compreendem a maioria dos ttulos de crdito (v.g. letra de cmbio, cheque, duplicata etc.). b) em mercadorias ou servios a prestao se d por meio de outros bens que no dinheiro. o caso do conhecimento de depsito (cuja prestao a mercadoria depositada) e o bilhete de passagem (cuja prestao um servio, o transporte). 5. QUANTO AO PRAZO a) vista no pressupem operao de crdito propriamente dita, pois so meio de pagamento instantneo. assim com o cheque, por natureza, ou com outros ttulos (ex.: letra de cmbio) de forma acidental. b) a prazo so todos os demais ttulos de crdito (em especial, os prprios). 6. QUANTO AO EMITENTE a) pblicos ttulos emitidos por pessoas jurdicas de direito pblico. b) privados ttulos emitidos por pessoas naturais ou pessoas jurdicas de direito privado. 7. QUANTO AO CAMPO DE ATUAO (RATIO USUS) a) ttulos relativos ao mercado de capitais valores mobilirios, cujo grande exemplo a ao; h tambm outros ttulos emitidos pelas sociedades annimas, debntures, contratos de investimento, entre outros. b) ttulos extramercado todos os demais ttulos de crdito. 8. QUANTO AO MODELO OU SUPORTE MATERIAL a) vinculados exigem modelos pr-estabelecidos. H ttulos vinculados relativos (que a lei determina o modelo, mas podem ser confeccionados pelo emitente ex.: duplicata) e absolutos (os quais, alm de ter modelo definido em lei, o emitente no pode fabric-lo ex.: cheque, que produzido e numerado pelo banco). b) de forma livre ttulos que podem ter qualquer forma ou suporte material, desde que atendidos os requisitos para que sejam considerados como determinada espcie de ttulo de
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crdito96. Ex.: nota promissria esculpida numa tbua ou numa jaqueta rasgada de um soldado ferido no front97. 9. QUANTO ESTRUTURA OU DECLARAO DE CRIAO a) promissrios98 a declarao cambial criadora do ttulo uma promessa de pagamento (ex.: nota promissria). b) ordinatrios a declarao cambial do emitente uma ordem de pagamento (ex.: letra de cmbio, cheque).
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Da surge uma discusso que Otvio Augustus intitula como uma das mais interessantes de todo o direito privado, que a conjugao dos ttulos de crdito informatizao e despapelizao do mundo moderno. O Direito Cambirio acabar, pois se perdero os requisitos da literalidade e da cartularidade, ou se adequar aos novos tempos? O professor entende que os dois requisitos mencionados so apenas operacionais, podendo ser deixados de lado; essencial, mesmo, s a autonomia. J h alguns ttulos, como conhecimento de cdula bancria, aos quais a lei j prev um sistema de endosso eletrnico. Esse exemplo me enoja. O professor no falou em promissrios e ordinatrios, mas que adjetivos seriam os corretos?
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25 de abril de 2008
LETRA DE CMBIO
SUMRIO: 1. Evoluo histrica. 2. Perodos. 2.1. Perodo italiano. 2.2. Perodo francs. 2.1. Perodo alemo.
Depois de explicitada a sua teoria geral, iniciar-se- o estudo dos ttulos de crdito em espcie, comeando pela letra de cmbio. Foi esta o primeiro ttulo a surgir, a qual deu origem ao Direito Cambirio. estudada em primeiro lugar, tambm, por seu diploma regulador ser a Lei Uniforme de Genebra (assim como ela o em relao nota promissria), que funciona como fonte subsidiria das normas do Direito Cambirio99. Assim, dentro do estudo da letra de cmbio, sero abordadas as declaraes cambiais comuns a outros ttulos afinal, a letra de cmbio comporta, em regra, um nmero maior de declaraes que os demais ttulos. 1. EVOLUO HISTRICA O surgimento da letra de cmbio se deu em momento histrico prximo ao do surgimento do Direito Comercial, bem como de vrios de seus institutos contrato de sociedade, por exemplo. Isso ocorreu, aproximadamente, entre os sculos XI e XII, quando houve, na Europa, a retomada da urbanizao e do comrcio ultrapassando a fase em que o continente europeu se tornou terra de ningum, logo aps a queda do Imprio Romano. Quando esta veio a ocorrer, no houve substituio imediata por qualquer outra estrutura social similar. Dessarte, a partir do processo de reinstitucionalizao da Europa, sobreveio a retomada do comrcio pois este demanda um arcabouo institucional que lhe d segurana (militar, civil e jurdica), que no era proporcionada pelo sistema feudal. Passam a se consolidar as primeiras fontes normativas das operaes comerciais, formadas em cada praa, por meio de usos e costumes; uma prtica, em especial, se manifesta institucional e normativamente, e vem, por conseqncia, a gerar a letra de cmbio: a transferncia do dinheiro no espao100. A letra de cmbio implicava uma troca de moeda e seu deslocamento o cmbio trajectcio. Na poca, o comrcio ocorria em feiras itinerantes; a mobilidade das praas comerciais demandava, com ela, o traslado do capital dos negociantes, que podia se dar fisicamente (correndo-se o risco de se sofrer um assalto no trajeto, devido insegurana, ou de no se realizarem os negcios devido diversidade de moedas correntes de feira para feira) ou de maneira ficta. Essa ltima forma se operacionalizava da seguinte maneira: uma pessoa entregava dinheiro a algum, em determinada praa, para receber, noutro lugar, a mesma quantia em outra moeda. Realizava-se, simultaneamente, um contrato de cmbio (pois havia a troca de moeda) e o transporte dos valores, sem que houvesse necessidade de seu deslocamento fsico. Vrios documentos, em determinado momento e local, veiculavam essa operao, numa espcie de compensao entre os comerciantes. No fim da feira101, os comerciantes compensavam as ordens
Devendo-se lembrar, todavia, da concorrncia existente hoje com o Cdigo Civil, que tambm deveria exercer esse papel. A luta de leis na gaiola ainda no est totalmente descartada.
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Sem necessidade de um robozinho da NASA. Fim de feira era uma msica dos ancestrais de Adryana e a Rapaziada.
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de pagamento emitidas reciprocamente. O saldo de um deles poderia ser pactuado de forma a ser transportado para a prxima feira, mantendo-se o crdito existente. Tal prtica foi se afunilando de modo que, por diversas razes, passou a se restringir ao seguinte mecanismo: a emisso de dois documentos para representar a operao a cautio e a lettera. A cautio representava a obrigao do banqueiro ou comerciante que recebeu determinada importncia em determinado local e se comprometeu a entregar quantia certa e equivalente, noutra moeda e em outro local ou seja, instrumentalizava o cmbio trajectcio. Ex.: A entrega mil ducados a B, em Veneza, e B se compromete a dar mil e seiscentos dobres (conforme a cotao da poca) a A em Milo102. H o cmbio e o transporte de valores. A lettera (que vem de letra=carta) representava uma ordem do banqueiro B, em Veneza, ao seu scio ou empregado em Milo, para que a obrigao contida na cautio seja adimplida. B, ento, no precisava se deslocar de Veneza para pagar seus dobres a A, bastando emitir a ordem a algum com o qual possusse um vnculo que autorizasse a entrega da quantia em moeda, mediante o recebimento da lettera. Esse mecanismo, com o tempo, caiu em desuso103. Aquele documento em que algum expede a ordem para entrega da moeda, a lettera, passou a representar, tambm, a obrigao ou seja, a cautio se tornou intil. Afinal, se uma pessoa expede uma ordem para que se entregue dinheiro a outrem, porque aquela tem uma prestao a ser cumprida. A lettera, logo, concentra a instrumentalizao da obrigao e a ordem de pagamento. Em torno desse fenmeno que surge a letra de cmbio de maneira semelhante ao que hoje (uma ordem para a entrega de quantia monetria). 2. PERODOS Para a compreenso da lgica da letra de cmbio, costumam-se estudar os perodos pelos quais esse ttulo se desenvolveu at chegar ao regramento moderno. So trs: italiano, francs e alemo. 2.1. Perodo italiano O que caracteriza o perodo italiano a vinculao necessria entre a letra de cmbio e o negcio jurdico que a ensejou. A lettera era, portanto, um meio de se representar uma obrigao oriunda de contrato de cmbio e um documento pelo qual o devedor desse contrato cumpria sua obrigao por meio de um terceiro, chamado sacado. A letra possui trs sujeitos originrios e necessrios: o sacador aquele que d a ordem de pagamento; o sacado o destinatrio da ordem; e o tomador o beneficirio da ordem. So originrios, pois esto presentes na origem do ttulo, e no como figuras eventuais e sucessivas (ex.: endossante, avalista e aceitante surgem posteriormente criao do ttulo); e so necessrios, porque no h letra de cmbio sem os trs sujeitos. A letra de cmbio, no perodo italiano, s era sacada para adimplemento de contrato de cmbio. 2.2. Perodo francs No perodo francs, a letra de cmbio deixa de ter vinculao necessria com o contrato de cmbio (podendo advir de outros contratos), mas continua a ter relao com o
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E mais dois ingressos pra ver o jogo da Internazionale contra o Milan. Assim como anotaes de aulas de Direito Comercial II em caderno.
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negcio jurdico causal, seja ele qual for104. A letra de cmbio, assim, pressupe uma relao jurdica entre sacador e sacado pela qual este acatar a ordem daquele da mesma forma que o cheque pressupe um contrato de conta corrente entre o emitente e o banco (e por conta dele que o banco pagar o cheque). A letra, todavia, continuava sendo um meio de pagamento, pois tinha como pressuposto necessrio o acatamento do sacado ordem do sacador. Era decorrente de uma relao jurdica anterior (compra e venda, prestao de servio, cmbio etc.), e dependia da existncia de uma obrigao do sacado para com o sacador. 2.3. Perodo alemo no perodo alemo que se consolida o princpio da abstrao, e o Direito Cambirio se forma nos moldes da principiologia que existe hoje. A abstrao se manifesta pela inexistncia de vinculao entre a relao jurdica sacador/sacado e o ttulo; pode a relao at existir, como na maioria das vezes h, mas esse fato indiferente ao Direito Cambirio isto , no interfere no regime jurdico da letra de cmbio. Na letra de cmbio, o saque , diretamente, uma ordem, e, indiretamente, uma promessa de pagamento e essa a razo por que o tomador aceita o ttulo (pois pode o sacado no pagar, j que no obrigado por lei a fazer isso, e no se pressupe a existncia de relao entre ele e o sacador). No h obrigao do sacado por dois motivos: a) o princpio da abstrao e b) inexistncia de fonte de obrigao (lei, ato ilcito ou declarao de vontade); no h declarao cambial alguma do sacado presente na letra de cmbio quando de sua criao. A letra, ento, apresentada ao sacado, geralmente, antes do vencimento, para que o destinatrio da ordem decida se ir ou no aceit-la. Em havendo assinatura sua no anverso do ttulo, estabelece-se a declarao cambial do aceite; o sacado passa a ser, por conta da declarao no ttulo105, o aceitante, obrigado direto em face do tomador. Simplesmente contra o sacado, no h pretenso alguma em face dele com base no ttulo (embora possa haver, no mbito do direito comum, com base num contrato, por exemplo106). Para o Direito Cambirio, se o sacado pagou (cumpriu a ordem), o ttulo morreu, mas no interessam nem influem nas obrigaes cambiais as mil e uma razes possveis pelas quais se aceitou a letra.
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Ouviu, Ronaldo? Repetindo: NO T-TO-LO! Toda declarao cambial deve ser realizada NO T-TO-LO!.
H, tambm, conforme os conhecimentos otvio-augsticos, contratos entre bancos para aceites recprocos de letras de cmbio; depois, faz-se a compensao entre eles mas tudo isso no interfere no ttulo.
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Aula n. 13
26 de abril de 2008
LETRA DE CMBIO: REQUISITOS

SUMRIO: 1. Formalismo cambial. 2. A letra de cmbio no brasil. 3. Requisitos em espcie.
1. FORMALISMO CAMBIAL Para que um suporte material qualquer107 seja considerado uma letra de cmbio, e regulado pelo Direito Cambirio, h que se atender a alguns requisitos, decorrentes do formalismo cambial. O ordenamento jurdico relativo aos ttulos de crdito avesso a exigncias de solenidade (para que a circulao seja rpida e segura108), definindo regras simples e em nmero limitado para as declaraes cambiais. So poucas as regras, mas devem ser obedecidas com rigor qualquer vcio ou falta de um dos requisitos essenciais suscitar a invalidade ou a ineficcia do ttulo, embora haja requisitos eventuais, aos quais a lei admite supresso. Pode um ttulo ser emitido sem que todos os seus elementos estejam presentes, por exemplo, uma nota promissria simplesmente assinada, mas sem o valor definido. Trata-se de ttulo em branco (ou com clusula de preenchimento109), emitido quando no h condies de preench-lo no momento de sua criao. Por exemplo, num contrato de abertura de crdito, estabelece-se um limite, que o cliente do banco (ou dos funcionrios danarinos do Ibi) pode ou no utiliz-lo por completo como ocorre no cheque especial; utilizando-se o crdito, se formar o contrato de mtuo, e o cliente ser obrigado a restituir o valor emprestado110. Enquanto a obrigao no se torna lquida (ou seja, enquanto o valor devido ainda no foi computado), pode o devedor emitir ao banco uma nota promissria em branco, a ser preenchida pelo credor com o saldo devedor apurado pela forma prevista no contrato (a clusula de preenchimento), para adimplir sua futura obrigao. O negcio vlido, pois no se estabelece vantagem alguma para o credor do ttulo, j que cabero a ele a incumbncia e a responsabilidade de preencher o ttulo conforme o que foi definido pelas partes. Contudo, se o devedor alegar erro no ato de preenchimento feito pelo credor, pode este ter que provar a veracidade do valor constante no ttulo o que no aconteceria se a tarefa ficasse por conta do devedor. Porm a discusso estar embasada no contrato, pois tudo o que consta no ttulo presume-se verdadeiro. Alguns requisitos podem ser supridos, posteriormente, quando a lei prev expressamente ou, pelo credor, quando o ttulo for apresentado. Por exemplo, o cheque, a partir de determinado valor, deve ser nominativo. Se, no entanto, o ttulo circulou ao portador, pode o ltimo proprietrio escrever seu nome, tornando o ttulo nominativo, sem
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No me lembre da jaqueta rasgada do soldado escrita com sangue, pois eu vomitei recentemente.
E eficiente! E dinmica! E automtica! E qualquer outra coisa mais que parea um dueto de Warren Buffet com Max Gehringer. Haja ouvido!
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Ouvi dizer que foi muito usada pela Mulher Melancia. Ser mesmo? E no encontrar os mesmos atendentes do Ibi com a velha cara feliz e sorridente.
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que haja defeito cambial. A presuno, todavia, continuar a ser de que o nome do tomador foi definido quando da emisso do cheque. Todo ttulo emitido com valor em branco admite contestao judicial, o que leva a concluir que a clusula de preenchimento, assim como a m-f do adquirente do ttulo, uma forma de oponibilidade das excees pessoais a terceiros, havendo quebra da autonomia do direito adquirido pela translao da propriedade do ttulo. No entanto, deve constar no documento essa circunstncia especial de emisso do ttulo sem o valor, que dever ser preenchido sob determinadas condies. 2. A LETRA DE CMBIO NO BRASIL Antes da Lei Saraiva (Decreto-lei n. 2.044/1908), a letra de cmbio era regulada pelo Cdigo Comercial de 1850, e imperava o sistema francs, que tinha como pressuposto uma relao obrigacional entre sacador e sacado (assim como o cheque hoje em dia, como ttulo causal). Com a Lei Saraiva, diploma muito elogiado pela sua conciso e pela sua perfeio tcnica, o Brasil passa do sistema francs para o alemo, tornando a letra de cmbio um ttulo abstrato. Essa mesma lei disciplinava, tambm, a nota promissria, sendo entendida, assim, como fonte dos princpios gerais do Direito Cambirio. Posteriormente, na dcada de 40, o Brasil subscreveu uma conveno internacional, a Lei Uniforme de Genebra, que foi incorporada pelo direito positivo interno pelo Decreto n. 57.663/66111, substituindo a Lei Saraiva enquanto regramento especfico da letra de cmbio e da nota promissria, e enquanto fonte subsidiria das normas relativas aos ttulos de crdito112. No entanto, no se pode afirmar que o decreto que incorporou ao ordenamento jurdico brasileiro a Lei Uniforme de Genebra revogou a Lei Saraiva, pois h alguns pontos regulados por esta que no o foram por aquela assim, h alguns dispositivos do Decreto-lei n. 2.044/1908 ainda em vigor. Idntica situao ocorreu com o cheque houve uma conveno internacional subscrita pelo Brasil. Todavia, tempos depois, o pas editou uma lei ordinria em matria de cheque, que revogou, no plano interno, a aplicabilidade da conveno, embora reproduza boa parte de seu texto. O Decreto-lei n. 57.663/66 consagra em seu texto o seguinte:
Havendo o Governo brasileiro, por nota da Legao em Berna, datada de 26 de agosto de 1942, ao secretrio-geral da Liga das Naes, aderido s seguintes Convenes assinadas em Genebra, a 07 de junho de 1930: 1) Conveno para adoo de uma Lei Uniforme sobre letras de cmbio e notas promissrias, anexos e protocolo, com reservas aos arts. 2, 3, 5, 6, 7, 9, 10, 13, 15, 16, 17, 19 e 20 do Anexo II;
O texto legal define que, para se aplicar alguma norma do texto principal (ex.: requisitos da letra de cmbio), devem-se buscar quais artigos do Anexo II o Brasil fez reservas fazer reserva=adotar expressamente , a fim de se verificar a existncia ou no de disposio diferente. Caso haja, prevalece o texto do Anexo II.
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No tenho certeza se o nmero assim to grande mesmo. , mas hoje essa funo no do Cdigo Civil? A sugesto do momento a de luta de leis na lama.
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3. REQUISITOS EM ESPCIE Os requisitos da letra de cmbio esto elencados no Anexo I:

Artigo 1 A letra contm: 1) a palavra letra inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redao desse ttulo; 2) o mandado puro e simples de pagar uma quantia determinada; 3) o nome daquele que deve pagar (sacado); 4) a poca do pagamento; 5) a indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento; 6) o nome da pessoa a quem ou ordem de quem de quem deve ser paga; 7) a indicao da data em que, e do lugar onde a letra passada; 8) a assinatura de quem passa a letra (sacador).
O primeiro requisito a denominao113, a expresso letra de cmbio, ou, simplesmente, letra, sem a qual o documento no se torna um ttulo de crdito. O segundo o mandado puro e simples, referente ordem de pagamento. Puro e simples quer dizer que no comporta condio, somente termo. O nome da pessoa que deve pagar o do sacado. O sexto requisito do texto legal (nome do tomador) define que a letra de cmbio circula mediante endosso114. Deve conter, tambm, a assinatura do sacador (quem emite a letra), data do pagamento do vencimento do ttulo (em no havendo, a lei supre, considerando-o vista, ou seja, quando apresentado) , lugar do pagamento (se o documento for silente, considera-se o local escrito ao lado do nome do sacado; se no houver qualquer indicao, ser o domiclio do sacado) e lugar da emisso qualquer indicao ao lado do nome do sacador. Todos os requisitos exigidos podem ser preenchidos pelo tomador quando da apresentao (podendo haver alguma discusso se o ttulo foi emitido, expressamente, em branco), at mesmo a denominao, exceto um: a assinatura do sacador. Parte do formalismo cambial se d na aparncia do ttulo. Por exemplo, Ronaldo recebeu um ttulo que foi passado a Carla (nominativo a ela); para que Ronaldo seja proprietrio do ttulo, necessrio que Carla endosse (assine o documento, indicando endosso em preto ou no endosso em branco o nome do endossatrio). No entanto, se Ronaldo resolver endossar a Andria, como ela saber se a assinatura de Carla verdadeira? O que interessa, nesse ttulo, a presena de uma assinatura atribuvel a ela, e que a cadeia de endosso esteja formalmente correta115 Carla recebeu o ttulo, endossou a Ronaldo, que endossou a Andria. Se uma das assinaturas for falsificada (at mesmo a do sacador, que criou o ttulo), tal fato irrelevante para o Direito Cambirio. O que no pode haver a transmisso do ttulo diretamente a Ronaldo sem a assinatura de Carla (pois o ttulo era nominativo a ela).
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Ou, no popular,
Somente se contiver o ttulo a meno proibido endosso pois o regime padro prev a possibilidade dessa declarao , o ttulo ser transferido conforme as regras do direito comum (cesso de crdito). A propsito, se a cadeia for muito grande, pode-se colar um pedao de papel no ttulo para conter as novas declaraes cambiais.
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J se houver a inexistncia da assinatura do sacador, o ttulo no existe todas as declaraes cambiais posteriores (endosso, aval, aceite etc.) so invlidas.
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LETRA DE CMBIO: SAQUE

SUMRIO: 1. Conceito. 2. Saque por conta de terceiro. 3. Requisitos. 4. Criao e emisso.
Como j explicitado anteriormente, nesta parte do curso esto sendo estudados os ttulos de crdito em espcie. Dentro da estrutura da letra de cmbio sero abordadas as declaraes cambiais, por ser o ttulo mais rico nesse aspecto. A partir dela, sero dadas as noes de saque, endosso, aval, aceite, protesto e demais atos cambirios. Iniciar-se- pelo saque, a declarao que cria a letra de cmbio (assim como o cheque e a duplicata). Todo ttulo de crdito se cria por meio de uma declarao; na letra de cmbio e no cheque, tal declarao imediatamente ou expressamente uma ordem de pagamento e, mediatamente, ou implicitamente, uma promessa de pagamento. Assim, se o sacado no aceitar a ordem, o sacador dever pagar o ttulo. Na duplicata, h diferenas, pois a estrutura de trs sujeitos (sacador, sacado e tomador), presente na letra de cmbio e no cheque, entre outros ttulos, no existe, pois s h dois figurantes originrios, sacador e sacado. O beneficirio da ordem de pagamento, na letra de cmbio o tomador; na duplicata, o prprio sacador, que credor do sacado116. Dessa forma, h somente uma ordem, e no uma promessa de pagamento, porque: a) o sacado obrigado a aceitar a ordem; b) se no fosse, haveria a esquizofrenia de o sacador emitir uma ordem a si mesmo, pois no h outro beneficirio. 1. CONCEITO uma declarao cambiria117 que, formalmente vlida, apta a transformar um documento numa letra de cmbio. declarao originria, pois cria o ttulo (as demais declaraes aval, aceite, endosso etc. so sucessivas, realizadas depois de o ttulo j estar constitudo), e necessria, porque, sem o saque, no h que se falar em letra de cmbio, ao contrrio das demais declaraes, que so eventuais (no interferindo na existncia, na validade e na eficcia do titulo). A letra de cmbio existe sem endosso, aval ou aceite, jamais sem o saque. 2. SAQUE POR CONTA DE TERCEIRO uma questo que se pe no Direito Cambirio mais por conta do pragmatismo do que por rigor cientfico. O saque por conta de terceiro se estabelece quando, em funo de determinada relao jurdica obrigacional (crdito ou dbito) existente entre sacador e terceiro118, aquele saca um ttulo de crdito. Trata-se de um conceito pragmtico, uma vez que, essa circunstncia especial do saque em nada afetar a autonomia do direito adquirida
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Por haver, necessariamente, uma relao jurdica obrigacional entre sacador e sacado (que, alis, deve ser uma compra e venda mercantil ou um contrato de prestao de servio), a duplicata um ttulo causal, diferentemente da letra de cmbio, que abstrata na qual pode o sacado ignorar a ordem de pagamento. O professor alterna entre declarao cambial e declarao cambiria o tempo todo. Espero que uma das duas no esteja errada. O terceiro, aqui, qualquer um que no seja sacador, sacado ou tomador esse aqui no terceiro.
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com a circulao do ttulo. Para o Direito Cambirio, os direitos e deveres contidos no documento no so alterados pela relao contratual do sacador com terceiro, no produzindo qualquer efeito sobre a regulao jurdica do ttulo119 da mesma forma que ocorre com o possvel liame entre sacador e sacado numa letra de cmbio, que desprezado, por conta do princpio da abstrao (o qual, como estudado anteriormente, no incide sobre a duplicata e o cheque, ttulos causais). 3. REQUISITOS Para se criar o ttulo, tornando um documento uma letra de cmbio120 ou seja, para que o saque tenha a aptido de criar o ttulo necessrio que se observem os requisitos do ttulo a ser criado (ex.: denominao, valor, nomes do sacador e do sacado etc.) e a forma de supresso das ausncias (ex.: ttulo sem data de pagamento=ttulo vista; sem lugar do pagamento=domiclio do sacado), alm das questes relativas ao ttulo em branco e clusula de preenchimento. Todos eles so considerados como se tivessem sido lanados quando da criao do ttulo, mas podem ser preenchidos pelo ltimo beneficirio no momento da apresentao do documento exceto a assinatura do sacado, por razes juridicamente bvias121. As declaraes, como visto anteriormente, precisam ser formalmente vlidas. Caso uma delas seja falsa, esse fato no contaminar o ttulo, por causa do princpio da intangibilidade das nulidades das obrigaes cambirias. 4. CRIAO E EMISSO Criao e emisso dizem respeito ao ttulo de crdito, no ao saque; como este o ato que cria o ttulo, est se associando, aqui, essa questo, que diz respeito ao plano da eficcia. O ttulo no passa a produzir efeitos somente com a sua criao (com o seu saque), pois pode algum, observando os requisitos da letra de cmbio, e pondo-os num suporte material, guardar o documento na gaveta. Para ser eficaz, ento, o ttulo precisa entrar no trfico jurdico, ou seja, ser entregue ao seu primeiro credor momento em que se d a emisso do ttulo de crdito. H que se diferir, todavia, essa emisso daquela referente ao ttulo criado por meio de promessa de pagamento (ex.: nota promissria). Aqui, emisso a declarao originria e necessria que cria o ttulo a nota promissria no se cria por saque. Emisso, logo, a depender do caso, pode significar tanto a criao do ttulo, como a sua insero na esfera jurdica. A lei, s vezes, faz confuses mencionando emisso de letra de cmbio, referindose ao saque. Podem-se compreender, ento, pelo menos trs significados para o termo emisso: a) em sentido amplo, a criao de qualquer ttulo de crdito, independentemente se a declarao que o criou ordem ou promessa de pagamento;
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Se no produz efeito algum para o Direito Cambirio, por que que a gente est estudando isso? Resposta de Otvio Augutus: no sei. Qualquer problema que haja, no plano do contrato, dever ser resolvido por meio das normas do direito comum. Ou qualquer outro ttulo; todo o estudo dessa aula, em relao letra de cmbio, meramente exemplificativo, podendo ser aplicado aos demais ttulos de crdito, no que couber. Mas faticamente possveis, se voc um vigarista profissional.
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b) a insero do ttulo no trfico jurdico transmisso do ttulo ao seu primeiro credor; c) a declarao originria e necessria que cria os ttulos que consubstanciam somente122 uma promessa de pagamento.
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Deve-se lembrar que h contida a promessa de pagamento at mesmo nos ttulos ordinatrios, mas de forma indireta.
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LETRA DE CMBIO: ENDOSSO

SUMRIO: 1. Conceito. 1.1. Endosso pstumo. 2. Natureza jurdica. 3. Local. 4. Efeitos. 5. Espcies. 5.1. Endosso em branco. 5.2. Endosso em preto. 5.3. Endosso-mandato. 5.4. Endosso-cauo.
1. CONCEITO Endosso o meio de circulao de um ttulo de crdito sob as regras do Direito Cambirio. J foi visto que esse ramo do ordenamento jurdico tem o fim precpuo de regular a circulao de direitos de forma diversa daquela operada pelo direito comum (cesso de crdito), especialmente pela implementao do princpio da inoponibilidade das excees pesoais ao terceiro de boa-f, uma manifestao da autonomia do direito do adquirente do ttulo. A circulao autnoma desse direito se d por meio do endosso. Se fosse possvel hierarquizar as declaraes cambiais, Otvio Augustus poria o endosso em primeiro lugar, como a mais importante, justamente por operacionalizar o objeto do Direito Cambirio um regime peculiar de transferncia de direito creditcio. Sintetizando o conceito de endosso, tem-se que este o meio de transferncia do ttulo de crdito, bem como do direito nele contido, sob as regras prprias do Direito Cambirio. importante frisar a parte final desse conceito, uma vez que o ttulo pode ser transferido por meio de cesso de crdito, em caso de ttulo nominativo no ordem (que no intransmissvel, apenas insuscetvel de endosso), e ttulo j protestado. 1.1. Endosso pstumo Endosso pstumo aquele realizado aps o vencimento do ttulo. Havia discusso doutrinria a respeito de ser o ato de transferncia do ttulo, nessas circunstncias, ser disciplinado pelas regras do endosso ou por aquelas relativas cesso de crdito os atos cambirios so feitos, geralmente, antes do vencimento do ttulo. Esse dilema suscita, ainda, uma questo preliminar: pode um ttulo ser transferido aps o seu vencimento? Hoje no h mais controvrsias, pois h determinao legal que considera o endosso como tal mesmo aps o vencimento do ttulo. S ser a transferncia uma cesso de crdito, se esta for feita aps o protesto do documento ou seja, do no-pagamento em face do vencimento do ttulo; h cesso de crdito ainda que conste no ttulo o termo endosso. A transferncia do direito contido num ttulo de crdito, logo, no realizada exclusivamente pelo endosso, mas por meio dele somente que se garante a autonomia do direito do adquirente do ttulo, bem como os demais efeitos dos princpios do Direito Cambirio. 2. NATUREZA JURDICA Assim como qualquer declarao cambial (aval, aceite, saque, emisso), um ato jurdico unilateral; o endosso entra no plano da existncia e da eficcia somente com a declarao de vontade de uma pessoa. diferente da cesso, que ato bilateral no plano da formao na execuo e das contraprestaes, pode ser unilateral (se gratuita, gerando aproveitamento econmico somente para o cessionrio).
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Outra caracterstica do endosso, e das demais declaraes cambiais, a necessidade da forma escrita. decorrncia do princpio da literalidade, j abordado anteriormente. Na viso de Otvio Augustus, ttulo de crdito como vinho, quanto mais velho melhor. A idade do ttulo no se refere ao aspecto temporal, mas sim sua circulao. Quanto mais vezes o ttulo circulou, mais coobrigados se formaram na cadeia de regresso pois as declaraes cambiais que geram obrigaes se sobrepem: quando entra um coobrigado no ttulo, outro no sai. Por exemplo, a letra de cmbio nasce com apenas um obrigado, o sacador (pois o seu saque , tambm, uma promessa de pagamento indireta); no momento em que a letra recebe o seu primeiro endosso, surge o segundo coobrigado; sendo avalizada, endossada novamente, aceita pelo sacado, a lgica a mesma: no h substituio123. Antes mesmo de o princpio da literalidade estabelecer que o endosso deve constar no ttulo124, ele deve se revestir da forma escrita. S que isso no basta para o Direito Cambirio, preciso que, conforme aquele princpio, esteja no documento que incorpora o direito creditcio, e no em crtula parte. No possvel se fazer uma declarao de transferncia de um ttulo por um documento apartado (esse ato pode at valer no mbito do direito comum), pois, sob o ponto de vista do Direito Cambirio, tal endosso inexistente (assim como as demais declaraes cambirias). 3. LOCAL O local prprio para se realizar a declarao cambial do endosso o verso do ttulo. prprio, pois est previsto como regra na legislao, e, tambm, por ser o local onde a mera assinatura do proprietrio (tomador e endossatrio, no caso de ttulos ordem; ttulos ao portador circulam pela tradio, no por endosso), sem qualquer outra meno, nem mesmo o nome do beneficirio, funciona como endosso. Contudo, o endosso pode ser prestado no anverso (frente) do ttulo. Mas, nesse caso, necessrio identificar essa declarao, j que a simples assinatura nesse local (at mesmo a do proprietrio do ttulo125) deve ser interpretada como aval. A identificao, no anverso, deve constar de uma expresso que mencione que a declarao tem efeito de transferncia: endosso, transfiro a ..., pague-se a .... Isso uma aspecto importante, pois no decorre de lgica pura e simples; se o tomador assinou o ttulo, logicamente, poder-se-ia inferir que ele o endossou. Mas, no Direito Cambirio, conforme o princpio da literalidade, no bem assim que ocorre; em no havendo identificao, a assinatura ser interpretada como sendo a declarao que tem aquele local como prprio para a sua realizao (se no verso, pelo proprietrio, endosso; se no anverso, aval).
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Nem no BOPE, pois no d pra pedir pra sair. NO T-TO-LO!
Mas proprietrio e avalista ao mesmo tempo? Esse cara no faz mais nada na vida a no ser ficar assinando ttulos de crdito? Segundo Otvio Augustus, no gera variao nas regras o fato de os figurantes do ttulo serem a mesma pessoa. Ex.: Pedro saca em favor de si mesmo uma letra de cmbio. Ele ter sua figurao no ttulo regulada tanto como sacador quanto como tomador; a coincidncia no altera os direitos e obrigaes de Pedro decorrentes de cada um dos papis so como pessoas distintas. Se algum exercer qualquer direito contra o sacador ou tomador, no se alteram as situaes jurdicas da mesma pessoa como outro figurante do ttulo da mesma forma, se o sacado aceitar o ttulo.
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4. EFEITOS O primeiro e principal efeito do endosso a transferncia da propriedade do ttulo, bem como do respectivo direito nele incorporado. O segundo a garantia, pelo endossante, do pagamento do ttulo de maneira semelhante a um aval. Nesse ltimo contexto, ambas as declaraes se equivalem quanto formao uma coobrigao. Essa garantia , comumente, desdobrada em: a) garantias veritas, bonitas126 ou da verdade aquele que transfere o ttulo garante a veracidade das declaraes cambiais j contidas nele, mas no plano da regularidade formal, aparente. Perante o endossatrio imediato, assim como os que o sucederem como figurantes da relao cambiria, o endossante no pode alegar qualquer irregularidade anterior ao seu endosso. Mas essa garantia s se opera em relao ao endossante; se o saque foi realizado por meio de assinatura falsa, o sacador no pode ser responsabilizado por conta da declarao do endossante. uma garantia implcita (o endossante no escreve presto a garantia veritas), pois decorre, necessariamente, do endosso. b) garantia do pagamento ou solidariedade cambial A solidariedade cambial diferente daquela do direito comum. H coincidncia quanto situao jurdica de mais de um obrigado ser responsvel pela dvida inteira, podendo o credor exigir o pagamento integral de qual ou quais deles quiser. Todavia, a solidariedade cambial tem um aspecto importantssimo, muito vinculado sua essncia, que uma questo geogrfica, de local em que o sujeito figura no ttulo a depender de sua posio na cadeia de regresso, algum pode ou no ser obrigado em face de outrem. Na solidariedade comum, no h relativizao da obrigao. A questo geogrfica refere-se ao caminho percorrido pelo ttulo o ttulo vai, quando circula, at chegar ao sacado, e quando este no paga o seu valor, o ttulo volta. Quando volta, surge o direito de regresso, exercido contra os coobrigados indiretos. a garantia do pagamento pelo endossante que confere circulao rpida ao ttulo. No caminho percorrido pelo ttulo, h obrigados diretos e obrigados indiretos. O que caracteriza o obrigado direto a possibilidade de o ttulo lhe ser exigido independentemente de qualquer fato atribudo a outrem; j o indireto s paga se o direto no fez. Por exemplo, o aceitante (anteriormente sacado, que, com o aceite, passou a ser obrigado pelo pagamento da letra) deve pagar o ttulo, no dia do vencimento. por isso que, para se executar um obrigado direto (aceitante na letra de cmbio, emitente na nota promissria), no se faz necessrio o protesto. Ao contrrio do que se diz (e da prpria lei), o protesto no prova o inadimplemento da obrigao, ou seja, dbito127; a rigor, prova-se que o ttulo foi apresentado para determinado sujeito, que no pagou (protesto por falta de pagamento), no aceitou (protesto por falta de aceite do sacado) ou no devolveu (protesto por falta de devoluo, exclusivo da duplicata). por meio do protesto que o proprietrio do ttulo pode exercer o seu direito em face dos obrigados indiretos ou de regresso (inclusive o sacador) pois necessrio se provar que o documento foi apresentado (que o ttulo foi), mas no foi pago, aceito ou devolvido. J para o obrigado direto, no necessria essa formalidade ou ele paga ou no paga; no possvel
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Pronunciem bnitas (vem de bom, garantir que o ttulo seja vlido). Esse assunto no bonito. Assim, se voc tem protestados 516 cheques, pode dizer que tudo mentira e que voc no deve nada.
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se atribuir uma situao a terceiro, que requer prova; dispensa-se, logo, o protesto para se exigir o pagamento do emitente da nota promissria ou do aceitante da letra de cmbio. Aps o vencimento, no pode o obrigado direto do ttulo protestado alegar que no pagou porque no foi procurado128 afinal, o protesto prova justamente o contrrio. No protesto, o devedor intimado, contra o proprietrio do ttulo, a, em 72 horas, justificar as razes do no-pagamento, do no-aceite ou da no-devoluo (no caso de duplicata), ou a pagar a dvida. Se, antes da sua lavratura, o obrigado direto pagou em cartrio, extingue-se o protesto.
Tomadora/ Endossante 1 SACADOR Endossatria 1/Endossante 2 Endossatria 2/Endossante 3 Endossatrio 3/Proprietrio atual SACADO
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--CELEBRIDADES COOBRIGADAS
Se Crazy Frog aceita o ttulo, se torna um obrigado direto. Chris Brown, pode, dessa forma, exigir dele, sem protesto, o pagamento. Caso ele no pague (ou ainda, se no tivesse aceitado o ttulo), poder exercer o seu direito de regresso contra Avril Lavigne, Beyonc, Britney Spears e Lil Wayne (sacador), por lhe serem anteriores na cadeia de circulao do ttulo. Todavia, o direito a ser exercido contra Britney Spears no existe por conta de ela ter figurado como tomadora (pois o tomador no tem obrigaes), mas como primeiro endossante. H solidariedade entre as celebridades, uma vez que o proprietrio do ttulo poder exigir o pagamento do ttulo, na sua totalidade, em face de qualquer uma delas. Se Chris Brown cobrou de Beyonc, e ela pagou o valor integral do ttulo, poder esta exercer seu direito regressivo contra Britney Spears e Lil Wayne, jamais contra Avril Lavigne, pois esta est frente na cadeia de circulao. Em havendo cobrana diretamente contra Lil Wayne, com o devido pagamento, todos se desoneram. Como sempre, quem paga, sub-roga-se nos direitos do ttulo, e fica com o documento se houver, simplesmente, a quitao num documento separado, havendo nova circulao (o ttulo circula indo e vindo), pode algum ser obrigado, com base no ttulo, a pag-lo duas vezes , at que ele volte s mos do sacador129. J Crazy Frog (sacado), se pagar o ttulo, no poder se voltar contra Lil Wayne, pois o ttulo se extinguiu com o cumprimento da ordem. Os motivos para se acatar a ordem no interessam ao Direito Cambirio pode ser o adimplemento de obrigao de direito comum, uma ajuda humanitria, ou at uma mdia, j que Crazy Frog pode ser f de rap. Outra questo a possibilidade de o proprietrio do ttulo exigir o pagamento, aps o protesto, diretamente do sacador. Este (como nenhum outro na cadeia de circulao) no
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E, muito menos, exigir perdas e danos por conta de protesto feito nessas condies. A ritualstica do protesto no d azo a iniqidade por parte do proprietrio do ttulo. Ou se perca numa chuva desgraada.
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tem qualquer benefcio de ordem (de exigir que o direito de regresso seja exercido contra o endossante direto, por exemplo), j que sua responsabilidade no subsidiria130. 5. ESPCIES 5.1. Endosso em branco aquele realizado sem que haja identificao do endossatrio. H a transferncia do ttulo com a mera assinatura do endossante no verso do documento. 5.2. Endosso em preto o endosso que identifica o endossatrio, seja no verso, seja no anverso. Em qualquer das hipteses, necessria a assinatura do endossante complementada com a expresso pague-se a ..., transfiro a ..., seguida do nome do endossatrio. J foi abordado anteriormente que o endosso, no verso, no precisa ser identificado como tal131; no anverso, so necessrias aquelas mesmas expresses, mesmo no endosso em branco, mas em o nome do endossatrio (pague-se, transfiro, endosso). Logo, todo endosso em preto acaba por ser uma declarao identificada, seja no verso, seja no anverso. Com o endosso em preto, o ttulo que era nominativo ordem132, continua nominativo. Com o endosso em branco, o ttulo se torna ao portador. O endosso em branco, dessa forma um meio de se evadir da responsabilidade solidria. Se Ronaldo endossa em branco uma letra de cmbio a Carla, esta, para transferir o ttulo novamente, bastar realizar a tradio. Assim, se o ttulo voltar, Carla no poder ser compelida a pagar o valor monetrio correspondente, uma vez que no realizou declarao cambial alguma. Economicamente, a operao de Carla foi a mesma de Ronaldo, mas, juridicamente, possui diferenas significativas, uma vez que Carla no se torna coobrigada de regresso, diferentemente de Ronaldo, que assinou a letra. O ttulo pode fazer o caminho inverso: voltar a ser nominativo. No mesmo exemplo, a letra nasceu nominativa a Ronaldo, que endossou em branco a Carla. O ttulo, ento, circula ao portador133. Mas pode o atual proprietrio endossar em preto, tornado a letra de cmbio novamente nominativa e esse endossante ser um coobrigado indireto. 5.3. Endosso-mandato Nessa modalidade de endosso, algum confere a outrem a legitimidade para o exerccio do direito do ttulo, sem, no entanto, transferir-lhe a propriedade. O endosso, por natureza, implica a translao da propriedade do ttulo; j o endosso-mandato no tem o mesmo efeito: o mandante apenas confere ao mandatrio poderes de legitimao para se exigir o pagamento do ttulo. O endosso-mandato muito til aos servios de cobrana (bancria ou no), em que o dinheiro pago, descontada a comisso, ser entregue quele que legitimou o cobrador no exerccio daquela prerrogativa.
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importante ressaltar que a solidariedade cambial no se aplica somente ao endossante; diz respeito a todos os coobrigados cambirios. S pra registrar uma curiosidade intil, endosso vem de in dorso, ou seja, nas costas, no verso do ttulo. Ttulos nominativos puros no so suscetveis de transmisso por meio de endosso, somente por meio de cesso.
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necessrio cautela quanto aos ttulos ao portador, porque, se voc perdeu, j elvis. H a ao de anulao de ttulo ao portador por conta de extravio, caso a burrice j tenha sido feita.
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H, aqui, uma das discusses mais interessantes do Direito Privado134, embora poucos autores faam a ressalva: o endosso-mandato no um mandato, mas um ato unilateral de legitimao, por meio de declarao no ttulo, enquanto o mandato, per si, um contrato (negcio jurdico bilateral). A nomenclatura mais adequada, pra Otvio Augustus, seria endosso apenas para legitimao. No entanto, aplicam-se, naquilo que couber, as regras do mandato s relaes endossante-mandante/endossatrio-mandatrio. 5.4. Endosso-cauo O endosso-cauo tambm uma modalidade de endosso de legitimao, mas a sua finalidade no simplesmente legitimar o exerccio do direito contido no ttulo, mas tambm conferir ao endossatrio a posse do documento enquanto objeto de uma garantia de cumprimento de obrigao determinada. Por exemplo, A se obriga a dar 10.000 reais a B, e presta cauo por meio de uma letra de cmbio de mesmo valor. Se A no legitima B no exerccio do direito do ttulo, a cauo se torna vazia, ineficaz, pois no poder B receber o valor da letra uma vez que esta est nominativa a outrem. No um endosso ordinrio, j que a propriedade do ttulo no foi transferida o que s ocorrer quando o credor executar aquela garantia; a propriedade, ento, ser transmitida pela execuo, no por endosso.
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A discusso mais interessante de nmero 3.814.
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LETRA DE CMBIO: AVAL

SUMRIO: 1. Conceito. 1.1. Aval x Fiana. 1.2. Aval em branco e aval em preto. 1.3. Acessoriedade formal. 1.4. Local. 1.5. Aval parcial. 1.6. Simultaneidade e Sucessividade do aval. 1.7. Direito do avalista.
1. CONCEITO Aval uma declarao cambial que tem como nica finalidade a garantia do pagamento do ttulo de crdito. O avalista comparece no ttulo apenas para prestar essa garantia. 1.1. Aval x Fiana As diferenas entre aval e fiana se do na mesma intensidade da distino de endosso para cesso de crdito. Fiana e cesso so contratos, aval e endosso so declaraes cambiais, e por isso, unilaterais. A obrigao do fiador perante o afianado acessria135; inexistente, nula ou ineficaz a obrigao deste, de igual carter ser a daquele136. No aval, a obrigao do avalista autnoma; inexistente, nula ou ineficaz a obrigao do avalizado, ainda assim subsistir a obrigao do avalista decorrncia do princpio da intangibilidade das nulidades das obrigaes cambirias. Outra questo interessante na distino entre aval e fiana a seguinte: h enunciado legal o qual estabelece que o avalista obrigado da mesma maneira que o avalizado. Poderse-ia inferir que vcios relativos obrigao deste contaminariam a obrigao daquele mas no isso que ocorre, graas ao princpio da autonomia. A identidade das obrigaes de um e outro meramente geogrfica: o avalista (Mulher Mascarada) ocupa, na cadeia de regresso, a mesma posio do avalizado (Avril Lavigne).
Tomadora/ Endossante 1 SACADOR Endossatria 1/Endossante 2 Endossatria 2/Endossante 3 Endossatrio 3/Proprietrio atual SACADO
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--CELEBRIDADES COOBRIGADAS
AVALISTA
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A sala bradou que a fiana era, por natureza, subsidiria, mas o professor disse que no pode-se convencionar o contrrio. Para ele, natureza tem a ver com atributos essenciais, provenientes de discricionariedade legal a fiana pode ser subsidiria (com benefcio de ordem) ou solidria.
Elder demonstrou o contrrio: em se tratando de incapacidade do afianado, s a fiana atrelada a um mtuo nula em decorrncia da nulidade da obrigao do incapaz. Na fiana, em se tratando de incapacidade, a regra tambm a da intangibilidade das nulidades das obrigaes. Quem quer comprar um cdigo de Tepedino pra Otvio Augustus?
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1.2. Aval em branco e aval em preto O aval, assim como o endosso, pode ser em branco ou em preto. Se o avalista no identificar quem est sendo avalizado (em branco), a Lei Uniforme de Genebra supre a ausncia: o avalizado o sacador. No diagrama anterior, Chris Brown, conforme a regra geral, caso o ttulo no seja pago, poder exigir o cumprimento da obrigao de qualquer um que lhe seja anterior na cadeia de regresso. Caso Beyonc tenha pagado a dvida, ela s poder exercer seu direito de regresso em face de Britney Spears e Lil Wayne jamais contra Avril Lavigne e sua avalista, a Mulher Mascarada, que realizou aval em preto e ocupa a mesma posio geogrfica que sua avalizada. Todo esse fenmeno de sub-rogao e substituio de credores no ocorre na fiana, uma vez que no inerente ao seu crdito a circulao, e, surgindo um novo credor, a fiana no subsiste (s se houver expressa anuncia do fiador). 1.3. Acessoriedade formal Se, em substncia, a obrigao cambiria do avalista autnoma, ou seja, imune s nulidades da obrigao do avalizado, no plano formal, h total acessoriedade. A obrigao tem que, formalmente, existir para que possa ser avalizada preciso que haja uma declarao cambial formalmente vlida (aceite, endosso, saque, emisso). Refere-se a acessoriedade aparncia; o aval existe se constar no ttulo uma assinatura atribuvel ao avalizado decorrente de uma declarao cambial ainda que a assinatura seja falsificada (e, substancialmente, inexistente). Assim, em no havendo qualquer declarao suscetvel de aval, no h obrigao por parte do avalista (ex.: avalizo Crazy Frog que no aceitou). necessrio diferir, portanto, a autonomia substancial (intangibilidade das nulidades das obrigaes cambirias) do aval da acessoriedade formal. No aval em branco, basta um saque vlido para que a obrigao do avalista tenha existncia no Direito Cambirio. No aval em preto, se o avalizado no prestou a declarao cambial de maneira correta, ou no a fez, no h qualquer aval. Na verdade, o avalista no se responsabiliza pela obrigao do avalizado, especificamente, mas pelo pagamento do ttulo. A necessidade de se identificar quem o avalizado se refere posio geogrfica na cadeia de regresso (como visto anteriormente). S quem pode exigir do avalista o pagamento quem pode exigir, tambm, do avalizado, por ambos serem anteriores ao credor na cadeia de circulao do ttulo. Havendo um aval em branco apenas, como saber se a acessoriedade formal foi satisfeita? A resposta est nas regras de supresso das ausncias na letra de cmbio, o aval em branco dado ao sacador; duas assinaturas soltas no anverso so dois avais ao sacador. 1.4. Local O local prprio, no ttulo, para a declarao cambial do aval o seu anverso (frente). Uma mera assinatura configura o aval exceto a do sacado, que se torna um aceite. Pode ser realizado no verso, desde que identificado como tal aval, avalizo. 1.5. Aval parcial Diferentemente do endosso, possvel se conceber um aval parcial. O endosso, como transferncia de propriedade de um ttulo submetido s regras cambirias, conforme o
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princpio da incorporao, no pode ser transmitido parcialmente137 direito no pode ser exercido sem a posse do ttulo. J o aval pode ser parcial, uma vez que as obrigaes cambirias so divisveis; no ofenderia qualquer princpio do Direito Cambirio o fato de algum garantir o pagamento de somente metade do valor do ttulo. 1.6. Simultaneidade e sucessividade do aval Havia discusso doutrinria a respeito de, em havendo vrios avais em branco, reconhecer-se a sua simultaneidade ou a sucessividade. Se os avais forem sucessivos, um avaliza o outro A avaliza B, que avaliza C, que avaliza o endossante, sendo que todos eles assinaram no anverso do ttulo (e o endossante identificou sua declarao como tal); a ordem a seguir seria a das assinaturas. Formar-se-ia uma nova cadeia de regresso, exclusiva dos avalistas; um poderia exigir do outro o pagamento conforme sua posio geogrfica. Se os avais forem considerados simultneos, aplicam-se as regras da solidariedade do direito comum o avalista (A) que paga adquire a propriedade do ttulo, e pode exigir dos demais avalistas (B e C) o valor de suas quotas-partes. Essa discusso em nada altera as regras da cadeia de regresso em relao aos outros coobrigados, pois se refere apenas queles que prestaram aval a uma s pessoa138. A, pagando o ttulo, pode cobrar a totalidade do valor do ttulo daqueles que lhe so anteriores na cadeia de circulao. Hoje, essa discusso infrtil, j que a Lei Uniforme de Genebra esclarece as dvidas: no h aval do aval139, se todos eles forem em branco. O avalizado, nesses casos em que no ele identificado, sempre o sacador140. Pela Lei Saraiva (Lei n. 2.044/1908), a regra era a dos avais sucessivos. 1.7. Direito do avalista Esse tpico diz respeito apenas ao direito do avalista em relao ao avalizado. Em relao aos demais coobrigados, o direito do avalista estritamente cambirio, como se fosse do prprio avalizado, respeitando-se apenas a posio geogrfica de cada um na cadeia de regresso. Mas quando o avalista se volta contra o avalizado, se apresenta uma situao extracambiria; o Direito Cambirio no regula a obrigao do avalizado perante o avalista, somente a de ambos em face dos credores do ttulo. As normas aplicveis, so, portanto, de direito comum aquele que paga dvida alheia tem direito de exigir ressarcimento por meio do direito de regresso. por conta disso que o avalista no pode mover ao cambial contra o avalizado, embora possa exercer tal direito em face dos coobrigados que lhe so anteriores.
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Voc pode tentar rasgar um pedacinho, mas tenho dvidas se isso adiantaria. uma questo, para Otvio Augustus, intra-co-avalistas. Neologismo furioso. Se no me disserem o contrrio, aval do aval possvel. Tanto barulho por nada? Decepcionante. Se t a fim de zoar, avisa, p$%@#!
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LETRA DE CMBIO: ACEITE

SUMRIO: 1. Conceito. 2. Efeitos. 2.1. Clusula no-aceitvel. 3. Vencimento. 4. Histrico. 5. Forma e local. 6. Aceite em separado. 7. Aceite por interveno. 8. Aceite parcial. 9. Aceite modificado.
1. CONCEITO Aceite o ato cambirio que, implicitamente, veicula uma declarao por meio da qual o sacado acata a ordem de pagamento dada, no ttulo, pelo sacador. Cheques, bem como qualquer outro ttulo vista, no admitem aceite. 2. EFEITOS So dois os efeitos principais do aceite: a) o primeiro tornar o sacado aceitante, obrigado direto pelo pagamento do ttulo. No se pode dizer que o aceite torna o sacado obrigado, pois isso nunca ocorrer; s surge a obrigao quando o sacado passa a ter uma nova figurao na relao cambial a de aceitante; b) o segundo impedir o vencimento antecipado do ttulo. Quando o ttulo apresentado ao sacado, e h o aceite, o ttulo s vencer na data estampada em sua face. Uma letra emitida hoje, para ser paga daqui a seis meses, caso no seja aceita quando apresentada, tem o seu vencimento antecipado uma vez que no h sentido em esperar o decurso do tempo, uma vez que o sacado j se manifestou contrariamente ordem dada. Com o vencimento antecipado ou extraordinrio, pode o proprietrio do ttulo cobrar, desde j, o seu valor aos coobrigados indiretos ou de regresso. Toda apresentao do ttulo para aceite feita antes do vencimento. Chegado o dia do vencimento, o ttulo s poder ser apresentado para pagamento. por essa razo que cheque no comporta aceite (bem como uma letra de cmbio sem data de pagamento), uma vez que a ordem de pagamento nele contida vista, ou seja, vence o ttulo quando apresentado, visto. Ento, um ttulo emitido no dia 7 de junho, com data de vencimento em 15 de dezembro, s poder ser apresentado para aceite at o dia 14 de dezembro. possvel um ttulo j aceito continuar circulando, porm, s poder ser exigido o pagamento na data de vencimento. Juntando todas as declaraes cambiais vistas at agora, Otvio Augustus deu um exemplo de como uma s pessoa pode figurar em mais de um plo da relao cambial: uma pessoa saca uma letra de cmbio contra si, aceita e endossa. A mesma pessoa sacador, sacado, aceitante e endossante141; no entanto, deve-se lembrar que esse fato nada influi nos direitos e obrigaes decorrentes de cada plo pois so consideradas como pessoas distintas.
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Mas o professor falou que, nesse caso, seria mais fcil emitir uma promissria.
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2.1. Clusula no-aceitvel Inserindo-se essa clusula no documento, impede-se que, em no havendo aceite, ocorra o vencimento antecipado do ttulo142. 3. VENCIMENTO O vencimento ordinrio do ttulo pode se dar de quatro formas: a) vista o ttulo se torna exigvel quando apresentado. b) em dia certo (Ex.: 13 de junho143). c) em dias de vista estabelece-se um prazo para que, quando apresentado, o ttulo se torne exigvel. Por exemplo, uma letra que defina seu vencimento aos 30 dias de vista, s poder ser cobrada aps o decurso daquele prazo, a contar do seu aceite ou do seu protesto. d) em dias de data o ttulo se torna exigvel aps o decurso do prazo nele definido, a contar do saque ou da emisso144 ou de data pr-fixada. 4. HISTRICO O aceite passou a ser necessrio, para configurar a obrigao do destinatrio da ordem de pagamento contido na letra de cmbio, somente aps a sobrevinda do perodo alemo, quando o ttulo passou a ser abstrato ou seja, no pressupunha relao jurdica alguma entre sacador e sacado. Diante disso, o destinatrio da ordem de pagamento s poderia se obrigar caso desse uma declarao no ttulo no caso, o aceite. At o perodo francs, a letra tinha como pressuposto uma relao obrigacional entre sacador e sacado (este figurando como devedor). Quando se consolidou o princpio da abstrao, a relao entre sacador e sacado (embora possa haver, como, geralmente, h) se tornou absolutamente estranha e irrelevante para o Direito Cambirio145. 5. FORMA E LOCAL O aceite tem como local prprio o anverso (frente) do ttulo onde somente uma assinatura do sacado lhe torna aceitante. Pode ser realizado no verso, desde que a declarao seja identificada como tal aceito, por exemplo; a assinatura pura e simples, no verso, como se sabe, interpretada como endosso. Se a inteno do sacado, ao assinar no anverso a de avalizar, ele tambm deve identificar essa declarao. Caso isso no seja feito, o princpio da literalidade levar a inferir
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Olha, o professor falou que a clusula no-aceitvel no impede o aceite do sacado. S que, onde eu li, impede sim j que o ttulo s poder ser apresentado no vencimento. Com o ttulo vencido, no h mais aceite, s pagamento. O que que tem nessa data?
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Otvio Augustus acha essa uma classificao imbecil, pois a mesma coisa que vencimento em dia certo. Mas se voc tem uma obrigao para pagar exatamente daqui a 180 dias, e tem preguia de cont-los no calendrio, o vencimento em dias de data mais cmodo. Isso s vale para os ttulos abstratos. A duplicata, como ttulo causal exige uma compra e venda mercantil ou um contrato de prestao de servios como pressuposto.
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que o sacado aceitou a ordem. No poder o sacado alegar erro quanto a isso, pois o princpio da literalidade no perdoa ningum146. 6. ACEITE EM SEPARADO Conforme a teoria geral dos ttulos de crdito, e seus princpios da incorporao e da literalidade, no se poderia admitir aceite em separado. No entanto, se assim for feito, o credor que possuir o aceite em documento apartado poder sim exigir, conforme Otvio Augustus, o pagamento do ttulo. Se quem tinha o documento do aceite esqueceu dele ao transferir o ttulo por endosso, para o novo proprietrio, o ttulo no estar aceito147. 7. ACEITE POR INTERVENO o aceite dado por algum estranho relao cambiria. O aceite vincula a sua prpria pessoa e no o sacado; no o mesmo que um procurador aceitar o ttulo em nome do sacado. Demanda anuncia do proprietrio do ttulo, que, se no concordar com o aceite por interveno, causar o vencimento antecipado do ttulo e a possibilidade de se exigir o pagamento dos obrigados indiretos ou de regresso. Com o aceite por interveno, h um novo obrigado (direto); em no havendo pagamento por parte deste, s ser possvel a execuo do ttulo contra os demais coobrigados aps o seu vencimento, uma vez que o aceite foi prestado. Fica a critrio do proprietrio do ttulo avaliar o que melhor: mais um coobrigado ou a antecipao do vencimento. O porqu imediato de algum aceitar um ttulo por interveno , sempre, por qualquer motivo, impedir o vencimento antecipado do ttulo. 8. ACEITE PARCIAL o aceite que acata parcialmente a ordem do sacador. Por exemplo, numa letra de R$ 10.000,00, o sacado aceita pagar somente R$ 1.000,00 declarando o valor do seu aceite no ttulo (caso contrrio, o aceite total). Havendo aceite (e pagamento) parcial, h diminuio no valor do ttulo, e os demais coobrigados s podero ser executados, imediatamente (pois a quantia no aceita venceu antecipadamente), na parte que no foi paga aps o devido protesto por falta de aceite. A quantia aceita, se no paga de imediato, s vencer no prazo estampado no ttulo. Caso o aceitante parcial no pague, poder o proprietrio do ttulo exigir a totalidade do seu valor dos coobrigados indiretos ou de regresso. Para Fbio Ulhoa Coelho, o proprietrio do ttulo poderia exigir o seu valor integral dos coobrigados indiretos imediatamente aps o aceite parcial opinio diversa de Otvio Augustus, que acredita que isso s poder ocorrer em relao quantia no aceita (em relao totalidade, somente com o vencimento do ttulo por inteiro); quem paga essa quantia no fica com o ttulo, mas com um recibo, mas deve constar no corpo do ttulo pagamento parcial, que lhe reduzir o valor.
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Pera, mas erro no um defeito do ato jurdico? Se o professor falou que coao impede que algum se torne obrigado, por que o erro no tem o mesmo efeito? Algum pode me responder? Por via das dvidas, grampeie o aceite ao seu ttulo de crdito.
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9. ACEITE MODIFICADO o aceite que implica uma modificao nos termos da ordem que no o valor a modificao quanto a este gera o aceite parcial. As modificaes podem ocorrer quanto ao local ou data do pagamento, por exemplo. No entanto, o aceite modificado interpretado como recusa ordem do sacador, no sendo o proprietrio obrigado a anuir. Porm o aceitante que modifica os termos da ordem se vincula s suas modificaes. O ttulo, por no ter sido aceito, vence antecipadamente, podendo ser exigido imediatamente dos obrigados de regresso. Mas a obrigao do aceitante subsiste, nos seus termos (ex.: letra de cmbio que vence no dia 13 de junho, aceita no dia 12, porm modificada no vencimento 21 de junho. No dia 13, pode-se exigir o valor do ttulo do sacador, dos avalistas e dos endossatrios, mas do aceitante, somente no dia 21).
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NOTA PROMISSRIA
SUMRIO: 1. Direito positivo. 2. Histrico. 3. Conceito. 4. Requisitos. 5. Figurantes.
A nota promissria, segundo Otvio Augustus, tem regramento jurdico e caractersticas muito prximos dos da letra de cmbio. Assim, o estudo j feito at agora servir como base, sendo necessrias apenas algumas adaptaes. 1. DIREITO POSITIVO A nota promissria regulada, atualmente, pela Lei Uniforme de Genebra, incorporada ao direito brasileiro por meio do Decreto n. 57.663/66. Alguns resqucios da Lei Saraiva (Decreto-lei n. 2.044/1908) continuam, tambm, em vigor afinal, esse diploma foi apenas derrogado. A Lei Uniforme de Genebra dispensa, dentre seus quase oitenta artigos, apenas quatro para a nota promissria. Esse aspecto quantitativo um tanto distorcido; dentro do regramento da letra de cmbio, a LUG disciplina atos cambirios comuns aos demais ttulos de crdito (aval, endosso, aceite etc.) uma vez que funciona como fonte dos princpios gerais do Direito Cambirio , logo os vrios artigos referentes letra de cmbio aplicam-se subsidiariamente a outros ttulos, inclusive nota promissria. 2. HISTRICO Como visto anteriormente, a letra de cmbio se originou de dois documentos essenciais s operaes de cmbio trajectcio medievais: a cautio e a lettera (ou littera cambii). A primeira que representava a obrigao do subscritor perante o beneficirio caiu em desuso na evoluo da letra de cmbio, sendo o seu contedo absorvido pela ltima que se consubstanciava como uma ordem para que algum, em localidade diversa, pagasse a quantia devida, em outra moeda, ao beneficirio da cautio. Assim, comum se dizer que da lettera ou littera cambii surgiu a letra de cmbio moderna. Por outro lado, a cautio, e o seu contedo de representao de obrigao do subscritor e criador do ttulo, vista como o documento originrio da nota promissria148. 3. CONCEITO A nota promissria um ttulo de crdito que tem como declarao originria e necessria a emisso, cujo contedo uma promessa de pagamento. diferente da letra de cmbio, cujo saque contm, diretamente, uma ordem, e mediatamente, uma promessa de pagamento. 4. REQUISITOS Os requisitos da nota promissria que possuem as mesmas regras da letra de cmbio quanto supresso da falta de alguns deles esto previstos no artigo 75 da LUG:
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Otvio Augustus tem certas dvidas quanto veracidade dessa afirmao. Mas historicamente se diz que isso.
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Artigo 75 A nota promissria contm: 1) a denominao nota promissria inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redao desse ttulo; 2) a promessa pura e simples de pagar uma quantia determinada; 3) a poca do pagamento; 4) a indicao do lugar em que se efetuar o pagamento; 5) o nome da pessoa a quem ou ordem de quem deve ser paga; 6) a indicao da data em que e do lugar onde a nota promissria passada; 7) a assinatura de quem passa a nota (subscritor).
So necessrios, ento: a) a expresso nota promissria149; b) a promessa150, que deve ser pura e simples, como toda declarao cambiria no comportando condio, apenas termo; c) a poca do pagamento se no for identificada, considera-se vista; d) local de pagamento em no constando algum, expressamente, o domiclio do emitente; e) nome do tomador ou do endossatrio a nota promissria, obviamente, admite endosso; f) local da emisso; g) assinatura do emitente. Todos esses requisitos somente so exigveis no momento da apresentao da nota ao devedor, podendo ser preenchidos posteriormente conforme as regras da letra de cmbio, e de possvel clusula de preenchimento, estudadas anteriormente , exceto a assinatura do emitente, por bvias razes. 5. FIGURANTES Do ponto de vista formal, o emitente da nota promissria equivale ao sacador da letra de cmbio, uma vez que ambos realizam a declarao originria e necessria de seus ttulos de crdito (emisso, no primeiro caso, e saque, no segundo). Emitente e sacador criam aqueles ttulos. Do ponto de vista substancial ou material, o emitente equivale ao aceitante da letra de cmbio, pois tanto um quanto outro realizam promessas de pagamento, se tornando, dessa forma, obrigados diretos. Fazendo-se as devidas adaptaes, o regime jurdico do emitente da nota promissria muito semelhante ao do aceitante da letra de cmbio; por exemplo, para se executar qualquer deles, faz-se desnecessrio o protesto151.
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Ou
, numa nota promissria esquizofrnica.
O dez s uma promessa, eu tenho pressa, no quero ir pra final, no... (pardia tosca de Engenheiros do Hawaii).
Bom, nesse momento, eu tentei perguntar para o professor se a inoponibilidade das excees pessoais ao terceiro de boa-f fica mitigada na nota promissria, como afirma Andr Luiz Santa Cruz Ramos, mas o professor disse que no e mais: o Podivm dele de Frmula 1.... T, mas se o mais direitista dos autores de Direito Comercial aceita a relativizao daquele princpio citando muita jurisprudncia do STJ , d pra, pelo menos, considerar a possibilidade, n, Monsieur Vagabond (o apelido de Otvio Augustus nas periferias francesas)?
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CHEQUE
SUMRIO: 1. Direito positivo. 2. Conceito. 3. Pressupostos. 4. Natureza. 5. Forma. 6. Requisitos. 7. Modalidades. 7.1. Cheque visado. 7.2. Cheque pr-datado. 7.3. Cheque administrativo. 7.4. Cheque cruzado. 7.5. Cheque para ser levado em conta.
1. DIREITO POSITIVO O regramento jurdico do cheque dado pela Lei n. 7.357/85, com aplicao subsidiria da Lei Uniforme de Genebra, em havendo lacuna na legislao especial. 2. CONCEITO Pode-se aproveitar aqui o conceito da letra de cmbio ttulo de crdito que contm uma ordem de pagamento do sacador ao sacado em favor de um terceiro para se esboar um conceito de cheque. Acrescentando-se a condio necessria do sacado e a relao que deve haver entre ele e o sacador, conclui-se que cheque o ttulo de crdito cuja declarao cambial originria e necessria uma ordem de pagamento vista do sacador ao sacado este, necessariamente, uma instituio financeira , em razo de proviso de fundos decorrente de contrato de depsito ou de abertura de crdito. Assim, o cheque s pode ser sacado em face de instituio financeira, e deve haver fundos (quantia monetria depositada) ou crdito aberto (em caso de cheque especial). Dentro dos estudos de classificao dos ttulos de crdito, viu-se que a letra de cmbio (desde o perodo alemo) abstrata, uma vez que no se pressupe obrigao do sacado perante o sacador, bem como nenhuma relao jurdica em especial entre os dois. J o cheque ttulo causal, pois pressupe uma relao jurdica pela qual o sacador ter proviso de fundos em face do sacado, que sempre uma instituio financeira. 3. PRESSUPOSTOS So pressupostos do cheque: a) o saque; b) a proviso de fundos; c) a disponibilidade; d) uma conveno. O saque cria o ttulo, mas necessria a proviso de fundos (quantum em dinheiro), decorrente de contrato de depsito ou de abertura de crdito; esse ltimo se orienta pelo acordo pelo qual o sacado se obriga a conceder crdito at determinado limite, por determinado perodo, mediante o pagamento de encargos predeterminados152 o famoso cheque especial. Todavia, no basta a proviso de fundos; preciso haver, tambm, a sua disponibilidade que no ocorrer caso a quantia depositada esteja bloqueada (por deciso judicial, por exemplo), bem como uma conveno, pela qual o sacador possa movimentar aquela proviso por meio de cheque (pois nem toda quantia depositada ou crdito concedido podem ser movimentados cambiariamente).
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Que no se confundem com a remunerao do mtuo, com seus juros ( 268%) e demais contraprestaes. Embora haja discusso doutrinria a respeito de ser o contrato de abertura de crdito uma promessa de mtuo, o professor entende que no por a.
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14 de junho de 2008 4. NATUREZA
O cheque um ttulo imprprio ou cambiariforme, por ser uma ordem de pagamento vista e no realizar qualquer operao de crdito, em razo do pressuposto da proviso de fundos. Quem recebe o cheque no concede crdito, ao contrrio do tomador da letra de cmbio. Cheque , pois, meio de pagamento, e no documento representativo de crdito, por faltar a dilao temporal necessria entre o saque e a exigibilidade do valor do ttulo. 5. FORMA Conforme a mencionada classificao dos ttulos de crdito, o cheque tem forma vinculada, e de maneira absoluta por instruo do Banco Central. No pode, assim, o correntista fabricar seu prprio cheque em casa, ainda que siga a formatao exigida. Difere, assim, da duplicata, que ttulo de forma vinculada, mas de maneira relativa, pois pode ser confeccionado pelo sacador que deve apenas se atentar para a padronizao do documento. 6. REQUISITOS Esto previstos no artigo 1 da Lei n. 7.357/85, a saber:
Art. 1. O cheque contm: I a denominao cheque inscrita no contexto do ttulo e expressa na lngua em que este redigido; II a ordem incondicional de pagar quantia determinada; III o nome do banco ou da instituio financeira que deve pagar (sacado); IV a indicao do lugar de pagamento; V a indicao da data e do lugar de emisso; VI a assinatura do emitente (sacador), ou de seu mandatrio com poderes especiais. Pargrafo nico. A assinatura do emitente ou a de seu mandatrio com poderes especiais pode ser constituda, na forma de legislao especfica, por chancela mecnica ou processo equivalente.
7. MODALIDADES 7.1. Cheque visado aquele que recebeu visto do banco ou da instituio financeira indicada como sacado. Essa figura jurdica nasceu de uma prtica comercial o costume de o sacador solicitar ao sacado uma declarao de proviso efetiva de fundos, que garanta contratualmente o pagamento do cheque. Essa declarao diferente do aceite, pois este impossvel no cheque, por se tratar de ttulo vista. Hoje, o cheque visado est positivado na lei do cheque, mas, antes dela, sua concepo j havia sido assentada pela Junta Comercial. importante notar que, mesmo sendo o cheque um ttulo causal, e podendo conter o visto, no o banco (ou instituio financeira) obrigado cambiariamente a pag-lo. Dessarte, no h como se mover ao cambial contra o sacado, ainda que tenha visado o ttulo. Esse fato no obsta a propositura de ao com base em inadimplemento contratual do banco em detrimento do correntista, mas no se incidiro os princpios basilares do Direito Cambirio.
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A garantia (contratual) de pagamento dada pelo sacado perdura at o final do prazo de apresentao trinta dias, se o cheque for sacado na mesma praa de pagamento, sessenta dias, se for em praa diversa (ex.: saque em Ilhus e agncia em Itabuna). Findo o prazo, o visto perde o efeito. Na prtica bancria, para se evitarem inconvenientes, quando um cheque visado, imediatamente indisponibilizado para movimentao o valor do ttulo dentre a quantia previamente depositada, ou bloqueada uma frao do limite de crdito do correntista, em caso de contrato de abertura de crdito. Se o cheque no for apresentado, a quantia ou a frao do limite de crdito bloqueados so disponibilizados novamente. 7.2. Cheque pr-datado Cambiariamente, o cheque pr-datado (ou ps-datado153) no existe; ainda que contenha a inscrio bom para 25 de abril de 2093, caso o ttulo seja apresentado antes desse termo e haja fundos , o banco dever pagar o seu valor. Embora o Direito Cambirio desconhea o cheque pr-datado, no significa que este no possua valor jurdico contratual e, portanto, extracambirio. Caso o cheque seja visado, e, posteriormente, seja sacado como pr-datado, o que ocorrer que o visto poder perder sua eficcia antes de se findar o prazo de apresentao, que comear a correr somente a partir da data pr-fixada. 7.3. Cheque administrativo o cheque em que o prprio sacador o sacado. O banco cria o ttulo em favor de terceiro no necessariamente correntista contra si mesmo. Essa modalidade mais uma que visa a dar maior segurana ao beneficirio quanto existncia de fundos. 7.4. Cheque cruzado O cheque, quando cruzado (com duas linhas paralelas transversais), s pode ser pago a instituio financeira. Assim, o portador do ttulo no pode receber o valor correspondente em dinheiro de maneira imediata, podendo apenas deposit-lo uma vez que somente o banco poder descont-lo. Otvio Augustus explica que no necessrio o depsito, j que quem no correntista do banco credor pode contratar os seus servios simplesmente para a apresentao daquele cheque. Porm, no campo prtico, h uma coincidncia entre cheque cruzado e depsito, que no deve ser considerada em termos conceituais, para que no se confunda com a prxima modalidade. Cruzamento em branco O cheque s pode ser pago a um banco ou a um cliente do sacado mediante crdito em conta; lembre-se que, no ltimo caso, o credor do cheque continua a ser o banco do correntista. Cruzamento em preto Entre os traos, figura o nome de um banco especfico. Isso significa que o cheque somente poder ser pago ao banco cujo nome conste do cruzamento ou, sendo este tambm o sacado, a um cliente seu, mediante depsito em conta.
Eu no entendo esse negcio de cheque ps-datado. Se no dicionrio datar precisar ou definir uma data, no tem como se considerar correto o pensamento de quem acha que essa demarcao ocorre posteriormente ao saque. Quando o cheque criado, se fixa antecipadamente uma data em que o cheque se tornar contratualmente exigvel, ou seja, h uma pr-datao, e no ps-datao.
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7.5. Cheque para ser levado em conta aquele que o sacado no pode pagar em dinheiro, por expressa proibio colocada no anverso do ttulo pelo sacador, consistente na expresso para ser creditado em conta ou da meno ao nmero da conta do beneficirio entre os traos do cruzamento. O banco proceder o pagamento por meio de lanamento contbil (crdito em conta, transferncia ou compensao)154.
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RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Curso de direito empresarial. 2. ed. Salvador: JusPodivm, 2008. O professor teve que cortar a aula antes de chegar nesse assunto, em virtude da maldita antecipao da prova de Josevandro. Mas eu tambm acho que isso no para ser levado em conta.
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DUPLICATA
SUMRIO: 1. Conceito. 2. Histrico. 3. Conceito. 4. Carter facultativo e exclusivo. 5. Livro de registro. 6. Remessa e devoluo. 7. A duplicata virtual.
A duplicata um ttulo importantssimo para o Direito Cambirio e para a prtica empresarial afinal, ela s pode ser sacada por um empresrio, ao contrrio dos demais ttulos de crdito, que podem ser criados independentemente da qualidade do sujeito. Em se tratando de ttulos causais, quando a relao jurdica subjacente est ligada a uma atividade empresarial, somente um empresrio pode cri-los. 1. CONCEITO um ttulo sacado para representar um crdito havido em face de uma compra e venda mercantil155 ou de um contrato de prestao de servio, quando o prestador de servio um empresrio156. , pois, um ttulo causal, pois s pode nascer desses dois contratos. 2. HISTRICO A duplicata um ttulo genuinamente brasileiro, que foi copiado com muita semelhana em alguns pases e grandes diferenas em outros mundo afora (em especial nos pases da Amrica do Sul, alm de Portugal, Frana e outros pases da Europa Continental). Tem como documento originrio a fatura da compra e venda mercantil. Nesse contrato, o vendedor era obrigado a tirar a fatura dos bens vendidos, que consistia numa mera lista dos produtos alienados. Dessa lista, dever-se-ia tirar, tambm, uma duplicata, a ser assinada pelo comprador; era um documento importante nas vendas a crdito, em que havia prova dos bens vendidos e de seus respectivos preos, representando o direito do vendedor de receber a quantia determinada. Entre presentes, no havia problema; o indivduo comprava a crdito, assinava a fatura das coisas compradas, comprovava-se a entrega do produto e constitua-se o crdito do vendedor. O documento representava esse crdito e possibilitava o giro comercial, porque o comerciante, por meio de cesso do documento que representava a obrigao, fazia caixa e retornava com seu capital para reinvestimento no trfico mercantil157. A existncia de um documento representativo da compra e venda tem, assim, dupla dimenso: a) prova do crdito
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Devendo esse contrato ser entendido como compra e venda empresarial realizada no exerccio da empresa.
importante notar que, hoje, h uma reduo sistemtica de duplicatas em papel, sendo substitudas, gradativamente, por duplicatas virtuais seguindo o fenmeno de despapelizao dos ttulos de crdito, que acaba por pr em xeque o princpio da incorporao. Viu-se, nas aulas anteriores, como a cartularidade til ao regramento jurdico do Direito Cambirio na transferncia dos ttulos ao portador e na segurana jurdica, entre outros aspectos. J que os papis esto sendo substitudos pelos registros eletrnicos, magnticos e virtuais, como ficaria o Direito Cambirio? A tendncia se entender que os ttulos de crdito subsistiro sem a incorporao, pois o nico atributo ou princpio realmente indispensvel o da autonomia (o carter autnomo do direito de quem recebe o ttulo, manifestado, especialmente, pela inoponibilidade das excees pessoais ao terceiro de boaf). A prpria lei das duplicatas permite que se trabalhe com ttulos virtuais, inexistentes materialmente. A duplicata sacada e protestada sem que se manifeste sua existncia enquanto papel que ser necessrio apenas no processo de execuo, por exigncia do Cdigo de Processo Civil. Que histria lindja. Um Dramin, por favor.
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em si; b) instrumento de realizao do crdito por meio de transferncia, que possibilita a incorporao imediata da quantia ao patrimnio do vendedor. A fatura, pura e simples, sem assinatura do devedor, incorporada, atualmente, em documentos para efeito de tributao as notas fiscais, que relacionam em seu corpo as mercadorias vendidas, mas no provam a existncia de qualquer crdito. Entre ausentes (comprador e vendedor em praas diferentes), surge a necessidade de se ter esse documento, disciplinado no Cdigo Comercial de 1850 como fatura. As prticas comerciais do incio do sculo levaram criao de um ttulo numa negociao entre a Associao Comercial de So Paulo e o Ministrio da Fazenda158 que, quando criado pelo credor, e pondo-se selos comprobatrios do recolhimento de tributos, seria hbil para a representao do crdito. Assim, os comerciantes, interessados no expediente desse documento, e o Fisco, preocupado em arrecadar, juntaram a fome com a vontade de comer, dando ensejo a uma lei, que regulava tal documento com essa mecnica. Todavia, a finalidade almejada pelos comerciantes no se concretizou, por diversas razes jurdicas e operacionais, a despeito do sucesso relativo tributao. Em 1968, com a lei anteriormente mencionada j revogada, nascia a lei das duplicatas (Lei n. 5.474/68, alterada pela Lei n. 6.478/77) com a previso desse ttulo, que tem l sua inspirao no documento tratado anteriormente (fatura e duplicata). 3. REQUISITOS Esto elencados no artigo 2 da Lei n. 5.474/68:
Art. 2. No ato da emisso da fatura, dela poder ser extrada uma duplicata para circulao como efeito comercial, no sendo admitida qualquer outra espcie de ttulo de crdito para documentar o saque do vendedor pela importncia faturada ao comprador. 1 A duplicata conter: I a denominao duplicata, a data de sua emisso e o nmero de ordem; II o nmero da fatura; III a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista; IV o nome o domiclio do vendedor e do comprador; V a importncia a pagar, em algarismos e por extenso; VI a praa de pagamento; VII a clusula ordem; VIII a declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite cambial; IX a assinatura do emitente.
4. CARTER FACULTATIVO E EXCLUSIVO A duplicata possui carter facultativo, uma vez que ningum obrigado a sac-la para representar ou exigir ou seu crdito proveniente da compra e venda mercantil ou da prestao de servio. H, tambm, o carter exclusivo, que decorre do artigo supracitado, o qual estabelece que o vendedor ou prestador de servio (credor), por conta de seu crdito, no pode emitir nenhum outro ttulo (ex.: letra de cmbio, em que o vendedor/prestador de servio seria tanto o sacador como o tomador, e o comprador/tomador de servio seria o
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E mais uns dois ou trs lobistas.
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sacado). A finalidade da proibio submeter aquelas operaes ao regime jurdico prprio das duplicatas, em especial no que diz respeito ao protesto e execuo. 5. LIVRO DE REGISTRO Quando se estuda a teoria geral do direito empresarial, no que se refere aos livros do empresrio, h um que obrigatrio: o dirio. Tambm h livros obrigatrios especiais, a depender da qualidade do sujeito (se for uma sociedade annima, dever ter os livros de registro de assemblia geral, de emisso de aes nominativas, de transferncia de aes, de emisso de debntures, entre outros; se for exercida a atividade de armazm geral, dever haver o livro de entrada e sada de mercadorias). Se o empresrio, qualquer que seja sua atividade, resolver trabalhar com duplicatas, dever ter como livro obrigatrio especial o livro de registro de duplicatas, em que se escrituraro aqueles ttulos, contendo data de saque, nmero da duplicata, sacado, valor e vencimento. 6. REMESSA E DEVOLUO A duplicata tem apenas dois figurantes originrios e necessrios: o sacador e o sacado. Difere, assim, da letra de cmbio, em que figuram sacador, sacado e tomador. O contedo da declarao que cria a duplicata tambm uma ordem de pagamento, porm o beneficirio da letra de cmbio um terceiro159, enquanto, na duplicata, o prprio sacador, j que esse ttulo nasce exatamente para representar um crdito do sacador em face do sacado e servir de instrumento de cobrana. Sacada a duplicata, ela enviada ao sacado, para aceite (se a prazo) ou para pagamento (se vista). Na verdade, podem-se remeter mais de uma duplicata, decorrentes de uma mesma fatura, quando a contraprestao contratual do sacado dada em parcelas. Por exemplo, numa compra e venda mercantil a ser paga em quatro vezes, o sacador emite quatro duplicatas com o mesmo valor das parcelas. Porm, o parcelamento decorre do contrato, e no do ttulo o crdito representado preexiste duplicata. Como visto em aulas anteriores, o aceite no obrigatrio na letra de cmbio, uma vez que, nesse ttulo, as obrigaes decorrem de declaraes cambiais, e no da relao jurdica subjacente que abstrada. J na duplicata, se pressupe que o sacado deve ao sacador. Nesse contexto, o sacado obrigado a aceitar o ttulo, exceto nas hipteses do artigo 8 da Lei n. 5.474/68:
Art. 8. O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de: I avaria ou no-recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; II vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; III divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.
Advindo alguma dessas circunstncias, o sacado poder op-las a quem possuir o ttulo, seja ele o sacador ou qualquer endossatrio. importante notar que a duplicata garante uma vantagem ao empresrio, a de prescindir de manifestao de vontade do devedor para constituir seu crdito cambirio.
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No necessariamente, professor. O tomador pode ser o sacador e o ttulo no circular.
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Sendo vista, a duplicata remetida ao sacado para pagamento, no sendo necessria a devoluo o sacado paga ou no paga. Sendo a prazo, requer devoluo com aceite em trinta dias. Se a duplicata devolvida sem aceite, para que o credor exera seu direito, h duas opes: emisso de triplicata160 e envio para protesto por falta de aceite, se no estiver vencida, ou por falta de pagamento, se vencida. Se a duplicata no devolvida (destruda ou retida), o credor pode fazer as indicaes enviar os dados do ttulo para o Cartrio de Protestos, onde lavrado o protesto por indicao (com base na falta de aceite ou de pagamento). Para alguns autores o protesto embasar, junto prova da entrega da mercadoria ou da consecuo do servio, a execuo do ttulo, sem que seja necessrio, na ltima hiptese (protesto por indicao), o seu suporte material. Para outros, imprescindvel a triplicata, j que, segundo o Direito Cambirio, o ttulo de crdito um documento (princpio da incorporao). Tendo o sacador um ttulo j aceito, no necessrio o protesto, uma vez que no executar o sacado, mas sim o aceitante. 7. A DUPLICATA VIRTUAL Hoje comum o empresrio, em suas operaes, passar pelas seguintes etapas exemplificativas: a) realizar, em So Paulo, uma compra e venda a prazo, cujo comprador est em Ilhus, constando o ato em seus registros contbeis relativos fatura/nota fiscal ; b) escriturar no livro de registro o saque de uma duplicata referente ao crdito proveniente daquele contrato, sem emiti-la propriamente em papel; c) solicitar ao banco a cobrana daquela duplicata, devidamente identificada. O ttulo foi sacado, escriturado e enviado ao banco paulistano para cobrana sem que se fizesse presente um suporte material. De So Paulo, o banco transmite eletronicamente o ttulo agncia de Ilhus, que emite um documento a ser enviado ao sacado, constando o nome do sacador, o nmero da duplicata, o valor do documento e a data de vencimento o boleto bancrio, que no acompanhado da duplicata propriamente dita. O sacado recebe o boleto, e, se pagar, a duplicata se extingue. Se no pagar, o sacador envia as indicaes do ttulo ao Cartrio de Protestos, sem que o ttulo jamais tivesse sido emitido materialmente. O protesto lavrado, o sacado intimado, o sacador fica com o instrumento do protesto (por falta de aceite ou de pagamento), e, com a prova da entrega da mercadoria ou do servio prestado, poder embasar a execuo da duplicata momento em que ser necessria a sua papelizao, por exigncias do Cdigo de Processo Civil. H autores que entendem que a virtualizao pode invadir at mesmo a esfera processual, prescindindo-se da duplicata impressa no processo de execuo, j que um documento emitido unilateralmente161.
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E se extraviar, manda uma quadruplicata, e depois uma quintuplicata ou pentuplicata at o Brasil ser hexa!
Que, para Otvio Augustus, o mais lgico. Ah, t, s porque voc quer. Vai criar um Direito Processual alternativo s porque lhe conveniente, Monsieur Vagabond?
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DUPLICATA: PROTESTO
SUMRIO: 1. Introduo. 2. Legislao do protesto. 3. Prazo. 4. Espcies. 5. Cancelamento. 6. Certides. 7. Execuo e aes cambiais.
1. INTRODUO Como visto na aula anterior, a prtica comercial moderna substitui cada vez mais a duplicata em papel pela virtual; o ttulo impresso s seria necessrio na instaurao de processo de execuo, por exigncias processuais (que, para alguns autores, esto mitigadas, sendo desnecessrio o suporte material at mesmo em juzo). Em torno disso, h um contexto de desmaterializao do Direito Cambirio, que ocorre inexoravelmente162 - em especial nos certificados de cdulas de crdito bancrio, em que, pela primeira vez no direito positivo brasileiro, h expressa meno a meios eletrnicos para a prtica de atos cambirios a lei prev o endosso eletrnico. As dificuldades e as solues para os problemas gerados pela perda da existncia fsica do ttulo so desenhadas hoje pela utilizao da duplicata virtual. Especificamente quanto a essa modalidade, h dois posicionamentos antagnicos, em torno da legalidade daquela prtica. A crtica negativa que se faz se resume nos seguintes pontos: O protesto por indicao previsto na Lei n. 5.474/68, que embasaria a execuo da duplicata virtual, s se refere aos casos de reteno da duplicata pelo sacado, e nodevoluo com aceite. Em caso de extravio e perda, necessria a emisso de triplicata. Assim, no h respaldo legal para protesto de duplicata virtual. Otvio Augustus entende que essa concepo se baseia em interpretao literal da lei, no alcanando a finalidade da norma163; A permisso do uso de duplicatas virtuais facilita a vida daqueles que sacam duplicatas frias164 (no correspondentes a qualquer crdito decorrente de compra e venda mercantil ou prestao de servio) para fazer caixa por um curto perodo de tempo em substituio s operaes legtimas de hot money (emprstimos de curto perodo), que tm encargos bem altos. O fraudador (e criminoso, conforme o artigo 172 do Cdigo Penal) realiza o desconto (um contrato que tem por base a alienao endosso do ttulo) frente ao banco, que lhe antecipa o valor correspondente, descontada a taxa de juros incidente no perodo antecipado (se o ttulo vence em trinta dias, ser descontado do valor a ser dado ao proprietrio do ttulo o juro aplicado nesse interstcio)165.
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Se algum tiver um Aurlio, leve para Otvio Augustus. No inecsoravelmente, inezoravelmente.
S porque bom para o empresrio, NO DIREITO ALTERNATIVO, MONSIEUR VAGABOND? Olha, esquizofrenia doena, viu? E a vida de colegas de Daniel Dantas tambm. Vai uma duplicata geladinha de R$ 1.500.000,00?
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E a doena me enoja: Otvio Augustus teve a pachorra de dizer que possvel algum alegar que no cometeu o crime do artigo 172, se sacou duplicata virtual fria, dizendo que no a emitiu propriamente. Pra valer perante o direito empresarial pode, mas para se aplicar uma sano penal, a duplicata virtual s uma fico? Eu, at agora, no consegui acreditar no que eu ouvi. VERGONHA! VERGONHA! ESQUIZOFRENIA!
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Para Otvio Augustus, o mau uso de determinadas prticas no devem lhe tirar sua legitimidade. Defendendo a duplicata virtual, esto Haroldo Malheiros Duclerc Verosa e Fbio Ulhoa Coelho. 2. LEGISLAO DO PROTESTO O protesto regulado pela Lei n. 9492/97166, que, em seu artigo primeiro, define o conceito: ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o descumprimento de obrigao originada de ttulos e outros documentos de dvida. Todavia, o conceito padece de uma impropriedade: o protesto no prova inadimplemento contratual, mas sim que o credor fez determinado ato apresentao do ttulo ao devedor para pagamento, ou ao sacado para aceite, e, havendo, em seguida, a falta de pagamento, de aceite ou de devoluo. A lei ampliou o objeto do protesto; hoje no se protestam apenas ttulos cambirios, havendo possibilidade aberta, tambm a outros documentos que representem uma obrigao. Quando o protesto tirado para prova da apresentao do ttulo, e conseqente exerccio de direitos em face de coobrigados, seja embasado em ttulo cambirio ou no, costuma-se generalizar qualquer hiptese como protesto cambirio. Isso ocorre porque h dois grandes grupos de protestos: protestos cambirios e protestos para fins falimentares; nestes, quando o requerimento de falncia embasado no inadimplemento de um ttulo, necessrio o protesto, ainda que se requeira a falncia de um obrigado direto. 3. PRAZO H dois prazos, um para apresentao do ttulo ao Cartrio de Protestos sob pena de perda do direito de regresso contra os coobrigados indiretos , e outro para resposta daquele contra quem foi apontado o protesto. Na duplicata, o prazo de apresentao de trinta dias aps o vencimento (art. 13, 4 da Lei n. 5.474/68); na letra de cmbio, de dois dias. O prazo de resposta para o sacado ou aceitante, depois de intimado, de trs dias, para que se realize o aceite ou o pagamento. A Lei n. 9492/97 traz, segundo Otvio Augustus, um dispositivo ininteligvel, ou, pelo menos, injustificvel: o protesto ser registrado dentro de trs dias teis contados da protocolizao do ttulo ou documento de dvida; esse prazo conta da intimao do protestado. O problema vem a seguir: quando a intimao for efetivada, excepcionalmente, no ltimo dia do prazo, ou alm dele167, por motivo de fora maior, o protesto ser tirado no primeiro dia til subseqente. Sendo assim, caso o Cartrio exceda o prazo de trs dias para a intimao, o prazo para a resposta do sacado se reduziria para 24 horas168. No entanto, essa regra absolutamente ignorada pela prtica cartorria. Todos os cartrios, a depender de quando se expediu a intimao, contam os trs dias do A.R. dos Correios, independentemente da data de recebimento. 4. ESPCIES H trs espcies de protesto que se referem duplicata: protesto por falta de aceite, por falta de pagamento e por falta de devoluo. Caso a duplicata tenha vencido, s ser
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No tenho certeza se essa lei; a letra do professor estava aquela beleza de sempre.
H, na verdade, dois prazos de trs dias: um para o Cartrio expedir a intimao, e outro, a contar daquele ato, para a resposta do sacado. Que seriam suficientes se o sacado fosse Jack Bauer.
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possvel o protesto por falta de pagamento. s vezes se inclui uma quarta espcie, o protesto por indicao, porm no prospera essa classificao, j que se refere apenas forma do protesto, que sempre se embasar na falta de pagamento, aceite ou devoluo. O protesto por indicao realizado sem a exibio do ttulo, apenas com as suas indicaes, bem como as informaes do livro de duplicatas. Retomando o que foi trazido na aula anterior, h divergncia doutrinria a respeito da necessidade ou no de se incorporar aos autos do processo de execuo a triplicata, caso a ao tenha por base um protesto por indicao, ou a duplicata papelizada, caso essa tenha sido sacada virtualmente. O Cdigo de Processo Civil exige o ttulo para a execuo, mas parte da doutrina (que o professor segue) entende ser dispensvel a forma impressa, por se tratar de um documento produzido unilateralmente. importante lembrar que no necessrio o protesto para se executar o sacado que aceitou e devolveu a duplicata. J a duplicata no-aceita requer o protesto, sendo o nico caso em que a formalidade necessria para a execuo de um obrigado direto cambirio. 5. CANCELAMENTO O protesto cancelado quando o ttulo pago ou quando o credor assim solicita. Para que haja o cancelamento por conta de efetivo pagamento, necessrio que o sacado realize o adimplemento por completo, sem qualquer negociao com o sacador. Se este aceitar valor abaixo daquele constante no ttulo, o protesto s ser cancelado por iniciativa sua, mas no com base no pagamento realizado. 6. CERTIDES As certides cartorrias registram os protestos efetuados contra determinada pessoa por cinco anos. Passado esse prazo, os protestos no mais constaro nas certides, bem como os protestos cancelados, salvo se o protestado requerer para alegar um ato indevido e suscitar reparao de perdas e danos ou por ordem judicial. 7. EXECUO E AES CAMIBIAIS Ttulo executivo aquele que, definido taxativamente pelo Cdigo de Processo Civil, embasa uma ao de execuo. Nem todo ttulo executivo, obviamente, um ttulo de crdito, mas em sendo, ele, no plano processual, implica uma ao cambial, que pode ser de execuo ou de conhecimento. O que d a natureza cambial no a espcie processual (ao de execuo ou ordinria), mas sim a sua causa de pedir: o exerccio de um direito contido num ttulo de crdito. No entanto, 99% das aes cambiais so de execuo. A qualidade de ao cambial acarreta uma sumarizao horizontal da cognio, uma vez que se extraem da apreciao do julgador as excees pessoais possivelmente alegadas pelo devedor h reduo da matria apreciada. Tudo aquilo que no diga respeito estrita relao entre credor e devedor cambirios no levado em considerao na deciso judicial. No plano vertical, a cognio permanece exauriente, fundada em juzo de certeza jurdica. H, tambm, aes cambiais de conhecimento aquelas cuja causa de pedir um cheque cuja pretenso executria sofreu prescrio. O cheque perde sua executividade em seis meses, contados da expirao do prazo de apresentao (que de trinta dias, se sacado
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na mesma praa do banco, ou sessenta dias, se sacado em praa diversa; para qualquer dos coobrigados contra os demais, os seis meses so contados do dia em que se pagou o cheque ou se foi acionado). No entanto, a lei do cheque prev a ao de enriquecimento ilcito ou de locupletamento contra o emitente ou coobrigados, que prescreve em dois anos contados do dia em que se consumar a prescrio da ao de execuo.
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TTULOS CEDULARES
SUMRIO: 1. Introduo. 2. Ttulos de crdito rural. 2.1. Notas e cdulas de crdito rural. 2.2. Nota promissria rural. 3. Ttulos de crdito industrial, comercial e exportao. 4. Limite de juros.
1. INTRODUO H vrias espcies de ttulos cedulares, merecendo especial destaque a cdula de crdito rural, pela sua importncia no mercado agrcola, e a cdula de crdito bancrio, por suas caractersticas peculiares e certas vicissitudes que ensejaram a sua criao. Todos eles tem em comum a cdula, que ser definida adiante. O que caracteriza e define os ttulos cedulares a sua necessria vinculao entre o ttulo e determinada linha de financiamento. H que se fazer aqui uma distino entre financiamento e mtuo (espcie de emprstimo): O financiamento um contrato de mtuo, porm o valor mutuado tem uma destinao especfica, contratualmente estabelecida. Num financiamento de um carro, h um mtuo destinado aquisio do veculo pelo muturio ou por terceiro. Os ttulos cedulares decorrem sempre de um financiamento, diferentemente dos demais ttulos de crdito; o cheque, a nota promissria ou a letra de cmbio tambm podem ter como relao jurdica subjacente um emprstimo, mas no de maneira obrigatria. Nos primeiros, alm da vinculao a um financiamento, h tambm o exerccio necessrio de alguma atividade econmica especfica que deve possuir a caracterstica de empresa, que, no desenvolvimento da atividade produtiva nacional legitimaria operaes de crdito diferenciadas, com regramento prprio, em funo do interesse social169. Sendo diversas as atividades, h normas especiais que incidem sobre cada uma delas no que tange aos ttulos cedulares crdito rural, exportao, comercial, industrial entre outros. Parte dessas normas dizem respeito a um importante instrumento jurdico de operacionalizao170, que so os ttulos de crdito respectivos. Para que ttulos fossem instrumento jurdico desses financiamentos, fez-se necessrios desenh-los com certas peculiaridades, inerentes sua natureza e que os distanciam dos demais. As cdulas tm, na sua composio, as clusulas e as condies unilateralmente assumidas relativas ao contrato de financiamento pelo qual foram emitidas. Em relao ao subscritor da cdula, prova-se a existncia daquele contrato, uma vez que as obrigaes e condies assumidas pelo muturio esto contidas no corpo do ttulo. Aquilo que no ocorre em relao aos demais ttulos a interferncia das condies do contrato na relao cambiria justamente o que d a especificidade das cdulas. J na letra de cmbio e na nota promissria, a declarao originria e necessria deve ser pura e simples, no comportando condio, somente termo. Tendo que constar no ttulo os pormenores do contrato, uma cdula de crdito rural pode ter mais de cinqenta pginas.
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Sei. Como isso beneficia a todos... Que vocabulrio mais tosco, professor... T na hora de parar de falar em operacionalizao a cada dez palavras.
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Dentro da principiologia dos ttulos de crdito, poder-se-ia afirmar que as cdulas no possuem o atributo eventual da independncia171, j que podem ser necessrios outros documentos apartados para que se satisfaa a pretenso executiva do credor. Junto cdula de crdito rural, geralmente, vem o cronograma de liberao dos recursos objeto do financiamento e um plano de aplicao v.g. financiamento para erradicao da vassoura de bruxa , que fazem parte das condies do contrato (as quais o mutuante dever cumpri-las sob pena de vencimento antecipado do ttulo e outros encargos). imperativa, pois, a necessidade do estrito cumprimento do cronograma de das instrues advindas do pacote tecnolgico vinculado ao mtuo. A instituio financeira, na mobilizao de seu crdito, por meio de alienao do ttulo via endosso, transfere o seu valor, porm vo junto as condies do contrato, pois esto estampadas no ttulo, e so da essncia da cdula172. No h, assim, descolamento entre a obrigao cambiria e a relao contratual. 2. TTULOS DE CRDITO RURAL Esto disciplinados no Decreto-lei n. 167/67, compondo-se de notas e cdulas de crdito rural, duplicatas rurais e notas promissrias rurais. 2.1. Notas e cdulas de crdito rural Dentro do grupo dos ttulos de crdito rural, h notas e cdulas. Em ambas se fazem presentes as clusulas e condies contratuais, que podem ser opostas ao credor, caso o ttulo tenha circulado, mas, nas cdulas, a garantia prestada pelo devedor real, enquanto na nota, meramente fidejussria. Eis as espcies de cdulas de crdito rural: Cdulas de crdito rural pignoratcias; Cdulas de crdito rural hipotecrias; Cdulas de crdito rural pignoratcias e hipotecrias.
Ao lado das notas e cdulas, que esto ligadas a operaes realizadas junto a instituies financeiras, h dois outros ttulos que se relacionam com a gnese econmica da atividade que os enseja a duplicata rural e a nota promissria rural. As operaes, aqui, se do entre produtor rural e comprador no mais entre produtor e instituio financeira. 2.2. Nota promissria rural Nota promissria rural aquela emitida por quem compra produto rural a crdito. Por exemplo, um produto vende, a crdito, mil sacas de cacau Joanes, que, como garantia do pagamento emite uma nota promissria rural correspondente ao valor da compra. A diferena para a nota promissria comum est nas obrigaes do primeiro endossante: este no garante o pagamento do ttulo. Sabe-se que o endosso oferece duas garantias, a da
No confundir a falta de independncia do ttulo com a independncia das obrigaes nele contidas, que sempre estar presente. Entre os ttulos independentes, a letra de cmbio, a nota promissria e a duplicata aceita e devolvida (se devolvida sem aceite ou retida, faz-se necessria a prova da entrega da mercadoria, bem como o protesto do ttulo, para se embasar uma execuo). No se ofende o princpio da literalidade, j que as clusulas e as condies so previstas por lei para constarem no ttulo ao contrrio dos demais, em que a condio ou invalida o documento ou tida como no-escrita.
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verdade e a do pagamento, mas, na nota promissria rural, o produtor (primeiro endossante) apenas transfere a propriedade do ttulo. O risco para quem recebe a nota como garantia do pagamento, e precisa realizar o crdito antecipadamente (transferindo o ttulo), seria muito grande, caso houvesse inadimplemento por parte do comprador, e ainda houvesse a necessidade de se pagar o valor da nota ao endossatrio que no obteve o pagamento do obrigado direto (emitente)173 e 174. 3. TTULOS DE CRDITO INDUSTRIAL, COMERCIAL E EXPORTAO Em relao a ttulos de crdito industrial (Decreto-lei n. 413/69), comercial (Lei n. 6.840/80), e exportao (Lei n. 6.313/75), a mecnica muda pouco, ou quase nada. H uma ou outra especificidade em relao a esses financiamentos, principalmente em funo do objeto geralmente financiamento de maquinrio industrial ou aquisio de matria prima. Cada uma dessas atividades tem regramento e ttulos de crdito prprios. Esses ttulos tambm podem vir sob forma de cdulas ou notas de crdito, com as diferenas j mencionadas. As cdulas oferecem garantias reais, pignoratcias, hipotecrias ou ambas. 4. LIMITE DE JUROS Em relao aos ttulos cedulares, as instituies financeiras esto dispensadas da imposio legal de limite de juros, porque a lei que trata do sistema financeiro estabelece que elas obedecero aos limites de juros definidos pelo Conselho Monetrio Nacional. No se aplicam, ento, as restries da Lei de Usura, nem do Cdigo Civil175 incidentes apenas quando o devedor no empresrio. Para Otvio Augustus, no se pode estabelecer uma correlao direta entre limite de juros e abusividade176, uma vez que esta depender das circunstncias de cada negcio. A capitalizao (anatocismo, juros sobre juros, para ser mais claro), por outro lado, vedada, salvo nas operaes em que a legislao expressamente permite. Em relao s cdulas, a lei admite a capitalizao anual de juros.
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E tome choror. Notem que ele no falou de duplicata rural.
Nem mesmo as restries do artigo 192 da Constituio, quando ainda tinha a redao original, eram aplicveis, segundo Otvio Augustus. Estou sem palavras! Ou onerosidade excessiva, ou impreviso ou clusula rebus sic stantibus (tudo by Paola).
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(Continuao)
SUMRIO: 1. Cdula de produto rural. 1.1. Cdula de produto rural x cdula de crdito rural. 1.2. Emisso. 2. Cdula de crdito bancrio. 2.1. Histrico. 2.2. Conceito. 2.3. Executividade. 2.4. Capitalizao. 2.5. Outros caracteres. 2.6. Endosso eletrnico
1. CDULA DE PRODUTO RURAL regulada pela Lei n. 8.929/84. O que existe em torno da criao do ttulo e da sua estrutura est na idia de buscar um instrumento facilitador do financiamento privado da atividade rural. Os outros ttulos de crdito rural, em seu sistema, pressupem uma grande interveno estatal no setor, porque estaria a se conjecturar que a grande fonte do financiamento do crdito rural o setor pblico. Com o esgotamento da capacidade do Estado de ser o responsvel pelo financiamento dessa atividade, cada vez mais se buscaram instrumentos a fim de possibilitar que o setor privado, nas suas mais variadas formas, pudesse financiar a atividade produtiva. Um dos instrumentos dessa facilitao exatamente um ttulo que bem veicula a operao de crdito concedida pelo setor privado at mesmo fora do sistema financeiro. Bem veicula no seguinte aspecto: por um lado, seguro para o devedor, pois alguns direitos lhe so assegurados; por outro, busca um contexto que facilita o adimplemento ou evita taxas elevadas de inadimplncia do financiamento. O grande fator de inadimplemento encontrado pelo setor rural (alm das intempries) a oscilao de preo, quando esta est vinculada ao passivo do produtor. s vezes, h colheita da quantidade programada, porm com valor menor que o esperado no mercado, gerando impossibilidade do pagamento do mtuo. A cdula de produto rural, enquanto moeda-produto, promove uma securitizao, pois o valor do ttulo est estabelecido em produto rural, no em pecnia. Mesmo que o valor do produto caia, a possibilidade de inadimplemento do financiamento se reduz, j que o que interessa a entrega do produto. O produtor assume o dbito na sua moeda, estando imune oscilao de preo. 1.1. Cdula de produto rural x cdula de crdito rural A grande diferena da cdula de produto rural para a cdula de crdito rural que, nesta, a obrigao do produtor de dar quantia monetria certa, e, naquela, a obrigao de dar coisa incerta (o produto rural, definido em gnero e quantidade). A garantia fidejussria de uma o produto; noutra, a quantia monetria definida. Outra diferena que na cdula de produto rural, a obrigao do produtor facultativa, uma vez que pode ele, o devedor, realizar a liquidao financeira, dando o valor atual em dinheiro em vez do produto sem que isso acarrete prejuzo ao credor. Se a cdula prev obrigao de dar mil sacas de cacau, pode-se aferir o valor de mercado e pagar em dinheiro. Tal operao visa a atender as necessidades mercadolgicas decorrentes da
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circulao desse ttulo. Quem endossa garante o pagamento em produto, mas, com a possibilidade de liquidao, h aberta a possibilidade de o endossante que pode no ter nada a ver com o meio rural cumprir a obrigao cambiria em dinheiro. Por fim, na cdula de crdito rural, o credor originrio sempre banco ou instituio financeira, o que no precisa ocorrer na cdula de produto rural j que foi criada para financiamento pelo setor privado no restrito instituio financeira, mas aos demais agentes do mercado. Na cdula de produto, h uma venda antecipada da produo. 1.2. Emisso A cdula de produto rural tem como declarao originria e necessria a emisso, cujo contedo se consubstancia como uma promessa de pagamento de coisa incerta. Difere de uma nota promissria, pois toda cdula, alm de valor e data, contm em seu texto outras condies vinculadas ao contrato que lhe deu origem177. 2. CDULA DE CRDITO BANCRIO 2.1. Histrico H um contrato utilizado em larga escala pelas instituies financeiras, que o contrato de abertura de crdito aquele em que uma parte se obriga a conceder crdito, por determinado perodo e at determinado limite178 (e mediante o pagamento de encargos contratuais) no momento em que a outra solicita. Um grande exemplo desse contrato o cheque especial, em que o crdito solicitado e concedido por meio de movimentao da conta corrente via cheque. H outros exemplos tambm, envolvendo, especialmente pessoas jurdicas. Ao fim do contrato, o beneficirio do crdito deve restituir o que foi lhe dado em mtuo, pagando, tambm, os juros que decorrem do emprstimo, no da abertura de crdito em si. Havendo saldo devedor apurado em planilhas (extratos de conta corrente), j assumido como lquido e certo pelo devedor, caberia ao credor ao de execuo, j que se trata de ttulo executivo. Mas, de praxe, o que acontecia era de o correntista emitir uma nota promissria em branco, cujo valor era preenchido conforme o saldo devedor apurado unilateralmente pelo banco. O Cdigo de Defesa do Consumidor considera nula qualquer clusula que imponha ao devedor a possibilidade de o credor de um contrato emitir um ttulo de crdito para representar a obrigao. Porm, na situao ilustrada anteriormente, o devedor quem emite a promissria ele no concedeu poderes para o fornecedor do servio bancrio para isso. O Superior Tribunal de Justia assentou jurisprudncia no sentido de que o contrato de abertura de crdito, mesmo acompanhado de todos os extratos que comprovem a movimentao bancria, no ttulo executivo, por faltar-lha a liquidez e a certeza j que os documentos que confeririam esses atributos so produzidos unilateralmente pelo banco. Tambm no poderia se considerar ttulo executivo uma nota promissria preenchida pelo
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O professor cometeu o grave erro (detectado por Elder) de afirmar que pode uma pessoa que no produtora rural emitir uma cdula dessas. A lei veda. Custava dar uma lidinha antes? Ah, tambm no tem no seu Vade Mecum Saraiva? T explicado. O meu limite de pacincia com essa matria j extrapolou h muito tempo.
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banco conforme os extratos emitidos por ele. Para Otvio Augustus, as restries jurisprudenciais inviabilizavam esses contratos, j que, havendo inadimplemento, o banco teria que mover ao de conhecimento. A soluo (para os bancos) foi a criao179 da cdula de crdito bancrio, advinda da Lei n. 10.931/03. 2.2. Conceito Trata-se de uma cdula cujo objeto a promessa de pagamento de quantia certa, e, por ser cdula, contm condies provenientes do contrato subjacente. um ttulo causal pois s um financiamento bancrio pode origin-la; o credor inicial sempre um banco ou instituio financeira. Quem emite o devedor, geralmente correntista do banco. 2.3. Executividade A legislao especfica prev que, em caso de contrato de abertura de crdito, ela ser emitida pelo valor do crdito aberto, mas, no vencimento, ser exigida no valor do saldo apurado pelas planilhas apuradas pelo credor, nos termos da cdula. Por expressa disposio legal, o ttulo apurado na forma do contrato de abertura de crdito, solucionando os problemas de alegao de iliquidez e incerteza180. 2.4. Capitalizao A legislao da cdula de crdito bancrio permite a capitalizao, ou seja, cobrana de juros sobre juros. Num simples contrato de abertura de crdito, isso no possvel. 2.5. Outros caracteres Na cdula de crdito bancrio, h dispensa do protesto para execuo dos obrigados indiretos. As garantias se operam no mesmo sistema das cdulas de crdito rural (garantias fidejussrias e reais), podendo haver, tambm, um contrato de alienao fiduciria em que o devedor transfere a propriedade resolvel de um bem a seu credor.
2.6. Endosso eletrnico A lei prev que o banco pode reunir vrias cdulas e emitir um ttulo que as represente um certificado de cdulas de crdito bancrio. Certificado um documento que incorpora o bem que representa. Por exemplo, um certificado de depsito confere ao proprietrio do ttulo o direito real sobre a coisa depositada. Difere de um recibo de depsito, que prova o contrato, no a existncia do bem. Da mesma forma, o certificado, emitido pela instituio financeira ou banco incorpora todas as cdulas bancrias num s ttulo. Endossando-o, como se estivesse ocorrendo a alienao de todas as cdulas nele contidas. A lei menciona que a transferncia de titularidade desse certificado de cdulas bancrias se d por meio de registro eletrnico no Sistema de Liquidao e Custdia do Banco Central e, no dispositivo seguinte, estabelece que tal registro tem efeito de endosso. Assim, opera-se o endosso eletrnico, o primeiro ato cambirio previsto expressamente para
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Na base do lobby. Arer--, um lobby, um hobby, um love com voc-- -! J esto alegando inconstitucionalidade dessa coisa.
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ser realizado de maneira despapelizada. Junto duplicata virtual, representa o fenmeno de relativizao do princpio da incorporao, o novo paradigma do Direito Cambirio moderno.
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No foi essa a msica do Carnaval.

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No se deve esquecer da dupla dimenso da sociedade enquanto contrato e enquanto pessoa.

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A segunda opo mais provvel. Covarde.

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Se Zez di Camargo e Luciano fossem advogados, estariam com raiva.

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E tome choror de Otvio Augustus na defesa dos fracos e oprimidos megaempresrios...

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S me diga uma coisa: ainda se fabricava Chevette em 1998?

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Otvio Augustus e sua aula de etimologia.

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