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DERECHO PROBATORIO
PARTES GENERAL Y ESPECIAL
2009.
ESTUDIA.
El derecho se trasforma constantemente. Si no sigues sus pasos, sers cada da un
poco menos abogado.
2. PIENSA.
El derecho se aprende estudiando, pero se ejerce pensando.
3. TRABAJA.
La abogaca es una ardua fatiga puesta al servicio de la justicia.
4. LUCHA.
Tu deber es luchar por el derecho; pero el da que encuentres en conflicto el derecho
con la justicia, lucha por la justicia.
5. S LEAL.
Leal para con tu cliente, al que no debes abandonar hasta que comprendas que es
indigno de ti. Leal para con el adversario, aun cuando l sea desleal contigo. Leal
para con el juez, que ignora los hechos y debe confiar en lo que t le dices; y que, en
cuanto al derecho, alguna que otra vez, debe confiar en el que t le invocas.
6. TOLERA.
Tolera la verdad ajena en la misma medida en que quieres que sea tolerada la tuya.
7. TEN PACIENCIA.
El tiempo se venga de las cosas que se hacen sin su colaboracin.
8. TEN FE.
Ten fe en el derecho, como el mejor instrumento para la convivencia humana; en la
justicia, como destino normal del derecho; en la paz, como sustitutivo bondadoso
de la justicia; y sobre todo, ten fe en la libertad, sin la cual no hay derecho, ni
justicia, ni paz.
9. OLVIDA.
La abogaca es una lucha de pasiones. Si en cada batalla fueras cargando tu alma de
rencor, llegar un da en que la vida ser imposible para ti. Concluido el combate,
olvida tan pronto tu victoria como tu derrota.
10. AMA A TU PROFESIN.
Trata de considerar la abogaca de tal manera que el da en que tu hijo te pida
consejo sobre su destino, consideres un honor para ti proponerle que se haga
abogado.
EDUARDO J. COUTURE, Montevideo, 1949.
ALGUNAS FRASES
1.5
1.6
1.6.2
DE PRUEBA ...................................................................................................... 49
CONDUCTAS O SITUACIONES NO SUSCEPTIBLES DE PRUEBA ................................ 65
1.7
1.8
1.9
2.1
2.2
PRESENTACIN...................................................................................................... 85
TNICO O PRIMITIVO ............................................................................................ 86
2.3
2.4
2.5
2.6
3.1
3.2
3.3
CONSIDERACIONES PREVIAS.............................................................................. 97
PRINCIPIO DE PRINCIPIOS O VALOR ................................................................. 99
PRINCIPIOS PROBATORIOS ................................................................................ 106
3.3.1
3.3.2
3.3.3
3.3.4
3.3.5
3.3.6
3.3.7
3.3.8
3.3.9
3.3.10
3.3.11
3.3.12
5.1
5.2
UNIDAD V CARGA DE LA
PRUEBA
SOPORTE LEGAL .................................................................................................. 179
CONCEPTO ............................................................................................................ 181
UNIDAD VI FASES O ETAPAS DEL
PROCEDIMIENTO PROBATORIO
CONCEPTO........................................................................................................... 261
EN UMER ACIN ................................................................................................ 262
AUTORIZACIN PREVIA................................................................................... 264
TEMA ADICIONAL ............................................................................................. 264
UNIDAD
2
INDICIOS
2.1
2.2
2.3
2.4
2.5
2.6
2.7
2.8
2.9
2.10
2.11
2.12
2.13
3.1
3.2
3.3
4.1
4.2
4.3
4.4
4.5
4.3.2
4.4.2
4.4.3
4.4.4
4.5.3
4.5.4
4.5.5
4.6
4.7
4.8
5.1
5.2
5.3
5.4
5.5
5.6
5.7
5.8
5.9
5.10
5.11
5.12
5.21
5.22
5.23
5.24
5.25
5.26
5.27
6.4
6.5
6.6
7.1
7.2
7.3
7.2.2
7.2.3
7.2.4
7.2.5
SUJETOS........................................................... , ......................................................399
7.3.1
7.3.2
7.4
7.5
7.6
7.7
7.8
7.9
7.10
7.11
DOCUMENTO ELECTRNICO.............................................................................399
PARTES DEL DOCUMENTO ............................................'.....................................409
OBLIGACIN DEL DOCUMENTO ....................................................................... 414
OPORTUNIDAD ..................................................................................................... 414
DOCUMENTOS EN IDIOMA EXTRANJERO........................................................ 415
EXHIBICIN............................................................................................................ 417
TACHA .................................................................................................................... 418
VALORACIONES.................................................................................................... 419
UNIDAD 8 PRUEBA DE
INSPECCIN
8.1
8.2
8.3
8.4
8.5
8.6
8.7
8.8
8.9
9.1
9.2
9.3
9.4
9.5
9.6
9.7
9.8
PREFACIO
Para poder asumir con responsabilidad la ctedra de Derecho Probatorio en la
Universidad Santo Toms, en Tunja, en 1998, era imprescindible tener unos apuntes
bsicos que le dieran al docente un punto de referencia de los temas a tratar con mayor
tendencia a la jurisprudencia buscando evitar, en lo posible, la tradicional ctedra
magistral que siempre he criticado
Para hacer la enseanza ms prctica y didctica, en un principio, se elabor un
material en el cual se redujeron las definiciones a lo ms esencial y se recurri a citas
jurisprudenciales concretas pero despus se percibi que para el estudiante eran fras y
difciles de captar porque quedaban fuera de contexto. Por eso se incluyeron las
sentencias completas que aportan el calor de la controversia resuelta y facilita el
aprendizaje y el recuerdo.
Esto resulta coherente con que este docente ha acostumbrado a realizar un
cronograma donde se toman las fechas de las sesiones de clase y se hace la distribucin o
"parcelacin" de la materia, todo lo cual se le entrega a los estudiantes desde el primer
da para que, sabiendo cul es el tema que se va a tratar, en forma previa, lean el
material de referencia y, si lo desean, estudien por diversos autores llegando al aula a
preguntarle a su docente las dudas que hayan surgido y abriendo un anlisis ms
exigente y profundo que la simple y letrgica ctedra magistral.
La caracterstica de este docente en particular de contestar teniendo una diccin
rpida, exponiendo diversas ideas que al final se ligan, dificulta que los estudiantes
puedan tomar las tradicionales anotaciones en sus cuadernos. Ello oblig a uno de los
estudiantes de entonces a pedirle al docente que le prestara esos apuntes para poder
complementar los propios.
Esto, a su vez, llev al docente a organizar un poco mejor esos apuntes que pasaron a
ser apoyo para los estudiantes y, luego, por especial generosidad de las directivas de
aquel Claustro, se convirtieron en un libro manual que ha cumplido la funcin de guiar
a los educandos sobre aquellos temas que en el aula se amplan y se complementan.
El paso de los aos, que conlleva el cambio de la legislacin y la evolucin
jurisprudencial, ha sealado la necesidad de actualizar aquellos apuntes, sin pretender,
jams, que se conviertan en un tratado, complementndolos con un simple resumen de
los aportes hechos por los verdaderos estudiosos del tema. Por eso, al actualizar, se
mantendrn muchas de las partes del texto inicial, pero basado en el ideal de que sea
digerible para el estudiante, se suprimirn otras, se harn cambios de orden buscando
hacerlo ms sistemtico, se incluirn aspectos antes no considerados y se traern nuevas
definiciones y jurisprudencias.
En un primer momento de la historia se.habl de la teora de las pruebas, despus del
derecho probatorio, hoy ya se habla, como etapa inicial, de la Probtica que, su creador,
Luis MUOZ SABAT explica diciendo1 que es "Una actividad cientfico o tcnica que
representa la bsqueda de esas fuentes, a la que no es ajena la intuicin y la imaginacin, lo que
no podemos llamar derecho porque no es derecho,... viene despus una actividad jurdica,
reguladora de la reproduccin o decodificacin de aquellos elementos a la que yo llamo Derecho
Probatorio, y que carente por lo gcner-al de una autonoma acadmica acostumbramos a incluir
dentro del Derecho Procesal".
Es decir que, tomado del Programa de la ESADE, de Barcelona, a la Probtica se le
entiende2 como la forma de analizar
"los mecanismos probatorios desde el punto de vista de su eficacia para la convia. del juzgador
y los mecanismos a travs de los que sta se produce, centrndose en u valoracin de las pruebas y
el proceso mental del juez. Estudia, por consiguiente el objeto de la prueba (el thema probandi y
su delimitacin), los principios de distribucin de la carga de la prueba y la probatio diablica, la
teora de los indicios (semitica, signo, presuncin y proceso inferencial), los indicios derivados de
14
PREFACIO
XXV
Con esa idea, tratando de reconocer al mximo las fuentes, disculpndome por las que se
hayan dejado de mencionar por olvido o prdida del referente inicial mientras se fue
recopilando en los aos el material de lo que, en realidad, son unos "apuntes", se entrega
ahora a las nuevas generaciones de estudiantes, esta nueva edicin, siempre con la
advertencia de que no deben quedarse en ellos, sino que deben profundizar con la lectura de
las verdaderas fuentes.
INTRODUCCIN
Siempre he credo que definir es limitar la comprensin de algo. Pero la . tendencia
humana es precisar conceptos y para eso elabora definiciones de todo aquello que lo rodea y
realiza plantendose cuestionamientos sobre ellas para luego contestarlas en definiciones que
pretende sean depositaras de la verdad. Esto es algo muy marcado, y hasta exigido, en los
niveles pedaggicos de pregrado en el mundo nuestro. Por ello, este escrito estar plagado de
definiciones, siendo casi tautolgico que comenzamos definiendo lo que es definir.
Definir es "fijar con claridad, exactitud y precisin la significacin de una palabra o la naturaleza de
una persona o cosa 2. Decidir, determinar, resolver una cosa dudosa"3.
Tambin es cierto que siempre me he rebelado a aceptar el criterio de autoridad por la
simple procedencia del mismo. La Rama Judicial, por su posicin verticalista y jerarquizada
es, al lado de los militares, la ms cercana a aplicar ese criterio ce autoridad contenido en la
jurisprudencia y Ja doctrina, sin digerir sus alcances. La posicin facilista del docente
discursivo y magistral es rechazada por mi naturaleza. A pesar de aquella rebelin connatural
a mi espritu hay que reconocer que se ha aceptado la teora del precedente judicial y, por
ende, se har referencia a muchas jurisprudencias con las cuales se est de acuerdo, no por su
procedencia, sino por su contenido.
El estudiante deber consultar las jurisprudencias para complementar las exposiciones
pero manteniendo la mente abierta para poder encontrar, por s mismo, elementos adicionales
del conocimiento que permi tan comprender las definiciones y jurisprudencias dadas,
mejorarlas y, de ser posible, cambiarlas para que cada vez sean ms cercanas a la realidad.
Encontrar esos elementos del conocimiento es reencontrar su propio espritu.
Al fin y al cabo la simbiosis es posible:
"l, como cientfico, y yo, como escritor, ansiamos que el ser humano aprenda por fin a entenderse a
s mismo, que es un tena cientfico eminente cuya belleza se confunde con la poesa'"1.