ESCISIN DE SOCIEDADES MERCANTILES

Antecedentes: El nacimiento y evolucin de la escisin se gest primeramente en Francia e Italia y posteriormente en Argentina. Segn se afirma, el procedimiento de escisin se present en el derecho positivo por conducto de la legislacin tributaria tanto en Francia como en Italia y Argentina. As en Francia, como una necesidad de racionalizacin de los elementos econmicos, financieros y productivos de las empresas, los abogados de empresas solicitaron al legislador que los beneficios del rgimen fiscal acordado para las fusiones se extendieran a la divisin de sociedades, lo que lograron a partir de 1948, mediante la expedicin de la ley 16 en julio de este ao y aunque la escisin era controvertida en la doctrina, su empleo en la practica motiv decisiones jurisprudenciales que la admitieron. En Italia se aplic de manera anloga este procedimiento considerado como una fusin al revs; por cuanto en este pas se regul la fusin tempranamente en el Cdigo de Comercio de 1882, no existe, sin embargo, una normativa sobre escisin en el Cdigo Civil de 1942. no obstante por la va jurisprudencial se admiti la procedencia de la escisin, debiendo recordarse al respecto un importarte fallo de la Corte de Apelaciones de Gnova de 1956, que motiv controversias doctrinarias. En el derecho argentino se hizo presente la escisin en el ordenamiento fiscal antes que el societario. La ley 18.527 de 1971, en su artculo 1, punto 7, estableci que: " Se entiende por reorganizacin de sociedades o fondos de comercio: ...... b) La divisin de una empresa en dos o mas que continen las operaciones de la primera", y su decreto reglamentario 466 de 1971, articulo 1, punto 35-C, determin que "...Se entender por divisin de una empresa el acto por el cual una entidad se fracciona en nuevas empresas jurdicas y econmicamente independientes, siempre que al momento de la divisin, el 80 % de los capitales de las nuevas entidades, considerados en su conjunto, pertenezcan a los titulares de la entidad predecesora". Definicin Artculo 228-Bis de la LGSM Se da la escisin cuando la empresa Escindente decide extinguirse y divide el total o parte de su Activo, Pasivo y Capital en dos o ms partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas escindidas, o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creacin No se aclara que quiere decir bloque pero podra interpretarse que se trata de la transmisin del Activo, Pasivo y Capital en su conjunto, no solo uno de ellos. Despus de varios aos se aclara que la transmisin no es forzosamente con los tres conceptos, pero si es la

divisin del Capital Contable o Patrimonio conjuntamente con los Activos Fijos o bien con los Pasivos. CONCEPTOHabr escisin cuando: 1. Una sociedad sin disolverse, destina en una o varias partes de su patrimonio a una o ms sociedades existentes o a la creacin de una o varias sociedades. Una sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su patrimonio en empresa en dos o ms partes, que se integran al patrimonio de varias sociedades existentes o que se destinen a la creacin de nuevas sociedades. La sociedad o sociedades absorbentes o las que se creen como resultado de la escisin, se denominarn sociedades beneficiarias. Los socios de la sociedad escindida participarn en el capital de las sociedades beneficiarias en la forma proporcin establecida en el proyecto de escisin. Mientras que la fusin consiste especialmente en la unificacin de persona jurdicas con la unin de patrimonios, y desde el punto de vista subjetivo en la agrupacin de los socios de la entidades que se fusionan en una sola sociedad, la escisin consiste fundamentalmente en el desdoblamiento de una persona jurdica con el reparto de su patrimonio entre varias de ellas, y en al caso de sociedades con la atribucin de los socios de la sociedad que se escinde, del carcter de socios de la sociedad que se crea con la contemplacin de la escisin. Es decir, que mientras que en la fusin se parte de un grupo de sociedades fusionantes y se llega a una sociedad fusionada, en la escisin se parte de una sociedad escindente y se llega a varias sociedades escisionadas, con las particularidades consistentes en que la parte del capital de la primera pasa a serlo de las resultantes de la operacin y los socios de la escindente lo siguen siendo de la escindida. La causa de la escisin de sociedades comerciales ha surgido como un problema de prctica empresarial. Los motivos de la modificacin de la estructura societaria, en la mayora de las ocasiones obedece a cuestiones econmicas empresariales; pero su relacin es, en todo caso, un problema jurdico. Esta afirmacin vale predicarla tanto de la escisin como de la fusin u otra modificacin de la estructura societaria.

ESCINDENTE; es la sociedad que se divide para transmitir parte o la totalidad de sus activos y pasivos. ESCINDIDAS; son las empresas que reciben los Activos y Pasivos transmitidos por la Escindente. A diferencia de las escindentes, las escindidas pueden ser dos o ms dependiendo de cada escisin y no pueden ser sociedades ya existentes.

Estrategias Financieras, Fiscales y objetivos en la Escisin Descentralizar actividades secundarias de la sociedad hacia las compaas ms pequeas y ms productivas, adems de abarcar otras actividades complementarias al giro de la empresa principal. Promover la eficiencia en las sociedades que participan en la escisin, al segmentar las responsabilidades de la Administracin y de la Direccin en varios Comits, Direcciones y Consejos de Administracin. Canalizar a las actividades de mayor o menor margen de utilidad hacia otra empresa de nueva creacin, con el objeto de reflejar en cada una de ellas resultados ms verdicos e independientes. La creacin de nuevas empresas basadas en una empresa ya existente, sin tener que recurrir a la liquidacin de esta ltima. Si fuera el caso de buscara la separacin del personal de la empresa que tenga asignada la actividad de comercializacin hacia alguna otra, o bien, se separara al personal sindicalizado, del de confianza. Desde el punto de vista Fiscal, la Escisin puede darse para reestructurar la tenencia de los Activos Fijos entre varias empresas, sin que se tengan que pagar impuestos, por el simple hecho de la transmisin de dichos Activos. Crear sociedades ms fuertes, ya que las empresas que surgen por la figura de la escisin, poseen una mejor administracin y ms productividad, ya que tienen ms experiencia.

CARACTERSTICAS DE LA FUSIN Y DE LA ESCISIN

FUSIN

-Intervienen dos o ms sociedades - I -Surge una sola sociedad de la unin de varias n Sociedades. t -La Sociedad fusionada se extingue e -Se deriva de un acuerdo bilateral Interviene solo unarSociedad

v i e n e n d

ESCISION

-Surgen varias Sociedades de la divisin de una sola sociedad. -Se deriva de un acuerdo unilateral.

TIPOS DE ESCISIN: 1 ESCISIN PROPIA. Se divide en: 2.1.1 ESCISIN TOTAL: Se entiende que hay escisin total cuando una sociedad existente desdobla o divide su patrimonio y, por ende, su personalidad jurdica en dos o mas partes, en las cuales cada una de ellas se traspasa en bloque a una o mas sociedades de nueva creacin, entendindose que la sociedad aportante deja de existir, pasando los socios de tal ente a ser socios de las nuevas sociedades constituidas. En esta clase de escisin tambin se presenta el caso de que la sociedad escindenda es absorbida de manera total por la nueva sociedad constituida, que para tales efectos se denomina sociedad escindida absorbente. En sntesis es cuando la Escindente transmite la totalidad de sus bienes y deudas para extinguirse. Es perfecta cuando las proporciones de participacin accionaria son las mismas en las escindidas que las que existan en la escindente e imperfectas son cuando dichas proporciones varan. 2.1.2 ESCISIN PARCIAL: se presenta en el desdoblamiento de una persona jurdica sin disolucin de sta, mediante la creacin de otra u otras sociedades, las cuales son beneficiarias de la transmisin parcial del patrimonio de la primera. Es cuando la Escindente transmite solo una parte de sus A y P a las empresas que surge con la Escisin. Se dice que esta figura es falsa, ya que no se extingue la sociedad que se escinde. 2.3 ESCISION HOMOGNEA Y HETEROGENEA: La escisin es homognea y heterogenea, cuando se verifica identidad de tipo entre las sociedades escidenda y escisionada es decir, cuando ellas son annimas, de responsabilidad limitada, etc.

(ESCISIN) TEORA DE LA SUCESIN.- Las sociedades que nacen por escisin adquieren un conjunto de activos y pasivos que originalmente eran de la escindente. Que es un simple legado. (ESCISIN) TEORA CORPORATIVA.- Surge de interpretaciones fiscales, diciendo que la escisin es un acto corporativo por el cual la escindida contina con las operaciones y con la posesin de bienes y deudas de otra persona moral distinta.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA ESCISION VENTAJAS DE LA ESCISIN 1. CREAR NUEVAS EMPRESAS SIN RECURRIR A NUEVAS APORTACIONES O A LA LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD EXISTENTE. 2. PODER DIVIDIR A LAS ACTIVIDADES PRODUCTIVAS Y LOGRAR UN MXIMO DE EFICIENCIA EN CADA UNA DE ELLAS. 3. LAS ESCINDIDAS CUENTAN DESDE SU NACIMIENTO CON UNA ORGANIZACIN MAS EXPERIMENTADA COMPARADAS CON LAS EMPRESAS DE NUEVA CREACIN. 4. LLEVAR A CABO LA ESCISIN NO AFECTA LOS INTERESES DE LOS ACREEDORES DE LA ESCINDENTE, YA QUE LAS DEUDAS ESTAN AVALADAS CON EL PATRIMONIO DE LAS ESCINDIDAS, RESERVNDOSE PARA LOS ACREEDORES EL DERECHO DE OPOSICIN. 5. VENTAJAS FISCALES EN MATERIA DE TRANSMISIN DE BIENES.

MARCO LEGAL LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES a) ESCISIN.- De una iniciativa presentada al Congreso para crear el Art. 228-Bis, en la exposicin de motivos se deca que cada vez un nmero mayor de empresas estaban recurriendo a esta figura y se deberan subsanar las lagunas existentes en la Ley. DEFINICIN: La escisin consiste en la divisin de dos o ms partes de un total o parte del Activo, Pasivo y Capital Social de una sociedad llamada escindente, la que puede extinguirse o no como resultado de dicha operacin.

Requisitos de la Escisin 1. La decisin solo podr tomarse por acuerdo de la Asamblea General Extraordinaria de Accionistas. 2. Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda, debern estar totalmente pagadas. 3. Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendrn inicialmente una proporcin del capital social de todas las escindidas. 4.La resolucin que apruebe la escisin deber contener: -Descripcin de la forma, plazos y mecanismos en que los Activos, Pasivos y Capital sern transferidos. -La descripcin de las partes del A, P y CS correspondan a cada sociedad escindida . Los E. Financieros de la escindente, debern mostrar cuando menos el ltimo ejercicios social y dictaminado por auditor externo y corresponder a los administradores de la escindente informar en asamblea las operaciones que se realicen hasta que la escisin surta plenos efectos legales. Si las obligaciones asumidas por la sociedad escindida no se cumplieran, se responder solidariamente ante los acreedores que no hubieran dado su consentimiento expreso, la o las sociedades escindidas, durante un lapso de 3 aos, hasta por el importe del Activo Neto que les haya sido atribuido en la escisin a cada una de ellas. 5. La resolucin de la escisin deber protocolizarse ante Notario e inscribirse en el RPC y ser publicado en el D.O. un extracto de la resolucin. 6.Durante ese plazo cualquier socio o socios que representen cuando menos el 20% de Capital Social o un acreedor con inters jurdico, podr oponerse judicialmente a la escisin, la que proceder hasta que cause ejecutoria la sentencia que declares que la oposicin es infundada y se dicte resolucin. 7. Cumplidos los requisitos, la escisin surtir efectos plenos (Art. 206)

8. Los socios que voten en contra de la escisin, tendrn derecho a separarse de la sociedad. 9. Si la escisin trae como consecuencia la extincin de la escindente, deber solicitarse en el Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin del contrato social. 10. No se aplicar a las sociedades escindidas el Art. 141 que menciona el depsito de 2 aos de las acciones pagadas.

REFORMAS ESTATUTARIAS ESCISIN EN QUE CONSISTE EL TRMITE De conformidad con lo previsto en el numeral 7 artculo 84 de la Ley 222 de 1995, todas las sociedades sujetas a la vigilancia deben solicitar autorizacin previa para solemnizar (elevar a escritura pblica) la reforma estatutaria consistente en la escisin. El trmite consiste en la verificacin que hace la entidad de vigilancia para establecer que la decisin de escindirse se ajuste a la ley y a los estatutos sociales y que para su adopcin se hayan llenado todos los requisitos previstos por la ley para el efecto, aportando la documentacin requerida. REQUISITOS NECESARIOS PARA EL TRMITE Peticin hecha por el representante legal o apoderado debidamente constituido.

Documentos Requeridos: Copia autorizada o autntica del acta del mximo rgano social donde conste que se tom la decisin de escindirse. Cuando hubiere beneficiarias que existan previamente, se proceder de la misma manera. Estados Financieros extraordinarios que hayan servido de base para la escisin (art. 29 del decreto 2649 de 1993). Estatutos Sociales aprobados por el mximo rgano social, los cuales han de regir al nuevo ente societario, tratndose de la escisin por creacin. Certificado de existencia y representacin legal expedido en fecha reciente por la Cmara de Comercio de la escindente y las beneficiarias, si a ello hubiere lugar.

 Copia de la convocatoria a la reunin del mximo rgano social (artculo 13 Ley 222 de 1995), de la escindente y de la beneficiaria (si hubiere lugar) en la cual conste que se tom la decisin de escindir la sociedad. Aviso publicado en un diario de amplia circulacin nacional mediante el cual el representante legal d a conocer al pblico la escisin de la sociedad. Certificacin suscrita por el representante legal y el revisor fiscal de las sociedades intervinientes en la operacin econmica, en la cual conste que se le dio aviso a todos los acreedores sociales de la decisin de escindir la sociedad ( Art. 5 de la Ley 222 de 1995 ). Pronunciamiento de Superintendencia de Industria y Comercio sobre prcticas comerciales restrictivas, si a ello hubiere lugar. Anexo explicativo del Mtodo de Valoracin. Anexo explicativo del Mtodo de Intercambio como anexo o inserto en el acta el proyecto de escisin. Estados Financieros de la sociedad una vez escindida. Estados Financieros de la Sociedad Beneficiaria una vez recibido el patrimonio escindido. Certificacin suscrita por el representante legal y revisor fiscal de las compaas intervinientes en la operacin econmica, en la cual conste que los documentos del proyecto de escisin estuvieron a disposicin de los socios durante los 15 das hbiles anteriores a la celebracin de la reunin, en la cual se considere la propuesta respectiva ( artculo 13 de la Ley 222 de 1995).

EFECTOS LEGALES QUE SE PRODUCEN a) FUSIN Respecto a las empresas fusionadas (las que desaparecen) existe disolucin sin llegar a la liquidacin de sus patrimonios, los cuales se transmiten a la nueva sociedad. La empresa fusionante tendr un aumento en su capital y en sus accionistas, por lo que deber existir un canje de acciones por nuevos ttulos para ser entregados a los nuevos socios. Uno de los efectos importantes respecto a los socios es que viene la transformacin de un socio de la empresa fusionada al de socio de la empresa fusionante con nuevas acciones. En cuanto a terceros ya se vieron mecanismos de proteccin para los mismos. b) ESCISIN Respecto a la Sociedad, los efectos son la desaparicin de la misma cuando son escisiones totales, donde la escindente transmite el 100% de sus bienes y deudas, quedando subsistente el objeto social de la ya desparecida escindente a travs de la empresa nueva llamada escindida.

Por otra parte se transmiten bienes y deudas, se canjean ttulos y se crean nuevas sociedades. Respecto a los socios de la empresa que se escinde, el efecto ms importante es el derecho a retiro o separacin de la sociedad si no estuvieran de acuerdo con la escisin.

CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN Se entiende por escisin la transmisin de la totalidad o parte de los A, P y C de una sociedad residente el pas denominada escindente, a otra u otras sociedades residentes en el pas que se crean expresamente para ello, denominadas escindidas (debern ser de nueva creacin). ESTRATEGIA FISCAL Para evitar una enajenacin para efectos fiscales: En ESCISIN, los accionistas propietarios de cuando menos el 51% de las acciones con derecho a voto, de la escindente y de la escindida, deben ser los mismos durante 2 aos (como no se aclara, se presumen aos calendarios, no fiscales) a partir del ao inmediato anterior a la fecha en que se presente el aviso de escisin ante el Fisco. (Art. 5A RCFF).