Resumen de Ines M.

Weinberg

Capitulo uno: CONCEPTO, NOMBRE Y AUTONOMIA DE LA DISIPLINA. ESTRUCTURA DE LA NORMA.FUENTES. clase 7/3/12 1- Concepto nombre. contenido. mbito. Autonoma. El derecho interno regula la sociedad jurdicamente constituida como estado. El derecho interno pblico privado rige, las relaciones sociales locales. Cuando se establecen relaciones entre individuos de diferentes estados, o entre estos ltimos, se constituye la sociedad internacional. Esta a su vez, responde a directivas que integran el orden internacional, que se traduce en las normas de derecho internacional. Derecho internacional publico sujeto relacin entres dos o ms estados los cuales deben ser soberanos. Diferencia derecho internacional privado sujetos de relacin pueden ser un sujeto, o el estado actuando como tal. Las normas de orden internacional, dirigidas a personas fsicas o jurdicas, sin imperium, integran el derecho internacional privado. El derecho internacional privado est formado por las normas que determinan la ley aplicable a relaciones jurdicas vinculadas con ms de un estado. El derecho internacional privado es derecho local, no estamos frente a un derecho supranacional o internacional comn a diferentes estados. Dentro de cada ordenamiento jurdico encontramos, al lado de las normas que regulan las instituciones del derecho privado, las normas que determinan la ley aplicable a las relaciones jurdicas vinculadas a ms de un ordenamiento jurdico. Ej art3283 Cod. Civ. La muerte del causante, la sucesin procede en el ltimo domicilio del causante. La existencia de derecho internacional privado parte de la existencias de ordenamientos jurdicos distintos. El derecho internacional privado sobrevive para reglar las relaciones entre los diferentes grupos integrados. Dentro de un rea comn no se requiere derecho privado internacional, pero si para determinar los efectos de la ley aplicable cuando el caso privado tiene contactos con pases que no integran la comunidad. El objeto del derecho internacional privado (consiste en la determinacin de la ley aplicable a las personas de relaciones privadas de la sociedad internacional) se realiza a travs del estudio de conflictos de leyes y del conflicto de jurisdicciones. El conflicto de leyes ha sido tema de derecho internacional privado de raigambre continental-europeo. Interesaba en caso determinar la ley aplicable a la relacin jurdica, se parta de la premisa de que cualquiera fuere el juez competente, aplicara la misma ley por guardar mayor vinculo con la relacin. En el mbito anglosajn, impera el territorialismo: cada tribunal aplica su propio derecho y la determinacin del juez competente es de mxima importancia. Con el common law el derecho anglosajn est buscando principio generales rectores de derecho internacional privado extraterritorial. En cambio el derecho continental-europeo ha debido incorporar el conflicto de jurisdiccin por la materia, ya que la determinacin del juez competente es previo a la determinacin de la ley aplicable.
1

Por lo que se puede deducir que el derecho internacional entiende sobre el conflicto de la ley aplicable mas el conflicto de las jurisdicciones. Ambos regulados por las denominadas leyes indirectas. Autonoma: el derecho internacional privado en la Argentina goza de autonoma acadmica pero carece de autonoma legislativa, consagradas por algunas legislaciones como la alemana e italiana. Nuestro pas las normas de derecho internacional privado se encuentran dispersas en la legislacin de fondo. FUENTES: Son fuentes del derecho internacional privado: abcdeLa ley formada por el derecho estatal Los tratados La costumbre Los principios generales del derecho La jurisprudencia y jurisprudencia

a- Es derecho internacional privado es derecho estatal, no supranacional. Como tal, lo encontramos legislado en nuestra legislacin de fondo. Ej: cod civ el legislador incorporo normas indirectas: en relacin a la capacidad de las personas ( arts. 6,7 948 y 949), contratos( art. 1209 y ss.), sucesiones( art. 3283.3612, etc). b- La labor codificadora internacional en materia de tratados ha desembocado la convencin de Viena sobre derechos de los tratados 1968, entro en vigencia en 1980. Los tratados de Montevideo de 1889, tratado de Montevideo de 1940. Estos tratados unifican el derecho internacional privado, no unifican derecho privado, de haberlo hecho, el derecho internacional privado se habra tornado superfluo entre los pases ratificantes. La conferencia de la Haya de D int Privado, en las que Argentina ratifico. Las CIDIP. De acuerdo al art. 31 de la CN, las leyes que en su consecuencia se dicten y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin. Fallo Martin y cia ltada v. administracin general de puertos s/ repeticin de pago. Establece que las leyes y los tratados son iguales y no existe fundamento para acordar prioridad de rango a ninguno. El artculo 31 de la CN fue modificado en 1994. Sin embargo en el art 75 inc 22, se establece que los tratados y los concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. Dejando sin efecto la doctrina expuesta en fallo mencionado anteriormente. En el cual se diferencias los tratados de derechos humanos ya que el mismo art. Les da jerarqua constitucional. La constitucin incorporo la ultima doctrina de la corte suprema, Ekmekdjian v. Sofovich y otros y fibraca constructura SCA v Comisin tcnica mixta de salto grande. La convencin de Viena de 1890 confiere primaca al derecho internacional sobre el derecho interno. c- La costumbre internacional, no ha llegado tener importancia como tal. Para que la costumbre internacional sea aceptada como fuente es necesario que an determinada norma sea aceptada por todos los ordenamientos jurdicos y que su inobservancia sea considerada por la comunidad internacional como una infraccin al derecho internacional pblico, lo que no ocurre. Sin embargo el fundamento de la autonoma de la voluntad en materia contractual, es una norma consuetudinaria internacional. OJO GOLDSCHMIGT LA ENCUNETRA EN EL DERECHO NATURAL. d- Determinadas reglas como la LEX REI SITAE para inmuebles y LOCUS REGIT ACTUM aplicables a la formas, son principios generales aceptados internacionalmente. Los principios han
2

sido consagrados como fuente de la convencin interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales de 1994, art 9. e- La jurisprudencia y la doctrina como fuente de derecho internacional privado sern consideradas con relacin al tema particular.

HISTORIA: La existencia del derecho internacional privado se basa en la aplicacin extraterritorialidad del derecho. Debe tratarse de derecho privado, para ser aplicado por un tribunal de otro estado. La aplicacin extraterritorial de derecho es relativamente reciente, requiere del convencimiento de los estados de que es posible aplicar el derecho de otro estado con total prescindencia de su carcter valioso o disvalioso. El derecho extranjero puede emanar inclusive de un estado con que no mantenga relaciones diplomticas el estado de tribunal, las relaciones de derecho pblico no deben perturbar la aplicacin de derecho extranjero que corresponda a una situacin jurdica determinada. Derecho internacional en la antigedad: En sus orgenes el derecho era personal, no territorial. Cada persona es regida por la ley de tribu o clan. El extranjero es enemigo, regido por la ley de su tribu. Cuando comienza el intercambio del enemigo se transforma en husped. En la antigedad no se discute, el derecho extranjero a ser parte de un proceso: para acudir a los tribunales de un estado extranjero, el husped necesita de la asistencia de un amigo del lugar, el PROXEMOS O CONSUL. Ante este tribunal posiblemente se ventilen cuestiones de hecho y no se plantee la aplicacin de derecho extranjero. En roma tampoco se suscita la cuestin de la aplicacin extraterritorial del derecho, pues los romanos resuelven la cuestin a travs del procedimiento: las cuestiones entre ciudadanos son resueltas por el PRAETER, las causas en que una parte es extranjera por el RECUPERATOR cuando hay tratados, caso contrario, por el PRAETER PEREGRINOS. COMO EL PRAETER PEREGRINUS aplica el derecho de gentes, la aplicacin extraterritorial del derecho no es solicitada. Si bien se parte de la personalidad del derecho, a los efectos favorecer el intercambio entre las naciones se aplica una ley diferente a la LEX FORI y a la ley extranjera, crendose el mbito neutral IUS GENTIUM, entendido por los romanos como el derecho comn a todos los pueblos civilizados. Con la cada del imperio romano de occidente de 476, los pueblos invasores comenzaron a regirse por el derecho personal, sin embargo los romanos y la iglesia catlica segus rigindose por el derecho romano. Si bien la aplicacin simultanea de los derechos personales tuvo como resultado la poca certeza y claridad, era necesario interrogar a cada persona del derecho aplicable. Esta evolucin concluye al crearse los pases en los que los distintos derechos personales se funden en derecho territorial.

Aplicacin extraterritorial de derecho La irrupcin del Islam en el Mediterrneo en el S VII cerr el comercio a los cristianos con excepcin del Egeo y Adritico. Luego se abre el trfico comercial por los cristianos con la primera cruzada. En
3

las ciudades del norte de Italia, como Gnova, Parma, Miln, bolonga, Mdena y Florencia, se crea un STATUTA, reglas autnomas del derecho. El extenso trfico comercial de la regin provoco la aplicacin de la LEX FORI a sbditos y extranjeros, pero luego apareci la necesidad de aplicar el derecho extranjero en determinadas circunstancias. En el imperio sacro romano aparece la figura de los glosadores juristas que estudian el corpus iuris civile, realizando notas marginales o glosas, de las que deriva su nombre. Ellos extraen reglas fijas del CORPUS IURIS, que a su vez comprenda el derecho civil, el derecho penal y el derecho administrativo. Accursio un glosador, el cual glosa el primer titulo del primer libro del CODEX ) tercera parte del copus iuirs de Justiniano) el cual contiene una cosntitucion de los emperadores Graciano, Valentiano, y Teodosio, denominada por sus palabras conctos populos, dando el siguiente ejemplo: si un bolognese es demandado en Mdena, se pregunta si el juez debe aplicar el estatuto de Mdena o el de bologna. La solucin no se encuentra en el corpus iuris civile, los romanos resolvan las cuestin a travs del procedimiento. La rta la busca Accursio en la primera constitutio del codex iusnianeus, que estableca la religin catlica para todos los pueblos del imperio. Interpretando cuando la norma establece donde rige el imperio, el mismo emperador est reconociendo los lmites territoriales de su imperio, para el que legisla. Si emperador legisla para un mbito determinado, lo mismo rige para las ciudades estados. Concluye explicando que el ciudadano de Bologna no debe ser juzgado por el estatuto de Mdena, que no se encuentra sometido, sin o por el de Bologna en Mdena. POSGLOSADORES Para las personas rigen la ley del domicilio. Las cosas muebles son regidas por el mismo derecho. En segundo lugar, con relacin a los inmuebles se presume la libre ejecucin a la ley del lugar de su situacin. En tercer lugar, con relacin a los actos, rige la ley de lugar en donde son ejecutados. LOS ESTATUTARIOS FRANCESES A partir del S XI se cre un IUS MERCATORUM , un conjunto de usos surgidos de la prctica, una especie de derecho consuetudinario internacional que los mercaderes entre ellos en sus transacciones. Como careca de sancin legal, no era posible invocarlo ante tribunales, sino que era necesario designar rbitros. En el S XII obtuvieron autonoma judicial, no obligaba aplicar el derecho territorial. En el S XVI en francia se encuentran dos estatutarios, los cuales eran rivales. D argentre un jurista de Bretaa quien en representacin del feudalismo pregonaba que LES COUTUMES SON REELES y Charles Dumoulin, abogado de pars, quien se opona al imperio de la lex rei sitate a favor del emergente poder central. El conflicto se presentaba en materia de regmenes de bienes del matrimonio. Cuando los cnyuges haban contrado matrimonio en pars, Dumoulin infera un sometimiento a la ley de pars que deba regir los bienes del matrimonio cualquiera fuera el lugar de la ubicacin. D Argentre , combata la absorcin de esta provincia por Francia, proclamaba la territorialidad del derecho de costumbre de Bretaa, en cuya reforma haba colaborado.

EL RENACIMIENTO Y LA ESCUELA HOLANDESA

Uricus Huber, cortesa internacional siempre que existiera reciprocidad. No abandonaron los estatutos, pero con la aplicacin del derecho extranjero por motivos de cortesa y reciprocidad se transitaba hacia el derecho internacional privado moderno. Huber reduce los principios de la escuela a tres axiomas: 1- Las leyes de cada estado reinan en los lmites del mismo y rigen sobre los sbditos, careciendo de fuerza fuera de esos lmites. 2- Deben considerarse sbditos los que se encuentran dentro de los lmites de su territorio, en forma transitoria o permanente. 3- Los jefes de estado, por cortesa, pueden otorgar validez a la ley de otro estado. La influencia de la escuela holandesa ha sido importante en el derecho anglo-americano. SAVIGNY Sistema de derecho romano actual. Elabora el mbito de aplicacin territorial del derecho. Savigny parte de la comunidad jurdica de las naciones y no de la soberana independiente. Establece que cada relacin jurdica est gobernada por una ley determinada y la aplicacin de la ley extranjera cuando esta rige la relacin jurdica en cuestin. Crea el concepto de asiento de la relacin jurdica, que ha de determinar el derecho aplicable. De esta manera determina la capacidad, el derecho de familia y el derecho sucesorio se rigen por la ley domiciliaria, en materias de derechos reales por la LEX REI SITAE, y en materia contractual por la ley del lugar de cumplimiento de la obligacin.

LA NACINALIDAD Y LA ESCUELA ITALIANA El estado nacional y el principio de la nacionalidad como opuesto al domicilio aparecen en la revolucin francesa, el art 3 del code civil: Las leyes de polica y de seguridad son obligatorias para todos aquellos que sean habitantes del territorio. Los inmuebles son regidos por las leyes francesas Las leyes relativas al estado de capacidad de las personas se aplican a los franceses aun cuando residan en extranjero. La incorporacin de la nacionalidad en art 3 de cdigo civil francs de 1804 es impulsado por TURIN haciendo referencia a la nacionalidad como fundamento del derecho de gentes. El fundamento de la incorporacin de la nacionalidad como punto de conexin entre el derecho francs y el derecho italiano se busco en espritu de las leyes de Montesquieu. En materia que se vea comprometido el orden publico de aplica ley territorial.

Clase 14/3/12 ESTRUCTURA DE LA NORMA Y COMPETENCIA

ESTRUCTURA DE LA NORMA Para cumplir con su objetivo, el derecho internacional privado utiliza normas de colisin o indirectas. La diferencia entre una norma directa y una norma indirecta radica en que esta ltima no soluciona el caso sino que nicamente nos remite al ordenamiento jurdico aplicable al caso, el que a su vez es una norma directa, nos indicara la solucin. La norma jurdica directa nos indica que cuando se produce un hecho se da una consecuencia. Si A debe ser B, en la terminologa Kelseniana. La apreciacin de la realizacin de la condicin y la consecuencia pertenecen al mismo ordenamiento jurdico. En la norma indirecta, la condicin alude a un conflicto posible de leyes y la consecuencia a la ley aplicable. Ejemplo norma directa: nos dice una persona con hijos puede disponer libremente de la quinta parte de su patrimonio art 3593 condigo civil. La norma indirecta nos indica que contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzgan segn la ley en vigor del domicilio del testador al tiempo al tiempo de su muerte(art 3612) La utilizacin de la norma indirecta tiene como corolario la extraterritorialidad del derecho. Cuando cada juez aplica su propia ley, utiliza las normas directas que buscan consecuencias dentro de su propio ordenamiento jurdico (territorialismo). En las normas indirectas, la consecuencia no alude a la solucin del caso, sino a la ley aplicable. Remite puyes, al ordenamiento jurdico en el cual se debe buscar la solucin .cuando esta se encuentra en ordenamiento jurdico distinto al del tribunal, el juez aplica este derecho. De esta manera el tribunal aplica en su propio territorio derecho de otro (extraterritorialidad). La norma indirecta utiliza un punto de conexin, el punto de conexin conecta el caso con el derecho aplicable. Ej ley del domicilio, es el punto de conexin con la ley aplicable. La relacin del derecho privado, a travs del punto de conexin, es localizada en el ordenamiento jurdico con el que presenta los vnculos ms estrechos. Savigny se refera con el asiento de la relacin jurdica, que no es otra cosa que el centro de gravedad ms estrecho. La localizacin seria segn el tipo de relacin. Que puede tener en cuenta el objeto material, mueble o inmueble, de la relacin. Cuando las obligaciones son generales por contratos o delitos la actividad no est vinculada a un lugar determinado, su localizacin determina su ley aplicable. La localizacin es requerida ms all de los derechos patrimoniales, reales o personales, sino tambin los estados y capacidad de las personas. Los puntos de conexin pueden clasificarse: -personales, cuando contemplan la nacionalidad, domicilio o residencia de la persona -reales, cuando se refieren a situacin de los bienes -conductistas cuando enfocan sucesos como el lugar de celebracin o el cumplimiento de un contrato
6

Los puntos de conexin pueden simples o acumulativos, el primero para el caso de una sola legislacin aplicable ( art 11 cod civil inmuebles ley sitae) y el acumulativo exige aplicacin de varias legislaciones para solucionar el caso. Art 23 del tratado de Montevideo de 1940, para la validez de la adopcin exige que se conforme con la legislacin del domicilio del adoptante y del adoptado.

COMPETENCIA Competencia internacional directa: facultad de un tribunal de un estado de declararse competente y juzgar determinadas controversias con elementos extranjeros. Una vez resuelto el conflicto de competencias. El tribunal que va entender debe resolver el conflicto de leyes, establecer si ha de aplicar derecho propio o extranjero. Competencia internacional indirecta: reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras. Una vez resuelto el tema de la competencia internacional, estableciendo que son competentes los tribunales de un pas, por ejemplo argentina, las normas de competencia internan determinan cual de todos los tribunales de argentina van a entender. En el orden interno la competencia se refiere al reparto de casos: -en razn de la materia (civil, laboral) -en razn de la cuanta de la pretensin -en razn del territorio (domicilio de las partes, lugar de situacin del inmueble) -en razn de distintas soberanas locales (porv, federal) -en razn del grado (primera o ulterior instancia) dentro del estado En el orden internacional se refiere a la adjudicacin de los casos entre los estados, con prescindencia del tribunal que va a resolver en orden interno. El conflicto de jurisdicciones se da en los casos con elementos extranjeros que pueden justificar la intervencin de los tribunales de distintos pases, siendo las reglas de competencia internacional las que resuelven cual estado debe proveer el tribunal. En argentina no existen normas nacionales sobre la competencia internacional directa que indiquen los casos en los que un tribunal del estado es competente en un caso internacional. Ello est previsto en otras legislaciones. FUENTES TRATADOS CONTINENTAL Y LEGISLACION INTERNA. DERECHO ANGLOSAJON Y

Hay tratados que establecen normas sobre la competencia internacional, como los tratados de Montevideo de 1889 y 1940 art 56. La convencin de la Haya sobre eleccin del tribunal de 1956 y la convencin de Bruselas de 1968 sobre competencia y ejecucin de sentencias. Nuestro pas ha firmado y ratificado la convencin interamericana sobre la eficacia extraterritorial de sentencias y laudos arbitrales extranjeros.
7

Los ordenamientos jurdicos romnicos legislan sobre la competencia internacional de manera independiente de la competencia interna, creando normas autnomas para el reparto de casos en el orden interno y en internacional. El sistema alemn, entiende sus normas de competencia interna la plano internacional, siempre que no exista norma autnoma dentro de un tratado vigente que tenga prioridad en la legislacin interna. El commo law evita crear normas generales abstractas para decidir en cada caso concreto, aun a costa de la seguridad jurdica que emana de la previsibilidad. El primer caso es entonces decidir el juez de que pas debe entender en una causa. Una vez resuelto lo primero hay que acudir a las normas internas de reparto de la competencia dentro del pas a los efectos de saber qu tribunal es competente en razn de la materia, del territorio, del grado, etc. La competencia internacional puede ser directa o indirecta. Cuando se trata de competencia de los tribunales propios para resolver un caso con elementos extranjeros, estamos frente a la competencia directa. Cuando el tribunal propio debe reconocer una sentencia extranjera en virtud del reconocimiento de la competencia de los tribunales de los cuales emana, hablamos de competencia internacional indirecta. La competencia puede ser concurrente o exclusiva, segn se admita o no la competencia internacional de tribunales de varios pases. NECESIDAD DE QUE EL ORDENAMIENTO NACIONAL ACEPTE LA ATRIBUCION DE COMPETENCIA Cuando una norma de competencia internacional adjudica un caso los tribunales de un pas determinado hay que buscar la norma de competencia interna que indique el tribunal local que ha de entender en la causa. PRORROGA DE JURISDICCION. LEGISLACION NACIONAL Y DEREGACION. CONTACTOS MINIMOS ENTRE EL CASOY EL TRIBUNAL. JURISPRUDENCIAL.

La posibilidad de prorrogar la jurisdiccin internacional a favor de jueces extranjeros o de rbitros que acten fuera de la republica en asuntos patrimoniales ha sufrido diversos cambios en los ltimos aos en la Argentina. Cuando las partes pactan en las materias patrimoniales en que esto est permitido, nos encontramos en la primera forma de atribuir competencia internacional. La corte suprema de la nacin, en el caso Compte y Cia. V Ibarra y Cia por cobro de pesos en 1936, declaro que un contrato de fletamento que debe tener ejecucin en la republica debe juzgarse por nuestro Cdigo de Comercio, aun cuando se estipule un pas extranjero. Ni el consentimiento ni el silencio de las partes ha podido prorrogar la jurisdiccin atribuida a los tribunales nacionales. El art 1 del CPCCN prohiba la prorroga de jurisdiccin. Con la ley 21.305 de 76 se modifico el art 1, admitiendo la prorroga en asuntos patrimoniales si la jurisdiccin argentina no es exclusiva y la prorroga fue convenida antes de los hechos que motivaron la controversia. Nuevamente se modifico el art1 con la ley 22.434 del 81, permitiendo la prorroga en asuntos patrimoniales internacionales, los tribunales no sea exclusiva, excluye la necesidad de que la prorroga se pacte antes de ocurrir los hechos litigiosos. El resultado de esta reformas se ve en fallo Citibank NA v Narbaitz Hnos. y Cia Soc. Comercial por Acss. la sucursal Ctibank Bahamas haba concebido un prstamo en 1980 a la empresa Narbaitz. El mutuo se instrumento en New York y lo dlares prestados ingresaron a la argentina por intermedio del banco central. Las partes pactaron como domicilio de pago Nueva York y la jurisdiccin de los tribunales de esa ciudad.
8

En la argentina la deudora garantizo el prstamo con la construccin de una hipoteca. La corte suprema dio validez a la eleccin de un tribunal por las partes, ya que el pacto de prrroga de jurisdiccin a favor de un juez extranjero establecido en le contrato de mutuo celebrado entre las partes es inobjetable si excluye la garanta real por carencia de circunstancias impeditivas, tratndose de eventuales conflictos judiciales. En el caso EiRAS DE Perez V Techint Engineering Company Sa. El tribunal decidi que la autonoma de la voluntad no reconoce otras limitaciones que las que derivan de las organizaciones polticas, de orden pblico, o de las buenas costumbre del pas cuyas leyes han de regir la relacin jurdica que se procure contraer admitiendo la autonoma de la materia de derecho laboral. El tratado de Montevideo 1940 en su art 56 admite la prorroga de jurisdiccin despus de promovida la accin. La convencin interamericana sobre competencia en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras en su art 1 A. 4. Establece, en materia de fueros irrenunciables, la prorroga de jurisdiccin si el demandado ha aceptado por escrito la competencia del rgano jurisdiccional que pronuncio la sentencia, o si, a pesar de haber comparecido al juicio, no ha cuestionado oportunamente la competencia de dicho rgano.

Domicilio de deudor. Personas fsicas y jurdicas El domicilio del deudor es universalmente aceptado como atributo de competencia internacional. Este principio se basa en la bna fe procesal frente al demando, poniendo la carga de litigar en fuero extrao en el actor y se encuentra consagrado por los art.1216 del Codigo civil argentino, paragraf. 13 del ZPO alemn, art 56 parraf 2, de los tratados de Montevideo 1889 y1940 y art 2 inc 1 de la convencin de Bruselas de 1968. Este principio favorece tambin al autor ya que facilita la ejecucin de la sentencia. Si bien el actor puede elegir un foro distinto al domicilio del demando, hay que tener en cuenta que la carga de la prueba recae sobre el demando, por lo que conviene el domicilio del deudor ya que tendr mayor acceso y facilidad a los tribunales para defenderse. Este principio sin embargo no rige, en el derecho matrimonial ni en el de minoridad, mbitos en los que tampoco se admite la autonoma de la voluntad. La corte suprema ha decidido que a los fines de establecer un juez competente para dirimir el conflicto suscitado respecto de un contrato internacional- una de las partes es una empresa cuya sede est en nuestro pas y la otra empresa con sede en EE.UU- en ausencia de un tratado, la cuestin debe dirimirse segn lo dispuesto por los arts 1215 y 1216 del C.civ, que abren la jurisdiccin a los jueces argentinos cuando el domicilio o residencia del deudor estuviere en argentina, concurrentemente, cuando el contrato de que se trate tenga cumplimiento en ella. Situacin de los bienes inmuebles o muebles La competencia internacional puede estar dado por el hecho de existir bienes en pas. Este principio se encuentra enunciado en art 10Cciv argentino, en la ley 14.394 art 16 en materia de ausencia si el ausente tuviere bienes en la republica, en el art 2 inc. 5 en materia de concursos, en la convencin de Bruselas 1968. Lugar de cumplimiento del contrato.
9

El lugar del cumplimiento del contrato determina la competencia(art 1216 del cdigo civil argentino) Arraigo El arraigo es una obligacin que se le impone al litigante domiciliado en el extranjero, mediante la cual debe prestar caucin a los fines de garantizar los gastos del proceso. Esta exigencia constituye una limitacin prctica de acceso a los tribunales nacionales. Lo que se intenta mediante el arraigo es asegurar al demando que el actor va a sufragar las costas del proceso en caso de resultar ser vencido. Fuente interna el derecho de arraigo se encuentra en el CPCCN art 348. Habindose adoptado el criterio del domicilio del litigante y no su nacionalidad. Para que sea exigible el arraigo es necesario que el actor no tenga ni domicilio ni posea bienes inmuebles en la republica, siendo ambos requisitos indispensables y acumulativos. La jurisprudencia ha interpretado que solamente resulta admisible la excepcin de arraigo cuando se cumplen ambos recaudos, la medida cautelas es restrictiva evitando afectar el derecho a defensa en juicio. Procesalmente es una excepcin de previo y especial pronunciamiento. Derecho convencional La legislacin internacional tempranamente ha reaccionado en contra de la excepcin de arraigo. La convencin de la Haya 1954 contempla la supresin. Jurisprudencia Sin perjuicio del art 348 del CPCCN la jurisprudencia de nuestros tribunales ha suprimido el arraigo por aplicacin de los tratados internacionales. La corte suprema resolvi que improcedente la excepcin de arraigo.

21/03/2012 EJECUCION Y RECONOCIMIENTO DE SENTENCIAS EXTRANJERAS- COOPERACION PROCESAL INTERNACIONAL Dentro de la divisin clsica de sentencias tenemos: las declarativas, constitutivas y de condena, las dos primeras pueden ser reconocidas pero no ejecutadas, mientras que la de condena pueden ser reconocidas y ejecutadas. La ejecucin de la sentencia implica el reconocimiento pero no al revs. Una sentencia extranjera adquiere eficacia en el pas por medio de su reconocimiento o ejecucin judicial. Los requisitos exigidos para reconocer y ejecutar una sentencia extranjera son generalmente el mismo. En el reconocimiento el juez acepta un derecho consagrado en la sentencia, ej. La existencia de un divorcio, en la ejecucin del titular del derecho consagrado por la sentencia extranjera exige el concurso de la fuerza pblica local por intermedio del juez para obtener una satisfaccin material, como por ejemplo la ejecucin de bienes promovidos por un acreedor. Competencia indirecta A diferencia de la competencia directa que es la que el juez utiliza para dictar sentencia, estamos ahora en presencia de la competencia internacional indirecta. Cuando un juez extranjero solicita al tribunal local por medio de un exhorto la realizacin de actos de jurisdiccin voluntaria, como notificaciones, recepcin y obtencin de pruebas, inventarios, eyc. El juez nacional examinara su propia competencia internacional directa rechazando el cumplimiento del exhorto si
10

atenta contra el orden publico internacional del foro. El juez exhortado no debe examinar la jurisdiccin internacional indirecta del juez exhortante. En materia de reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras el juez local si debe, examinar la competencia internacional indirecta del juez que dicto la sentencia. Para determinar la competencia internacional indirecta se puede: A) Recurrir a las reglas de competencia internacional directa del juez que debe reconocer o ejecutar la sentencia extranjera.(regla bilateralizacion de la competencia del foro ,el juez reconoce la sentencia si su par el otro juez era competente ) B) Recurrir a las reglas de competencia internacional del juez extranjero que dicto la sentencia C) Recurrir a la elaboracin de normas especiales para la competencia internacional indirecta. Sentencia valida firme La sentencia extranjera debe reunir los requisitos necesarios paras en considerada tal en lugar que fue dictada. La decisin extranjera debe emanar de personas efectivamente investidas del poder de juzgar en nombre del estado. La sentencia extranjera debe encontrarse firme y pasible de ejecucin en su pas de origen. Orden pblico. El debido proceso La sentencia extranjera no debe ser contraria al orden pblico internacional del juez. El CPCCN en su art 517 inc4 establece que la sentencia extranjera no debe afectar los principios de orden pblico del derecho argentino.

Ausencia de fraude La sentencia extranjera no va a ser reconocida si ha sido dictada en fraude a la ley del tribunal que ha de reconocer. Forum shopping La modificacin del punto de conexin ( domicilio en arg-nacionalidad en francia) se acompaa de un frum shopping. Las partes obtienen la aplicacin de una ley diferente pot parte un juez que normalmente no hubiera sido competente. El frum shopping existe sin fraude a la ley cuando el actor elije la competencia normal de uno de los tribunales, en caso de competencia concurrente, obteniendo una sentencia mas favorable. Esto ocurre con el derecho territorial, ya que se aplica su propia ley y prescinde punto de conexin.

11

Con el frum shopping al a ver jurisdicciones concurrentes se elije la de mayor conveniencia. Ya sea por la celeridad y los costos de proceso, la calidad de los jueces, el derecho aplicable determinando por la norma de colisin del juez elegido, etc. En estados unidos es tentador, ya que permite aplicar, como consecuencia de su derecho territorial, su propio derecho interno. Sentencia anterior o simultnea. Listisdependencia. Homologacin de la sentencia extranjera. La sentencia anterior o simultnea no debe ser incompatible con otra dictada anterior o simultneamente por un tribunal del pas requerido, La listidependencia extranjera solo debe ser tenida en cuenta si es anterior y cuando es previsible que la sentencia una vez dictada ha de ser reconocida. Cuando existen dos sentencias extranjeras a ser reconocidas, el juez requerido deber aceptar la anterior garantizando los derecho adquiridos. Sin embrago, la sentencia primero dictada puede haber sido promovida segunda, en cuyo caso la solucin es dudosa. Entre dos sentencias una extranjera y la otra nacional, el juez dar prioridad a la nacional. Revisin La legislacin argentina ya no exige la obligacin que emane de la sentencia extranjera sea vlida segn la legislacin argentina Reciprocidad La reciprocidad, como as tambin en el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras es un principio del derecho internacional publico incorporado al privado. Una sentencia extranjera debe ser reconocida y ejecutada si ha sido dictada po un tribunal extranjero competente, respetando las garantas del debido proceso, y no contraviene el orden publico internacional del foro. Esto es as con prescindencia de la reciprocidad u la existencia de eventuales relaciones diplomticas entre los pases. Inmunidad de jurisdiccin La inmunidad de jurisdiccin es el resultado de la imposibilidad de un estado soberano de obligar a otro a someterse a juicio ante sus tribunales. Se puede pedir autorizacin al estado demando para juzgarlo. Un estado puede renunciar a la inmunidad de jurisdiccin a travs de un tratado, o de un contrato para personas privada, o al consentir expresamente en ser demandado . Resumen Los casos de competencia directa son presupuestos para el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras. Se requiere un contacto razonable con el foro y respetar el orden publico internacional. Existe un contacto razonable con el foro en ausencia de fraude y de clausulas exorbitantes que saquen el caso de la jurisdiccin del juez que debi entender. Dentro del concepto de orden pblico internacional del juez se encuentra el requisito de que la sentencia valida y firme, haya sido notificada y oda la otra parte y que no se trate de una materia de jurisdiccin exclusiva.
12

Podemos afirmar que los tribunales son amplios para arrogarse su competencia directa y reconocer sentencias extranjeras siempre que no se vea afectado el orden publico, pero cuando establecen la competencia indirecta recurriendo a normas propias de competencia directa, bilateralizandolas, imponen sus normas al juez extranjero.

Clase 28/3 CALIFICACIONES Y ADOPACION Los distintos ordenamientos jurdicos pueden utilizar los mismos trminos pero asignar a estos un significado diferente. Asimismo, situaciones o relaciones jurdicas pueden ser tratadas en diferentes partes del ordenamiento como institutos distintos. Las calificaciones se dan en el DIPr como consecuencia de la aplicacin simultanea de ms de un ordenamiento jurdico que pueden utilizar los mismo trminos con diferente significado o encuadrar una institucin en diferentes partes del ordenamiento jurdico. CASOS 1 er caso que se vislumbro la cuestin fue en el de las letras de cambio de Tennessee: el 29-1-1882. La letra de cambio haba sido emitida en es estado de Tennessee, EE.UU, donde era pagadera. El deudor traslada su domicilio a Bremen y cuando el acreedor promueve la ejecucin, interpone excepcin de prescripcin. Es premisa del DIPr, en el caso de aplicacin del derecho cambiario de Tennessee en Alemania, comprende la legislacin de fondo y excluye la legislacin procesal. En materia procesal cada tribunal aplica su propio derecho, lex fori. Pero mientras las normas de prescripcin se encuentren dentro del derecho de fondo alemn, en el de Tennessee forman parte del derecho procesal. Se argumenta que se deba aplicar el derecho material pero no procesal de Tennessee, llegando a la conclusin que las disposiciones sobre prescripcin de Tennessee, no eran aplicables. Conclusin del caso es que la prescripcin en los dos ordenamientos, tenan plazos distintos, y estaban ubicados o encuadradas en distintas partes del ordenamiento, para el derecho alemn era derecho de fondo, para Tennessee era derecho procesal. Resolvindose en forma contraria a lo que disponan todas las leyes en juego, no obstante se condeno al deudor moroso por su cambio de domicilio, el cual lo haba hecho seguramente para sustraerse del pago de sus obligaciones. 2do la viuda Maltesa, un matrimonio maltes se caso y vivi en Malta, trasladando luego su domicilio a Argelia donde fallece el marido en 1889, luego de adquirir inmuebles. Argelia era territorio Francs. De acuerdo con el cdigo de Rohan, vigente en Malta, la viuda poda solicitar el derecho de usufructo sobre una cuarta parte de los bienes del marido, pero conforme al derecho francs este derecho no exista a la fecha, si bien fue legislado con posterioridad. La corte apelacin de Argelia deba aplicar a la sucesin el derecho del ltimo domicilio del marido, y al rgimen de bienes del matrimonio, el derecho Maltes como ley del primer domicilio conyugal. De considerar el tribunal que el derecho del cnyuge suprstite integraba el derecho sucesorio, su pedido deba ser rechazado y acogido de integrar el rgimen de bienes del matrimonio. La corte califico el caso como rgimen de bienes del matrimonio y aplico derecho maltes. Soluciones: doctrina propone tres soluciones para calificar a) calificacin segn la LEX FORI (teora de la equivalencia)

13

De acuerdo a los partidarios de esta corriente, el juez debe calificar de acuerdo a su propia ley. As el juez argentina entender domicilio, como lo establece el cdigo civil argentino. El legislador al crear la norma de DIPr, no ha renunciado a la soberana de determinar el campo de aplicacin de su propia ley, y es por ello que el sentido de la norma indirecta lo da la ley del juez. Los puntos de conexin son inexorablemente calificados de acuerdo con la lex fori para evitar entrar en un crculo vicioso: si no calificamos el punto de conexin conforme a la ley del tribunal, no vamos a saber cul es la lex causae. La excepcin a este principio lo constituye el punto de conexin nacionalidad, que es calificado por la ley de derecho pblico del estado de que se trate: ningn tribunal extranjero puede indicar quien ha de ser considerado nacional de un estado determinado, ya que esto es atributo de su soberana.

b) Calificacin segn LEX CAUSAE. T. de la jerarquizacin Sostienen que debe existir unidad entre la ley que define el concepto y aquella que lo regula para evitar contradicciones. Al calificar segn la lex causae evitamos que la norma indirecta remita a una ley como aplicable que califique de manera distinta el instituto de que se trate. Goldschmidt sostiene que mientras el punto de conexin debe ser calificado segn lex fori, el caso debe calificado segn la lex causae. c) Calificacin autrquica (basado en mtodo comparado) Sostiene en emancipar la calificacin de las leyes determinadas y ubicarlas dentro del derecho comparado. Una ubicacin til a nivel internacional debe ser independiente de un derecho material determinado. Para ellos se buscan los distintos conceptos en los distintos derechos para aunarlos en una nueva definicin supranacional. Se hace una sntesis de las diferentes legislaciones con un valor universal. La adaptacin La otra cara de las calificaciones es la adaptacin. Una calificacin bien hecha evita la necesidad de adaptar. Existe un problema de adaptacin cuando a distintas partes de un caso se aplican derechos diferentes con soluciones contradictorias. Dentro de un ordenamiento jurdico las normas estn adaptadas unas a otras y evitan la superposicin o lagunas legislativas. Pero en los casos con elementos extranjeros las normas indirectas pueden remitir simultneamente a normas de ordenamiento jurdicos diferentes no adaptadas entre ellas. Como resultado de ello puede existir una contradiccin que se traduce en las mencionadas superposiciones o lagunas legislativas. La adaptacin busca solucionar estas contradicciones. Se afirma que una calificacin bien hecha hace a la adaptacin superflua, al encuadrar el problema en una parte del ordenamiento jurdico, se aplica el derecho extranjero a lo calificado, evitando contradicciones. CUESTION PREVIA
14

El DIPr tradicional, a diferencia del ordenamiento jurdico interno, no regula una institucin, sino que remite al derecho aplicable. As, el DIPr no va a legislar sobre el matrimonio, sino que derecho se debe aplicar. El DIPr nos puede remitir a un derecho para que resuelva acerca de la forma de un contrato, a otro derecho para que determine la capacidad de las partes, y a un tercer derecho para que juzgue la validez intrnseca del contrato. Nos encontramos con distintos derechos internos de diferentes ordenamientos jurdicos que tiene aplicacin simultnea a aspectos o partes del mismo caso. La cuestin previa es una cuestin prejudicial o incidental que surge con motivo de la solucin de un caso determinado. Por ejemplo, con motivo de una sucesin en la que tiene vocacin hereditaria el cnyuge, se pude plantear previa validez del vnculo. Antecedentes: El primer caso fue el de Ponnoucannamalle v. Nadimoutoupolle el causante britnico domiciliado en India, fallece en 1925 dejando inmuebles situados en la Conchichina, entonces territorio francs. Tiene hijos legtimos y uno adoptivo, este ultimo prefallecido. El causante haba desheredado al nieto adoptivo en 1922. El nieto impugna el testamento debido a que la ley francesa considera al nieto adoptivo como heredero legitimo. El tribunal, rechaza la demanda del nieto adoptivo debido a que el derecho francs, que se aplica en la sucesin de bienes inmuebles en territorio francs, prohiba la adopcin cuando el adoptante tena hijos legtimos. La adopcin era valida segn la ley del la india. A partir de este caso comienza la discusin de la ley aplicable en el caso de una cuestin previa como la adopcin. La doctrina se divide, una postura estima que se debe resolver la cuestin previa segn el derecho internacional privado del juez que entiende en el caso, y los partidarios en resolver la cuestin previa de acuerdo con el derecho internacional privado del ordenamiento que debe resolver la cuestin principal. Los defensores de la solucin de la cuestin previa segn la lex fori sostienen que el derecho internacional privado del juez debe decidir la ley internacional aplicable tanto a la cuestin principal como a la cuestin previa. Los partidarios de la solucin segn la lex causae sostiene que el derecho internacional privado del juez remite al ordenamiento jurdico que debe resolver la cuestin principal y es este el que debe, a su vez determinar- a travs de una norma de conflicto- el derecho aplicable a cuestin previa. La solucin de acuerdo con la lex fori favorece a la armona interna de soluciones: la validez del matrimonio del causante o la adopcin deben ser decididas de acuerdo al derecho interno al que remite la norma indirecta del tribunal, con presidencia de la solucin por el ordenamiento extranjero. La solucin de acuerdo con la lex cuasae favorecera a la armona internacional de soluciones ya que el juez resuelve como lo hara un juez del pas cuyo derecho aplicable a la cuestin principal. Conclusin La postura de la doctrina mayoritaria esta por la aplicacin de la lex fori GOLDSCHMIDT nos resume la cuestin explicando el la ptica del problema de la cuestin previa consiste en la presentacin simultanea de problemas concatenados todava no resueltos, pero no en la presentacin del ltimo eslabn de una cadena de problemas oportunamente tratados por autoridades reconocidas como legitimas por la que interviene en el problema siguiente
15

La CIDIP II establece en su art 8 las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal no se deben resolver necesariamente de acuerdo con la ley que regulan este ultima Clase 4/4REENVIO Cuando la norma internacional remite al derecho extranjero, puede remitir al derecho al derecho interno extranjero o al derecho internacional privado extranjero, que a su vez remite a otro derecho interno determinado. Estas remisiones de un derecho a otro se dan como consecuencia de puntos de conexin diferentes. La cuestin de reenvo surge con el caso Forgo. Forgo naci en Baviera en 1801 como hijo extramatrimonial. A los 5 aos su madre lo llevo a Francia, donde tiempo despus se caso con una rica francesa, a la que sobrevivi. Falleci en 1869 en Francia. Viudo y sin hijos, falleci sin haber testado, dejando gran cantidad de bienes muebles que haba heredado de su esposa y que estaban situados en Francia. El litigio se entablo con los parientes colaterales de la madre de Forgo y el fisco francs, el fisco invocaba la aplicacin del derecho francs, segn el cual los parientes colaterales de los padres e hijos extramatrimoniales no heredan; los primeros invocaban el derecho bvaro, favorable a sus pretensiones. La corte de casacin aplico a la sucesin el derecho de Baviera por ser el domicilio del causante. El DIPr de Baviera declarado aplicable por el DPIr francs, considero, en cambio, aplicable el derecho francs como ley domiciliaria del causante, pues haba traslado su domicilio a Francia segn la ley de Bvara, si bien segn la ley francesa segua domiciliado en Baviera, pues la ley francesa requera de un permiso administrativo para constituir domicilio en Francia. La corte de casacin acepto el reenvo internacional privado francs al bvaro y de este al derecho interno francs, para determinar aplicando su propio derecho sucesorio, de acuerdo con el que heredaba el fisco francs, excluyendo a los herederos extramatrimoniales del derecho bvaro. Es caso Forgo fue punto de partida para la incorporacin del reenvo. Reenvi de retorno y de primer y segundo grado. En el caso forgo, el derecho aplicable por el DIPr del juez enva a otro derecho. Tenemos aqu un reenvi de primer grado. Debido a que el envi es al derecho de origen, nos encontramos con un caso de reenvi de retorno. En el reenvi de retorno el tribunal aplica su propio derecho interno, considera que cuando su norma remite a un derecho internacional privado extranjero que su vez remite al derecho propio, ha brindado la posibilidad de aplicar otro derecho que no quiere ser aplicado. Un caso de reenvi de retorno fue resuelto por la corte del condado de New York en 1950. Se trataba en el caso de una sucesin de un suizo naturalizado ciudadano de los estados unidos con ultimo domicilio en el condado de New York que haba dispuesto testamentariamente de bienes inmuebles en Suiza en forma contraria al derecho interno suizo, contraviniendo la legtima de los herederos forzosos. El tribunal aplico a la sucesin la lex rei sitate, es decir el derecho suizo, pero entendiendo por tal el derecho internacional privado suizo, a su vez, dispone que la sucesin se aplica a la ley del ltimo domicilio del causante, que se encontraba en New York. D e esta manera aplico derecho sucesorio de Nueva York, que no conoce la legtima de los herederos forzosos. Puede ocurrir, que el derecho internacional privado de un juez declare aplicable un derecho extranjero cuyo derecho internacional privado envi a un tercer derecho. Caso: una alemana que fallece con ltimo domicilio en Espaa, dejando bienes en la Argentina. El derecho argentino remite
16

al art 3283, c.civil, al derecho espaol como ley del ltimo domicilio del causante, y el derecho internac privado espaol remite a su vez al derecho al derecho alemn como ley de de la nacionalidad. El derecho alemn concuerda con el derecho espaol, pues ambos tienen el mismo punto de conexin, ultima nacionalidad del causante, y declara aplicable su propia ley interna sucesoria. Esto es reenvi de segundo grado. En algunos casos, la cadena de derechos que envan a otros ordenamientos no se corta por s sola, produciendo un reenvi circular,. En este caso queda a criterio del tribunal decidir cundo interrumpe la cadena de reenvos. CONFLICTO POSITIVO O NEGATIVO Una consecuencia del reenvo es la posibilidad de que se produzcan conflictos positivos o negativos. Conflictos negativos: Este se da cuando ninguno de los derechos internacionales privados quiere aplicar su propio derecho interno. El caso se da cuando argentino fallece domiciliado en Madrid. De acuerdo con el DIPr espaol se aplica la sucesin del derecho argentino como ley de nacionalidad, y para el DIPr argentino se aplica el derecho del ltimo domicilio del causante o sea derecho espaol. Conflicto positivo: En este supuesto ambos derechos quieren ser aplicados. Si un espaol fallece con ltimo domicilio en argentina, el DIPr quiere aplicar derecho interno espaol como ley de nacionalidad, y el DIPr argentino el derecho interno argentino como ultimo domicilio del causante. REENVIO Y AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD Para que se produzca reenvo, las partes no deben haber pactado la aplicacin de un derecho determinado. Cuando las partes contractualmente someten un negocio a una ley determinada, se entiende que hacen referencia al derecho material que debe ser aplicado. Ejemplo caso siegelman pag 116 CONVENIENCIA DEL REENVIO Un de las metas del DIPr es la solucin de un caso de manera igual que cualquier pas. Para ello el juez que aplica el derecho extranjero debe resolver como resolvera el juez cuyo derecho es aplicado. GOLDSCHMIDT cre la teora del uso jurdico, explicando que cuando las normas de conflicto declaran aplicable el derecho extranjero, el juez buscara la sentencia probable del juez extranjero, aceptando para ello el reenvo. Pero la diferencia de la teora del uso jurdico y la del reenvo cosiste en que la primera incorpora a la solucin el razonamiento judicial extranjero. Se asemeja a la teora del uso jurdico a la FOREGIGN COURT THEORY receptada en los pases del COMMON LAW donde la jurisprudencia y no las leyes determinan la solucin de los casos. Ejemplo en el caso ROSS el tribunal ingles deba entender la particin de la sucesin de una inglesa con ltimo domicilio en Italia. La norma de colisin inglesa remite al derecho italiano cono ley de ltimo domicilio de la causante, pero el tribunal ingles decidi que el juez italiano aplicara la ley de nacionalidad, es decir ley inglesa. Como consecuencia de este razonamiento, el juez ingles aplico derecho ingles. La solucin aceptada el reenvo de retorno hubiera sido la misma. El rechazo del reenvo lleva al FORUM SHOPPING, que se cuando las partes promueven la demanda en el pas cuyos tribunales van a resolver el caso de manera ms favorable. El rechazo del reenvo conduce a la aplicacin de una ley interna extranjera cuyo DIPr puede no querer aplicarla.
17

El objetivo de la uniformidad internacional de soluciones se da cuando una norma de derecho internacional privado remite a un derecho extranjero que quiere ser aplicado. Tambin se consigue cuando el segundo derecho remite a un tercer o ulterior derecho que acepta su propia aplicacin. La uniformidad de soluciones es imposible cuando el derecho extranjero no acepta ser aplicado, produciendo un conflicto negativo. En este caso solo se puede lograr la decisin uniforme si los jueces de ambos pases aceptan posiciones diferentes con relacin a l reenvo, por ejemplo aceptando uno de ellos el reenvo y desistiendo el otro de una nueva remisin.

ORDEN PBLICO Cuando nuestro DIPr nos remite a un ordenamiento jurdico extranjero, aplicamos este en tanto no atente contra nuestro ordenamiento jurdico. En materia de DIPr la regla es la aplicacin de derecho extranjero, declarado aplicable por nuestro derecho int. privado, dejarlo de lado es la excepcin. El lmite de la aplicacin del derecho extranjero se debe buscar en el respecto de aquellos principios inalienables que hacen a la esencia de la comunidad y que se pueden encontrar plasmados en disposiciones legales o consuetudinarias. El orden pblico internacional acta a posteriori desplazando la norma extranjera declarada aplicable al caso, cuando el tribunal considera afectados principios bsicos de la comunidad. DISPOSICIONES LEGALES El art. 14 C.civ, establece que las leyes extranjeras no sern aplicables cuando su aplicacin se oponga a la moral buenas costumbres y fuera incompatible con espritu y legislacin de este cdigo (inc. 1 y 2) El art 5 de convencin Interamericana sobre normas generales de DIPr establece ley declarada aplicable por una convencin de DIPr podr no ser aplicada en territorio de un Estado parte que la considere manifiestamente contraria a los principio de su orden publico Soluciones posibles En aquellos casos en que la norma extranjera es descartada puede ocurrir, que el tribunal no tenga que reemplazar la disposicin dejada de lado por ninguna otra, pues la solucin extranjera puede ser convalidada en parte. En otros casos el tribunal puede recurrir a su propio derecho para reemplazar el derecho extranjero. La cmara nacional y comercial de la Plata dijo que para enervar la aplicacin de una norma extranjera juzgada pertinentemente, la misma deber infringir el orden publico internacional argentino, concepto este que debe considerarse separable del orden publico interno. La valoracin del orden pblico argentino no puede resultar de la existencia de un plazo de prescripcin ms extenso que en la ley extranjera que en nuestro derecho. Existira tal violacin si la ley extranjera considerase imprescriptibles una accin que aqu no lo es y, con mayor razn, si autorizase pactos sobre renuncia anticipada de prescripcin. De tratarse de un supuesto de imprescriptibilidad de la accin segn el derecho extranjero, el juez podra resolver aplicando su propio pazo de prescripcin. NORMAS IMPERATIVAS DE APLICACIN INMEDIATA
18

Cuando normas del derecho local del tribunal deben ser aplicadas inexorablemente y automticamente con preeminencia sobre cualquier disposicin extranjera estamos frente a normas imperativas. Las normas imperativas legislan sobre materias de orden pblico internacional. Si el juez aplica una norma imperativa, no llega a averiguar el contenido del derecho extranjero declarado aplicable a la causa por nuestra norma de derecho internacional privado, pues debe aplicar su propia ley. Podra haber resultado que la norma extranjera declarada aplicable solucionara el caso de la misma manera que la norma imperativa propia, pero el legislador no ha querido correr el riesgo de dejar librado a los tribunales la decisin de la compatibilidad del derecho extranjero con lo que considera intereses inalienables de la comunidad. En este caso el legislador deja de lado la ley extranjera y nos indica cmo solucionar el caso. Se trata de una norma directa y no de una norma de colisin. Estas normas aparecen con motivo de la intervencin del estado en materias de diversa ndole, sociales y econmicas. Reciben tambin la denominacin de leyes de polica y la de leyes de aplicacin necesaria. GOLDSCHMIDT hace referencia a las normas rgidas, define como restos de concepcin precursiana segn la cual la totalidad del derecho material era rgido porque no se conceda al derecho material extranjero extraterritorialidad (no exista el DIPr). Las leyes de polica difieren de las normas rgidas expresas ya que son normas de derecho pblico extranjero. Esta diferencia se encuentra en su naturaleza y no en su funcin, en ambos casos sustituyen el derecho extranjero aplicable al caso en forma imperativa. Lo habitual en materia de orden pblico internacional es permitir el libre juego de las leyes y aplicar la ley extranjera aplicable al caso en tanto no sea contraria a los principios de la comunidad. Evaluacin que debe ser realizada por el tribunal, que tambin debe buscar la solucin alternativa al dejar de lado la ley extranjera aplicable al caso. MUTABILIDAD El concepto de orden pblico elimina la ley extranjera considerada injusta, asegura los principios que constituyen los fundamentos polticos y sociales de la comunidad y protege determinadas polticas legislativas. Esta triple funcin del orden publico hace a su mutabilidad, el concepto de orden pblico es variable conforme varan las concepciones bsicas de la comunidad. La mutabilidad del orden publico es receptado por la cmara nacional en lo civil, expresamente manifiesta que que ese orden publico internacional argentino no constituye obstculo para el reconocimiento del matrimonio celebrado por el causante en 1979 en estados unidos la cuestin se sita exclusivamente en el terreno de la excepcin al orden publico internacional, como se ha visto abundantemente, se encuentra presidida por el criterio de actualidad

FRAUDE A LA LEY Concepto La segunda acepcin a la aplicacin del derecho extranjero declarado aplicable al caso de la norma de colisin se encuentra en el fraude a la ley. Esta doctrina fue concebida para sancionar las manipulaciones de los puntos de conexin. Aparece con el caso Bauffremont resuelto por la corte de casacin francesa en 1878. La corte de pars pronuncio la separacin de cuerpos entre el prncipe de Bauffremont, ciudadano francs, y su esposa, belga de origen y francesa por matrimonio, la ley francesa de la poca no admita el divorcio,
19

lo cual era inconveniente para la princesa. En virtud de la separacin ella adquiri la posibilidad de constituir domicilio por s y traslad su domicilio en forma temporaria a Saxe-Altemburgo, donde obtuvo la nacionalidad el 3-5-19875. Su nueva ley nacional consideraba el divorcio a los catlicos que se encontraban separados de cuerpos. El 24/10/1875 contrajo matrimonio en Berln con prncipe de rumano Bibesco. Bauffermont promovi accin ante el tribunal del Sena solicitando la anulacin de la naturalizacin alemana de la mujer y la anulacin del segundo matrimonio celebrado subsistiendo el primero. La sentencia del 10/3/1986 declar que la princesa no poda obtener sin consentimiento marital otra nacionalidad y anulo el matrimonio contrario a la ley y buenas costumbres. Apelo la princesa y la corte de pars de declaro incompetente para dirimir la cuestin de la nacionalidad, y juzgo los efectos legales con relacin a la ley francesa que dicha naturalizacin poda producir. Por sentencia declaro que ambas partes no pueden, por cambio de nacionalidad, eludir las disposiciones de orden pblico de la ley francesa que los rige. Considero a la naturalizacin no oponible al marido y confirmo la sentencia de primera instancia en cuanto subsistiera el vnculo. La princesa interpuso recurso ante la corte de casacin, que rechazo considerando que el cambio de nacionalidad fue al solo efecto de escapar a la prohibicin francesa que impeda el segundo matrimonio. La cmara nacional en lo civil en el caso Fritz Mandel decidi que la nocin de fraude a la ley en derecho internacional privado es el remedio necesario para que este conserve su carcter imperativo en los casos en que dejara de ser aplicable a una relacin jurdica por haberse acogido los interesados, fraudulentamente, a una nueva ley. Agrego considerar preferible que el fraude a la ley tenga un lugar propio, independientemente del orden pblico, pues es una nocin destinada a sancionar las relaciones internacionales el carcter imperativo de las leyes, abstraccin hecha de toda cuestin de orden pblico. En el caso una persona de origen austriaco nacionalizado en argentina, domiciliada en argentina y con inmuebles en pas, enfermando de gravedad en un periodo alrededor de seis meses, se traslada a Austria, lugar donde tenia su residencia y cuantiosos bienes, retomo su nacionalidad de origen y testo a favor de su quinta esposa y determinados descendientes en forma contraria a la legtima del derecho argentino. La sentencia de primera instancia, con gran concisin, estableci la jurisdiccin y la ley argentina por existir bienes inmuebles en el pas, art 10 de cod civil. Fundamento su aplicacin, sin embargo en orden pblico y no en la lex rei sitae. La sentencia de segunda instancia considero aplicable a la sucesin el derecho argentino por existir fraude a la ley y acogi la pretensin de los hijos desheredados. De las constancias del expediente surge que el causante estuvo domiciliado en la argentina de 1977, y que en marzo del mismo ao fue internado en la Argentina con un mieloma mltiple, y que desde agosto de 1977 hasta su fallecimiento se domicilio en Austria. La intencin del causante de trasladarse temporariamente a Austria fue modificada cambiando de nacionalidad y domicilio. El tribunal entendi la modificacin voluntaria de los puntos de conexin con la intencin de eludir la aplicacin de las normas imperativas argentinas privo de efectos al cambio de nacionalidad y de domicilio. Determino que la sucesin debi tramitar ante juez argentino y con aplicacin del derecho argentino. La corte suprema de justicia confirmo la sentencia al desestimar la queja. En el caso MUNZER la corte de casacin francesa decidi que para acordar el Exequtur, el juez francs debe asegurar el cumplimiento de cinco condiciones, entre las que se hallan la competencia del tribunal extranjero, la conformidad del orden publico internacional y la ausencia de fraude a la ley.
20

AUTONOMIA DEL COCEPTO El fraude a la ley presupone el cambio voluntario del punto de conexin para eludir la ley que sera aplicable al caso. La demostracin del elemento internacional es necesario. Para descartar la aplicacin de una ley extranjera, el concepto de orden pblico no requiere demostracin del elemento voluntario, pues su sustento radica en la proteccin de inters social. Por esto no requiere prueba alguna. La autonoma del concepto se remonta en todos los casos a la solucin buscada por los tribunales de pases antidivorsistas cuando las partes se divorciaban en extranjero. Debemos diferenciar el frum shopping del fraude a la ley. En el frum shopping se altera el punto de conexin para modificar la competencia normal y no la ley aplicable. Sin embargo en los paises de commo law equivale al fraude a la ley en los pases continentales, por cuanto elegido en tribunal competente, este de acuerdo con su territorio, aplica su propio derecho, el fin ltimo del forum shopping no es otro que modificar la ley aplicable al caso. Soluciones legislativas Art 6 de la convencin interamericana de normas generales del derecho internacional privado, establece que no se aplicara como derecho extranjero el derecho de un estado parte cuando artificiosamente se hayan enviado los principios fundamentales de la ley de otro estado parte. LA PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO Se discute si el derecho extranjero es un derecho como el nacional o un hecho a ser probado por las partes. Pero no se discute el principio iura noivit curia el cual no se aplica con relacin al derecho extranjero, ya que el juez no puede conocer todos los derechos. Soluciones: 1- El derecho extranjero debe ser probado por quien lo invoca 2- El derecho extranjero debe ser aplicado por el juez de oficio 3- El contenido del derecho extranjero no puede ser probado. A) Derecho extranjero como hecho El tribunal del trabajo de zarate, en el caso Eiras Perez, Leonardo v. techint engineering co SA resolvi que el derecho extranjero es un hecho que debe ser probado por quien lo invoca. En este caso el autor dedujo demanda contra la sucursal buenos aires de la demanda por incumplimiento contractual y gastos de atencin medica. La demandada haba contratado con Sidor la instalacin, montaje y produccin de su fbrica tubos. A fin de cumplir con lo pactado, contrato al actor en bs as para trabajar a sus rdenes en Venezuela dentro de la red de caeras subterrneas. Antes de salir del pas el actor fue sometido a exmenes mdicos. Con motivo del trabajo insalubre, contrajo una afeccin cardiaca, y de regreso a la argentina sufri un infarto al corazn. Al promover la accin el actor invoca la clausula del contrato laboral que estableca la indemnizacin, que reclama adems de gastos mdicos diferencias salariales. La demandada contesta sosteniendo que, como mera sucursal, no responde por los actos de la casa matriz, constituida en Panam. Asimismo rechaza la aplicacin del derecho argentino, invocando que las partes contractualmente haban establecido la aplicacin de las leyes venezolanas. El tribunal del trabajo acepto que las partes pudieran pactar la aplicacin del derecho extranjero en su contrato de trabajo al cumplirse en el exterior. Agrego que si por el contrato las partes se han sometido a la aplicacin de una ley extranjera, que es el lugar en donde se cumplo la tarea, pero cuya
21

existencia no pudo ser probada, la demanda debe rechazar y hacer valer sin retaceos el principio incorporado por el art 13 cod. Cov. Ms casos en libro similares, pag 120121122 B) Aplicacin del derecho extranjero de oficio Autos DEUTSCHES V SPETER ACTORA una agencia de turismo domiciliada en Alemania, contrata cin habitaciones con alvear palace hotel para alojar a turistas alemanes. Al arribo de los turistas las habitaciones no estaban disponibles, la demandada los alojo en el Sheraton hotel. El alvear quiebra por no cobrar el cheque. En primera instancia se rechaza la demanda en capital federal. La actora apela y la cmara aplico de oficio el derecho alemn. La carga de invocacin del derecho extranjero no conduce inexorablemente a impedir que los jueces argentinos apliquen un derecho extranjero cuando la norma indirecta lo imponga. La aplicacin de oficio del derecho extranjero fue admitida en autos Reger de MASCHIO V. ANNAN En punta del este, uruguay, a raz de un accidente de trnsito fallece Sergio Maschio. La vctima haba participado en carcter de acompaante de Guillermo Annan en un auto que corra prueba de regularidad. La madre y hermana demandan por daos y perjuicios al conductor. Ambas partes invocan aplicacin de derecho argentino, lo que no es aceptado por el tribunal, que aplica el tratado de derecho civil internacional de Montevideo de 1940 (art43), su protocolo adicional art2 y el convenio uruguayo-argentino sobre aplicacin e informacin de derecho extranjero de 1980.aplican entonces derecho uruguayo para resolver el caso, pues aun cuando las partes no ha alegado ni probado derecho uruguayo, el tribunal est obligado a aplicarlo porque as lo imponen los tratados internacionales que son tambin leyes de la nacin. El derecho uruguayo considera que el trasporte benvolo es un supuesto de responsabilidad extracontractual. C) Aplicacin subsidiaria de la lex fori La cmara nacional en lo civil de la capital federal en los autos KOGAN, SERGIO V. QUINTANA, TRINIDAD decidi que la lex fori deba aplicarse subsidiariamente.

Soluciones legislativas El art 13 cdigo civil establece la aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptundose las leyes extranjeras que se hicieron obligatorias en la republica por convenciones diplomticas, o en virtud de la ley especial De las convenciones interamericanas de derecho internacional privado se refieren al tema. Por un lado la convencin sobre la prueba e informacin acerca del derecho extranjero establece normas de cooperacin internacional entre los estados parte para la obtencin de elementos de prueba e informacin acerca del derecho de cada uno de ellos. Considera medios idneos la prueba documental, la pericial, y los informe del estado requeridos sobre el tema art3. Po otro lado, la convencin de normas generales de derecho internacional privado establece en el 2 art que los jueces y autoridades de los estados parte estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable, sin prejuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera.
22

El protocolo adicional del tratado de Montevideo de 1940 establece en su art 2 que la aplicacin de leyes de los estados partes ser hecha de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Medios de prueba Distintos medios se han admitido para acreditar en juicio el contenido del derecho extranjero. La cmara civil de capital federal decidi que el art 13 del cod, civil, si bien exige la prueba de la existencia de la ley extranjera, no limita en forma alguna los medios de producirla, debiendo admitirse, por consiguiente, todos los que el derecho admite para la prueba en general de los hechos, siempre que ellos puedan ser eficaces para acreditar plenamente. Conclusin Todos los medios de prueba son admisibles y el juez de oficio puede investigar con la condicin de observar el principio contradictorio. Cuando la parte no prueba el contenido de la ley cuya aplicacin invoca, el rechazo de la demanda es posible. Pero cuando la averiguacin intentada por todos los medios al alcance del tribunal y partes resulta imposible, parecera ms equitativo resolver segn la lex fori que rechazar la demanda. La corte suprema a sostenido, que la convencin interamericana sobre normas generales de derecho internacional privado no impone a los jueces el deber de investigar oficialmente el contenido de interpretacin del derecho extranjero, pues dicha carga continua pesando sobre la parte que invoca el derecho extranjero, sin perjuicio de las medidas que se pudieran adoptar en los supuestos de duda sobre puntos suficientemente invocados y controvertidos. La interpretacin de la ley extranjera cuyo contenido ha sido establecido corresponde al tribunal, teniendo en cuenta la interpretacin que le asigna el juez extranjero.

23

2 parcial 25/04 persona fsica-adopcin Personas fsicas: estatuto personal El concepto estatuto personal designa al ordenamiento jurdico aplicable para determinar las relaciones personales y el estado y capacidad de las personas. Generalmente se considera que el estatuto personal comprende la ley aplicable a la capacidad, el derecho de familia y el derecho sucesorio. La terminologa estatuto personal se remonta de la edad media en que se diferenciaba entre los estatutos personales, los reales y los mixtos. Ejemplo transmisin de inmuebles se estaba frente a un estatuto real, se segua la lex rei sitae. A las personas se aplicaba la ley domiciliaria como estatuto personal, al igual que los muebles que seguan su propietario. El estatuto personal comprende el nombre, la capacidad, el matrimonio, la filiacin y la sucesin. La ley elegida para regir estas relaciones es denominada ley personal, es decir que presenta un vnculo directo con la persona. Cuando en DPRi estamos frente a materias ntimamente ligadas a las personas, la ley aplicable puede ser la de la nacionalidad, la del domicilio o la de la residencia habitual. Estamos en presencia de materias en las cuales la partes no son libres de elegir el derecho aplicable, que va a ser determinado conforme a su ley personal, a travs del punto de conexin domicilio, nacionalidad o residencia cuando est calificada de habitual. Nuestro cdigo civil adopta el punto de conexin del domicilio. Los pases del commo law han dejado de lado este punto de conexin. Francia precursora de punto de conexin nacionalidad, en el cdigo de Napolen de 1804 art3 inc. 3, una parte de la doctrina entiende que la adopcin el punto de conexin es el domicilio, que nunca fue abandonado en materia sucesoria. Mientras que la convencin de la Haya adoptan el criterio de la residencia habitual, que no es otra cosa que el concepto de domicilio sin elemento internacional. El domicilio: El concepto de domicilio es anterior al de nacionalidad, que nace en el S.XIX con el concepto de nacin. Competa, pues, el domicilio como punto de conexin con la lex originis, domicilio de los padres al momento del nacimiento. La ley de origen de la persona, inmutable por naturaleza, se diferencia de la ley domiciliaria, mutable a eleccin del interesado. El domicilio es una residencia calificada que comprende la residencia de la persona en un lugar determinado con intencin de permanecer all y establecer su domicilio. La residencia es un requisito imprescindible, pero la ausencia temporaria no hace perder el domicilio. El domicilio de origen deja de ser tal al elegir otro. Es una mxima legal que toda persona debe tener un domicilio en algn lugar y que solo puede tener uno por vez. La ley domiciliaria presenta ventajas frente a terceros que pueden conocer con mayor facilidad el domicilio de la persona con la que contratan que su nacionalidad. Asimismo, la ley domiciliaria permite la asimilacin de los inmigrantes, pues se aplica la misma ley a nacionales y extranjeros. La calificacin del concepto de domicilio como punto de conexin se realiza segn la lex fori, como en el caso JONES. Evan Jones, nativo de Gales, emigro a los EE.UU a los 33 aos de edad en 1883, debido a la promocin de una demanda de paternidad en Gales. Efectu la travesa con la esposa de David P. Jones, domiciliada en Iowa. Luego del deceso de David Jones, Evan Jones contrajo matrimonio con la viuda, quien a su vez falleci en 1914. Evan Jones haba amasado una
24

considerable fortuna y en 1896 se haba nacionalizado. En 1915 decidi regresar a Gales, vendiendo dos granjas y algunos inmuebles. Deposito el resultado en un banco de Iowa hasta su arribo a Gales, indicando que iba a domiciliarse en Gales con su hermana. Parti a New York en el lusitania, que fue hundido por un submarino alemn 7/5/1915. El Lusitania-pabellon ingles- perteneca a la empresa inglesa Cunard. La disputa sucesoria se origino entre los hermanos del causante y el hijo bastardo. A la sucesin se aplicaba el ltimo domicilio del causante, condiciendo a esto ley inglesa por el estatuto de Iowa. Si el tribunal consideraba que el domicilio del causante se encontraba en Gales al momento del fallecimiento, la ley britnica negaba los derechos sucesorios a al hijo legitimo; si, por el contrario, el ultimo domicilio de encontraba en Iowa, el hijo seria declarado nico heredero de acuerdo a la ley de dicho estado. La corte de Iowa en 1921 determino que Evan Jones haba abandonado Iowa con intencin de constituir domicilio en Gales, falleciendo in itinere, debiendo el tribunal, a travs de la ficcin, decidir cul era el domicilio al momento del fallecimiento. Todas las partes admiten que el causante no estaba domiciliado en Lusitania. Las ficciones posibles son dos: que el causante retuvo su domicilio en Iowa mientras no constituyo nuevo, o que constituyo su domicilio en Gales en el momento que abandono Iowa con la intencin de domiciliarse en Gales. El tribunal aplico la regla general, de que un domicilio legalmente adquirido es retenido mientras no se adquiera uno nuevo. Reglas que sigui el consejo para unificar las normas en Europa: 1- El concepto de domicilio nace de la circunstancia de que una persona tenga, voluntariamente, en un pas o lugar, su residencia nica o principal con la intencin de convertirla en el centro de sus intereses. 2- El domicilio de mantiene hasta la adquisicin de otro 3- El domicilio de una persona casada no depende del cnyuge, pero el domicilio de este es un elemento a tener en cuenta para determinarlo. 4- Los menores tienen el domicilio derivado de la persona que determina su residencia. Cuando con autorizacin de esa persona o de autoridad competente reside en otro pas en que tiene el centro de su inters, se presume que tiene domicilio en esa nacin. 5- Los incapaces de adquirir un nuevo domicilio mantiene el anterior. 6- Cuando no se puede determinar el domicilio de una persona se tiene por tal el lugar de la residencia. La cmara civil determino que, en ausencia de otra prueba, cabe tener por domicilio la ltima residencia conocida, el de la muerte del causante. Nacionalidad: La nacionalidad surgi como punto de conexin en el art 3 inc. 3 del cdigo civil de Napolen. La nacionalidad permite someter a los ciudadanos domiciliados en el territorio nacional y a los enemigos a la misma ley. Es seguido que la mayora de los pases europeos, mientras que en Amrica se sigue el principio de domicilio. En la argentina rigi el principio de nacionalidad desde 1859 a 1870 en el cdigo de comercio. La calificacin de la nacionalidad como punto de conexin necesariamente se realiza la lex causae, pues es el pas que otorga la nacionalidad el que determina quienes son nacionales de acuerdo con su legislacin. Los partidarios de la nacionalidad afirman que ms fcil cambiar de domicilio que de nacionalidad para provocar el fraude a la ley.
25

La jurisprudencia francesa en el caso Riviere determino cual era la ley aplicable al divorcio en caso de nacionalidad diferente de los cnyuges. La mujer, francesa, contrajo matrimonio con un ruso, trasladando ambos su domicilio al Ecuador, donde el marido obtuvo la ciudadana. Un tribunal ecuatoriano pronuncio sentencia de divorcio de las partes por mutuo acuerdo y la mujer contrajo nuevo matrimonio en Francia con un francs. Al fracasar el segundo matrimonio, la mujer promovi demanda de divorcio, mientras que el marido demando la nulidad del segundo matrimonio debido a que el primero haba sido disuelto por una causal mutuo consentimiento- no prevista por la legislacin francesa. El tribunal de Casablanca declaro la nulidad, pero en apelacin la corte de Rabat decidi que la sola circunstancia de nacionalidad francesa de la mujer era insuficiente para aplicar la ley francesa. Cuando ambas partes no tiene la misma nacionalidad se puede aplicar a nacionalidad del marido, la del domicilio comn o la lex fori. Residencia habitual La conferencia de la haya de discuti en materia de la tutela y en la sesin de 1900 sustituyo el concepto de domicilio por el de residencia habitual- art 2 y 3 de la conv. De la Haya-. A partir de all el concepto de residencia habitual fue utilizado en las sucesivas convenciones. El concepto de residencia habitual no es un concepto legal- como el de domicilio- sino factico. No se puede soslayar sus ventajas en materia de derechos de incapaces. Pues el domicilio o nacionalidad son conceptos jurdicos derivados de sus padres o representantes incumplidores de sus respectivas obligaciones. La convn, Interamericana no firmada por nuestro pas establece: el lugar de residencia habitual; el lugar del centro principal de sus negocios; la ausencia de estas circunstancias, se reputaran como domicilio el lugar de la simple residencia; en su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se encontrare. La convencin de la haya de 1955 para reglar los conflictos entre la ley nacional y la ley domiciliaria, en su art 1 establece que cuando el estado del domicilio prescriba la aplicacin de la ley nacional, y el estado contratante aplicara las disposiciones de derecho interno de la ley del domicilio. Ley aplicable a las personas fsica El cdigo civil argentino en los art 6 y7 y 948 establece la capacidad e incapacidad de las personas se rigen por la ley del domicilio. El art. 948 y 949 introdujo la confusin en la materia de determinar que la capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicio sustanciales pueda contener, serian juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este cdigo. La capacidad e incapacidad de derecho se rigen segn este art. por la ley territorial, mientras que los art. 6, 7, 948 establecen la capacidad e incapacidad que se rige por la ley del domicilio. La doctrina ha propuesto diversas soluciones para compatibilizar estos artculos. Segn la primera doctrina, CHAUVINISTA, los arts. Se deben interpretar literalmente y someter a la capacidad e incapacidad de hecho a la ley del domicilio y la capacidad e incapacidad de derecho a la ley del territorial. Para la teora COSMOPOLITA de Vico la capacidad e incapacidad de hecho y la capacidad e incapacidad de derecho se rigen por la ley del domicilio, pero las capacidades e incapacidades de derecho de la ley territorial prevalecen- por aplicacin del orden publico internacional- As, la incapacidad del tutor de adquirir bienes del pupilo consagrada en nuestro cod. Civil en el art. 3736 prevalece sobre lo establecido en la ley domiciliaria. Requisito para que se d esta posibilidad es que sea competente el juez argentino.
26

Para la teora INTERMEDIA de Calandrelli la capacidad e incapacidad de hecho estn sometidas a la ley del domiciliaria, mientras que la capacidad de derecho se rige por la ley territorial. La capacidad es la regla. Las incapacidades son taxativas y especificas. Las incapacidades de nuestro derecho son consiguientemente prohibiciones para personas determinadas para intervenir en determinados actos. Ni bien se comprenden que no existe la incapacidad general de derecho sino incapacidades especificas para intervenir en determinados actos, se entiende que estas incapacidades hacen al orden publico internacional. La regla general establece que la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley del domicilio, en caso de aplicacin de la ley domiciliario por el juez local, es dejada de lado cuando la ley domiciliaria es contraria al orden publico internacional argentino. Igualdad de sexos La promocin del principio de igualdad de los sexos implico, en pases que utilizan la nacionalidad como punto de conexin, en materia de divorcio apartarse de la nacionalidad del marido y en materia de menores la nacionalidad del padre. La argentina ratifico la conv. De Bogot de 1948, en la cual los pases americanos comprometen a conceder al hombre y la mujer iguales de derechos civiles, la conv. De la nacionalidad de la mujer aprobada por la sptima conv. De new york de 1957 sobre nacionalidad de la mujer casada sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, aprobada por la asamblea general de las naciones unidas en 1979. Jurisprudencia 1- Incapaces El posible cambio de domicilio de un insano fue tema decidendum en los autos ZUKER, fue declarado insano por el consejo del distrito de Zrich, siendo designada curadora la pariente que haba sido encomendada en el testamento en la funcin por el padre del insano. El juez en lo civil de 1 instancia considero incapaz esta designacin de curadora. La 2 instancia determino que el causante haba traslado su hijo al extranjero cuando este era menor de edad, con el objeto de su asistencia mdica, manteniendo el padre su domicilio en Argentina. Para que el presunto insano pudiera cambiar su anterior domicilio, que era derivado de su padre en la ciudad de buenos aires, requera que el padre tambin cambiara su domicilio. Ante la falta de prueba en este sentido, el tribunal considero el domicilio de ambos en la argentina. El fallo de cmara revoco el de 1 instancia estableciendo la competencia de los tribunales argentinos para entender en cese de la intervencin de una persona declarada insana en Espaa. El insano hacia 28 aos viva en la argentina y trabajaba con asistencia de su curador. Tena el derecho de promover su habilitacin ante el juez de lugar del domicilio legal Espaa. En caso de conflicto entre el domicilio y la residencia la ley otroga competencia excepcional al juez de la residencia para decretar medidas conservatorias urgentes, e inclusive para decretar la intervencin. 2- Menores En el caso B.E.G.F la menor de 18 aos se presento ante el consulado de la republica argentina de Tel Aviv solicitando autorizacin para viajar a la republica argentina y gestionar all la venia para contraer
27

matrimonio. La peticionarte, embarazada, haba abandonado la casa paterna por la intransigencia de sus padres y disparidad de creencias religiosas con el novio, que motivaron su oposicin al matrimonio. El juez civil hizo lugar a la peticin por el art. 90 in 6 del Cod. Civil, los incapaces tienen el domicilio de sus representantes. Sin embargo la menor para la ley Israel ya no era menor de edad en funcin de los prescriptos por el art 138 y 139 del Cod.Civil. Haba cuenta de que la menor se traslado a Israel, donde alcanzo la mayora de edad, siendo irrevocable la capacidad adquirida, la segunda instancia declaro la innecesaridad de la venia judicial. En el caso de Valle Inclan, nacida en Espaa en 1919, ingreso en la argentina en 1939, cuando contaba con 20 aos. Al cumplir los 22 se dirigi al asesor de menores, solicitando la declaratoria de mayora de edad. El juez civil rechazo la peticin, resolucin revocada por la segunda instancia. El tribunal dispuso que cuando una persona cambia de domicilio de un pas a otro y la ley de este ultimo fija un lmite distinto de edad al de la anterior legislacin para la adquisicin de la capacidad civil, debe prevalecer la ley ms favorable a dicha adquisicin de la capacidad art 138 del cod civil.138. El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior. El juez competente en orden internacional para resolver acerca del rgimen de visitas cuando los padres vivan separados de hecho en diferentes estados es el del lugar de la residencia del menor. La determinacin de lo que se entiende por residencia habitual de un menor fue objeto de una controversia que llego a la corte suprema de justicia de los pases bajos. El actor Holands, y su esposa Suiza, tuvieron un hijo en Suiza. Este adquiri la doble nacionalidad holandesa y la suiza. En 1987, a los dos aos de edad el menor, un tribunal holands disolvi el matrimonio de los padres y confi la guarda a la madre en 1988. En 1993 el tribunal resolvi que el menor para ese entonces viva con su madre en Suiza, deba pasar la mitad de sus vacaciones con su padre en Holanda. As llego en 1997 a Holanda para retornar a Suiza el 9 de agosto. Pero prefiri no regresar a Suiza y continuar sus estudios en Holanda. Ante la peticin de conferir la guarda del padre, el tribunal holands se considero incompetente por considerar que la residencia estaba en Suiza del menor y por aplicacin de la con, de la Haya de 1961 sobre competencia de autoridades y le aplicable en materia de proteccin de menores. Una cmara de apelacin revoco la sentencia, juzgando que la residencia habitual del menor ya de 12 aos, se encontraba en Holanda. Hizo mencin en la prolongada estada en Holanda y la voluntad del menor de permanecer all. Considerando que tena un grado de madurez para tener en cuenta su opinin.

Sustraccin y restitucin internacional de menores. La diferencia entre sustraccin y el trfico de menores radica en que el primero se produce generalmente entre los padres que disputan la tenencia, ocurriendo el segundo con motivo, entre otros, de prostitucin, explotacin sexual, servidumbre. Normas: conv. Interamericana sobre restitucin internacional de menores, aprobada en la ciudad de Montevideo en 1989, no se encuentra vigente en nuestro pas. Si se encuentra vigente en la materia la conv. De la Haya de 1980 sobre aspectos civiles de la sustraccin internacional de menores entre Argentina Y Uruguay de 1981.

28

Jurisprudencia nacional La conv. Ha sido aplicada por tribunales argentinos en varias oportunidades. La cmara nacional 1955 en lo civil revoco una restitucin a Gran Bretaa. Tuvo en cuenta la jerarqua de los valores que sustenta la conv. De la haya sobre aspectos civiles de la sustraccin de menores, as como la consagrada en los derechos del nio, ocupa en primer lugar inters de el bien superior de este, ya que en este caso el padre era perseguido por fanticos musulmanes y que tenia dictada sentencia de muerte, el nio iba a ir con el padre corriendo un grave riesgo y ser tambin perseguido. La cmara en el mismo ao, revoco la decisin de primera instancia, pues la madre haba abandonado el Estado requirente, con la menor, contraviniendo la orden del tribunal espaol que estableci el rgimen de visitas y haba exigido a ambos progenitores el depsito de sus pasaportes para evitar la salida del pas. El tribunal ordeno la restitucin de la hija, considero inaplicables las excepciones consagradas por los artculos 12 y 13 de la conv. De la haya. Si bien la documentacin adjuntada no permita establecer si haba transcurrido el plazo de un ao, el tribunal no lo considero relevante por cuanto la menor no haba sido integrada en su nuevo medio. Art. 12 prrafo 2. En otra oportunidad el tribunal rechazo el pedido de restitucin pues implicaba invalidar la conducta legitima del padre que haba sustrado al menor de la casa materna a los tres aos de edad, trasladndola al extranjero, rompiendo todo vinculo con la madre durante 14 aos. Asimismo tuvo en cuenta que se haba decretado la prisin preventiva del peticionarte en un juicio de extraccin. Este tribuna sostuvo que en la esfera internacional la restitucin es procedente tanto cuando el menor es sustrado del lugar de su residencia habitual como cuando este se encuentra ilegtimamente en otro Estado, violando el derecho de quien ejerce la tenencia. Artculo 12 Cuando un menor haya sido trasladado o retenido ilcitamente en el sentido previsto en el artculo 3 y, en la fecha de la iniciacin del procedimiento ante la autoridad judicial o administrativa del Estado contratante donde se halle el menor, hubiera transcurrido un periodo inferior a un ao desde el momento en que se produjo el traslado o retencin ilcitos, la autoridad competente ordenar la restitucin inmediata del menor. La autoridad judicial o administrativa, an en el caso de que se hubieren iniciado los procedimientos despus de la expiracin del plazo de un ao a que se hace referencia en el prrafo precedente, ordenar asimismo la restitucin del menor salvo que quede demostrado que el menor ha quedado integrado en su nuevo ambiente. Cuando la autoridad judicial o administrativa del Estado requerido tenga razones para creer que el menor ha sido trasladado a otro Estado, podr suspender el procedimiento o rechazar la solicitud de retorno del menor. Artculo 13 No obstante lo dispuesto en el artculo precedente, la autoridad judicial o administrativa del Estado requerido no est obligada a ordenar la restitucin del menor si la persona, institucin u otro organismo que se opone a su restitucin demuestra que: a) la persona, institucin u organismo que se hubiera hecho cargo de la persona del menor no ejerca de modo efectivo el derecho de custodia en el momento en que fue trasladado o retenido o haba consentido o posteriormente aceptado el traslado o retencin; o
29

b) existe un grave riesgo de que la restitucin del menor lo exponga a un peligro grave fsico o psquico o que de cualquier otra manera ponga al menor en una situacin intolerable. La autoridad judicial o administrativa podr asimismo negarse a ordenar la restitucin del menor si comprueba que el propio menor se opone a la restitucin, cuando el menor haya alcanzado una edad y un grado de madurez en que resulte apropiado tener en cuenta sus opiniones. Al examinar las circunstancias a que se hace referencia en el presente artculo, las autoridades judiciales y administrativas tendrn en cuenta la informacin que sobre la situacin social del menor proporcione la Autoridad Central u otra autoridad competente del lugar de residencia habitual del menor. Falta de defensa en juicio. Las partes haba contrado matrimonio en Roma en 1973, naciendo de unin dos hijas en Inglaterra en 1974 y 1977. Debido a la nacionalidad britnica de la madre y alemana del padre, las menores tenan doble nacionalidad. El domicilio familiar se constituyo primero en Italia y luego en Suiza, donde el padre abogado trabajaba en un organismo internacional. En 1980 se produjo la separacin conyugal, estableciendo la mujer su domicilio en Inglaterra. En 1983, con motivo de la prdida del trabajo el marido la sigui, para luego, en febrero de 1984, establecer su domicilio en Karlshure, Alemania Federal. Entonces nace el conflicto. En mayo de 1984 el marido viaja a Londres sin conocimiento de la mujer e increpa la hija menor en la salida de la escuela, para luego trasladarla a Alemania. El intento fracasa con relacin a la hermana mayor por vigilancia de un maestro. Luego comunica a la madre que la hija menor esta con el Alemania. La mujer luego obtiene en Londres del juzgado de familia una sentencia declarando que las menores estaban sujetas a titula de dicho tribunal mientras se resuelva lo contrario ordenando la restitucin de la menor. Lugo la madre solicita en Karlsrure que la menor elija el lugar donde quiere vivir, y el padre pide la tenencia. E tribunal de primera instancia hace lugar a la peticin de la madre, ordenando la detencin del padre, que se niega a indicar el paradero de la menor. La segunda instancia confirma el pronunciamiento. Lo singular de la decisin es que el tribunal de alzada expresamente seala que no se encuentra afectado el orden pblico alemn por falta de notificacin del proceso ingles al padre, quien no fue odio. El inters de la menor requiere que sea devuelta cuanto antes al entorno que le es familiar. Peligro para el menor de acuerdo a la convencin. Art 13 de la conv. De la haya a) la persona, institucin u organismo que se hubiera hecho cargo de la persona del menor no ejerca de modo efectivo el derecho de custodia en el momento en que fue trasladado o retenido o haba consentido o posteriormente aceptado el traslado o retencin; o b) existe un grave riesgo de que la restitucin del menor lo exponga a un peligro grave fsico o psquico o que de cualquier otra manera ponga al menor en una situacin intolerable.

30

La autoridad judicial o administrativa podr asimismo negarse a ordenar la restitucin del menor si comprueba que el propio menor se opone a la restitucin, cuando el menor haya alcanzado una edad y un grado de madurez en que resulte apropiado tener en cuenta sus opiniones. El art. 7 del convenio sobre la proteccin internacional de menores entre argentina y Uruguay establece que el tribunal podr retardar la entrega cuando ella implique un grave riesgo para la salud. El art. 11 de la conv. Interamericana sobre restitucin internacional de menores dice que la restitucin puede ser denegada si existiere un riesgo grave de que este pudiera exponer al menor a un peligro fsico o psquico o el menor se opusiere a regresar y su madurez justificase tener en cuenta su opinin. En el caso del matrimonio Rendon fue resuelto por la corte de casacin de Francia. De la unin de cnyuges con residencia habitual en Mxico, naci Rasiel 1991. En 1992 abandono la madre con el menor el lugar de residencia habitual Mxico para establecerse en Francia. Ante el pedido promovido por el padre, el tribunal de Lyon resolvi ordenar en 1993 su restitucin inmediata al domicilio de su padre en Mxico de acuerdo con lo dispuesto en la conv. De la haya de 1980. La corte de casacin resolvi que era materia soberana del tribunal de alzada evaluar, a la luz del art. 13 de la conv., si las concepciones filosficas o teosficas del padre-que pertenece a una secta-constituyen peligro psquico o fsico para el menor. La circunstancia del que padre se adhiera a la medicina alternativa, practicara yoga y astrologa no fue considerado suficiente para acreditar el factor desestabilizante para el menor. En 1994 un matrimonio Shamee, naci en el 1990 Fareed, abandonando la madre en 1991 la residencia habitual en el estado de la indiana, ee.uu, para trasladarlo a Francia. En esta oportunidad el tribunal de Colmar resolvi en 1992 que el traslado del menor era ilcito conforme a la conv. De la haya de 1980, pero ordeno una pericia mdica a los efectos de establecer si el retorno de Fareed a EE.UU la expona en peligro psicolgico, tal como afirmaba la madre. Luego de practicada la pericia el tribunal resolvi en 1993 denegar la restitucin en virtud del peligro que se expona la menor al separarla de la madre. Contra dicha resolucin apelo el padre invocando el art. 13 de la conv. De3 la haya hace referencia al grave riesgo al que se expone el menor por parte del autor de las vas de hecho, y que no corresponde investigar si existe riesgo en la restitucin. La corte de casacin rechazo el recurso en razn de que el tribunal de alzada haba justificado suficientemente su decisin al tener en cuenta el dictamen y que la menor de tres aos vivira la separacin comn duelo. Casos de aplicacin del art. 3 de la convencin de la haya. ART 3: El traslado o la retencin de un menor se considerarn ilcitos: a) cuando se hayan producido con infraccin de un derecho de custodia atribuido, separada o conjuntamente, a una persona, a una institucin, o a cualquier otro organismo, con arreglo al derecho vigente en el Estado en que el menor tena su residencia habitual inmediatamente antes de su traslado o retencin; y

31

b) cuando este derecho se ejerca de forma efectiva, separada o conjuntamente, en el momento del traslado o de la retencin, o se habra ejercido de no haberse producido dicho traslado o retencin. El derecho de custodia mencionado en a) puede resultar, en particular, de una atribucin de pleno derecho, de una decisin judicial o administrativa, o de un acuerdo vigente segn el derecho de dicho Estado. Libro pag 180 muy fciles Cambio de domicilio del menor Es comn tener presente que en todas las sentencias de restitucin de menores se ha tenido en cuenta el inters del menor. No se trata de la restitucin de un objeto debido o disputado entre copropietarios. Con motivo de la aplicacin del conv. Argentino uruguayo sobre proteccin internacional de menores, la cmara civil de buenos aires dijo expresamente que su objetivo es asegurar la pronta restitucin del nio a quien ejerce la tenencia de hecho o de derecho en el mbito de la residencia habitual y de competencia territorial del juez natural, por lo cual no corresponde al juez exhortado analizar las cuestiones de fondo planteado. La finalidad de la convencin de la haya es evitar la solucin de la tenencia a travs de las vas de hecho, sustrayendo el caso sus jueces naturales. Estos son los que van a decidir en definitiva la residencia habitual del menor. Desde esta perspectiva no podemos dejar de tener presente las que las vas de hecho solamente son tiles sometindose al frum shopping cuando los propios tribunales lo permiten, en aras del supuesto inters nacional. So nicamente efectivas las vas de hecho en los pases en que no se acepta el derecho internacional privado. Adopcin de menores La adopcin est organizada de manera diferente en los pases que la reconocen, existiendo adems la adopcin de menores de la de mayores. La adopcin de menores a su vez puede ser plena, sustituyendo al vinculo de sangre, o simple, coexistiendo con este. Tiene caractersticas diferentes a las distintas legislaciones edad del adoptante con respecto al adoptado, diferencia entre ambos, consentimiento de la familia de sangre forma de constitucin y efectos. En el derecho internacional privado, cuando hablamos de adopcin internacional hacemos referencia a la adopcin plena de menores en la cual adoptante y adoptado son de nacionalidad o domicilio diferente. La conv. Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de adopcin de menores, en que participamos, se aplica la adopcin de menores bajo las formas de adopcin plena, legitimacin adoptiva y otras instituciones a fines, que equiparen al adoptado en la condicin de hijo cuya filiacin este legtimamente establecida, cuando el adoptante o adoptantes tengan domicilio en un estado parte y el adoptado su residencia habitual en otro estado parte. La conv. De la haya sobre proteccin de menores y la cooperacin en materia de adopcin internacional no tiene como mbito de aplicacin todas las formas de adopcin con un contacto extranjero, sino nicamente aquellas que impliquen el desplazamiento del menor de su pas de origen a una familia adoptante. No debemos confundir adopcin internacional con adopcin extranjera. Esta ultima es adopcin otorgada conforme al derecho interno de un estado extranjero extrao al foro. Una adopcin otorgada en Francia entre adoptante y adoptado franceses domiciliado en francia es para nosotros extranjera pero no internacional.
32

Cuando en esta materia mencionamos la ley de adoptante o la del adoptado, hacemos referencia a su ley personal, que puede ser la ley de su nacionalidad o domicilio, segn el punto de conexin adoptado por su legislacin. A partir de la ratificacin del tratado de derecho civil internacional de Montevideo de 1940 por nuestro pas en 1956, podemos aplicar anlogamente dicha convencin. La ley 19.134 contiene en los art. 32 y 33, que son similares a los actuales art. 339 y 340, en materia de adopcin internacional. La ley 24.779 que se incorpora al cdigo civil, contiene normas expresas en relacin a los efectos de la adopcin conferida en extranjero. No contempla la adopcin internacional, acogiendo la arraigada creencia de que es mejor impedir cualquier traslado de menores al exterior, aun cuando el estado no asume la proteccin social de los nios abandonados en el territorio de la republica. El art 315 exige al adoptante cinco aos de residencia en el pas. Constitucin de la adopcin Las condiciones de fondo de la adopcin pueden ser regidas por la sumatoria de leyes del adoptante y el adoptado. En esta solucin el tratado de Montevideo de derecho civil e internacional de 1940, que en su art. 23 dispone que la adopcin rige en lo que atae a la capacidad de las personas y en lo que respecta a las condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de los domicilio de las partes en cuanto sean concordantes, con tal de que acto conste en un instrumento pblico. De esta manera evitamos adopciones claudicantes, que son aquellas validas en el Estado del domicilio del adoptante y nulas segn la ley del Estado de domicilio del adoptado, o viceversa. Tambin de puede aplicar en forma exclusiva la ley del adoptante o la ley de adoptado, aplicar la lex fori, como lo hace la ley de suiza o la ley ms favorable a la validez de la adopcin. Tanto la suiza como la conv. De la haya que aplican la lex fori, establecen que no puede pronunciar una adopcin si esta no ha de ser reconocida por la ley personal del adoptante. La revocacin y la nulidad de la adopcin estn sujetas a la ley de su ocnstitucion. Efectos: Entre los efectos de la adopcin contemplamos la nacionalidad, el domicilio, el ejercicio de la patria potestad, el nombre. El derecho alimentario como un derecho de autonoma y urgente, se rige por la ley del lugar de la residencia habitual del menor, los impedimentos para contraer matrimonio se rige acumulativamente por la ley del adoptante y el adoptado. El art. 339 establece que la situacin jurdica, los derechos y deberes del adoptante y el adoptado entre s, se regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin, cuando esta hubiera sido conferida al extranjero. La norma no habla de validez ni efectos pero a ellos se refiere. Del articulado se infiere que las adopciones conferidas en la argentina se rigen ntegramente por el derecho argentino. Susana Lagarde haba sido adoptada en 1962 en Pau, Francia, por marta Bayaud bajo la forma de adopcin simple. La adoptante falleci en 1971 y su hermano Enrique en Pau en 1975, dejando bienes inmuebles en la argentina, Susana Lagarde solicito ser declarada heredera conforme al derecho francs con relacin a la tercera parte de los inmuebles ubicados en argentina. El juez de primera instancia desconoci la vocacin sucesoria pues nuestra ley argentina no otorgaba vocacin sucesoria al adoptado en adopcin simple. 2 Instancia confirmo el fallo, que fue revocado por la corte. Este aplico el art. 339 cod civil -32 de la ley
33

19.134-, vigente al momento de la sentencia, sometiendo los efectos de la adopcin a ley del tiempo de la adopcin. Aqu es una adopcin extranjera por lo que debemos remitirnos al lugar en donde se produjo el vinculo, y remitirnos a la ley del lugar. Forma: En nuestro pas la adopcin es un acto de autoridad. La ley 24.779, en sus art 311 y 318, establece una que la accin debe interponerse ante juez o tribunal del domicilio del adoptante, o el lugar donde se otrogo la guarda. El tratado civil internacional de Montevideo de 1940 no exige la intervencin estatal y se conforma con el instrumento pblico.

PERSONAS JURIDICAS - CONCURSOS2-9/5 Creacin Saviny a definido a la persona jurdica como un sujeto de derecho de bienes, creado artificialmente. Es un ente ideal que tiene derechos patrimoniales y que debe su existencia a la ley. Segn esta teora de la ficcin, la creacin artificial del legislador no puede transcender las fronteras del estado que la ha creado. Para la teora de la realidad, la persona jurdica preexiste a la decisin del estado, que verifica su existencia, y que conduce a la posibilidad de actuacin territorial de esta. La persona jurdica no es entonces una ficcin, ni legal, ni doctrinaria, sino una realidad innegable, no filosfica, ni orgnica, ni psquica, sino simplemente jurdica, un sujeto ideal pero real, dotado de natural y socialmente de la necesaria aptitud para la vida civil, a quien el ordenamiento jurdico reconoce capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. La controversia entre la teora de la ficcin y de la realidad desaparece a juicio de Colombres, con la teora de Kelsen. Explica que la teora de la ficcin naci debido a la necesidad de que los deberes y derechos tuvieran un titular, y nada ms natural que el ser humano sea el titular. Al aparecer como titulares de derechos y deberes sujetos no humanos, surgieron la teora de la ficcin y la realidad. Para Kelsen este desarrollo es un error, porque el hombre no pertenece a la comunidad constituida por el ordenamiento jurdico como un todo, sino con acciones u omisiones aisladas. Definir la persona fsica o natural como un ser humano es incorrecto pues PERSONA es un concepto jurdico. Los conceptos de persona fsica y jurdica entraan un concepto un jurdico, un recurso mental artificial para un haz de deberes y facultades. Persona jurdica: Art. 33. Las Personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico: 1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios. 2. Las entidades autrquicas.
34

3. La Iglesia Catlica. Tienen carcter privado: 1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar. 2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar. (Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.) Art. 34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus Provincias o Municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior. Inmunidad de jurisdiccin del estado extranjero: En el captulo referido a la competencia directa mencionamos los distintos supuestos en los cuales los tribunales pueden arrogarse jurisdiccin y resolver la causa. Una excepcin a las normas de competencia directa viene del derecho pblico y se presenta cuando un estado extranjero soberano es parte. Tradicionalmente el estado extranjero solo poda ser demando en su propio territorio, y para someterlo a la jurisdiccin de otro estado haba que obtener su conformidad. En la causa MAGU SA EMBAJADA DE GUATEMALA la sentencia aclara que la demandada no es la embajada, carente de personalidad jurdica, si no es estado extranjero, que debe renunciar a su inmunidad de jurisdiccin para ser sometida a juicio. Con anterioridad a la ley 24.488 encontramos distintos fallos jurisprudenciales, entre ellos la sentencia de la cmara nacional civil y comercial, que un caso se demando al reino unido de gran Bretaa e Irlanda del norte por daos causados al actor por con motivo del hundimiento del crucero GRAL BELGRANO durante la guerra de las Malvinas, admiti la inexistencia de inmunidad del Estado extranjero. La ley 24.488 actualmente regula: Inmunidad jurisdiccional de los Estados extranjeros ante los tribunales argentinos

Art. 1 - Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, en los trminos y condiciones establecidos en esta ley. Art. 2 - Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin en los siguientes casos: a) Cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato escrito o de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos; b) Cuando fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere iniciado;
35

c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el Estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o del derecho internacional; d) Cuando fuere determinados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica Argentina o en el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional; e) Cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio; f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio nacional; g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o legatario de bienes que se encuentran en el territorio nacional; h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdiccin de los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretacin del convenio arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulacin del laudo, a menos que el convenio arbitral disponga lo contrario. El precedente al dictado de esta norma fue JUAN JOSE MANAUTA Y OTROS CONTRA LA URSS, los actores promovieron demanda contra la embajada de la URSS en la argentina, a la que reclamaron daos y perjuicios ocasionados por el incumplimiento de las obligaciones en materia de aportes previsionales, sindicales, asignaciones familiares a cargo de la demandada. Fundaron su presentacin en la relacin de dependencia con Oficina de Prensa de la Embajada, dirigieron posteriormente su accin contra la embajada de la federacin rusa como continuadora de la poltica y diplomtica de la anterior URSS. El juez de primera instancia en lo civil y comercial federal requiri la aceptacin de la competencia del juzgado, y ante la falta de pronunciamiento expreso por parte de la embajada rusa con relacin de la aceptacin de la competencia, el juzgado no dio curso a la pretensin. La segunda instancia confirmo la resolucin y los acotres recurrieron a la csj. No discutieron la existencia de inmunidad de jurisdiccin de los estados extranjeros, sino su alcance. La corte resolvi que la llamada teora restringida de la inmunidad de jurisdiccin distingue entre los actos IURE IMPERRI, de gobierno, y los acotos IURE GESTIONIS, de ndole comercial, manteniendo la inmunidad solos los primeros. El art.24 del dec.ley 1285/1958, vigente al momento dispona que para dar curso a una demanda a un estado extranjero deba prestar su conformidad, sin distinguir entre ambas clases de actos. Sin embargo como consecuencia del fallo FRANCO GRONDA en la argentina fue llevada ante los tribunales italianos de Miln sin su consentimiento, se dispuso agregar por el dec-ley9015/1963 un prrafo al art 24 del otro dec, el cual otorgaba la posibilidad de someter a juicio a un estado extranjero ante la falta reciprocidad declarada por el poder ejecutivo. La corte aplico el principio de la inmunidad de estados soberanos frente a los tribunales de otro estado en todos los casos, inclusive laborales, pero a la vista de la prctica actual divergente de los estados declaro que ya no es posible sostener la inmunidad absoluta de jurisdiccin constituya una norma de derecho
36

internacional general, porque no se practica de forma uniforme ni hay conviccin jurdica de su obligatoriedad. La actual prctica jurdica internacional excluye de inmunidad de jurisdiccin a una demanda fundada en derecho laboral y previsional. La corte suprema en el fallo SARAVIA GREGORIO V. AGENCIA DE COOPERACION INTERNACIONA DE JAPON. Dispuso en virtud de la doctrina establecida por la ley 24.488 d) Cuando fuere determinado por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica Argentina o en el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional. La accin fue promova por un nacional argentino domiciliado en la prv. De buenos aires, por haberes adeudado por un organismo oficial del estado japons reconocido por el convenio sobre cooperacin tcnica aprobado por ley 22.479. el tribunal resolvi que el organismo demandado es un organismo autnomo del estado japons que rene las caractersticas para invocar la inmunidad de jurisdiccin, pero que en el caso se trataba de iure gestiones y no de iure imperii, siendo aplicable la ley 24.488 a pesar de haber entrado en vigencia con posterioridad ya que una ley de carcter jurisdiccional. Personas jurdicas privadas: Las personas jurdicas privadas nacen de un contrato-estatuto- o tratado. En el primer supuesto se conecta un ordenamiento jurdico, en el segundo, a varios en el caso se SAS, creada por Suecia, noruega, Dinamarca, en cuyo caso su estatuto se conecta con tres derechos y tiene sede en cada unos de los tres pases. Una vez constituida la persona jurdica que nace de un contrato, su actuacin en extranjero puede o no requerir autorizacin. Para nuestro derecho son personas jurdicas de carcter privado las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio y sean capaces de adquirir bienes, sin subsistir de asignaciones del estado y que obtengan autorizacin para funcionar, as como sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir bienes y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar art. 33Ccivil y ley sociedades. Tambin son personas jurdicas privadas simples asociaciones civiles o religiosas consideradas sujetos de derecho art 46 cod.civil, persona jurdica y sujeto de derecho son equivalentes. La regla del reconocimiento y la capacidad extraterritorial de las personas jurdicas constituidas en extranjero cumplen con los requisitos establecidos en el lugar de su constitucin.la ley de sociedades establece en sus art. 118 y 119, las mismas se rigen en cuanto a su existencia y forma por la ley del lugar de constitucin. Las asociaciones y fundaciones constituidas en extranjero donde fueron autorizadas, segn el tenor del art 34, pueden actuar en nuestro pas sin requerir una nueva autorizacin. De no haber obtenido autorizacin en el lugar de su constitucin, sern asimiladas a las sociedades civiles y comerciales o entendidas conforme a la ley que tenga capacidad para adquirir bienes y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del estado para funcionar o, las simples asociaciones civiles o religiosas del art 46 del cod, civil. El tratado de Montevideo de 1940 establece en su art4 que la existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por las leyes del pas de su domicilio.
37

Art. 4.- La existencia y la capacidad de las personas jurdicas de carcter privado, se rigen por las leyes del pas de su domicilio. El carcter que revisten las habilita plenamente para ejercitar fuera del lugar de su institucin todas las acciones y derechos que les corresponda. Mas para el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin se sujetarn a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dichos actos. La misma regla se aplicar a las sociedades civiles. En el tratado de 1889, que estableca que la existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por las leyes del pas en el cuan han sido reconocidos como tales. En el texto del tratado rige el sistema de la incorporacin en el de 1940 el sistema de la sede. La extraterritorialidad es parcial, para algunos actos, como en la ley 19950, y no amplia como el art 34 del cod civil. Nacionalidad, domicilio, residencia de las personas jurdicas: Si las personas jurdicas carecen de nacionalidad o no es un tema ampliamente discutido por la doctrina, y se habla de sociedades nacionales y extranjeras especialmente durante conflictos blicos cuando se aplica la teora del control. La corte internacional de justicia, en el caso BARCELONA TRACTION entre belgica y Espaa, considero que una sociedad constituida en Canad, en que el 88 por ciento de las acciones estaba en manos de belgas, deba ser considerada como una sociedad canadiense a los efectos de la proteccin diplomtica, la corte dijo: cuando se trata de establecer un vinculo entre una sociedad tal o cual Estado , a los efectos de la proteccin diplomtica, el derecho internacin se basa, pero solo a cierto lmite, en una analoga con las reglas que gobiernan la nacionalidad de los individuos. La regla tradicional atribuye derecho de ejercer la proteccin diplomtica de una sociedad al estado bajo cuyas leyes fue constituida y en cuyo territorio tiene su sede. La persona jurdica carece de residencia. Sin embargo, su asiento, sede social lugar de administracin, principal place of bussines se asimilan al concepto de domicilio. Nuestro cod. Civil art 90 in 3, establece 3 El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las leyes o por el Gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un domicilio sealado Reconocimiento extraterritorial de la actuacin societaria: La extraterritorialidad de las personas jurdicas puede ser amplia o restringida. Para la teora de la realidad, la extraterritorialidad de la persona jurdica es similar a la de una persona fsica. Para la teora de la incorporacin la sociedad en tanto existe en tanto es creada segn el lugar del registroposicin adoptada por el commo law- , lo que no se opone a su aceptacin por otro estado. Para la teora organicista se requiere un vinculo objetivo entre pas del registro y la sede. Pero la sede puede ser estatutaria o real. La sede estatutaria depende de la voluntad de los fundadores, al igual que la incorporacin. La teora del asiento rige en Alemania federal y otros pases de Europa occidental, y establece que se aplica la ley del asiento del hecho objetivamente determinado de la administracin central.

38

El art. 10 del tratado de derecho civil de Montevideo de 1940 califica el domicilio de las personas jurdicas y establece que tiene su domicilio en donde existe el asiento principal de sus negocios, enrolndose con la teora del asiento. En general una sociedad es constituida de acuerdo con las normas del estado en que ejerce su actividad principal. Cuando de hace referencia a una persona jurdica internacional o multinacional, estamos en presencia de una persona jurdica creada conforme a una sola legislacin, con sucursales, agencias, representacin o filiaciones en el resto del mundo. El conflicto surge cuando la actividad principal no se realiza en el lugar de su constitucin administracin central. Esta cuestin fue explicada por la corte de apelacin de pars en el caso fundacin salomon r. guggenhein v. consorts helin-rumney la seora Peggy Guggeheim dono en vida a la fundacin salomon, con sede en nueva york, un palacio situado en Venecia y la coleccin de obras de arte que ella haba reunido. Falleci en 1979 despus de haber expresado que su coleccin permaneciera intacta en Venecia. El 15/1/1992 sus nietos domiciliados en Paris demandaron ante tribunal de Paris por daos y perjuicios en razn de no haber sido respetada la voluntad de la donante con motivo de la reubicacin de las obras de arte. En el 1993 el tribunal admiti su competencia, cuestionada por la fundacin, que estimaba competentes a los tribunales de Venecia, lugar del registro de la segunda fundacin y donde deba considerar domiciliada. Invoco el convenio de Bruselas 1968 sobre competencia internacional y disposiciones del condigo civil francs. La corte de pars rechazo la pretensin de la fundacin y se declaro competente. Resolvi que no se trataba de una cuestin sucesoria, pues la donacin haba sido efectuada en vida del causante, ni de materia de de derecho reales inmobiliarios, pues tenia por objeto la agrupacin de obras de arte y subsidiariamente dalos y perjuicios. Si bien la fundacin alegaba poseer una sede secundaria en Venecia debido a su registro, el tribunal resolvi que dicho registro era una formalidad fiscal que no puede ser asimilada a una establecimiento, pues la sede de la fundacin se encontraba en New York. Alcances del reconocimiento de la extraterritorialidad: En nuestro derecho el reconocimiento genrico de las personas jurdicas constituidas en extranjero se encuentran consagrados en el art. 34 del c.civil. La ley de sociedades 19950 establece reglas especficas que complementan lo regulado por el cod. Civil. La ley del lugar de la constitucin rige la existencia y forma de la sociedad. El estatuto social, aprobado de acuerdo con la ley del lugar de la constitucin, rige relaciones de los socios entre si y su representacin. La capacidad de las personas jurdicas se rige por la ley de su domicilio. Para el c.civil el domicilio de las personas jurdicas se encuentra en el lugar en que se hallasen, o donde funcionen sus direcciones o administracin principal art44, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio no tuviesen un domicilio sealado ar. 90 inc. 3. En el tratado de Montevideo de 1940 el domicilio de las personas jurdicas de carcter civil se encuentra en donde existe el asiento principal de los negocios art 10, sin perjuicios de las reglas para el domicilio de las sucursales. El tratado de Montevideo adopta la teora de la sede mientras que el cod. Civil flota entre la teora de la sede y de la incorporacin.
39

La sociedad comercial constituida en otro estado puede en la argentina actual en justicia o realizar actos aislados y habituales que implican el establecimiento de una sucursal. En el primer caso se aplica la ley del lugar de su constitucin; en el segundo la lex fori. La distincin tiene por finalidad proteger a los acreedores y empleados locales cuando la actividad habitual se desarrolla en el pas. Para el ejerci habitual de actos comprendidos en su objeto social, la sociedad extranjera debe constituir una sucursal , asiento o representacin en el pas, acreditando su existencia con arreglo a a la ley del lugar de constitucin, fijar un domicilio en la republica, cumplir con la publicacin o inscripcin exigidas por la ley para las sociedades locales, justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo estar y asignar capital cuando se trate de una sucursal art 118. La calificacin de acto habitual no es unnime. Kaller de Orchansky distingue primariamente entre, capacidad genrica, que comprende actos que toda persona jurdica puede realizar como tal, una suerte de capacidad de derecho de las personas jurdicas, y la capacidad especifica, que hace al objeto social. En principio los actos comprendidos en capacidad genrica son considerados aislados. Los actos que hacen a la capacidad especfica, pueden ser a su vez, aislados desde el punto de vista cuantitativo, cuando efectivamente sean literalmente aislados, o desde el punto de vista cualitativo, que considera que todo acto que constituya a realizar el objeto social es habitual. En una interpretacin simplista, en la ley 19950 habra habitualidad si se repiten las operaciones de comercio comprendidas en el objeto social. Esta interpretacin conduce los resultados injustos, pues la categora presupone el ejercicio repetido. Sucesivo y continuado de negocios ligados entre si por el giro de la empresa. La doctrina moderna define al acto aislado con prescindencia del nmero de repeticiones, pues lo que importa el contenido econmico y la significacin social del acto reiterado. La nueva normativa impone que las sociedades extranjeras que pretendan inscribirse en el pas debern informar acerca que se encuentran autorizadas legal y estatutariamente habilitadas para desarrollar sus actividades en lugar de origen. Asimismo debern acreditar que tiene representacin permanente en el exterior, o que tiene participaciones en otras sociedades acreditando su valor patrimonial proporcional y porcentaje que representan en la participada, o bien que tiene activos fijos en su lugar de origen indicado su valor patrimonial. La falta de cumplimiento de los requisitos trae aparejada la denegacin de la inscripcin. En cuanto a las sociedades ya inscriptas le impone que acompaen certificado contable indicando los activos corrientes y no corrientes que posean en exterior, y acrediten el cumplimiento del rgimen informativo establecido por la AFIP. Para el supuesto que de dicha informacin surgiera que la sociedad carece de activos en el extranjero, o que el valor de los activos careciera de significado respecto del valor de los bienes existentes en el pas y/o que la sede local fuera dentro de la administracin local; la IGJ podr requerir la adecuacin de los estatutos conforme lo establecido en al art 124, esto es que deber inscribir la sociedad como sociedad local. La determinacin de la ley aplicable a la sociedad extranjera del lugar de su constitucin o del lugar del domicilio efectivo, entendindose por tal donde las personas jurdicas desarrollan su actividad principal, tambin ha sido tema de debate en Europa. L a jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas se ha pronunciado a favor de la aplicacin der la ley del lugar de la constitucin de la sociedad. En el supuesto de realizar actos habituales, la sociedad extranjera debe cumplir con los requisitos legales, eb caso contrario las personas fsicas que realizaron los actos de comercio en pas invocando la existencia de la
40

sociedad extranjera incumplidora son responsables en forma solidaria por su actuacin. Enrte ellos quedara configurada una sociedad irregular local art 23 19950.

CONCURSOS Unidad o pluralidad Si otorgamos preeminencia a la unidad del patrimonio del fallido como prenda comn de todos los acreedores, cualquiera sea su origen, aceptamos el principio de unidad. Si por el contrario, otorgamos preeminencia al territorialismo, cada juez aplica su propio derecho a los bienes del fallido que se encuentran en su jurisdiccin. Su resultado es la pluralidad de concursos. La teora de la universalidad o pluralidad prev un juicio nico y universal ante el cual se debern presentar todos los acreedores para hacer efectivos sus crditos. De esta manera en la quiebra se da preeminencia a la persona del fallido sobre el lugar de situacin de sus bienes, ya que quien es fallido en un estado debe serlo en otros. Se garantiza a si mismo el trato igualitario de los acreedores y se ajusta al concepto de unidad de patrimonio. La teora de la pluralidad afirma que cada acreedor contrata con el deudor teniendo en cuenta el patrimonio que se encuentra en el pas, y que la declaracin de quiebra no tiene en cuenta la calidad de deudor del fallido sino de la distribucin del patrimonio del mismo. Si la quiebra constituye la ejecucin colectiva de un patrimonio en condiciones de igualdad para los acreedores, nicamente se concibe la unidad.}la declaracin de la quiebra tiene efecto extraterritorial y produce el reconocimiento del estado de cesacin de pagos que genera la apertura del concurso en el extranjero: la declaracin de la quiebra es universal. El fundamento se asienta en las necesidades del comercio internacional. El art 3 de la ley 24.522
ARTICULO 3.- Juez competente. Corresponde intervenir en los concursos al juez con competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas: 1) Si se trata de personas de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus negocios; a falta de ste, al del lugar del domicilio. 2) Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el juez del lugar de la sede de la administracin del establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo que es el juez que hubiere prevenido. 3) En caso de concurso de personas de existencia ideal de carcter privado regularmente constituidas, y las sociedades en que el Estado Nacional, Provincial o Municipal sea parte -con las exclusiones previstas en el Artculo 2 - entiende el juez del lugar del domicilio. 4) En el caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede; en su defecto, el del lugar del establecimiento o explotacin principal. 5) Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso.

Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible o ideal domiciliadas en extranjero, res pecto a los bienes existentes en el pas, art 2 inc. 2.
ARTICULO 161.- Actuacin en inters personal. Controlantes. Confusin patrimonial. La quiebra se extiende:

41

1) A toda persona que, bajo la apariencia de la actuacin de la fallida, ha efectuado los actos en su inters personal y dispuesto de los bienes como si fueran propios, en fraude a sus acreedores; 2) A toda persona controlante de la sociedad fallida, cuando ha desviado indebidamente el inters social de la controlada, sometindola a una direccin unificada en inters de la controlante o del grupo econmico del que forma parte. A los fines de esta seccin, se entiende por persona controlante: a) aquella que en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez controlada, posee participacin por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social; b) cada una de las personas que, actuando conjuntamente, poseen participacin en la proporcin indicada en el prrafo a) precedente y sean responsables de la conducta descrita en el primer prrafo de este inciso. 3) A toda persona respecto de la cual existe confusin patrimonial inescindible, que impida la clara delimitacin de sus activos y pasivos o de la mayor parte de ellos.

Como consecuencia de este articulo se puede entender que la quiebra de una sociedad domiciliada en extranjero respecto de sus bienes en el pas art 3 inc 5., aun cuando sus bienes consisten en acciones de otra filial. Leyes aplicables, ley 11719 art 7. 19950 art. 4 y 24.522 art4 son partidarios del territorialismo y rigen proteccin concursal de los acreedores lex fori. Este mismo territorialismo, que hace a la pluralidad concursal, permite extenderse a las quiebras con el art 161 de la ley 24522. Para los tratados de Montevideo ratificados por la argentina, son jueces competentes para declarar las quiebras los del domicilio del comerciante o sociedad comercial, aun cuando ejerzan en otro estado actos de comercio accidentales o tengan en ellos agencias o sucursal por cuenta y responsabilidad del establecimiento principal. Art 35 1889 , art 40 1940 tratado de Montevideo de derecho comercial terrestre internacional. Si el fallido tuviera dos o ms comerciales independientemente en distintos estados, sern competentes para cada uno de ellas los tribunales de su respectivito domicilio (art 35 de 1889, art 41 1940) en el supuesto de solicitarlo los acreedores (art 39 de 1889, art de 1940). El tratado de derecho comercial terrestre de Montevideo de 1889 en su art. 42 establece en el caso en que siga un solo juicio de quiebra, porque asi corresponda, segn lo dispuesto por el art.35, o porque lo dueos de los crditos locales no hayan hecho uso del derecho que les corresponde en el atr 39, todos los acreedores del fallido presentaran los ttulos y harn uso de sus derechos ante el juez o tribunal que ha declarado en la quiebra Cada tribunal aplica su propia ley (art. 39 de 1889 y 45 de 1940). Las reglas referentes a la quiebras se aplican a las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de pagos e instituciones anlogas (art. 53 de 1940). En el fallo RIDWEL SA, la cmara comercial resolvi que no era competente para conocer del concurso preventivo de una sucursal extranjera que no tiene asignado capital en nuestro pas y que depende comercial y jurdicamente de la central o matriz ubicada en Uruguay, el tratado de Montevideo de 1940-aplicable al caso-establece que son competentes los jueces del domicilio de la sociedad mercantil aunque tenga sucursales que obren por cuenta y responsabilidad de la principal. Por lo que vemos que la legislacin interna de la argentina opta la posicin del pluralismo de concursos, y en los tratados de Montevideo, si bien los acreedores pueden optar por el pluralismo, el principio es la unidad.

42

Efectos del concurso extranjero: La ley 24.522 en su art. 4 concursos declarados en extranjero. La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la republica argentina. Sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deben ser pagados en la republica argentina, para disputarles derechos que estos pretenden sobre bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado. Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado en extranjero actuaran sobre el saldo, una vez satisfechos los crditos verificados en aquella. Reciprocidad, la verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero, y que no pertenezca a un concurso abierto al exterior, esta condiciona a que se demuestre que, recprocamente, un acreedor cuyo crdito es pagadero en la republica argentina puede verificar y cobrar-en iguales condiciones-en un concurso abierto en el cual aquel crdito es pagado. Paridad de dividendos. Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuados en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficios por causa de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crdito con garanta real Tratados de Montevideo de derecho comercial 1889 y 1940 mantiene los privilegios de los acreedores hipotecarios art.43 de 1889 y art. 50 de 1940. La legislacin concursal sufri con la ley 19.551 en el aspecto derecho internacional un importante cambio a pesar de la afirmacin de exposicin de motivos de seguir nuestros principios tradicionales. La legislacin argentina estableca a los acreedores del concurso extranjero quedaban postergados frente a los acreedores del concurso local. En el art.1385 del cod. Comercial textualmente deca la declaracin de quiebra pronunciada en pas extranjero no puede invocarse contra los acreedores que el fallido tenga en la republica, ni disputarles derechos que pretendan tener sobre los bienes existentes dentro del territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido. Declarada tambin la quiebra por los tribunales argentinos, no se tendr consideracin con los acreedores que pertenezcan al concurso formado en extranjero, sino para el caso de que apgaso ntegramente los acreedores de la republica, resultare sobrante Esta disposicin reconoca un privilegio a favor de los acreedores domiciliados en la republica con relacin a los bienes existentes en el pas frente a los acreedores del concurso extranjero. El art 4 de la ley 24522 extiende la proteccin concursal a los acreedores cuyos crditos tengan lugar de cumplimiento en extranjero., pero la niega a los acreedores extranjeros cuando se presentaron al concurso en exterior. El art. 4 admite la verificacin del acreedor pagadero en el extranjero en iguales condiciones al acreedor pagadero en el pas, siempre y cuando este acreedor no pertenezca a un concurso abierto en extranjero. Art 48 tratado comercial internacional terrestre de Montevideo de 1940- En el caso de que se siga un solo juicio de
quiebra, porque as corresponda segn lo dispuesto en el artculo 40, o porque los titulares de los crditos locales no hayan hecho uso del derecho

43

que les concede el artculo 45, todos los acreedores del fallido presentarn sus ttulos y harn uso de sus derechos de conformidad con la ley y ante el juez o tribunal del Estado que ha declarado la quiebra.

En este caso, los crditos localizados en un estado tienen preferencia con respecto a los de los otros, sobre la masa de bienes correspondientes al estado de localizacin.
Art. 40.- Son jueces competentes para declarar la quiebra, los del domicilio del comerciante o de la sociedad mercantil, aun cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en otro u otros Estados, o tengan en alguno o algunos de ellos, agencias o sucursales que obren por cuenta y responsabilidad del establecimiento principal.

Calificaciones: Cuando las leyes se refieren acreedores nacionales y extranjeros tienen en cuenta el lugar de pago de la obligacin, no el domicilio ni nacionalidad de las partes. El tratado de derecho comercial terrestre internacional de Montevideo de 1940 en el art. 46 califica a los acreedores locales como aquellos cuyos crditos deben satisfacer en el pas.
Art. 46.- Entindese por acreedores locales que corresponden a la quiebra declarada en un Estado, aquellos cuyos crditos deben satisfacerse en dicho Estado

La ley 24522 en su art 4 excluye nicamente de la proteccin concursal al acreedor extranjero que sea parte de un concurso en exterior, cuando no hay pluralidad de concursos sino nicamente un concurso nico en la republica los acreedores locales y extranjeros gozan de la misma proteccin. Podramos agregar que aun en caso de mltiples concursos, el acreedor extranjero que no se presento en concurso extranjero goza de iguales derechos que el acreedor local en concurso abierto en el pas. Extraterritorialidad de la declaracin de quiebra: El art4 de la ley 24522, establece que una quiebra declarada eb el extranjero no puede ser invocada contra los acreedores del fallido en la republica argentina, ni para disputarles derechos que pretendan tener sobre los bienes existentes dentro del territorio, ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido. Se prohbe la retroaccin de la quiebra extranjera, los contratos celebrados con el deudor son validos y los bienes situados en pas no pasan a formar partes del concurso extranjero. Consagra la extraterritorialidad de la declaracin de concurso en el extranjero. El concurso en extranjero constituye un hecho determinante de declaracin de concurso en el pas a pedido del deudor o delos acreedores cuyo crdito se debe hacer efectivo en la republica argentina. Jurisprudencia: A) Competencia La cmara comercial de la capital, resolvi, con motivo de la cancelacin de una hipoteca mediante la entrega de inmueble situado en uruguay que perteneci al fallido, domicilindose la adquirente en la ciudad de bs as, la competencia del tribunal argentino para entender el incidente de declaracin de ineficacia de dicho pago por entrega de bienes (art 56 de T. de derecho civil Montevideo 1940). Califico a la accin como personal, no real, y declaro ineficaz el acto, considerando que el acreedor tena conocimiento de la insolvencia del deudor y recurri a un modo anormal de la cancelacin de sus obligaciones. B) Extensin de la quiebra La corte suprema en caso swift resolvi que los efectos de la quiebra decretada a una sociedad argentina se deben tambin imputar a una sociedad extranjera como deudora real y responsable de las obligaciones de la
44

fallida aparente, cuya propiedad y respectivo control le pertenecen, comprendiendo la fusin patrimonial los bienes en cabeza de otros titulares aparentes que se establezcan en respectivo procedimiento y que han sido determinados en el informe de la sindicatura. La apariencia de formas jurdicas que asumen distintas fracciones del mismo grupo de sociedades, estructuralmente unificadas con el predominio de una de ellas, no debe producir el efecto de una parte solo formalmente diferenciada sea la nica afectada por la decisin judicial de declaracin de la quiebra. La consideracin del fondo real de la persona jurdica viene impuesta no solo por los abusos a que se presta la complejidad de relaciones y actividades en ciertas estructuras sociales, sino tambin por la dimensin creciente de numerosos grupos de empresas internacionales y los graves problemas jurdicos que en su expansin plantea, pues el rgimen de personalidad jurdica no se puede utilizar en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de terceros. Las formas jurdicas que la ley argentina prev para las actividades licitas y conforme a su derecho objetivo no pueden legitimar polticas econmicas y financieras contrarias a las necesidades de nuestra sociedad. d) Pluralidad de quiebras En el caso PANAIR BRASIL SA, un exhorto fue dirigido por un juez del Brasil a un juez de comercio de la ciudad de bs as con el fin de que, como consecuencia de la declaracin de la quiebra dictada en dicho pas contra panair do Brasil sa, se proceda a todas las operaciones y trmites necesarios para la liquidacin de los bienes de la sucursal que dicha firma tenia instalada en esta ciudad, a cuyo efecto el magistrado extranjero aprob la designacin efectuada por el sindico de una persona para que actuara en el presente, representando al sindico de la masa de la quiebra, con facultad de promover publicaciones y convocar a los acreedores. El juez argentino exhortado designo a su vez otro sindico, la corte en apelacin dejo establecido que dentro de nuestra legislacin el sindico de una quiebra inviste el carcter de funcionario y, por ellos, de ninguna manera se puede aceptar que un nombramiento emane de un tribunal extranjero pueda privar a un juez argentino de la atribucin que le confieren las leyes argentinas en dicha materia. El conflicto se resolvi cuando la fallida brasilea, a travs de representante convencional de la sindicatura extingui el nico crdito existente en el pas pagando al acreedor, en mismo caso la cmara de comercio resolvi que el fallido puede extinguir sus obligaciones mediante el pago directo al nico acreedor, mxime cuando el pas no existe sentencia de quiebra. La preferencia local preceptada por el parr.2 del art 4 se aplica solamente en el caso de quiebra abierta en la argentina. En virtud de que el prrafo 3 no establece concretamente sobre quien recae el omus probando de la reciprocidad en tratamiento del caso, es decir falta de discriminacin de la ley extranjera o de su jurisprudencia dominante o de la practica establecida, no se advierte fundamento legal para poner acreditacin de dicho recaudo solo en cabeza del acreedor puede ser demostrada por el sindico o el juez interviniente. Conclusin: Nuestra legislacin establece claramente desigualdad en materia de percepcin de crditos entre los acreedores nacionales y extranjeros, limitada al supuesto de apertura de concurso en el extranjero. No es violatoria del art. 20 de la CN, por cuanto la diferenciacin se basa en lugar del cumplimiento de la obligacin, y no en la nacionalidad o domicilio del acreedor. Todos los habitantes son tratados de manera igual, ya que un acreedor argentino domiciliado en la argentina es considerado acreedor extranjero de acuerdo a la ley de concursos si el lugar de pago se pacto en el extranjero.

45

Podemos afirmar que el sistema de pluralidad concursal rige en el derecho de fuente interna, mientras que en los tratados de Montevideo rige la regla de unidad, y la pluralidad aparece a pedido de los acreedores luego de declarada la quiebra en otro estado parte. En el derecho argentino de fuente interna el nico supuesto de unidad parecera darse cuando el concurso es declarado en el extranjero respecto de un deudor con bienes en el pas que carezca de acreedores locales. En este caso se podra proceder a una sola liquidacin de los bienes del concursado extranjero. Clase 16/4 contratos parte gral y especial- forma Concepto de contrato El art 1 de la convencin de la haya sobre compraventa internacional de 1955 determina que no alcanza la declaracin de las partes relativa a la aplicacin de una ley o competencia de un juez o de un rbitro para otorgar carcter internacional a un contrato. Un contrato es nacional cuando todos sus elementos tienen contacto con un ordenamiento jurdico determinado. Cuando todos los elementos del contracto estn relacionados a un mismo ordenamiento jurdico extranjero, estamos en presencia de un contrato extranjero -no internacional-. Para nuestro derecho internacional privado de fuente interna, un contrato es internacional cuando el lugar de celebracin y de cumplimiento se encuentra en estados diferentes. El domicilio se tiene en cuenta subsidiariamente para determinar el carcter internacional de un contrato cuando se ignora el lugar de cumplimiento de una prestacin y se entiende por el lugar del domicilioresidencia habitual-del deudor. La convencin de la haya sobre ley aplicable compraventa internacional de 1986 determina la ley aplicable a los contratos de compraventa de mercaderas entre partes cuyos establecimientos comerciales se encuentran en estados diferentes. Tambin se aplica en los casos en que exista conflicto entre las leyes de estados diferentes a no ser que las partes hayan estipulado en el contrato una clausula donde desganan la ley aplicable y la designacin de un tribunal o arbitro art1. Para esta convencin el domicilio de las partes es la que determina el carcter internacional del contrato, al igual que la de 1955 no permite que la estipulacin de las partes torne internacional un contrato. La convencin de naciones unidas de 1974 sobre prescripcin en materia de compraventa internacional de mercaderas, celebrada en new york, considera un contrato internacional cuando, al tiempo de su celebracin, el comprador y vendedor tuvieran establecimientos en estados diferentes. En su defecto se tendr en cuenta el de la residencia habitual. Art 2. La convencin de Viena de naciones unidas de 1980 sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas se aplica cuando las partes tiene sus establecimientos en estados diferentes art 1. Como resultado de la ratificacin de la convencin de Viena de 1980 y de la convencin de la haya de 1886, coexisten en nuestro derecho dos calificaciones diferentes de contrato internacional. El derecho internacional de fuente interna califica al contrato internacional cuando el lugar de celebracin y el lugar de cumplimiento se encuentran en estados diferentes; el derecho internacional privado de fuente convencional califica al contrato internacional cuando las partes tiene sus establecimientos en estados diferentes.
46

La convencin interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales de 1994 considera internacional al contrato cuando la residencia habitual el establecimiento de las partes se encuentre en territorios de estados partes diferentes o cuando el contrato tuviera contactos objetivos con ms de un estado parte. La corte de casacin francesa determino, desde el punto de vista econmico, un contrato internacional cuando estn en juego los intereses dl comercio internacional, o cuando traspasa el cuadro de la economa interna. Desde el punto de vista jurdico y econmico un contrato es internacional es cuando la operacin se halla vinculada a distintos ordenamientos jurdicos relevantes. Autonoma de la voluntad: En el derecho internacional privado se caracteriza por estar integrado por normas de colisin que indican cual derecho es aplicable al caso. Sin embargo, en materia contractual estas normas se aplican subsidiariamente en el supuesto de no haber pactado las partes el derecho aplicable. Las partes pueden elegir una sola ley aplicable al contrato que mejor se adapta a sus necesidades. Solo cuando las partes no elijan un derecho aplicable entran a funcionar las normas indirectas. La ley aplicable al contrato no incluye ni la capacidad, ni la forma, que se rige en las normas indirectas aplicables. La mayora de las legislaciones aceptan la autonoma de la voluntad normado en forma subsidiaria para el supuesto de falta de eleccin del derecho aplicable. La doctrina discute si el contrato es integral y fuente de derecho cuando excluye el ordenamiento jurdico como marco de referencia. Unos sostienen que ningn contrato es autosuficiente y no puede ser aceptado como fuente nica de derechos y obligaciones de las partes. Por elli el mismo debe estar en marcado dentro de un ordenamiento jurdico para suplir las o resolver las lagunas legislativas que olvidaron de invocar las partes. Wengler sostena ya en 1941 que un contrato poda autosuficiente y no estar sometido a legislacin alguna. Goldschmith acepta la posibilidad de que las partes contraten sin sujecin de ningn derecho positivo determinado. El fundamento de esta autonoma de la voluntad radica en el derecho natural y reconoce como nico lmite el orden publico internacional del tribunal. La convencin interamericana de derecho aplicable a los contratos internacionales, en su art 7, establece que el contrato rige por el derecho elido de las partes. El acuerdo de las partes sobre esta eleccin debe desprenderse en forma evidente de la conducta de las partes y de las clausulas contractuales, consideras en conjunto. Dicha eleccin podr referirse a la totalidad del contrato o a una parte del mismo Si las partes no hubieran elegido el derecho aplicable, o si su eleccin resultara ineficaz, el contrato regir por el derecho del estado con el cual tengan los vnculos ms estrechos. El tribunal tomara en cuento todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprenden del contrato para determinar el derecho del estado con el cual tiene vnculos ms estrechos. Tambin tomara en cuenta los principios generales del derecho comercial internacional aceptados por los organismos internacionales art 9.
47

Eleccin permitida: Las partes son libres de elegir cualquier derecho, aun un derecho neutral. Algunos autores consideran que debe existir un inters legtimo para la eleccin de un ordenamiento jurdico o una relacin econmica con el derecho en cuestin. La convencin de roma 1980 establece que el contrato se rige por la ley elegida por las partes art 3. La ley elegida no tiene que ser necesariamente la de uno de los estados con los cuales el contrato establece un contacto. La argentina ratifico la convencin de la haya de 1986 sobre la ley aplicable a la compraventa internacional de mercaderas, que admite la autonoma d las partes art7. El acuerdo deber ser expreso o quedar de manifiesto en contrato, y la conducta de las partes y contemplada en su conjunto, la eleccin se podr limitar a una parte del contrato art7. La compraventa interamericana de derecho aplicable de los contratos internacionales de 1994 tiene en cuenta los vnculos ms estrechos con un ordenamiento jurdico determinado para el supuesto de que las partes no hubieran elegido el derecho aplicable, estas pueden pactar la aplicacin de un ordenamiento jurdico neutro. La eleccin debe ser de un derecho en vigor, y no se puede pactar la aplicacin del derecho romano, como tampoco congelar el derecho de un pas en el momento de la firma del contrato. Garantizando el contrato enmarcado en un sistema global con soluciones para todo conflicto posible. La conv. Interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales de 1994 en sus art 9 y 10 admite la falta de eleccin expresa, el tribunal aplique los principios generales del derecho comercial internacional aceptados por los organismos internacionales y las normas, las costumbres y principio del derecho comercial internacional, as como los usos y prcticas comerciales de general aceptacin. Todas las clausulas del contrato se aplican primero y el derecho aplicable entra a jugar nicamente en forma subsidiaria en aquellas cuestiones no previstas actualmente. Las partes pueden declarar aplicable distintos derechos a distintas partes del contrato (depecage) y, de comn acuerdo, modificar el derecho aplicable o pactar este con posterioridad a la celebracin del contrato. La conv. Interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales de 1994 en su art8 que en cualquier momento las partes podrn acordar que el contrato quede sometido en todo o en parte a un derecho distinto de que aquel por el que se regia anteriormente, haya sido o no este elegido por las partes. Sin embargo, dicha modificacin no afectara la validez formal del contrato original ni los derechos de terceros. Eleccin real o hipottica: La eleccin del derecho puede ser real o hipottica. La eleccin real, a su vez, puede ser expresa o tacita. La eleccin expresa surge de una clausula del contrato. La eleccin tacita se infiere de la redaccin del mismo. La convencin interamericana sobre derecho aplicable de los contratos internacionales de 1994 en su art7 establece que
El contrato se rige por el derecho elegido por las partes. El acuerdo de las partes sobre esta eleccin debe ser expreso o, en caso de ausencia de acuerdo expreso, debe desprenderse en forma evidente de la conducta de las partes y de las clusulas contractuales, consideradas en su conjunto. Dicha eleccin podr referirse a la totalidad del contrato o a una parte del mismo.

48

La seleccin de un determinado foro por las partes no entraa necesariamente la eleccin del derecho.

La convencin de la haya de 1986 sobre la ley aplicable a la compraventa internacional de mercaderas acepta la autonoma de la voluntad, pudiendo el acuerdo ser expreso o tcito. A falta de eleccin de las partes establece como ley aplicable la del lugar del establecimiento del vendedor al momento de la celebracin. A titulo excepcional, y cuando a la luz de un conjunto de circunstancias el contrato evidencie estas ms estrechamente conectado con una ley distinta que no la ley que sera aplicable segn los prrafos anteriores, ser regida por aquella ley art 8. Diferente de la eleccin real-expresa o tacita- es la eleccin hipottica. En este caso no estamos en presencia de una voluntad real de las partes, sino que interpretamos que las partes hubieran elegido en el supuesto de haber acordado. La conv. De roma de 1980 en su art 4. Aplica en ausencia de la eleccin la ley del pas con que el que el contrato presenta la relacin ms estrecha. La conv. Interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales de 1994
Artculo 9 Si las partes no hubieran elegido el derecho aplicable, o si su eleccin resultara ineficaz, el contrato se regir por el derecho del Estado con el cual tenga los vnculos ms estrechos. El tribunal tomar en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato para determinar el derecho del Estado con el cual tiene vnculos ms estrechos. Tambin tomar en cuenta los principios generales del derecho comercial internacional aceptados por organismos internacionales. No obstante, si una parte del contrato fuera separable del resto del contrato y tuviese una conexin ms estrecha con otro Estado, podr aplicarse, a ttulo excepcional, la ley de este otro Estado a esta parte del contrato.

Se puede entender que la voluntad hipottica es la ley del lugar del cumplimiento del contrato, o el derecho que menos perturbe la relacin entre las partes. Se trata de balancear los intereses en juego en forma objetiva. Cuando no se puede establecer la voluntad real-expresa o tacita- ni la voluntad hipottica, se aplican las normas de la lex fori, ya que ningn contrato puede estar aislado ni ser autosuficiente. Pero si la voluntad real o hipottica se puede conocer, se aplicara el derecho elegido por ms que el contrato resulte nulo. La prestacin caracterstica La conv, de roma de 1980 en su art. 4 hace referencia al vinculo ms significativo, estableciendo por ejemplo cuando se trata de3 muebles aplicar la lex rei sitate. La conv, de la haya de 1986 sobre ley aplicable a los contratos de compraventa internacional de mercadera en su art. 8 adopta mas teoras. En el art4. Establece, asimismo, una presuncin en virtud de la cual un contrato tiene su vnculo ms significativo con el pas en el cual la parte obligada a cumplir con la prestacin caracterstica tiene su residencia o administracin central. La teora de la presentacin, el lugar del cumplimiento de la entrega de la prestacin caracterstica determina la ley aplicable al contrato en su totalidad. Se establece el centro de gravedad del negocio de manera
49

artificial en el domicilio de la parte obligada a entregar lo caracterstico. Cuando prioriza el lugar de la entrega de la mercadera sobre el lugar de entrega del dinero, se est favoreciendo al empresario sobre el consumidor. La teora de la prestacin caracterstica es de la aplicacin imposible en casos de permutas, contratos de distribucin y contratos de edicin, por ejemplo. Su aceptacin, cuando ella es posible, permite aplicar, a falta de eleccin el derecho de las partes, la ley del lugar del cumplimiento de la prestacin caractersticas al negocio jurdico. En su defecto hay que recurrir a la ley del lugar de la celebracin. Tratado de Montevideo: Los tratados de derecho civil internacional de Montevideo aplican a los contratos, siguiendo a savigny, la ley del lugar de su cumplimiento 1889 arts 32 y 3, 1940 art 36 y 37. No admiten la autonoma de la voluntad los tratados de 1889 en forma tacita, tampoco los de 1940 en forma expresa- protocolo adicional art5-. Sin embargo, al remitir al derecho del lugar del cumplimiento, remiten al derecho internacional privado y se puede dar el reenvo. Es que la eleccin de las partes determina la seleccin de una ley interna aplicable, mientras que la norma de colisin, por su propia naturaleza, no indica la ley interna sino que remite a la ley del lugar del cumplimiento, que a su vez puede remitir a un tercer derecho. La jurisdiccin est contemplada en los art 56 de los tratados de derecho civil de 1889 y 1940. Derecho argentino: El dercho argentino se reconoce la autonoma de la voluntad aun cuando no existe una norma legal especifica, pues el art. 1197 del cod. Civil se refiere a la facultad de las partes de contratar libremente dentro del marco del derecho argentino. En ausencia de eleccin del derecho aplicable rigen las normas indirectas que se hallan en los art 1205 y ss. Esta tomo como fuente a story y savigny, dando preeminencia al lugar de celebracin o al lugar del cumplimiento del contrato. Cuando el contrato internacional no tiene contacto con la argentina, pues el lugar de su celebracin y el lugar de su cumplimiento se encuentran en terceros pases, se aplica la ley del lugar de su celebracin si este fuere conocido, los contractos con contacto argentino en los que se conoce tanto el lugar de celebracin como el de cumplimiento, y uno de ellos se encuentra en el pas, se rigen por la ley del lugar de su cumplimiento arts. 1209 y 1210. Los contratos celebrados entre presentes y en los que se conoce el lugar de su celebracin y se ignota el de su cumplimiento, se rige por la ley de celebracin art 1205, exista o no el contacto de la argentina. Los contratos celebrados entre ausentes sin lugar de celebracin determinado pero con lugar de cumplimiento conocido, se rigen por la ley del lugar del cumplimiento, tengan o no contacto argentino 1214. Si el contrato no tiene lugar de celebracin ni de cumplimiento conocido, las obligaciones de cada parte se rigen por la ley de su domicilio. Art 1214, tengan o no contacto argentino.
50

En el art 1215 establece la jurisdiccin de los jueces argentino cuando el lugar de cumplimiento se encuentra en la republica. En el art 1216 establece que el supuesto del domicilio o residencia del deudor del en la republica argentina y cumplimiento del contracto pactado fuere de ella, el acreedor podr demandar ante los jueces del domicilio del deudor o ante el tribunal del lugar del cumplimiento. Orden publico: La eleccin de un derecho para su aplicacin al contrato comprende la totalidad del mismo. Incluye, las posiciones dispositivas y las normas coactivas. Estas ltimas integran el orden publico interno del ordenamiento jurdico elegido que junto con las normas dispositivas le dan un marco jurdico al contrato. Pero cualquiera que sea el derecho aplicable al contrato- ya sea por la eleccin de las partes o por remisin de las normas indirectas-, su aplicacin queda supeditada a que no contravengan el orden publico internacional del tribunal. La conv de la haya de 1986 sobre ley aplicable a los contratos de compraventa internacional de mercaderas en su art. 18 establece que la aplicacin de una ley designada en la conv. Solo podr ser impugnada cuando sea manifiestamente incompatible con el orden pblico. La conv. Interamericana sobre derecho aplicable de los contratos internaciones de 1994
Artculo 11 No obstante lo previsto en los artculos anteriores, se aplicarn necesariamente las disposiciones del derecho del foro cuando tengan carcter imperativo. Ser discrecin del foro, cuando lo considere pertinente, aplicar las disposiciones imperativas del derecho de otro Estado con el cual el contrato tenga vnculos estrechos.

La convencin de roma en su art 7 establece que el derecho elegido no debe ser contrario a las normas de polica. Las parte pueden elegir libremente el derecho que regulara el contrato, pero el tribunal debe aplicar su propio orden publico internacional y puede aplicar el orden publico internacional extranjero. El orden pblico internacional se encuentra en materia de contrato de trabajo, locacin de inmuebles para vivienda, normas de proteccin al consumidor y mantenimiento de la competencia. Favor negotti Art. 14 inc 4 del cod civil.
Las leyes extranjeras no sern aplicables: 4 Cuando las leyes de este cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos.

Compraventa internacional La compraventa internacional es una especie dentro del gnero contratos internacionales. a- Competencia internacional y ley aplicable: Respecto de las clausulas de prorrogas de jurisdiccin incorporadas a un contrato internacional se puede sostener, en principio, que el derecho aplicable al contrato rige la validez del acuerdo de prorroga, sin embargo, a veces la determinacin de la lex contractus puede resultar una cuestin opinable, por ello se debe considerar como insoslayable la aplicacin del tribunal que habr de conocer en la causa- sea o no designado-, de el depende considerarse competente.
51

La clausulas de prorrogas de jurisdiccin, que reconocen su fundamento en la necesidad de favorecer el comercio multinacional y los trminos de intercambio, han de ser admitidas como validas cuando se ajustan los preceptos establecidos por las reglas generales del consentimiento, aplicadas a la naturaleza general de este tipo de pactos. En el libro hay un par de cosas mas no son importantes ojo para mi Compraventa internacional de mercaderas conv. De viena de 1980 a- mbito de aplicacin En suArtculo 1 1) La presente Convencin se aplicar a los contratos de compraventa de mercaderas entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes: a) cuando esos Estados sean Estados Contratantes; o b) cuando las normas de derecho internacional privado prevean la aplicacin de la ley de un Estado Contratante. 2) No se tendr en cuenta el hecho de que las partes tengan sus establecimientos en Estados diferentes cuando ello no resulte del contrato, ni de los tratos entre ellas, ni de informacin revelada por las partes en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin. 3) A los efectos de determinar la aplicacin de la presente Convencin, no se tendrn en cuenta ni la nacionalidad de las partes ni el carcter civil o comercial de las partes o del contrato. b- Interpretacin. Internacionalidad En el art 7 Artculo 7 1) En la interpretacin de la presente Convencin se tendrn en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin y de asegurar la observancia de la buena fe en el comercio internacional. 2) Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin que no estn expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los principios generales en los que se basa la presente Convencin o, a falta de tales principios, de conformidad con la ley aplicable en virtud de las normas de derecho internacional privado. Se tiene en cuenta la intencin de las partes y los usos prcticos
Artculo 8 1) A los efectos de la presente Convencin, las declaraciones y otros actos de una parte debern interpretarse conforme a su intencin cuando la otra parte haya conocido o no haya podido ignorar cul era esa intencin. 2) Si el prrafo precedente no fuere aplicable, las declaraciones y otros actos de una parte debern interpretarse conforme al sentido que les habra dado en igual situacin una persona razonable de la misma condicin que la otra parte. 3) Para determinar la intencin de una parte o el sentido que habra dado una persona razonable debern tenerse debidamente en cuenta todas las circunstancias pertinentes del caso, en particular las negociaciones, cualesquiera prcticas que las partes hubieran establecido entre ellas, los usos y el comportamiento ulterior de las partes. Artculo 9 1) Las partes quedarn obligadas por cualquier uso en que hayan convenido y por cualquier prctica que hayan establecido entre ellas. 2) Salvo pacto en contrario, se considerar que las partes han hecho tcitamente aplicable al contrato o a su formacin un uso del que tenan o deban haber tenido conocimiento y que, en el comercio internacional, sea ampliamente conocido y regularmente observado por las partes en contratos del mismo tipo en el trfico mercantil de que se trate.

c- Forma. Formacin del contrato. Modificacin extincin El contrato, su modificacin y extincin no estarn sujetas a forma alguna, pero el estado contratante o mismo contrato pueden existir se haga por escrito, comprensivo el telegrama y telex.

52

Artculo 11 El contrato de compraventa no tendr que celebrarse ni probarse por escrito ni estar sujeto a ningn otro requisito de forma. Podr probarse por cualquier medio, incluso por testigos. Artculo 13 A los efectos de la presente Convencin, la expresin "por escrito" comprende el telegrama y el tlex. . Artculo 29 1) El contrato podr modificarse o extinguirse por mero acuerdo entre las partes. 2) Un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exija que toda modificacin o extincin por mutuo acuerdo se haga por escrito no podr modificarse ni extinguirse por mutuo acuerdo de otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada por sus propios actos y no podr alegar esa estipulacin en la medida en que la otra parte se haya basado en tales actos.

Los art 14 regulan la aceptacin. La convencin establece que la oferta surtir efectos cuando llegue al destinatario, si es irrevocable art 15. O hasta su aceptacin. Es contrato se perfeccionara cuando surta efecto la aceptacin de la oferta conforme a lo dispuesto por la convencin art23. La convencin califica el incumplimiento esencial art 25 y la necesidad de comunicar a la otra parte la declaracin de la resolucin art. 26.
Artculo 14 1) La propuesta de celebrar un contrato dirigida a una o varias personas determinadas constituir oferta si es suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin. Una propuesta es suficientemente precisa si indica las mercaderas y, expresa o tcitamente, seala la cantidad y el precio o prev un medio para determinarlos. 2) Toda propuesta no dirigida a una o varias personas determinadas ser considerada como una simple invitacin a hacer ofertas, a menos que la persona que haga la propuesta indique claramente lo contrario. Artculo 15 1) La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario. 2) La oferta, aun cuando sea irrevocable, podr ser retirada si su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta. Artculo 23 El contrato se perfeccionar en el momento de surtir efecto la aceptacin de la oferta conforme a lo dispuesto en la presente Convencin. Artculo 25 El incumplimiento del contrato por una de las partes ser esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte que haya incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin. Artculo 26 La declaracin de resolucin del contrato surtir efecto slo si se comunica a la otra parte.

d- Obligaciones de las partes. La convencin suple la falta de indicacin del lugar de cumplimiento de la obligacin:
Artculo 31 Si el vendedor no estuviere obligado a entregar las mercaderas en otro lugar determinado, su obligacin de entrega consistir: a) cuando el contrato de compraventa implique el transporte de las mercaderas, en ponerlas en poder del primer porteador para que las traslade al comprador; b) cuando, en los casos no comprendidos en el apartado precedente, el contrato verse sobre mercaderas ciertas o sobre mercaderas no identificadas que hayan de extraerse de una masa determinada o que deban ser manufacturadas o producidas y cuando, en el momento de la celebracin del contrato, las partes sepan que las mercaderas se encuentran o deben ser manufacturadas o producidas en un lugar determinado, en ponerlas a disposicin del comprador en ese lugar; c) en los dems casos, en poner las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento en el momento de la celebracin del contrato. Artculo 34 El vendedor, si estuviere obligado a entregar documentos relacionados con las mercaderas, deber entregarlos en el momento, en el lugar y en la forma fijados por el contrato. En caso de entrega anticipada de documentos, el vendedor podr, hasta el momento fijado para la entrega, subsanar cualquier falta de conformidad de los documentos, si el ejercicio de ese derecho no ocasiona al comprador inconvenientes ni gastos excesivos. No obstante, el comprador conservar el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a la presente Convencin.

Y de la conformidad de la recepcin:
53

Artculo 35 1) El vendedor deber entregar mercaderas cuya cantidad, calidad y tipo correspondan a los estipulados en el contrato y que estn envasadas o embaladas en la forma fijada por el contrato. 2) Salvo que las partes hayan pactado otra cosa, las mercaderas no sern conformes al contrato a menos: a) que sean aptas para los usos a que ordinariamente se destinen mercaderas del mismo tipo; b) que sean aptas para cualquier uso especial que expresa o tcitamente se haya hecho saber al vendedor en el momento de la celebracin del contrato, salvo que de las circunstancias resulte que el comprador no confi, o no era razonable que confiara, en la competencia y el juicio del vendedor; c) que posean las cualidades de la muestra o modelo que el vendedor haya presentado al comprador; d) que estn envasadas o embaladas en la forma habitual para tales mercaderas o, si no existe tal forma, de una forma adecuada para conservarlas y protegerlas. 3) El vendedor no ser responsable, en virtud de los apartados a) a d) del prrafo precedente, de ninguna falta de conformidad de las mercaderas que el comprador conociera o no hubiera podido ignorar en el momento de la celebracin del contrato. Artculo 44 No obstante lo dispuesto en el prrafo 1) del artculo 39 y en el prrafo 1) del artculo 43, el comprador podr rebajar el precio conforme al artculo 50 o exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios, excepto el lucro cesante, si puede aducir una excusa razonable por haber omitido la comunicacin requerida.

Otorga un plazo para control de la mercadera:

Artculo 39 1) El comprador perder el derecho a invocar la falta de conformidad de las mercaderas si no lo comunica al vendedor, especificando su naturaleza, dentro de un plazo razonable a partir del momento en que la haya o debiera haberla descubierto. 2) En todo caso, el comprador perder el derecho a invocar la falta de conformidad de las mercaderas si no lo comunica al vendedor en un plazo mximo de dos aos contados desde la fecha en que las mercaderas se pusieron efectivamente en poder del comprador, a menos que ese plazo sea incompatible con un perodo de garanta contractual

Los derechos y acciones en caso de incumplimiento por parte de la vendedora son :

Seccin III. Derechos y acciones en caso de incumplimiento del contrato por el vendedor Artculo 45 1) Si el vendedor no cumple cualquiera de las obligaciones que le incumben conforme al contrato o a la presente Convencin, el comprador podr: a) ejercer los derechos establecidos en los artculos 46 a 52; b) exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a los artculos 74 a 77. 2) El comprador no perder el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios aunque ejercite cualquier otra accin conforme a su derecho. 3) Cuando el comprador ejercite una accin por incumplimiento del contrato, el juez o el rbitro no podrn conceder al vendedor ningn plazo de gracia. Artculo 46 1) El comprador podr exigir al vendedor el cumplimiento de sus obligaciones, a menos que haya ejercitado un derecho o accin incompatible con esa exigencia. 2) Si las mercaderas no fueren conformes al contrato, el comprador podr exigir la entrega de otras mercaderas en sustitucin de aqullas slo si la falta de conformidad constituye un incumplimiento esencial del contrato y la peticin de sustitucin de las mercaderas se formula al hacer la comunicacin a que se refiere el artculo 39 o dentro de un plazo razonable a partir de ese momento. 3) Si las mercaderas no fueren conformes al contrato, el comprador podr exigir al vendedor que las repare para subsanar la falta de conformidad, a menos que esto no sea razonable habida cuenta de todas las circunstancias. La peticin de que se reparen las mercaderas deber formularse al hacer la comunicacin a que se refiere el artculo 39 o dentro de un plazo razonable a partir de ese momento. Artculo 47 1) El comprador podr fijar un plazo suplementario de duracin razonable para el cumplimiento por el vendedor de las obligaciones que le incumban. 2) El comprador, a menos que haya recibido la comunicacin del vendedor de que no cumplir lo que le incumbe en el plazo fijado conforme al prrafo precedente, no podr, durante ese plazo, ejercitar accin alguna por incumplimiento del contrato. Sin embargo, el comprador no perder por ello el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios por demora en el cumplimiento. Artculo 48 1) Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 49, el vendedor podr, incluso despus de la fecha de entrega, subsanar a su propia costa todo incumplimiento de sus obligaciones, si puede hacerlo sin una demora excesiva y sin causar al comprador inconvenientes excesivos o incertidumbre en cuanto al reembolso por el vendedor de los gastos anticipados por el comprador. No obstante, el comprador conservar el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a la presente Convencin. 2) Si el vendedor pide al comprador que le haga saber si acepta el cumplimiento y el comprador no atiende la peticin en un plazo razonable, el vendedor podr cumplir sus obligaciones en el plazo indicado en su peticin. El comprador no podr, antes del vencimiento de ese plazo, ejercitar ningn derecho o accin incompatible con el cumplimiento por el vendedor de las obligaciones que le incumban. 3) Cuando el vendedor comunique que cumplir sus obligaciones en un plazo determinado, se presumir que pide al comprador que le haga saber su decisin conforme al prrafo precedente. 4) La peticin o comunicacin hecha por el vendedor conforme al prrafo 2) o al prrafo 3) de este artculo no surtir efecto a menos que sea recibida por el comprador. Artculo 49 1) El comprador podr declarar resuelto el contrato: a) si el incumplimiento por el vendedor de cualquiera de las obligaciones que el incumban conforme al contrato o a la presente Convencin constituye un incumplimiento esencial del contrato; o b) en caso de falta de entrega, si el vendedor no entrega las mercaderas dentro del plazo suplementario fijado por el

54

comprador conforme al prrafo 1) del artculo 47 o si declara que no efectuar la entrega dentro del plazo as fijado. 2) No obstante, en los casos en que el vendedor haya entregado las mercaderas, el comprador perder el derecho a declarar resuelto el contrato si no lo hace: a) en caso de entrega tarda, dentro de un plazo razonable despus de que haya tenido conocimiento de que se ha efectuado la entrega: b) en caso de incumplimiento distinto de la entrega tarda, dentro de un plazo razonable: i) despus de que haya tenido o debiera haber tenido conocimiento del incumplimiento; ii) despus del vencimiento del plazo suplementario fijado por el comprador conforme al prrafo 1) del artculo 47, o despus de que el vendedor haya declarado que no cumplir sus obligaciones dentro de ese plazo suplementario; o iii) despus del vencimiento del plazo suplementario indicado por el vendedor conforme al prrafo 2) del artculo 48, o despus de que el comprador haya declarado que no aceptar el cumplimiento. Artculo 50 Si las mercaderas no fueren conformes al contrato, hyase pagado o no el precio, el comprador podr rebajar el precio proporcionalmente a la diferencia existente entre el valor que las mercaderas efectivamente entregadas tenan en el momento de la entrega y el valor que habran tenido en ese momento mercaderas conformes al contrato. Sin embargo, el comprador no podr rebajar el precio si el vendedor subsana cualquier incumplimiento de sus obligaciones conforme al artculo 37 o al artculo 48 o si el comprador se niega a aceptar el cumplimiento por el vendedor conforme a esos artculos. Artculo 51 1) Si el vendedor slo entrega una parte de las mercaderas o si slo una parte de las mercaderas entregadas es conforme al contrato, se aplicarn los artculos 46 a 50 respecto de la parte que falte o que no sea conforme. 2) El comprador podr declarar resuelto el contrato en su totalidad slo si la entrega parcial o no conforme al contrato constituye un incumplimiento esencial de ste. Artculo 52 1) Si el vendedor entrega las mercaderas antes de la fecha fijada, el comprador podr aceptar o rehusar su recepcin. 2) Si el vendedor entrega una cantidad de mercaderas mayor que la expresada en el contrato, el comprador podr aceptar o rehusar la recepcin de la cantidad excedente. Si el comprador acepta la recepcin de la totalidad o de parte de la cantidad excedente, deber pagarla al precio del contrato. .

Obligaciones del comprador, pago, precio y recepcin de la mercadera:

CAPITULO III. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR Artculo 53 El comprador deber pagar el precio de las mercaderas y recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y en la presente Convencin. Seccin I. Pago del precio Artculo 54 La obligacin del comprador de pagar el precio comprende la de adoptar las medidas y cumplir los requisitos fijados por el contrato o por las leyes o los reglamentos pertinentes para que sea posible el pago. Artculo 55 Cuando el contrato haya sido vlidamente celebrado pero en l ni expresa ni tcitamente se haya sealado el precio o estipulado un medio para determinarlo, se considerar, salvo indicacin en contrario, que las partes han hecho referencia implcitamente al precio generalmente cobrado en el momento de la celebracin del contrato por tales mercaderas, vendidas en circunstancias semejantes, en el trfico mercantil de que se trate. Artculo 56 Cuando el precio se seale en funcin del peso de las mercaderas, ser el peso neto, en caso de duda, el que determine dicho precio. Artculo 57 1) El comprador, si no estuviere obligado a pagar el precio en otro lugar determinado, deber pagarlo al vendedor: a) en el establecimiento del vendedor; o b) si el pago debe hacerse contra entrega de las mercaderas o de documentos, en el lugar en que se efecte la entrega. 2) El vendedor deber soportar todo aumento de los gastos relativos al pago ocasionado por un cambio de su establecimiento acaecido despus de la celebracin del contrato. Artculo 58 1) El comprador, si no estuviere obligado a pagar el precio en otro momento determinado, deber pagarlo cuando el vendedor ponga a su disposicin las mercaderas o los correspondientes documentos representativos conforme al contrato y a la presente Convencin. El vendedor podr hacer del pago una condicin para la entrega de las mercaderas o los documentos. 2) Si el contrato implica el transporte de las mercaderas, el vendedor podr expedirlas estableciendo que las mercaderas o los correspondientes documentos representativos no se pondrn en poder del comprador ms que contra el pago del precio. 3) El comprador no estar obligado a pagar el precio mientras no haya tenido la posibilidad de examinar las mercaderas, a menos que las modalidades de entrega o de pago pactadas por las partes sean incompatibles con esa posibilidad. Artculo 59 El comprador deber pagar el precio en la fecha fijada o que pueda determinarse con arreglo al contrato y a la presente Convencin, sin necesidad de requerimiento ni de ninguna otra formalidad por parte del vendedor. Seccin II. Recepcin Artculo 60 La obligacin del comprador de proceder a la recepcin consiste: a) en realizar todos los actos que razonablemente quepa esperar de l para que el vendedor pueda efectuar la entrega; y b) en hacerse cargo de las mercaderas.

Incumplimiento por el comprador, Atculo 61 1) Si el comprador no cumple cualquiera de las obligaciones que le incumben
conforme al contrato o a la presente Convencin, el vendedor podr: a) ejercer los derechos establecidos en los artculos 62 a 65; b) exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a los artculos 74 a 77. 2) El vendedor no perder el derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios aunque ejercite cualquier otra accin conforme a su derecho. 3) Cuando el vendedor ejercite una accin por incumplimiento del contrato, el juez o el rbitro no podrn conceder al comprador ningn plazo de gracia.

Transmisin del riesgo Artculo 66 La prdida o el deterioro de las mercaderas sobrevenidos despus de la transmisin del
riesgo al comprador no liberarn a ste de su obligacin de pagar el precio, a menos que se deban a un acto u omisin del vendedor. Artculo 67 1) Cuando el contrato de compraventa implique el transporte de las mercaderas y el vendedor no est obligado a

55

entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer porteador para que las traslade al comprador conforme al contrato de compraventa. Cuando el vendedor est obligado a poner las mercaderas en poder de un porteador en un lugar determinado, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que las mercaderas se pongan en poder del porteador en ese lugar. El hecho de que el vendedor est autorizado a retener los documentos representativos de las mercaderas no afectar a la transmisin del riesgo. 2) Sin embargo, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que las mercaderas estn claramente identificadas a los efectos del contrato mediante seales en ellas, mediante los documentos de expedicin, mediante comunicacin enviada al comprador o de otro modo. Artculo 68 El riesgo respecto de las mercaderas vendidas en trnsito se transmitir al comprador desde el momento de la celebracin del contrato. No obstante, si as resultare de las circunstancias, el riesgo ser asumido por el comprador desde el momento en que las mercaderas se hayan puesto en poder del porteador que haya expedido los documentos acreditativos del transporte. Sin embargo, si en el momento de la celebracin del contrato de compraventa el vendedor tuviera o debiera hacer tenido conocimiento de que las mercaderas haban sufrido prdida o deterioro y no lo hubiera revelado al comprador, el riesgo de la prdida o deterioro ser de cuenta del vendedor. Artculo 69 1) En los casos no comprendidos en los artculos 67 y 68, el riesgo se transmitir al comprador cuando ste se haga cargo de las mercaderas o, si no lo hace a su debido tiempo, desde el momento en que las mercaderas se pongan a su disposicin e incurra en incumplimiento del contrato al rehusar su recepcin. 2) No obstante, si el comprador estuviere obligado a hacerse cargo de las mercaderas en un lugar distinto de un establecimiento del vendedor, el riesgo se transmitir cuando deba efectuarse la entrega y el comprador tenga conocimiento de que las mercaderas estn a su disposicin en ese lugar. 3) Si el contrato versa sobre mercaderas an sin identificar, no se considerar que las mercaderas se han puesto a disposicin del comprador hasta que estn claramente identificadas a los efectos del contrato. Artculo 70 Si el vendedor ha incurrido en incumplimiento esencial del contrato, las disposiciones de los artculos 67, 68 y 69 no afectarn a los derechos y acciones de que disponga el comprador como consecuencia del incumplimiento

Incumplimiento previsible y los contratos con entregas sucesivas

Artculo 71 1) Cualquiera de las partes podr diferir el cumplimiento de sus obligaciones si, despus de la celebracin del contrato, resulta manifiesto que la otra parte no cumplir una parte sustancial de sus obligaciones a causa de: a) un grave menoscabo de su capacidad para cumplirlas o de su solvencia, o b) su comportamiento al disponerse a cumplir o al cumplir el contrato. 2) El vendedor, si ya hubiere expedido las mercaderas antes de que resulten evidentes los motivos a que se refiere el prrafo precedente, podr oponerse a que las mercaderas se pongan en poder del comprador, aun cuando ste sea tenedor de un documento que le permita obtenerlas. Este prrafo concierne slo a los derechos respectivos del comprador y del vendedor sobre las mercaderas. 3) La parte que difiera el cumplimiento de lo que le incumbe, antes o despus de la expedicin de las mercaderas, deber comunicarlo inmediatamente a la otra parte y deber proceder al cumplimiento si esa otra parte da seguridades suficientes de que cumplir sus obligaciones. Artculo 72 1) Si antes de la fecha de cumplimiento fuere patente que una de las partes incurrir en incumplimiento esencial del contrato, la otra parte podr declararlo resuelto. 2) Si hubiere tiempo para ello, la parte que tuviere la intencin de declarar resuelto el contrato deber comunicarlo con antelacin razonable a la otra parte para que sta pueda dar seguridades suficientes de que cumplir sus obligaciones. 3) Los requisitos del prrafo precedente no se aplicarn si la otra parte hubiere declarado que no cumplir sus obligaciones. Artculo 73 1) En los contratos que estipulen entregas sucesivas de mercaderas, si el incumplimiento por una de las partes de cualquiera de sus obligaciones relativas a cualquiera de las entregas constituye un incumplimiento esencial del contrato en relacin con esa entrega, la otra parte podr declarar resuelto el contrato en lo que respecta a esa entrega. 2) Si el incumplimiento por una de las partes de cualquiera de sus obligaciones relativas a cualquiera de las entregas da a la otra parte fundados motivos para inferir que se producir un incumplimiento esencial del contrato en relacin con futuras entregas, esa otra parte podr declarar resuelto el contrato para el futuro, siempre que lo haga dentro de un plazo razonable. 3) El comprador que declare resuelto el contrato respecto de cualquier entrega podr, al mismo tiempo, declararlo resuelto respecto de entregas ya efectuadas o de futuras entregas si, por razn de su interdependencia, tales entregas no pudieren destinarse al uso previsto por las partes en el momento de la celebracin del contrato.

e- Indemnizacin de daos y perjuicios

Artculo 74 La indemnizacin de daos y perjuicios por el incumplimiento del contrato en que haya incurrido una de las partes comprender el valor de la prdida sufrida y el de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como consecuencia del incumplimiento. Esa indemnizacin no podr exceder de la prdida que la parte que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del contrato, tomando en consideracin los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato. Artculo 77 La parte que invoque el incumplimiento del contrato deber adoptar las medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para reducir la prdida, incluido el lucro cesante, resultante del incumplimiento. Si no adopta tales medidas, la otra parte podr pedir que se reduzca la indemnizacin de los daos y perjuicios en la cuanta en que deba haberse reducido la prdida

56

Artculo 78 Si una parte no paga el precio o cualquier otra suma adeudada, la otra parte tendr derecho a percibir los intereses correspondientes, sin perjuicio de toda accin de indemnizacin de los daos y perjuicios exigibles conforme al artculo 74. Artculo 84 1) El vendedor, si estuviere obligado a restituir el precio, deber abonar tambin los intereses correspondientes a partir de la fecha en que se haya efectuado el pago. 2) El comprador deber abonar al vendedor el importe de todos los beneficios que haya obtenido de las mercaderas o de una parte de ellas: a) cuando deba restituir las mercaderas o una partge de ellas; o b) cua ndo le sea imposible restituir la totalidad o una parte de las mercaderas o restituir la totalidad o una parte de las mercaderas en un estado sustancialmente idntico a aqul en que las hubiera recibido, pero haya declarado resuelto el contrato o haya exigido al vendedor la entrega de otras mercaderas en sustitucin de las recibidas. Artculo 85 Si el comprador se demora en la recepcin de las mercaderas o, cuando el pago del precio y la entrega de las mercaderas deban hacerse simultneamente, no paga el precio, el vendedor, si est en posesin de las mercaderas o tiene de otro modo poder de disposicin sobre ellas, deber adoptar las medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para su conservacin. El vendedor tendr derecho a retener las mercaderas hasta que haya obtenido del comprador el reembolso de los gastos razonables que haya realizado. Artculo 88 1) La parte que est obligada a conservar las mercaderas conforme a los artculos 85 u 86 podr venderlas por cualquier medio apropiado si la otra parte se ha demorado excesivamente en tomar posesin de ellas, en aceptar su devolucin o en pagar el precio o los gastos de su conservacin, siempre que comunique con antelacin razonable a esa otra parte su intencin de vender. 2) Si las mercaderas estn expuestas a deterioro rpido, o si su conservacin entraa gastos excesivos, la parte que est obligada a conservarlas conforme a los artculos 85 u 86 deber adoptar medidas razonables para venderlas. En la medida de lo posible deber comunicar a la otra parte su intencin de vender. 3) La parte que venda las mercaderas tendr derecho a retener del producto de la venta una suma igual a los gastos razonables de su conservacin y venta. Esa parte deber abonar el saldo a la otra parte. Artculo 89 El Secretario General de las Naciones Unidas queda designado depositario de la presente Convencin. . Artculo 101 1) Todo Estado Contratante podr denunciar la presente Convencin, o su Parte II o su Parte III, mediante notificacin formal hecha por escrito al depositario. 2) La denuncia surtir efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un plazo de doce meses contados desde la fecha en que la notificacin haya sido recibida por el depositario. Cuando en la notificacin se establezca un plazo ms largo para que la denuncia surta efecto, la denuncia surtir efecto a la expiracin de ese plazo, contado desde la fecha en que la notificacin haya sido recibida por el depositario. HECHA en Viena, el da once de abril de mil novecientos ochenta, en un solo original, cuyos textos en rabe, chino, espaol, francs, ingls y ruso son igualmente autnticos. EN TESTIMONIO DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos Gobiernos, han firmado la presente Convencin.

Contrato de trasporte a- Calificacin La convencin de Varsovia de 1929 califica como trasporte internacional el transporte en el cual el punto de partida y el punto de destino estn situados en territorios de dos partes contratantes, o en territorio de una sola si hay escala prevista en territorio de otro estado, aunque no sea contratante. La misma convencin define, como categora dentro del transporte areo, el trasporte sucesivo, que puede ser de personas o mercaderas. Sobre el art 30 de la conv, de Varsovia y el art 151 Caer, cabe considerar que en caso de haberse concretado un contrato de trasporte areo sucesivo de personas, el viajero solo estar habilitado para reclamar el resarcimiento de daos y perjuicios causados en el trasporte areo en relacin al porteador que hubiere efectuado el trasporte en el cual se produjo el accidente, ya que dicha norma no autoriza a formular reclamo contra la compaa emisora de billete.

57

Cuando se trata de trasporte de cosas, individualizar el momento en que se produjo el dao puede resultar difcil. Por ello el expedidor puede demandar al primer trasportista, y el destinatario al ltimo, adems de las responsabilidad del trasportador que efectu el tramo del viaje cuyo trasporte produjo el dao. El tratado de derecho de la navegacin comercial de Montevideo de 1940 establece en su art 25 que los contratos de fletamento y de trasporte de mercaderas o personas que tenga por objeto esos trasportes entre puertos de un mismo estado se rigen por sus leyes, cualquiera sea la nacionalidad del buque. Cuando los mismo contratos deban tener por ejecucin en alguno de los estados, se rige por la ley vigente en dicho estado, art26. Se tiene por lugar de la ejecucin el del puerto de descarga de la mercadera o desembarco de las personas art26. Las disposiciones sern aplicables a la navegacin fluvial, lacustre y area art43. Fallos de derecho aeronutico pag 280 La convencin interamericana sobre contrato de trasporte internacional de mercaderas por carretera de Montevideo de 1989, que no ha sido ratificado por nuestro pas, define al contrato de trasporte de mercaderas por carretera como todo contrato en virtud del cual el portador se compromete, mediante el pago de un porte o precio, a trasportar mercaderas por tierra de un lugar a otro en vehculos que emplean carreteras como infraestructura vial art 1. Define como contrato de transporte de mercaderas por carretera acumulativos el que , celebrado mediante la expedicin de un conocimiento de embarque nico, se realiza sucesivamente con vehculos de distinto trasporte art 1 inc b. En caso de trasporte acumulativo, los trasportes inicial y final sern solidariamente responsables ante el cargador, el consignatario y el titular del conocimiento de embarque, independientemente del lugar en que se produzca el dao, avera o perdida o se hubiere ocasionado la demora o falta de entrega art 14. Contratos de intermediacin- pag 285 a 287 no dice nada proteccin del consumidor la globalizacin obliga a estudiar el rgimen jurdico de responsabilidad por los productos. El fallo Winterbotton v. Wright determino que los vendedores de mercaderas no tenan ninguna responsabilidad ni contractual ni extracontractual. La relacin contractual fue dejada de lado por la corte suprema del estado de nueva york en 1916 en el caso Mac Pherson v Buick Motor co., permitiendo demandas de responsabilidad por negligencia de la fabricante al distribuidor. Corresponde al consumidor el deber de demostrar la negligencia del fabricante. La corte alemana en 1995 tuvo que fallar en caso de un nene de 9 aos, que busco dos botellas de vidrio con agua mineral del stano de la casa de sus padres, apoyo las botellas para cerrar la puerta del stano, y al volver a levantarlas una de ellas exploto, dandosele un ojo. A pesar de la intervencin quirrgica, su visin quedo reducida a 0.6. El tribunal hizo lugar a la demanda en virtud de la pericia tcnica, que determino que una explosin espontanea de una botella de vidrio conteniendo agua mineral se puede producir como consecuencia de una mnima rajadura en el vidrio. Primera y segunda instancia haban rechazado el caso, ya que consideraron que no se poda constatar el defecto de fabricacin.

58

La corte no tomo en cuenta el argumento del fabricante, que de haber existido una falla se hubiera producido durante el periodo de fabricacin, por no haber sido ello acreditado por la demandada. Tampoco considero la causal eximente de responsabilidad la imposibilidad de detectar el defecto.

Contrato de trabajo a- La autonoma de la voluntad rige en materia laboral, contemplando el carcter tuitivo del derecho del trabajo. La ley de contrato de trabajo en su art3, establece la aplicacin de la ley argentina del lugar de la ejecucin, reproduciendo el contenido del art. 1209 del cod civil. Nada dice con respecto a la facultad de elegir libremente las partes sus derechos, en lo que se va estar a las normas del derecho comn. El lmite es el favor operarii- aplicada de oficio- que sera una manifestacin de orden pblico internacional argentino en una materia en que impera el principio in dubio por operario. El principio de la autonoma de la voluntad fue aplicado a raja tabla por el tribunal de trabajo de zarate ( Eiras perez) cuando rechazo la demanda del actor contra la sucursal en buenos aires de la demandada. El actor, contratado en la argentina y sometido a un riguroso examen mdico, fue enviado a Venezuela, donde enfermo a razn de las condiciones insalubres de trabajo en caeras subterrneas. Repatriado a la argentina, promovi la accin. La demandad sostuvo-como sucursal-no responde por la matriz, constituida en panam, y que es aplicable la ley del lugar del cumplimiento del contrato, Venezuela, y no la ley argentina del lugar de la celebracin. En el contrato las partes se sometieron a la ley venezolana, y no a la ley argentina del lugar de la celebracin. El tribunal resolvi que la eleccin del derecho venezolano por las partes es vlida en tanto no viola regla imperativa alguna, pero que ante la falta de la prueba de su contenido por la parte actora, la demanda debi ser rechazada. No considero que la ley elegida por las partes no era otra que la ley del lugar del cumplimiento de la obligacin, ala que remite nuestra norma indirecta, y que no resolver de conformidad con esa ley era denegar justicia. b- Ius variandi internacional La movilidad internacional del empleo ocasiona conflictos de leyes, pues si bien el contrato de trabajo puede estar sometido a un derecho extranjero, se aplican las disposiciones locales de orden pblico y, en tal carcter, las convenciones colectivas de trabajo. Fallos pag 292 c- El lmite de la ley aplicable La determinacin de la ley aplicable y la autonoma de la voluntad tienen su limite en orden publico internacional del foro y las normas de polica. La eleccin de derecho aplicable al contrato de trabajo internacional no debe tener por finalidad evitar la aplicacin de las normas de proteccin al empleado. e) Contrato nulo En derecho laboral si el contrato es declarado nulo prevalece la existencia de relacin efectiva del trabajo, dada la naturaleza tuitiva del derecho laboral, la que no puede ser cuestionada.
59

Forma La forma de un acto jurdico comprende todas las circunstancias que no revisten la exterioridad. Debemos distinguir varios tipos de formas. Las formas habilitantes se refiere a la aptitud de las partes para intervenir en un negocio jurdico determinado. Si bien estn ligadas al rgimen de la capacidad, su exteriorizacin se encuentra sometida a las reglas que gobiernan las formas extrnsecas. Las formas de ejecucin se refieren al procedimiento de ejecucin de sentencias. Las formas intrnsecas-ej necesidad del consentimiento- se refieren al contenido del acto y se identifican con el fondo del mismo. Las formas extrnsecas son las que tiene relacin con la visibilidad del acto y nos ocupan en DIPr. Se dividen, a su vez, en formas extrnsecas ad probationem y ad solemnitatem, y estas ltimas en autenticas y no autenticas. Se denomina negocio jurdico formal solemne al que debe ser instrumentado de una manera especifica, pues de lo contrario el acto es nulo, y ad probationem, el negocio para cuya celebracin no esta prevista una forma determinada pero cuya observancia sirve para asegurar la prueba del juicio. La forma sirve para demostrar la existencia de voluntad. La forma ad solemnitatem es autentica cuando prueba la existencia del acto jurdico por si sola-escritura pblica, y no autentica cuando requiere de otro requisito -reconocimiento de firmas en un instrumento privado-. El cdigo civil establece las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico son regidas por las leyes del pas donde se hubieran otorgado art12, y respecto de las formas y solemnidades de los acotos jurdicos, su validez o nulidad dera juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren art.950. En el art 1180 C.civ. establece que la forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que se han concluido, disponiendo el art 1181 que la forma de los contratos entre ausentes, si fueran hechos por instrumento particular firmado por una de las partes, ser juzgada por las leyes del lugar indicando en la fecha del instrumento. Si fuese hecho por instrumentos particulares firmados en varios lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, su forma ser juzgada por las leyes que sean ms favorables a la validez del contrato. El cdigo civil adopta el principio locus regit actum, es decir que la forma del instrumento se rige por la ley del otorgamiento. Goldschmidt distingue entre ley que regula la forma y la ley impositiva de la misma. Considera que la regulacin de la forma rige por la ley del lugar en que acto se otorgue o se celebre arts 12 y 950 c.civ. La necesidad de que un negocio jurdico sea instrumentado de una forma especial se rige, en cambio, por la ley de fondo que impone una forma determinada. El tratado de derecho civil internacional de Montevideo de 1889 aplica a la forma la ley que rige el fondo( art. 11 matrimonio, art. 32 actos jurdicos, art 44 testamento). Consagra una excepcin en materia de instrumentos pblicos, cuya forma se rige por la ley del lugar de su otorgamiento art. 39 primera aprte. El

60

tratado de derecho comercial internacional de 1889 establece la forma del contrato social se por la ley del pas de la sociedad tiene su domicilio comercial art4. Los tratados de 1940 no aplican el principio locus regit actum en el matrimonio y los testamentos, cuya forma se rige por la ley de fondo ( art 13y 44 t. de derecho civil) modifica el art 39 del de 188, estableciendo que las formas y solemnidades de los actos jurdicos pblicos y privados se rigen por la ley del lugar de su celebracin u otorgamiento art 36. Unifica la forma en determinadas materias: la adopcin debe constar en instrumento publico art 23, el testamento otorgado por acto solemne en un estado contratante ser admitido en los dems art 44. El tratado de derecho comercial terrestre internacional establece que la ley de domicilio comercial rige la calidad del documento que requiere el concreto social art6. Es con el alcance de la distincin que utiliza Goldschmidt que debemos entender, tanto la legislacin interna como el tratado de derecho civil internacional de Montevideo de 1940, la aceptacin de la regla lucus regis actum, referida exclusivamente a la ley que regula la forma extrnseca, la ley de fondo o lex causae es la que impone una forma determinada, que es imperativa para las partes. Su reglamentacin est sometida a la ley del lugar de la celebracin u otorgamiento. La autonoma de la voluntad depende de de la lex causae. Las partes son libres de elegir una forma determinado en tanto la ley de fondo no imponga la forma. En especial: a- Contrtatos La regla locus regim actum parte de la premisa de que para concertar un contrato valido las partes tienen mayor facilidad para consultar la ley local. De esta explicacin se deduce que la regla es facultativa para las partes. Sin embargo la doctrina y la jurisprudencia se admite con limitaciones la facultad de las partes de elegir la ley aplicable a la forma del contrato, que se restringe de la ley loca, la ley que rige el fondo del contrato la ley personal comn de las partes. El derecho que impone la forma es, el que rige el fondo del negocio jurdico, y el que reglamenta la forma se resuelve con la premisa locus regit actum. Puede ocurrir que la forma realizada no equivalga a la forma exigida, ello se debe confrome a la ley que rige el fondo del negocio. b- Letra de cambio o pagara Tratndose de la cuestin de forma la ely aplicable es la del pas en que fueron otorgados de acuerdo con principio que consagran los art12 y 950 del cod. Civil. c- Testamento Un testamento es valido de acuerdo a la ley del lugar del domicilio del testador al tiempo de su muerte 3612. El art 3618 es de orden publico cuando las partes se encuetran domiciliadas en el pas.testai vr papa y otros. d- Exhortos y embargos La convencin interamericana de exhortos y cartas rogatorias de panam de 1975, establece, que el exhorto o carta rogatoria se cumplir siempre que se encuentre legalizado (requisito no exigido en zonas fronterizas
61

y documentacin traducida art5. Se tramitaran de acuerdo con las normas procesales del pas requerido art 10. La convencin interamericana sobre recepcin de pruebas en el extranjero tambin establece el cumplimiento con las leyes y normas procesales del estado requerido. e- Medidas cautelares Se debe cumplir con la convencin interamericana sobre cumplimiento de medias cautelares de Montevideo de 1979. f- Legalizacin de documentos. Apostilla La convencin de la haya de 1961 suprime la exigencia de la legalizacin de los documentos pblicos extranjeros que provengan de dos estados partes. Las legalizaciones diplomticas o consulares han sido reemplazadas por una acotacin (apostille) que deber ser hecha por autoridad competente del estado en que se origina el documento. La apostilla consiste en la verificacin de que el documento rene las formas exigidas en el pas de origen. g- Forma de documentos. Poderes h- La convencin interamericana sobre rgimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero establece que los poderes debidamente otorgados en uno de los estados partes sern validos en los dems si las formalidades y solemnidades se sujetan a la ley del estado en donde se otorguen, la ley del lugar en que se hayan de ejercer a eleccin del otorgante.

23/05 Derechos reales- sucesiones Derechos reales: Derechos reales, como, derechos en las cosas, debe ser diferenciado de los derechos de cosas. La distincin surge del caso CONSORTS REICHRT V. DREDNER BANK resuelto por la corte europea. El matrimonio Reichert, domiciliado en Alemania, dono a su hijo un inmueble situado en Francia. El Dresdner bank, en su calidad de acreedor de los donantes, interpuso la accin pauliana contra la donacin ante el tribunal de Grasse, lugar de situacin del inmueble donado. Los demandados interpusieron excepcin de incompetencia que el tribunal de Grasse rechazo, pues la accin pauliana se ejerce en la situacin del bien. Apelaron a la corte europea. La corte europea resolvi que la accin de un acreedor con motivo de un contrato de venta o donacin de un inmueble no debe ser interpuesta en el lugar de situacin del bien. La accin pauliana se funda en el derecho del acreedor, que un derecho personal frente al de su deudor, a efectivizarse sobre el patrimonio del deudor. No se trata, de un derecho real que justificara la competencia de los tribunales del lugar de la situacin de las cosas. La escuela estatutaria italiana de los principios de derecho internacional privado somete los tribunales a la ley de su situacin, mientras que los muebles aplican la ley personal- del domicilio- de su propietario, esta distincin parte de la premisa de que los bienes inmuebles integran el territorio del estado y hacen a la vida econmica del mismo. Savigny busca una justificacin de la aplicacin de la lex rei sitae en la sumisin
62

voluntaria de la persona que va ejercer el derecho real, que se traslada de la situacin de los muebles e inmuebles. Asi pues, cuando se dice que los derechos reales se juzgan segn el derecho del lugar dodne se encuentran, lex rei sitae, se parte del mismo principio que cuando se aplica el estado de las personas lex domilii. Este principio es la sumisin voluntaria. Story explica que las leyes del lugar donde tal propiedad est situada rigen exclusivamente respecto de los derechos de las partes, los modos de trasferencia y las solemnidades que los deben acompaar. Por consiguiente, el titulo o derecho a la propiedad real se puede adquirir, trasferir y perder solemnemente con arreglo a la lex rei sitae. En el caso reichert la corte justifica la competencia del tribunal del lugar de situacin del inmuebles nicamente en materia derechos reales-no personales-los usos y costumbres del lugar de la situacin y razones de proximidad lo justifican. Los arts. 10 y 11 del cdigo civil a-inmuebles El art. 10 establece. Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a
su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.

Esta norma indirecta unilateral somete a los inmuebles situados en la republica argentina a la ley local. Nada dice con relacin a los inmuebles situados en el extranjero, si bien puede ser bilateralizada y aplicada a inmuebles situados en el pas extranjero. De acuerdo con esta norma, la calificacin de una cosa como mueble o inmueble se har de acuerdo con la ley argentina como lex causae. El art. 10 somete la capacidad a la ley argentino. Dejando de lado las normas especificas que someten la capacidad a la ley domiciliaria. El art 19 debe ser explicado de forma conjunta con el art. 1211 que establece
Art. 1.211. Los contratos hechos en pas extranjero para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren de instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes races, la tradicin de stos no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un juez competente. Art. 3.129. Puede tambin constituirse hipoteca sobre bienes inmuebles existentes en el territorio de la Repblica, por instrumentos hechos en pases extranjeros, con las condiciones y en las formas dispuestas por el artculo 1211. De la hipoteca as constituida debe tomarse razn en el oficio de hipotecas, en el trmino de seis das contados desde que el juez ordene la protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no perjudica a tercero. La hipoteca constituida desde pas extranjero debe tener una causa lcita por las leyes de la Repblica.

Si entre la fecha en que se constituyo la hipoteca en el extranjero y la fecha en que el juez argentino ordeno la protocolizacin se enajenare el bien, la hipoteca no afectara los derechos de terceros. No se puede soslayar que la fuente del art. 10 es Story, quien entenda someter la lex rei sitae todo lo relacionado con la propiedad real, incluida la capacidad y forma. Explica Story que la regla relativa a la ley del domicilio nunca se ha extendido a la propiedad real y que no puede haber traspasado o transferencia de tierras, sea testamentaria o entre vivos, si no de acuerdo con las formalidades prescriptas por la ley local. No cabe duda de que el art. 10 prescribe en materia de inmuebles un territorialismo absoluto, que se ha tornado anacrnico, en que la propiedad inmueble no es ms valiosa que los bienes muebles. Implica un
63

rechazo de la extraterritorialidad del derecho privado, que se puede atemperar entendiendo que no se aplica en materia de capacidad y nicamente en lo que hace a la imposicin de la forma y no su reglamentacin. b- muebles el art 11 establece
Art. 11. Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados; pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo.

La determinacin de la calidad de los muebles con o sin situacin permanente es una cuestin de calificaciones que ha sido tratada por nuestra jurisprudencia. Story, fuente del artculo, explica que se deben considerar inmuebles regidos por la lex rei sitate no solamente las tierras y las casas, sino las servidumbres y las ventajas y otros gravmenes sobre las tierras, como las hipotecas y arrendamientos y caudales de depsito. Pero adems participan de la naturaleza de los inmuebles todas las dems cosas, aunque por naturaleza, que por ley local se consideran inmuebles. Esta fue la interpretacin que realizaron nuestros tribunales en el fallo sucesin lanatam decidi que las acciones depositadas en el banco de Italia tenan situacin permanente. Las cmaras civiles en pleno asignaron las acciones de SA depositadas en el banco de Londres el carcter de muebles sin situacin permanente.-esta solucin no se repite en tribunales- ya que para el banco hipotecario se aplico derecho argentino, asignando cuestin permanente. La calificacin de los muebles con situacin permanente se utiliza para sucesiones. En lo que hace al rgimen de matrimonio, el art. 163 del c.civ. Establece que las relaciones de los esposos con respecto a los bines se rige por la ley del primer domicilio conyugal, pero sobre materia de carcter real no se encuentre prohibido por la ley de ubicacin de los bienes. Limitando as el mbito de aplicacin de la lex rei sitae. Condominio En los autosLuckhaus, Delia. M. Brenta yLuckhaus Federico Guillermo la cmara resolvi que tratndose de un reclamo originado por obligaciones derivadas del condominio de un inmueble sito en el Uruguay rige la lex rei sitae. En ello coinciden las normas de colisin contenidas en el C.civil, argentino, art.10 y en tratado de derecho internacional de Montevideo de 1940 art 32.

Tratados de Montevideo: Los tratados derechos civil internacional de Montevideo de 1889 y 1940 establecen que los bienes, cualquiera que sea su naturaleza, son exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existen en cuanto a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y todas las relaciones de derecho de carcter real que son susceptibles(art.26 y 32, respectivamente) Ej. Tratado de 1889 Artculo 27.- Los buques, en aguas no jurisdiccionales, se reputan situados en el lugar de su matrcula. Artculo 28.- Los cargamentos de los buques, en aguas no jurisdiccionales, se reputan situados en el lugar del destino definitivo de las mercaderas.

64

Artculo 29.- Los derechos creditorios se reputan situados en el lugar en que la obligacin de su referencia debe cumplirse. El tratado de 1940 agrega que si este lugar no se pudiera determinar al tiempo del nacimiento de tales derechos, se reputaran situados en el domicilio que en aquel momento tenia constituido el deudor. Ej. Tratado de 1940
art. 33.- Los derechos sobre crditos se reputan situados en el lugar en donde la obligacin de su referencia debe cumplirse. Si este lugar no pudiera determinarse al tiempo del nacimiento de tales derechos, se reputarn situados en el domicilio que en aquel momento tena constituido el deudor. Los ttulos representativos de dichos derechos y transmisibles por simple tradicin, se reputan situados en el lugar en donde se encuentran.

Los derechos adquiridos por terceros sobre los mismos bienes, de conformidad a la ley del lugar de su nueva situacin, despus del cambio operado y antes de llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del primer adquirente (art. 31 1889 y 35 1940). Tiempo compartido Se califica como tiempo compartido, el derecho de usar durante determinado lapso prolongado una cosa, generalmente una casa o departamento, en forma anual. La directiva de la comunidad europea se aplica en contratos con duracin de ms de tres aos, en los cuales, contra pago de una suma de dinero, se otorga un derecho real de uso en uno o ms inmuebles determinados o determinables lapso de tiempo por ao, nunca menor a una semana. El comprador debe ser una persona fsica que adquiere para fines privados (consumidor). La directiva establece recaudos mnimos, en especial regula la informacin que debe recibir el consumidor al momento de la celebracin del contrato y su derecho al arrepentimiento (retractacin) durante diez das a partir de la firma del contrato periodo en el cual se prohbe toda sea. El contrato se debe formalizar por escrito en el idioma del lugar del dominio o de la nacionalidad del consumidor, a su eleccin. Propiedad industrial: Impera el principio de territorialidad. La convencin de pars para la proteccin de la propiedad industrial y la convencin de Berna para la Proteccin de Obras literarias y Artsticas no dejan de lado este principio. En el anexo 1 C de la Adpic (derechos de propiedad intelectual relacionados con el comercio, incluido el comercio de mercancas falsificadas) establece las obligaciones bsicas de los estados miembros de la OMC. Cada esta miembro debe conceder a los nacionales de los dems estados miembros derechos que otorgue su legislacin interna a sus propios nacionales, e incorporar el principio de la nacin ms favorecida. Los Adpic procuran mejorar el nivel de proteccin internacional sin derogar las convenciones internacionales existentes. Nuestra corte suprema consagro su aplicacin inmediata y de jerarqua constitucional como tratado internacional superior a las leyes. En el mbito del mercusur, se ha subscripto el protocolo de armonizacin de normas de propiedad intelectual, en materia de marcas, indicaciones de procedencia y denominaciones de origen.

65

El art 1 establece que los estados partes garantizaran una proteccin efectiva a la propiedad intelectual en materia de marcas, indicaciones de procedencia y denominaciones de origen, asegurando al menos la proteccin que deriva de los principio y normas enunciados en este protocolo. El art2. Establece que loes estados partes se obligan a observar normas y principios de la convencin de pars para la proteccin de la propiedad industrial y el acuerdo sobre los aspectos de propiedad intelectual relacionados con el comercio, anexo al acuerdo de creacin de la organizacin mundial del comercio. Art3 cada estado considera a los nacionales de los estados partes de tratamiento no menoes favorable que el que concede a sus propios nacionales a- marcas Las marcas y designaciones se encuentran regulados por la ley 22.362 y su decreto 558/1981. El derecho confiere al registro marcas que sea territorial. La ley en su art8. Establece El derecho de prelacin para la propiedad
de una marca se acordara por el da y la hora en que se presente la solicitud, sin perjuicio de lo establecido en los tratados internacionales aprobados por la Repblica Argentina.

Argentina ratifico el acuerdo sobre los aspectos de derechos de propiedad intelectual relacionados con el comercio. Tratado con jerarqua superior a las leyes y establece un nivel mnimo de proteccin. b- Patentes La ley de patentes 24481 , modificada por 24752, dispone que las invenciones en todos los gneros y ramas de la produccin conferirn a sus autores los derechos y obligaciones que se especifican art1. ARTICULO 13 - La patente podr ser solicitada directamente por el inventor o por sus causahabientes o a travs de sus representantes. Cuando se solicite una patente despus de hacerlo en otros pases se reconocer como fecha de prioridad la fecha en que hubiese sido presentada la primera solicitud de patente, siempre y cuando no haya transcurrido ms de UN (1) ao de la presentacin originaria. ARTICULO 14 - El derecho de prioridad enunciado en el artculo anterior, deber ser invocado en la solicitud de patente. El solicitante deber presentar, en la forma y plazos que reglamentariamente se establezca, una declaracin de prioridad y una copia certificada por la oficina de origen de la solicitud anterior acompaada de su traduccin al castellano, cuando esa solicitud est redactada en otro idioma. Adicionalmente, para reconocer la prioridad, se debern satisfacer los requisitos siguientes: I) Que la solicitud presentada en la REPUBLICA ARGENTINA no tenga mayor alcance que la que fuera reivindicada en la solicitud extranjera; si lo tuviere, la prioridad deber ser slo parcial y referida a la solicitud extranjera. II) Que exista reciprocidad en el pas de la primera solicitud. El carcter territorial de las leyes de propiedady o industria es una valla ala libertad de circulacin de bienes y servicios y al libre comercio, sobre los cuales se basa la OMC. Por ello la ley de patentes establece la excepcin o limitacin de los derechos del titular de la patente. En el art 36 inc c, establece c) Cualquier persona que adquiera, use, importe o de cualquier modo comercialice el producto patentado u obtenido por el proceso patentado, una vez que dicho producto hubiera sido puesto lcitamente en el comercio de cualquier pas. Se entender que la puesta en el comercio es lcita
66

cuando sea de conformidad con el Acuerdo de Derechos de Propiedad Intelectual vinculados con el comercio. Parte III Seccin IV Acuerdo TRIP's-GATT. Admitiendo las importaciones paralelas, dentro del marco de discrecionalidad que el art6 adpic acuerda en materia a cada pas. Inc d) El empleo de invenciones patentadas en nuestro pas a bordo de vehculos extranjeros, terrestres, martimos o areos que accidental o temporariamente circulen en jurisdiccin de la REPUBLICA ARGENTINA, si son empleados exclusivamente para las necesidades de los mismos. Y el ARTICULO 38 - Los contratos de licencia no debern contener clusulas comerciales restrictivas que afecten la produccin, comercializacin o el desarrollo tecnolgico del licenciatario, restrinjan la competencia e incurran en cualquier otra conducta tales como, condiciones exclusivas de retrocesin, las que impidan la impugnacin de la validez, las que impongan licencias conjuntas obligatorias, o cualquier otra de las conductas tipificadas en la Ley N 22.262 o la que la modifique o sustituya. Garantas mobiliarias Tanto reales como hipoteca y prenda, o personales fianza. Entre ellas se destacan las garantas mobiliarias que surgen cuando un deudor o un tercero da en garanta bienes de lo que es titula, o en los cuales tiene por lo menos ciertos derechos.., como garantas de pago de cumplimiento de una obligacin, cuando, adems, la posesin de los bienes es retenida por el deudor o el tercero. Las encontramos reguladas en el mbito universal y regional. a- mbito universal Uncintral siempre se ha abocado a temas referidos a los derechos sobre garantas comerciales gua legislativa sobre garantas mobiliarias aun no en vigor. Tambin tratado el tema por la OACI Y unidroit. b- mbito regional Cidip VI. Leyes modelos Bienes vacantes La calificacin de los bienes bacantes se ha de hacer de acuerdo con la lex fori. De la calificacin realizada depende la sucesin del estado en los bienes sin dueo. La corte suprema determino en Luis Ridder limitada SAC s quiebra que la problemtica relativa de la pretensin de la corona britnica sobre titularidad del dividendo concursal corresponda a una sociedad inglesa- posteriormente disuelta, que ha verificado su crdito en el concurso de la sociedad en argentinafundada en el derecho ingles que considera vacante y, por lo tanto, perteneciente a la corona, los bienes de una sociedad disuelta, es una cuestin inherente al derecho societario y no atinete a bienes vacantes, ya que sera un absurdo pretender aplicar normas argentinas sobre bienes mostrencos a una situacin que nuestra ley no ha comprendido en tal categora, pues no se configuran los presupuestos previsto en el art 221 de la ley de concursos 19951, que generaran un derecho a favor del estado argentino. Por lo que dice el art 118 cabe aplicar ley inglesa, estableciendo que la corana ha sucedido singularmente en los derechos del acreedor originario, lo cual no violenta el espritu de la legislacin argentina pues en el caso no existe una herencia vacante.
67

Derecho sucesorio Unidad o fraccionamiento La sucesin internacional es una de las materias clsicas del internacional privado que determina la ley aplicable a la sucesin. Se entrelaza el derecho del causante de disponer libremente de sus bienes, con el derecho de los familiares de recibir ese patrimonio y el inters social en percepcin de tributos. El inters individual prima en la teora de la unidad, el inters familiar, en la teora del fraccionamiento. Dentro de nuestra concepcin iusfilosofica, el causante no puede disponer libremente de sus bienes, ni inter vivo (art. 152 bis) ni por causa de muerte (arts. 3591). Consecuencia de ello es que cada hijo tiene un derecho a una posicin social semejante a las de sus padres, trabaje o no. Nada ms alejado de concepcin anglosajona, en que cada persona es titular de sus bienes, de los que puede disponer en cualquier momento. Los descendientes no tienen ningn derecho a los bienes del causante y su posicin econmica debe ser por ellos adquirida. Esta diferencia iusfilosofica y sociolgica determina la impotencia de la eleccin del derecho aplicable, pues la consecuencias para los herederos son muy dispares. Para los partidarios de la teora de la unidad, la sucesin es la manifestacin de la voluntad del causante. El causante poda testar, pero de no hacerlo, la sucesin legal tiene en cuenta la que debi ser su voluntad de haber testado. La sucesin solo puede ser una, pues una persona no puede tener distintas voluntades contrapuestas que den origen a sucesiones distintas. Esta concepcin romana pura no triunfo en su forma originaria salvo en el derecho anglosajn, pues se coloco a la ley por encima de la voluntad de las partes, disponiendo la ley cual debi ser la intencin del causante, modificndola en caso de ser contraria a la ley. As la nota del art 3283 respecto a las sucesiones ab intestato hay una consideracin especial. Reposan sobre la voluntad presunta del difunto, no porque esa voluntad pueda considerarse como un hecho cierto respecto a una persona determinada, sino porque la ley positiva, cada cdigo, adopta una presuncin general que le parece ms apropiada a la naturaleza de las relaciones de familia. Se concibe fcilmente que esa presuncin vari segn las diversas legislaciones, pero no que en un caso dado, se presuma que el difunto ha podido tener voluntad diferente para las diversas partes de sus bines, y que haya querido otro heredero para su casa, que para sus dominios rurales, o para su dinero, cuando no ha hecho una declaracin expresa por testamento La teora del fraccionamiento, de origen germnico, parte de la premisa de que la sucesin no es otra cosa que un nuevo reparto del patrimonio familiar. Por ellos no hay obstculo a que cada bien se reparta en forma distinta entre distintas personas, sin distinguir entre muebles e inmuebles. En la familia o tribu del derecho de propiedad de los inmuebles, es la familia o tribu que designa a la persona de mayor relevancia en el grupo como su administrador. Por ello el fallecimiento del causante implica la transmisin de la calidad de administrador, pues la titularidad del dominio pertenece en la familia o tribu, consecuentemente, el derecho germnico desconoce la sucesin testamentaria. La administracin se trasmite de acuerdo con la jerarqua, y en este contexto se comprenda el mayorazgo, que implica designar al administrado de mayor jerarqua para el patrimonio familiar.

68

En el derecho germnico encontramos as el origen de la prohibicin de transitar bienes inter vivos o mortis causae entre cnyuges, pues el objeto era evitar la confusin de los patrimonios de las diferentes familias o tribus. La teora de la unidad aplica a la sucesin una sola ley. La teora del fraccionamiento aplica a cada bien la ley del lugar de su situacin (tratado de derecho civil internacional de Montevideo de 1889 art. 44 y 45 y de 1940 art, 44 y 45) La argentina adopta en su cdigo civil la teora de la unidad y aplica a la sucesin el ultimo domicilio del causante (3283). Sin embargo, la jurisprudencia mayoritaria aplica los arts. 10 y 11, que se refieren a la trasmisin entre vivos, a la trasmisin mortis causa. Derecho interno argentino En nuestro cdigo civil tiene especial importancia los art 3283 y 3612. Ambas disposiciones aplican la sucesin a la ley del ltimo domicilio del causante. Sin embargo la jurisprudencia dominante ha aplicado en materia sucesoria los art 10 y 11, lo que ha obligado a calificar los bienes en muebles e inmuebles, y diferenciar entre lo que tiene o no situacin permanente. La aplicacin de los art 10 y 11 conduce a la aplicacin de la ley del ltimo domicilio del causante a la sucesin (3283) con la excepcin de las cosas inmuebles y muebles en situacin permanente art 10 y 11. Una adecuada interpretacin de nuestra ley torna irrelevante la distincin entre cosas muebles con o sin situacin permanente e inmuebles, el art. 3283 es claro y establece que todos los bienes del causante se transmiten de acuerdo con las disposiciones de la ley del ltimo domicilio del causante. La interpretacin y aplicacin de los arts 10 y 11 cercana al mbito de aplicacin del 3283 en aras del territorialismo. De esta manera el juez argentino pocas veces tendr que aplicar derecho sucesorio extranjero. Una sentencia de la suprema corte de buenas aires autos, andersen, pablo, justifica la aplicacin en materia sucesoria del art 10 por sobre el 3283, en lo atinente al rgimen sucesorio una construccin jurdica verdaderamente nacional debe, cuando menos, procurar un estricto control inmobiliario, mediante la integral aplicacin de las leyes del pas. Esta sentencia revoca las sentencias de las instancias anteriores que haba determinado la jurisdiccin de los tribunales de Dinamarca, lugar del ltimo domicilio del causante y de los herederos. En la doctrina se dan, tres teoras con relacin al derecho aplicable a las sucesiones internacionales: 1- La doctrina histrica, aplica el derecho del lugar del ltimo domicilio del causante 3283 y 3612, con la excepcin de los inmuebles, a los que aplica la ley argentina art 10. 2- Segunda teora, que aplica la mayora de los tribunales, considera que rigen los artculos 10 y 11en materia sucesoria, restringiendo el mbito de la ley del ltimo domicilio del causante a las cosas muebles sin situacin permanente 3- La tercer teora, que compartimos con la doctrina iusprivatista internacional preponderante, aplica a toda sucesin la ley del domicilio del causante art 3283 y 3612, sin perjuicio de las cuestiones de estricto carcter real que se rigen por la lex rei sitae
69

La sentencia de primera instancia en los autos Gonzalez, carlos L s SUCESION aplica, de acuerdo con las enseanzas de la tercera teora, la ley del ltimo domicilio del causante y establece que el mbito de la aplicacin del art. 10 se limita a las trasmisiones ut singuli. Hay que mencionar asimismo en nuestro cod. Civil los art 90 inc 7 y 3284, que determinan la jurisdiccin del tribunal del lugar del ltimo domicilio del causante. Las formas del testamento se rigen por la ley del lugar donde se halle el testador art 3634 y 3635. El testamento del que se hallar fuera de su pas solo tendr efecto en la republica si fuese hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar donde reside, o segn las formas que se observaran en la nacin a que pertenezca, o segn las que este cdigo designa como forma legales 3638. Esta ltima disposicin establece puntos de conexin alternativos para convalidar la mayor cantidad de testamentos posibles. El testamento verbal o mancomunado es contrario al orden pblico internacional argentino. Con relacin a este ltimo, el art. 3918 establece que un testamento no puede ser hecho en el mismo acto, por dos o ms personas, sea a favor de un tercero, sea a ttulo de disposicin reciproca y mutua. En la nota del artculo el codificador explica que un testamento debe ser esencialmente libre, y un acto formado por el concurso de muchas voluntades no puede, en general, ser cambiado o modificado sino por el concurso de todas las voluntades. La capacidad para testar se rige por la ley del domicilio del testador al tiempo de hacer su testamento art 3611 y 3613. La capacidad para heredar se rige por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del causante 3286. Tratados de Montevideo Los tratados de derecho civil internacional de Montevideo de 1889 y 1940 art 44 y 45 de ambos, siguen la teora del fraccionamiento. 45 de 1940
Art. 45.- La misma ley de la situacin rige: a) La capacidad del heredero o legatario para suceder; b) La validez y efectos del testamento; c) Los ttulos y derechos hereditarios; d) La existencia y proporcin de las legtimas; e) La existencia y monto de los bienes disponibles; f) En suma, todo lo relativo a la sucesin legtima o testamentaria.

Las cuatro excepciones al fraccionamiento son

a- La forma del testamento otorgado por acto pblico en cualquier estado contratante deber ser admitido por los dems art. 44.- La ley del lugar de la situacin de los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento. Esto no obstante, el testamento abierto o cerrado otorgado por acto solemne en cualquiera de los Estados contratantes ser admitido en todos los dems. 70

b- Las deudas en la proporcin insatisfecha podrn ser cobradas cuando exista un supervit despus de

satisfacer a los acreedores locales proporcionalmente sobre los bienes dejados en otros lugares. Artculos: Art. 47.- Si dichos bienes no alcanzaren para el pago de las deudas mencionadas, los acreedores
cobrarn su saldo proporcionalmente sobre los bienes dejados en otros lugares, sin perjuicio del derecho preferente de los acreedores locales.

Art. 48.- Cuando las deudas deban ser pagadas en algn lugar en donde el causante no haya dejado bienes, los acreedores exigirn su pago proporcionalmente sobre los bienes dejados en otros lugares, con la misma salvedad establecida en el artculo precedente. Los crditos con garanta real quedan exentos de los dispuesto en este artculo y los dos anteriores. c- Los legados de bienes determinados por su gnero y que no tuvieran lugar designado para su pago se rigen por la ley del domicilio del testador al tiempo de la muerte, se harn efectivos sobre los bienes que existan en dicho domicilio y, en su defecto o por su saldo, se pagaran proporcionalmente de los dems bienes. Art. 49.- Los legados de bienes determinados por su gnero, y que no tuvieren lugar
designado para su pago, se rigen por la ley del lugar del domicilio del testador a tiempo de su muerte; se harn efectivos sobre los bienes que deje en dicho domicilio; y, en defecto de ellos, o por su saldo, se pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes del causante. d- La obligacin de colacionar que consista en una suma de dinero se repartir entre todas las sucesiones a que concurra el heredero proporcionalmente a su haber. Art. 50.- La obligacin de colacionar se rige por la ley de la sucesin en donde ella sea exigida. Si la colacin consiste en algn bien raz o mueble, se limitar a la sucesin de la cual ese bien depende. Cuando consista en alguna suma de dinero, se repartir entre todas las sucesiones.

La competencia es atribuida al tribunal de la situacin del bien hereditario art. 66 1889y 63 de 1940 Art. 63.- Los juicios a que d lugar la sucesin por causa de muerte se seguirn ante los jueces de los lugares en donde se hallen situados los bienes hereditarios. Diferencias entre la aplicacin del derecho internacional privado de fuente interna y los tratados de Montevideo. El derecho argentino de fuente interna, de acuerdo con la interpretacin jurisprudencial reseada, parte el concepto de la unidad sucesoria y admite como excepciones la aplicacin de la ley local en materia de inmuebles y cosas muebles con situacin permanente. Los tratados de Montevideo parten del fraccionamiento y establecen como excepciones al fraccionamiento lo casos enumerados arriba. No se puede dejar de sealar que nuestra jurisprudencia, con incorporacin de los art 10 y 11, ha establecido en el orden interno un fraccionamiento semjate al del tratado de Montevideo. Un caso lo ilustra: dos mujeres, domiciliadas en Montevideo, hacen excursiones a buenos aires a bordo del vapor ciudad de asuncin. El vapor se hunde y las mujeres fallecen. En las playas argentinas se encuentran sus joyas. El juez del proceso sucesorio de Montevideo solicito la entrega de las mismas. De acuerdo con los art 44, 45, 46 del tratado de Montevideo de derechos civiles internacional de 1940, vigente entre argentina y Uruguay, es aplicable la ley del lugar de la situacin del bien hereditario y competente ese tribunal. El juez federal y cmara federal de la plata accedieron al pedido del juez uruguayo por tratarse de bienes de uso personal, que se reputan situados en el domicilio del propietario.

71

En suma, los tratados de Montevideo aplican la ley del lugar de su situacin a los bienes inmuebles y a los muebles con situacin permanente. Los que carecen de dicha situacin se localizan en el utimo domicilio del causante. Nuestro derecho internacional privado de fuente interna, como ha sido receptada por la jurisprudencia, partiendo de la unidad consagrada por el art. 3283, excepta de la aplicacin de dicho artculo a los inmuebles y muebles con situacin permanente art 10 y 11, limitando el mbito de aplicacin del 3283 a los bienes muebles sin situacin permanente. La solucin entre el derecho internacional privado de fuente interna y que consagra los tratados de Montevideo es pues idntica. La retorsin en el art. 3470 del cdigo civil El art. 3470 establece el droit prevement. Dispone que cuando se disminuye la cuota de un argentino o una persona domiciliada en la argentina en una sucesin extranjera, la misma ser compensada en la republica con los bienes situados en el pas. Esta disposicin nada tiene que ver con la teora de la unidad o fraccionamiento. Su finalidad es proteger al nacional cuando este excluido en el extranjero y no es ms que un arcasmo o resabio de la aplicacin extraterritorial del derecho en virtud de la comitas gentium. Parte de la premisa de que un estado aplica extraterritorialmente el derecho cuando polticamente le conviene y por motivos admite que comparezcan extranjeros a sus tribunales. En el caso Frost la cmara civil de la capital federal aplico este articulo con relacin a l heredero argentino domiciliado en el extranjero cuya legitima se encontraba afectaba. El juez de primera instancia, el fiscal y el representante escolar consideraron, en cambio, inaplicable el articulo, pues el heredero nacional o extranjero se debe domiciliar en el pas para invocar su aplicacin. En un pronunciamiento posterior la cmara civil decidi que el art 3470 del cdigo civil solo se aplica para amparar la legtima de los herederos radicados en el pas. 30/05 matrimonio- divorcio Matrimonio Solo nos referimos a la competencia y ley aplicable distinguiendo el momento de la celebracin y sus efectos. Condiciones de validez: El derecho internacional privado de fuente interna, la condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en el rigen art 159. No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren los impedimentos de consanguineidad entre ascendientes, descendientes, hermanos y medios hermanos, los derivados del vnculo de la adopcin, de afinidad en lnea recta a todos los grados, el ligamen y haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges. L aprueba del matrimonio celebrado en extranjero se rige por el derecho del lugar de la celebracin 161.
72

Es indispensable para la existencia del matrimonio en pleno y en libre consentimiento expresado personalmente por el hombre y la mujer ante autoridad competente para celebrarlo art. 172 requisitos. Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra 173. El matrimonio a distancia se reputara celebrado en lugar donde se presta el consentimiento que perfecciona el acto 174. En lo que hace a las normas indirectas de origen convencional, argentina ratifico la conv. De New Yorkde naciones unidas- de 1962 que establece normas sobre el consentimiento y edad mnima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios. A su vez el tratado de derecho civil internacional de Montevideo de 1889- argentina, Bolivia, Colombia y Per- establece la capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y validez del mismo, se rigen por la ley del lugar en que se celebra art 11. Sin embargo, los estados signatarios podrn desconocer el matrimonio celebrado en uno de ellos cuando se afecten determinados impedimentos que enuncia art11. El tratado de 1940-vincula argentina Paraguay Uruguay- repite que la capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y existencia y validez del mismo rigen por la ley del lugar de la celebracin art 13. Al igual que el tratado de 1889, faculta a los estados signatarios a no reconocer el matrimonio cuando se halle viciado de impedimentos que enumera el art. 13. La convencin de la haya de 1978 sobre reconocimiento de la validez del matrimonio dispone requisitos formales sern regidos por la ley del lugar de la celebracin del matrimonio art.2. Las partes deben cumplir los requisitos sustanciales del lugar de la celebracin que coincida con la nacionalidad residencia habitual de uno de los contrayentes o cumplimentar los requisitos sustanciales del derecho interno designado por la norma indirecta del lugar de celebracin. No hay soluciones uniformes conforme a lo derechos de otros estados, con respecto a la forma, la aplicacin de la ley de la celebracin y fondo de matrimonio garantiza matrimonios validos pero favorece al frum shopping pues las partes se trasladaran al lugar que permita la conclusin del vnculo. El frum shopping debe ser diferenciado del fraude a la ley, por cuanto las partes no fingen cambiar una conexin- nacionalidad o domicilio-simplemente concurren al foro que admita la celebracin. Para evitar el frum shopping ambos tratados de Montevideo facultan a los pases signatarios a desconocer el matrimonio celebrado en otro estado parte. Relaciones personales cnyuges Nuestro derecho internacional privado de fuente interna dispone que las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo, entendindose el lugar en donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de este se aplicara la ley de la ltima residencia.art 162. El derecho a percibir alimentos y admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, si lo hubiere, se regir por el derecho del domicilio conyugal. El monto alimentario se regulara por el derecho del domicilio del demando si fuera ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario art. 162 Las medidas urgentes se rigen por el derecho del pas del juez que entiende de la causa. 162.
73

En cuanto a la competencia, nuestro cdigo establece que las acciones de separacin personal, divorcio vincular y nulidad, as como las que versaren sobre efectos del matrimonio, se debern intentar ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio del cnyuge demandado 227. Tratado de Montevideo de derecho civil internacional de 1889 bolivia-colombia peru-argentina. Artculo 62.- El juicio sobre nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y en general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciar ante los Jueces del domicilio conyugal. Artculo 12.- Los derechos y deberes de los cnyuges en todo cuanto afecta sus relaciones personales, se rigen por las leyes del domicilio matrimonial. Si los cnyuges mudaren de domicilio, dichos derechos y deberes se regirn por las leyes del nuevo domicilio. El tratado de 1940 vincula argentina uruguay paraguay Art. 14.- Los derechos y deberes de los cnyuges en todo cuanto se refiere a sus relaciones personales, se rigen por las leyes del domicilio conyugal. Art. 30.- Las medidas urgentes que conciernen a las relaciones personales entre cnyuges, al ejercicio de la patria potestad y al de la tutela o la curatela, se rigen, en cada caso, por la ley del lugar en donde residen los cnyuges, padres de familia y tutores o curadores. La convencin de la haya de 1973 sobre ley aplicable a las obligaciones alimentarias, no ratificada por la argentina. La convencin interamericana sobre obligaciones alimentarias de Montevideo se aplica a las obligaciones alimentarias respecto de menores de 18 aos y a las que derivan de relaciones matrimoniales entre cnyuges art1. Se aplica la ley del domicilio o residencia habitual del acreedor o del deudor segn la que resulte ms favorable al acreedor art6. Relaciones patrimoniales. Nuestro derecho internacional privado de fuente interna dispone que las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio art 163. La sociedad conyugal se encuentra regulada en los arts. 1217 yss. En el art 1229 ratifica la inmutabilidad de las relaciones patrimoniales al establecer que ningn contrato de matrimonio se podr hacer- so pena de nulidad-despus de la celebracin del matrimonio, ni el que se hubiera hecho antes podr ser revocado, alterado o modificado. Con relacin a la validez de las convenciones matrimoniales hachas fuera de la republica, la norma del cdigo que dispona la aplicacin de las disposiciones respecto a los actos jurdicos celebrados en extranjero ha sido derogada.

74

La aplicacin del art 1220 es la regla, da la amplitud a la celebracin de convenciones matrimoniales, admite todos los regmenes posibles, siempre que se encuentre de acuerdo con la ley del lugar donde se haya celebrado. En la argentina rige la comunidad de bines solo con relacin a los bienes adquiridos durante el matrimonio, que no sean por donacin ni herencia. Ojo fue derogado.. Actualmente rige el 163 aplicacin del primar domicilio conyugal. Trato de Montevideo de 1889 establece que las capitulaciones matrimoniales rigen las relaciones patrimoniales en todo lo que no este prohibido por la lex rei sitae. Admite la autonoma de la voluntad. Obliga a los estados aceptar la licitud de las convenciones matrimoniales. Artculo 40.- Las capitulaciones matrimoniales rigen las relaciones de los esposos respecto de los bienes que tengan al tiempo de celebrarlas y de los que adquieran posteriormente, en todo lo que no est prohibido por la ley del lugar de su situacin. Artculo 41.- En defecto de capitulaciones especiales, en todo lo que ellas no hayan previsto y en todo lo que no est prohibido por la ley del lugar de la situacin de los bienes, las relaciones de los esposos sobre dichos bienes se rigen por la ley del domicilio conyugal que hubieren fijado, de comn acuerdo, antes de la celebracin del matrimonio. Artculo 42.- Si no hubiesen fijado de antemano un domicilio conyugal, las mencionadas relaciones se rigen por la ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin del matrimonio. Artculo 43.- El cambio de domicilio no altera las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio. Artculo 63.- Sern competentes para resolver las cuestiones que surjan entre esposos sobre enajenacin u otros actos que afecten los bienes matrimoniales, los Jueces del lugar en que estn ubicados esos bienes. El de 1940 en ppio no es admitida la atoma de la voluntad. Restringe aplicacin de la ley rex sitae. Art. 16.- Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de la situacin de los bienes. Art. 17.- El cambio de domicilio no altera la ley competente para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio. Divorcio La separacin y la disolucin del matrimonio en nuestro derecho se rigen por la ley del ltimo domicilio de los cnyuges. La jurisprudencia tuvo, en un primer momento, por objeto evitar la disolucin de matrimonios celebrados en el pas. En este contexto. En este contexto aparece el caso rosas de egeo,en el cual la corte suprema resolvi que las autoridades nacionales pueden desconocer el matrimonio celebrado en el extranjero en fraude a la ley argentina sin necesidad de declaracin de nulidad del mismo. Consagro la existencia de un matrimonio inexistente. Que tena por no celebrado sin necesidad de peticin de parte ni intervencin judicial. La cmara de apelaciones en lo civil de la nacin adhiri al fallo de la corte estableciendo no es necesario para privar de eficacia a la partida de matrimonio extranjero, contrada con impedimento de ligamen en fraude a la ley, las promocin de la accin de nulidad prevista en la ley 2393.
75

En 1973 y 1976 la corte modifico el criterio sentado en Rosas de egeo, que protega el matrimonio indisoluble, dando cabida a las pretensiones hereditarias de cnyuges de matrimonios celebrados en el extranjero. Estos matrimonios eran celebrados en extranjero debido, justamente, a la inexistencia del divorcio vincular en nuestra legislacin. Para as hacerlo, la corte adjudico el derecho de pensin a la concubina de un afiliado, con quien se haba casado en fraude a la ley argentina, desplazando los derechos de la cnyuge legtima. Desde 1976 hasta 2000 la corte volvi a la doctrina de Rosas de egeo. As en 1996 entendi en el fallo sola que la legitimacin de la viuda para iniciar la sucesin depende de la celebracin valida de su matrimonio con el causante, y esta, a su vez, se supedita a la disolucin valida del primer matrimonio contrado en la republica argentina. Sin embargo, a pesar de dejar establecido este principio, acepto la legitimacin del la cnyuge pues el segundo matrimonio se haba celebrado en Paraguay y su validez no fue atacada en vida del marido como exige la ley del lugar de celebracin. Luego de la incorporacin del divorcio vincular los matrimonios celebradas en fraude a la ley han ido disminuyendo. En el 2000 la corte suprema nuevamente resolvi un caso planteado con motivo de la prensin hereditaria de la cnyuge, casada en exterior con el causante. El causante contrajo matrimonio en Mxico, dnde haba obtenido el divorcio disolviendo el vnculo con el primer cnyuge. Acudi a los tribunales de Mxico por cuanto la argentina, lugar del domicilio conyugal, no admita el divorcio vincular. Los jueces de 1 y 2 instancia resolvieron que la segunda cnyuge careca de derechos hereditarios pues su matrimonio se haba celebrado en fraude a la ley. Apelo la cnyuge, y la corte suprema declaro corresponde dejar sin efecto la sentencia que resuelve sobre la ineficacia del matrimonio que la apelante celebro en extranjero ocn el causante-acto fraude a la ley argentina-por haberse configurado una grave lesin al debido proceso dado que se le impidi a la recurrente ofrecer pruebas relativas a sus eventuales derechos como titular de vocacin legitimaria frente a los herederos instituidos por testamento formalmente vlido. El cambio de la doctrina implica que el matrimonio extranjero celebrado en fraude a la ley argentina no es inexistente per se y es vlido mientras no se declare la nulidad. A su vez. La legitimacin para solicitar la declaracin de nulidad del matrimonio esta taxativamente prevista en nuestro cdigo. Distintas sentencias de la cmara de apelaciones en lo civil reconocen a partir de la vigencia del divorcio vincular, las segundas nupcias contradas en otro estado cuando all tambin se halla disuelto el primer vnculo. No as en los supuestos de bigamia.
Art. 227. Las acciones de separacin personal, divorcio vincular y nulidad, as como las que versaren sobre los efectos del matrimonio debern intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado.

El tratado de Montevideo de 1889

Artculo 62.- El juicio sobre nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y en general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciar ante los Jueces del domicilio conyugal.

Artculo 13.- La ley del domicilio matrimonial rige: a) La separacin conyugal; b) La disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebr.
76

El tratado de 1940 Art. 59.- Los juicios sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolucin y, en general, sobre todas las cuestiones que afecten las relaciones de los esposos, se iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal. Si el juicio se promueve entre personas que se hallen en el caso previsto en el artculo 9 ser competente el juez del ltimo domicilio conyugal. Uruguay hizo una reserva con respecto a la ultima parte por entender que significa abandonar el principio general del domicilio, motivo por el cual no tiene vigencia entre argentina uruguay y paraguay. Art. 15.- La ley del domicilio conyugal rige: a) La separacin conyugal; b) La disolubilidad del matrimonio; pero su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebr si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal. En ningn caso, la celebracin del subsiguiente matrimonio, realizado de acuerdo con las leyes de otro Estado, puede dar lugar al delito de bigamia; c) Los efectos de la nulidad del matrimonio contrado con arreglo al artculo 13.

30/05 responsabilidad extracontractual En los casos internacionales se produce el conflicto entre la aplicacin de la ley del lugar en que se produjo el ilcito, el lugar donde de adquiri la cosa y la ley del lugar en se produce sus efectos. Se trata de una responsabilidad derivada de accidentes automotores o de responsabilidad del producto. Responsabilidad del producto Un caso ilustra el conflicto entre la aplicacin de la ley del lugar del ilcito, la ley del lugar en que se adquiri el producto y la ley del lugar en que se producen los efectos: Un residente del estado de california sufri lesiones en estado de sonora, Mxico, lugar dnde exploto una cartucho defectuoso de fabricado en Mxico por cartucho deportivos sa y comprado en sonora. La victima promovi demanda en california contra una corporacin del estado de Delawe, con sede social en Connecticut, propietaria del 40 por ciento de las acciones de la sociedad mexicana. El tribunal californiano aplico la lay de california, pues el inters de california es indemnizar a sus residentes lesionados por productos defectuosos sobrepasa cualquier inters que mexicano puede tener en regular a sus fabricantes cuando un ciudadano mexicano no es sujeto de la accin y dnde la ley mexicana ni siquiera reconoce la doctrina de la responsabilidad objetiva. La decisin aplica, la ley de california como la ley del dominio de la vctima, que en definitiva es el lugar en donde se producen los efectos ilcitos. La convencin de la haya de 1973 sobre ley aplicable a la responsabilidad por el producto, no ratificada por nuestro pas, establece en su art 4 la aplicacin de la ley del lugar donde se produjo el hecho, si este coincide con: a. El lugar de residencia de la victima, o b. El lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable, o
77

c. El lugar donde el producto fue adquirido El art5 agrega que se aplicara la ley del lugar de la residencia habitual de la victima cuando coincida con: a. El lugar del establecimiento principal de la persona demanda o responsable, o b. El lugar donde el producto fue adquirido por la victima. Cuando no se aplican las leyes designadas en los art 4 y 5, se aplicara la ley del lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable salvo cuando la vctima demandada por aplicacin de la ley del lugar del hecho art6.ni la leu del estado en que se produjo el hecho, ni la ley de estado de la residencia habitual de persona lesionada, previstas en los art 4, 5 y 6 sern aplicables si la persona demandada como responsable establece que ella no poda razonablemente prever que el producto seria comercializado con ese estado art 7. La ley aplicable determina las condiciones y extensiones de la responsabilidad, las causales de eximicin , su limitacin y participacin, los daos perjuicios compensables, la trasmisin del derecho a reparacin por actos entre vivos o por causa de muerte, la legitimacin, la responsabilidad del principal, la carga de la prueba, la prescripcin. Si bien esta materia fue tratada de las obligaciones contractuales, pues se halla entablada en la responsabilidad extracontractual ofrece la ventaja de proteger a todas las victimas por defecto en el producto, es decir el comprador, a los miembros de la familia, sus empleados y terceros inocentes. Asimismo, la demanda se puede promover indistintamente contra el fabricante y el distribuir. Sin embargo, la responsabilidad objetiva y consiguiente inversin de la carga de la prueba no se debe extender a los vendedores y otras personas de la cadena de distribucin. Responsabilidad derivada de accidentes de trnsito. La corte suprema resolvi la jurisdiccin argentina en un caso de accidente de autos ocurrido en el Uruguay entre dos vehculos conducidos por personas domiciliadas en la argentina. Sastre promovi la accin contra Bibiloni por daos y perjuicios con motivo de una colisin de automviles ocurrida el 26/1/66 en la localidad de punta del este. Los demandados opusieron excepcin de incompetencia de la justicia argentina, que fue rechazada por la suprema corte de bs as. La corte suprema confirmo la decisin de la corte provincial aplicando el art 56 de tratado derecho civil internacional de Montevideo de 1940, que admite la jurisdiccin de los demandados. Caso Babcock v Jackson, las partes amigos, domiciliados en new york, viajaron por el fin de semana a Ontario, Canad. Jackson perdi el dominio de su automotor y embisti una pared.. Babcock fue seriamente lesionada, y al regresar a new york demando a Jackson por daos y perjuicios. El tribunal de new york se declaro competente en caso pues ambas partes estaban domiciliadas en dicha ciudad, el transporte se inicio y debi concluir all y en esa ciudad estaba registrado y asegurado el automotor. La decisin en este caso tiene mayor trascendencia que los autos sastre c bibiloni, pues el tribunal argentino competente aplico derecho uruguayo como ley del lugar en que se cometi el ilcito, mientras que el tribunal de new york, en virtud del territorialismo del derecho imperante en EE.UU, que no siempre acepta la aplicacin extraterritorial del derecho, aplico su propia ley. La ley de new york otorga indemnizacin por trasporte benvolo no as en Canad, donde se cometi el ilcito. La aplicacin de la ley y jurisdiccin del domicilio comn de las partes fue receptada por el convenio de responsabilidad de accidentes de trnsito subscripto entre la argentina y la el Uruguay. Este convenio
78

establece que la responsabilidad civil por accidentes de transito se regula por el derecho interno del estado en cuyo territorio se produjo el accidente. Si en el accidente participaren o resultaren afectadas nicamente personas domiciliadas en otro estado parte, regir el derecho interno de esta ltimo art.2. Sin perjuicio de la ley aplicable, sern tenidos en cuenta las reglas de circulacin y seguridad en vigor en el lugar y momento de accidente art.5 La convencin establece la competencia de los tribunales del lugar de hecho, del domicilio del demandado o del domicilio del actor.art7 y la obligacin del seguro de responsabilidad civil art8. El protocolo de San Luis en materia de responsabilidad emergente de accidentes de trnsito entre los estados partes del Mercosur, determina el derecho aplicable y la jurisdiccin internacionalmente competente en casos de responsabilidad civil emergente de accidentes de trnsitos ocurridos en el territorio de un estado parte, en lo que participen, o resulten afectadas personas domiciliadas en otro estado parte art1.agrega que la responsabilidad civil se por el derecho interno de cada estado parte en cuyo territorio de produjo el accidente, pero si en el accidente participaren o resultaren afectadas nicamente personas domiciliadas en otro estado parte, el mismo se regulara por el derecho de este ultimo art3. La convencin de la haya de 1971 sobre ley aplicable a los accidentes de trnsito rige cuando involucre uno o ms vehculos que circulan por la va publica o abierta a la circulacin de determinado numero de personas. Aplica la ley del estado en que ocurri el hecho art3. Cuando solo interviene un vehculo registrado en otro estado, se aplica la ley de este ultimo para determinar la indemnizacin con relacin al conductor, propietario y al trasportador benvolo (cuando la residencia habitual de la vctima no se encuentre en el pas en que ocurri el hecho), o una vctima no trasportada por el vehculo, cuya residencia habitual se encuentra en lugar del registro art 4. Cuando interviene varias vctimas, la ley aplicable se determina en forma separada para cada una de ellas art.4. Cuando interviene dos o ms vehculos, las disposiciones anteriores se aplican cuando se encuentra registrado en mismo estado art4. Se aplica pudiendo ser responsables tercero cuando la residencia habitual de estos se encuentre en el estado del registro art 4. La convencin establece reglas especiales con relacin a daos a los bienes. Se tendr en cuenta las reglas de control y seguridad del trnsito del lugar del hecho art7. La autonoma de las partes en un caso de accidentes de trnsito ha sido admitida por la corte de Austria al considerar ello compatible con la convencin de la haya. Normas legales Goldschmidt aplica el art 8 del C.c que establece que los actos voluntarios- lcitos o ilcitos- son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado. La jurisprudencia ha evitado su aplicacin. El tratado de derecho civil de Montevideo de 1889 en su art. 38 establece que las obligaciones que nacen sin convencin se rigen por la ley del lugar donde se produjo el hecho lcito o ilcito de que proceden. El tratado de 1940 en su art 43 agrega y en su caso, por la ley que regula las relaciones jurdicas a que responden.

79

80