As fases do procedimento ordinrio

Professor Cndido Rangel Dinamarco

O procedimento ordinrio na teoria geral do procedimento

Ordinrio o procedimento de aplicabilidade geral a todas as causas para as quais a lei no determine a aplicao de algum outro. A lei indica os casos de procedimentos especiais e os de procedimento sumrio, mas nenhum Cdigo de Processo Civil ou qualquer outra lei contm o rol das causas sujeitas ao ordinrio, justamente porque a ele se chega sempre por excluso (critrio residual). A existncia de uma relao de causas a serem processadas pelo procedimento ordinrio seria prpria dos sistemas de aes tpicas, h muito banido da ordem processual. No processo civil da atualidade, toda demanda em princpio admissvel em juzo, desde que presentes a legitimidade e o interesse (art. 3o), sendo excepcionais as impossibilidades jurdicas (Const., art. 54, inc. XXXV). Quando entrou em vigor o atual Cdigo de Processo Civil houve alguma perplexidade pelo fato de ele no incluir entre os procedimentos especiais o de imisso de posse, que o antigo inclua: alguns temiam que j no fosse possvel essa tutela no direito brasileiro, mas o bom senso preponderou e todos viram que somente aquele procedimento especial deixara de existir - com a conseqncia de que litgios dessa ordem comportam o procedimento ordinrio, para o qual no necessria previso legal alguma. No procedimento ordinrio admitem-se rigorosamente todas as espcies de provas lcitas segundo a ordem jurdica nacional e toda a profundidade nas investigaes probatrias sobre os fatos relevantes para o julgamento da causa; a cognio portanto exauriente no plano vertical. No plano horizontal, nenhuma regra de ordem processual limita a

cognio no procedimento ordinrio, tendendo ela, pois, a ser completa e s no o sendo quando o direito material impuser alguma restrio. De todos os procedimentos, o ordinrio o que mais nitidamente se reparte em fases, seja porque contm cognio literalmente completa, seja porque seus atos no so concentrados como em outros (sumrio, mandado de segurana, juizados especiais cveis). Entre essas fases distribuem-se os atos necessrios preparao e oferta da tutela jurisdicional mediante sentena, no se excluindo nenhum daqueles que so considerados elementos estruturais dos procedimentos cognitivos (demanda, citao, resposta, instruo e sentena) e incluindose todos os demais que as leis processuais instituem e disciplinam. , portanto, um procedimento completo em todos os sentidos. As caractersticas do procedimento ordinrio propagam-se a todos aqueles que, principados embora com alguma caracterstica que lhes rende a qualificao de especiais, depois convertem-se em ordinrio.

Fases e precluses
A estrutura do procedimento ordinrio brasileiro costuma ser escandida pela doutrina mediante a indicao de quatro fases mais ou menos definidas, a saber: a) a postulatria, na qual se situam trs dos cinco elementos estruturais dos procedimentos cognitivos (demanda, citao e resposta); b) a ordinatria, que culmina com o saneamento do processo na audincia preliminar; c) a instrutria, onde, como o nome diz, procede-se instruo da causa; d) a decisria, em que tem lugar a sentena de mrito. O Cdigo no fala em fases nem estabelece uma ordem rgida para a realizao dos atos. doutrinrio esse lavor de diviso do procedimento ordinrio em fases, com a conscincia de que estas no so rgidas e inflexveis. Nem seria praticvel um sistema de divises estanques, em que cada ato tivesse seu momento prprio e exclusivo, sem a menor possibilidade de realizar-se antes ou depois.

A demanda do autor reside naturalmente na fase postulatria, sendo ela o ato inicial de todo o processo; mas a demanda do terceiro que faz oposio a ela pode chegar ao processo at quando a audincia de instruo e julgamento estiver para ser iniciada (oposio interventiva, art. 59). A citao do ru faz-se tambm na fase postulatria, mas se tiver sido omitida far-se- logo que a omisso seja percebida pelo juiz; a dos litisconsortes necessrios, a qualquer tempo (art. 47, par.). O controle dos pressupostos de admissibilidade do julgamento do mrito seria privativo da fase ordinatria, onde inclusive situar-se-ia o momento prprio para a extino do processo por falta de algum deles (art. 329); mas na realidade ele se faz desde quando o juiz toma o primeiro contato com a petio inicial, para deferi-la ou indeferi-Ia. A produo da prova, que ato instrutrio, realiza-se desde a propositura da demanda (documentos, art. 283) e no somente na fase instrutria etc. Confirma-se, portanto, que relativa e flexvel a diviso do procedimento ordinrio em fases. Feitos esses descontos, da ordem estabelecida pelo Cdigo de Processo Civil para a realizao dos atos processuais e da diviso do procedimento em fases resulta a inadmissibilidade de realiz-los a qualquer tempo, o que seria um manifesto fator de desordem processual. medida que o procedimento caminha, vo-se fechando portas e, em princpio, os atos de parte que no se realizaram em tempo no mais podero ser realizados. O procedimento ordinrio brasileiro particularmente preclusivo - como de resto todo o sistema procedimental deste pas - e, na medida da relatividade de suas fases, de uma delas no se retrocede a outra.

Fase postulatria
Fase postulatria aquela em que se formulam demandas, fazem-se as citaes e tem o ru a oportunidade para oferecer sua defesa. a fase inicial do procedimento, ou introdutria . Postular pedir, pleitear, demandar. O primeiro ato de todo e qualquer procedimento, no processo civil brasileiro, sempre uma

demanda - ou seja, o ato com que um sujeito apresenta sua pretenso ao Estado juiz e provoca a instaurao de um processo com o objetivo de obter-lhe a satisfao. Sem demanda processo algum se forma. Por isso, intuitivo que, dividido o procedimento em fases, na primeira delas que se situa a demanda inicial do autor. Na medida em que ao autor admitido a alterar ou modificar a demanda inicial, na fase postulatria que ele o faz (arts. 364 e 394); e tambm a denunciao da lide, feita pelo autor juntamente com a propositura da inicial ou pelo ru no prazo para a resposta, nessa fase que se admite (art. 71); e, de igual modo, a propositura da ao declaratria incidental, quer pelo autor ou pelo ru (art. 325) etc. Instaurado o processo e citado o ru, ordinariamente comparece ele (quando no revel) com sua demanda defensiva, postulando para si uma tutela jurisdicional. Ele postula tutela plena, ao pedir a improcedncia do pedido do autor e portanto a prolao de sentena reconhecendo a sua razo pelo mrito; ou postula urna tutela menos intensa, mediante a extino do processo sem julgamento do mrito. Em ambos os casos o ru est deduzindo demanda e, portanto, postulao. Ele deduz demandas novas, tambm, (a) quando formula reconveno, pedindo uma outra tutela jurisdicional fora do objeto do processo instaurado mediante a demanda inicial (art. 315), (b) quando denuncia a lide a terceiro (arts. 70 ss.), (c) quando o chama ao processo (arts. 77 ss.). Todas essas possveis demandas do ru so postulaes e residem na fase postulatria do procedimento ordinrio. impossvel explicar por que o Cdigo de Processo Civil inseriu a ao declaratria entre as providncias preliminares prprias fase ordinatria, quando ela tpico ato de postulao. Pertencem tambm a essa fase certas demandas menores como a impugnao ao valor da causa (art. 361) e as excees rituais (arts. 304 ss.). Tambm a interveno litisconsorcial voluntria, com que terceiros pedem para si um provimento da mesma natureza da que o autor pedira na inicial, em princpio reservada fase postulatria.

A fase postulatria portanto aquela em que se define o objeto do processo mediante a demanda inicial e eventuais outras sucessivas, fixando-se desse modo os termos e limites em que se desenvolver a causa. tambm nessa fase que se instalam no processo os seus sujeitos, seja pela propositura da demanda inicial (autor), seja pela citao do ru ou de terceiro. prpria a ela, ainda, o estabelecimento das controvrsias entre as partes sobre pontos de fato ou de direito, o que acontece na contestao oposta pelo ru demanda inicial ou por terceiros citados em razo da denunciao da lide ou do chamamento ao processo. A enorme importncia dessa fase verdadeiramente introdutria dada pela presena de trs dos cinco elementos estruturais indispensveis a todo procedimento, quais sejam a demanda, a citao e a defesa. A fase postulatria como o primeiro ato de um drama, no qual se apresentam os personagens, define-se o tema e principiam as intrigas (partes, objeto do processo e questes a solucionar).

Fase ordinatria
Fase ordinatria, tambm dita saneadora ou de saneamento, aquela em que o juiz pe ordem no processo. As atividades que a caracterizam so preponderantemente inquisitivas, exercendo-as o juiz (a) de-oficio, (b) com fundamento no poder estatal de que est revestido e (c) com os objetivos de evitar defeitos no processo e dar-lhe impulso em direo ao julgamento do mrito. Cabendo-lhe a direo do processo, seu dever evitar que este v avante, comece a realizao dos meios de prova e chegue o momento de sentenciar, sem estar em ordem para tanto. Para isso, ele d efetividade ao contraditrio, supre ou manda suprir omisses, corrige ou faz corrigir eventuais falhas, organiza a prova e afinal, estando o processo em boas condies, designa dia e hora para a audincia de instruo e julgamento. A grande diferena funcional entre essa fase e a

postulatria que, nesta, preponderam os atos de parte e, na ordinatria, os do juiz. Aos atos judiciais inquisitrios inseridos nessa fase o Cdigo de Processo Civil atribui o nome de providncias preliminares (arts. 325327). A fase ordinatria principia onde a postulatria termina, ou seja, depois de feitas todas as demandas e citaes e oferecidas oportunidades para que o demandado ou demandados se defendam. As providncias preliminares consistem, (a) em dar ao autor a oportunidade de manifestar-se sobre fatos novos ou preliminares alegadas pelo ru (arts. 326-327), (b) em mandar que as partes especifiquem as provas que pretendam produzir (art. 324) e (c) em diligenciar o suprimento de omisses ou sanao de nulidades (art. 327, 22 parte). Depois de tomadas todas essas providncias, o juiz proferir um julgamento conforme o estado do processo (arts. 328 ss.). Esse julgamento varia segundo as circunstncias. Conforme seja o estado do processo depois das providncias preliminares (ou se elas no tiverem sido necessrias, ou no tiverem produzido resultados teis), o juiz (a) extinguir o processo, (b) proferir o julgamento antecipado do mrito ou (c) designar a audincia preliminar. A audincia preliminar tem a trplice finalidade de buscar a conciliao das partes, de resolver questes processuais ainda pendentes e de organizar e prova. A fase ordinatria , portanto composta de (a) providncias preliminares, (b) julgamento conforme o estado do processo e (c) audincia preliminar. Ela termina ordinariamente nessa audincia, mas pode terminar sem ela - a saber, quando o juiz extingue o processo ou julga antecipadamente o mrito (arts. 329 e 330). A audincia preliminar pode ser tambm o ltimo momento do prprio processo, o que acontece quando a conciliao e obtida, quando em seu curso o juiz se decide a julgar antecipadamente o mrito da causa ou quando, no exame de questes processuais remanescentes, ele se convence de que o processo no pode prosseguir (extino sem o julgamento do mrito).

Fase instrutria
A fase instrutria do procedimento ordinrio principia quando termina a audincia preliminar,' consiste na realizao de provas e oferecimento das alegaes finais pelas palies e termina quando estas tiverem sido produzidas. Instruir no sinnimo de provar. Significa preparar. Prepara-se o julgamento do mrito mediante a apresentao de elementos de convico endereados ao esprito do juiz - o autor visando a convenc-lo de sua razo, o ru da sua prpria e o Estado juiz querendo ser esclarecido. Da, ser a instruo da causa um conjunto de atividades desses trs sujeitos e tambm de possveis intervenientes, cada qual em busca de seu prprio objetivo: enquanto as partes querem convencer, o juiz procura conhecer. Esse sentido bastante amplo do vocbulo instruo e do verbo instruir corrente na doutrina italiana, onde se fala inclusive na fase instrutria dos procedimentos da execuo forada. Na execuo no h julgamento do mrito e portanto inexistem fases para a instruo probatria. A instruo que ali se faz consiste na preparao, no de uma sentena de mrito, mas do ato final de entrega do bem ao credor. So atos instrutrios da execuo forada a penhora, a avaliao, a arrematao, a busca-e-apreenso do bem devido etc. Muito embora a instruo probatria no preencha toda a fase instrutria, nela que se concentram as maiores atenes e as atividades mais intensas do juiz e dos litigantes. Quando a realizao da prova comea, na realidade o procedimento probatrio j estar iniciado, porque as partes j requereram a realizao dos meios de prova de seu interesse e o juiz j ter deferido ou indeferido os meios requeridos (propositura e admisso, dois momentos do procedimento probatrio). Durante a fase instrutria procede-se realizao da prova, mediante as percias que o juiz houver deferido, inquirio de testemunhas, depoimento pessoal das partes etc. Ao menos em parte, a prova documental j ter sido produzida antes, seja na inicial, na contestao

(arts. 283 e 396) ou em algum outro momento, quando admissvel (art. 397 etc.). As alegaes finais so a pea escrita ou fala oral com que cada uma das partes, por seu defensor, procura convencer o juiz a darlhe sentena favorvel. Elas consistem (a) na explorao dos resultados dos meios de prova realizados, (b) no exame dos textos legais pertinentes, (c) na invocao de conceitos doutrinrios, (d) no reclamo jurisprudncia dos tribunais e (e) no confronto entre os fatos, que a parte alega estarem ou no estarem provados (os favorveis e os desfavorveis) e as conseqncias que em tese a ordem jurdica lhes atribui. Toda essa atividade visa a convencer o juiz e, portanto, de natureza instrutria. O Cdigo de Processo Civil e a doutrina partem da falsa premissa de que a fase instrutria contenha exclusivamente a instruo probatria. Da por que muitas vezes se fala em fase decisria, incluindose nela as alegaes finais como se estas fossem um ato de deciso. O Cdigo diz que, finda a instruo, o juiz dar a palavra s partes para que faam as alegaes finais (art. 454). O que tem fim quando realizados todos os meios de prova a instruo probatria, no a fase instrutria (Jos Frederico Marques).

Deciso da causa (fase decisria)

Realizada a prova e. feitas as alegaes finais pelas partes (debates), o nico que resta julgar a causa, o que o juiz far mediante sentena proferida oralmente na prpria audincia de instruo e julgamento ou, por deliberao sua, no prazo de dez dias (art. 456). Pode tambm acontecer que, por no se julgar suficientemente instrudo, o juiz pea ainda alguns esclarecimentos s partes, mande intimar novas testemunhas ou mesmo determine a realizao de segunda percia (art. 437). Essa iniciativa, inteiramente confiada ao juzo do prprio juiz, leva o nome da converso do julgamento em diligncia, a significar que o juiz

transforma (converte) aquele momento, que era o de julgar, em momento para realizar mais provas. Com esse contedo, a atividade decisria insuficiente para caracterizar uma verdadeira fase do procedimento. Ela mais um momento que uma fase. Um ponto no tempo e no uma linha.