Sei sulla pagina 1di 219

La configuracin Internacional del Neoliberalismo de un orden mundial criminal Legalizado.

La Bsqueda de la Verdad como Objeto del Proceso: Uno de los puntos lgidos al estudiar el Proceso Penal, es la delimitacin conceptual de su Objeto. Mucho se ha escrito sobre la verdad, no es mi intencin ahondar en los aspectos filosficos que enmarcan la misma, sino ms bien dirigirme directamente, al Tipo de Verdad, que se busca en el Proceso. La verdad procesal, o material, es a todas veces la que se persigue en un proceso penal de corte garantista. Extinta ha quedado toda intencin de establecer una bsqueda de la verdad real, por cuanto es ciertamente intil, tratar de alcanzar lo que no podemos llegar a saber en su totalidad. Ya seala el maestro italiano Luigi Ferrajoli, que: Si una justicia penal completamente con verdad constituye una utopa, una justicia penal completamente sin verdad equivale a un sistema de arbitrariedad. Y es que, en un proceso penal donde se pretenda conseguir la verdad a toda costa, al final a pesar de la bsqueda incesante no se lograra la verdad absoluta. Por ello, es que el proceso penal slo busca una verdad procesal, que se pueda establecer en el proceso mediante el desenvolvimiento probatorio de las partes, y la apreciacin sana y crtica de esas pruebas por un Tercero imparcial. Es a esa verdad a la que se debe apelar, la cual estar enmarcada por una serie de principios y garantas que permitirn la filtracin de cualquier mecanismo de arbitrariedad para su consecucin. En la fase preparatoria, se va configurando la verdad procesal, en tanto-como previamente sealbamos al inicio de este estudio- est encaminada a cumplir con unos determinados objetivos, que hacen posible en conjugacin con los dems actos desarrollados en las distintas fases del proceso, el establecimiento de la finalidad del mismo. Veamos de qu forma se produce esa contribucin: Al determinar la existencia del hecho punible, ya existe un grado de verdad, que conllevar a la persecucin de los posibles autores o partcipes de dicho delito, al momento en que son individualizados e identificados los presuntos responsables

del accionar delictivo, se estar escalando otro peldao en el grado de verdad, que su vez desemboca en la posibilidad de recabar los elementos de conviccin que permitan fundamentar una acusacin como solicitud de enjuiciamiento de los presuntos autores de la comisin del Delito, dando as paso a otro grado de verdad procesal, el cual estar dirigido a verificar la fundamentacin fcticajurdica de la pretensin punitiva, pero es importante sealar, que debido a que la mayor actividad probatoria (en realidad toda) se reproduce en el Juicio Oral y Pblico, es all donde se terminar de configurar la verdad procesal[2]. Los Actos Conclusivos de la Fase Preparatoria: Los actos conclusivos, los defino como aquellos posibles pronunciamientos del Fiscal del Ministerio Pblico, a los efectos de concluir con la investigacin, paralizndola, concluyendo el proceso o ms bien dando paso a nuevas etapas del mismo. Al respecto seala el profesor Jos Ignacio Cafferata Nores: Se trata de un momento del proceso en que, tras el agotamiento de las vas de conocimiento formales (o sea, las pruebas) obtenidas durante la investigacin preparatoria, se abre un espacio para la reflexin crtica sobre la investigacin, tendiendo a obtener un mrito conclusivo de la misma, que se formalizar en un requerimiento concreto sobre la solucin desincriminatoria o acusatoria que se estima corresponde al caso. (Subrayado de mi Responsabilidad). Esa reflexin crtica que seala el precitado doctrinario, podr concluir la fase preparatoria de tres formas completamente diferenciadas, contempladas en el Titulo I, Captulo IV artculos 315, 318 y 326 respectivamente todos del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Archivo Fiscal (Art. 315 COPP): Cuando el resultado de la investigacin resulte insuficiente para acusar, el Ministerio Pblico decretar el archivo de las actuaciones, sin perjuicio de la reapertura cuando aparezcan nuevos elementos de conviccin. De esta medida deber notificarse a la vctima que haya intervenido en el proceso. Cesar toda medida cautelar decretada contra el imputado a cuyo favor se acuerda el archivo. En cualquier momento la vctima podr solicitar la

reapertura

de

la

investigacin

indicando

las

diligencias

conducentes....

(Subrayado del autor) El archivo de las actuaciones, es uno de los actos que concluyen la fase preparatoria, fundamentado en que el resultado obtenido en el desarrollo de la investigacin preliminar, resulta insuficiente como para poder sustentar una acusacin formal en contra del imputado. A consecuencia de esto ltimo, el Fiscal del Ministerio Pblico se ve tentado a hacer descansar el expediente en uno de los tantos archivadores que se encuentran en su despacho. Si bien, contempla la norma la posibilidad de la reapertura de la investigacin en el momento en que surjan nuevos elementos de conviccin, en la realidad procesal diaria, vemos como es prcticamente imposible que se logre la reapertura de un archivo fiscal, lo que viabiliza que se mantenga en zozobra sempiterna al imputado, por cuanto permanecer como tal sin esperanza alguna de que cambie la situacin. Al respecto seala el Ilustre Procesalista Alberto M. Binder, que cuando se utiliza de forma desmesurada esta figura del Archivo Fiscal (En argentina recibe el nombre de Sobreseimiento Provisional): implica, de hecho, dejar la investigacin en una especie de limbo, ya que la persona imputada no llega a saber con precisin cul es su verdadera situacin procesal o real. Ha sido doctrina del Ministerio Pblico, que: el Archivo Fiscal debe ser decretado por el representante del Ministerio Pblico una vez que hayan sido realizadas todas las diligencias necesarias y pertinentes tendientes a la bsqueda de elementos permitan alcanzar una conviccin acerca de la perpetracin de un hecho punible y sus circunstancias, as como respecto a la individualizacin de su autor y de ser el caso- de los partcipes. En razn de la posicin del Ministerio Pblico antes reseada, no concibe quien explana las presentes lneas, como se pueden archivar las actuaciones, si se han realizado todas las diligencias pertinentes y necesarias tendientes a la bsqueda de los elementos que permitan alcanzar conviccin. Soy de la opinin que el Archivo Fiscal, lesiona en cierto modo el principio de Inocencia y su consecuente garanta como lo es el In Dubio Pro Reo, por cuanto si se ha materializado una

investigacin seria, no veo razn justa, en la cual se pueda fundar la existencia de un mecanismo de paralizacin de la investigacin, como lo es el Archivo Fiscal, que somete a una imputacin perpetua. Nuestro Cdigo Adjetivo Penal, al contemplarlo dentro de su normativa, permite que se pueda practicar el mencionado acto conclusivo, el cual debe estar muy bien fundamentado, en razn de que el deber ser de la investigacin criminal, es que se inculpe o se exculpe, pero no puede existe un inter. La Direccin de Revisin y Doctrina del Ministerio Pblico ha establecido el criterio siguiente en relacin a la fundamentacin de las actuaciones fiscales: Inmotivado resulta el escrito fiscal que se limita nicamente a solicitar realizar, interponer o decretar algn acto procesal, sin justificar el porqu de su apreciacin. En otras palabras, todo escrito emanado de los representantes del Ministerio Pblico, debe estar suficientemente razonado de tal forma que valga por s mismo en cuanto a su contenido. A pesar de la opinin respetable del Ministerio Pblico, no podemos justificar lo injustificable, el Archivo de las Actuaciones es un ataque directo a la democratizacin del proceso penal. Indica el Art. 315: En cualquier momento la vctima podr solicitar la reapertura de la investigacin indicando las diligencias conducentes. Parece que olvid el Legislador, que no todas las acciones delictivas, van dirigidas a una persona determinada o determinable, como lo somos individualmente cada uno de los seres humanos o las Personas Jurdicas. En caso, de que la vctima sea una persona natural o jurdica determinable, creo que es un absurdo pretender que la misma se aboque a sealarle al Fiscal las diligencias conducentes. Oportunidad para ejercer el Archivo Fiscal: El archivo fiscal solamente podr relucir en la fase investigativa, por cuanto es en ella donde se desenvuelve el conjunto de diligencias tendientes a corroborar la existencia del delito, y la individualizacin e identificacin de los presuntos autores o participes del hecho. nicamente en la fase preparatoria, el fiscal del Ministerio

Pblico, fundamentado en las conclusiones de las pesquisa, podr decretar el archivo de las actuaciones, por ser insuficiente los elementos de conviccin recabados, no permitiendo as, la fundamentacin de una Acusacin. Requisitos: 1.- Base Legal de actuacin que faculta al Fiscal del Ministerio Pblico, para decretar el archivo fiscal: La actuacin del Ministerio Pblico, se debe plenamente a la Ley, en funcin del principio de Legalidad. En todo decreto de archivo fiscal, deben estar contenidos los preceptos legales en los cuales se le faculta al representante de la vindicta pblica para poder esgrimir dicha actuacin, y ms an porque ese pronunciamiento va dirigido a clausurar provisionalmente una etapa del proceso. 2.-Descripcin de los Hechos Objeto de la Investigacin: El proceso penal gira en torno a hechos pasados. Lo que se busca con la investigacin criminal es poder establecer lo ms cercano a la que verdaderamente aconteci, por ello, el decreto de archivo fiscal deber expresar una descripcin clara, precisa y circunstanciada del hecho objeto de la investigacin. 3.-Sealamiento de las Diligencias practicadas: El decreto de archivo fiscal, al fundamentarse en las conclusiones dimanadas de la investigacin preliminar, debe indicar en un orden cronolgico y coherente, las distintas diligencias realizadas y los resultados obtenidos como consecuencia de la misma. 4.-Motivacin del decreto de archivo fiscal: Ya lo hemos sealados en reiteradas ocasiones, la motivacin del decreto del archivo fiscal debe estar sustentado en el cmulo de diligencias practicadas, y en una argumentacin lgica, mediante la cual el fiscal debe dar a conocer el motivo de porqu considera que no existen suficientes elementos de conviccin como para fundamentar una acusacin. Lo que irremediablemente dar paso al archivo de las actuaciones. 5.-Fecha del decreto de archivo: Todo escrito de archivo fiscal debe contener la fecha en que se libra, a los efectos de prever seguridad jurdica, y permita tambin

a la vctima conocer con exactitud en qu da fue decretado el archivo fiscal que considere le ha causado un agravio. Efectos del archivo fiscal: El efecto principal de un acto conclusivo, como muy bien lo indica su nombre, es concluir la fase preparatoria. Al desentraar lo referente al Archivo Fiscal, nos damos cuenta que desde un punto de vista objetivo, esta institucin no representa un verdadero acto conclusivo, puesto que no concluye nada en lo absoluto. Al respecto seala Carlos Moreno Brand, que el Archivo Fiscal: no pone fin a la investigacin ni impide su continuacin. Ya que no se clausura totalmente con la investigacin, ni mucho menos la fase preparatoria, por tanto el proceso sigue vivo. Uno de los efectos salvables que produce la presente institucin es el cese de toda medida cautelar decretada contra el imputado en cuyo favor se acuerda el Archivo. Para concluir este punto vale citar las palabras del destacado procesalista patrio Rodrigo Rivera Morales, cuan apunta: Esta figura de archivo fiscal, es una invencin raigambre inquisitiva y antidemocrtica, que equivale a una especie de absolucin de instancia, pues el imputado queda en incertidumbre: ni culpable, ni inocente, la insuficiencia de prueba desde un punto de vista sustancial tiene que apreciarse como favorable al imputado Despus de todo lo expuesto, cabe hacernos una pregunta: Puede ser sobreseda una causa que previamente haya sido archivada? Ms adelante, trataremos este asunto, a los fines de poder esgrimir una respuesta coherente. Sobreseimiento (art. 318 COPP): En titulo de homenaje a quien en vida fue un sobresaliente Magistrado de la Corte Suprema de Justicia, un Profesor impecable, y en fin, un amante del Derecho Procesal Penal, iniciare explanando el concepto de sobreseimiento aportado a la Ciencia Procesal por el Dr. Jos Erasmo Prez-Espaa, el cual versa en los

siguientes trminos: el sobreseimiento es un pronunciamiento jurisdiccional que pone fin al proceso, extingue la accin y pasa en autoridad de cosa juzgada El segundo pronunciamiento que puede suscitar como consecuencia directa de las resultas de la investigacin preliminar, es la Solicitud de Sobreseimiento, contemplado en el artculo 318 del Cdigo Orgnico Procesal Penal: El sobreseimiento procede cuando: 1. El hecho objeto del proceso no se realiz o no puede atribursele al imputado; 2. El hecho imputado no es tpico o concurre una causa de justificacin, inculpabilidad o de no punibilidad; 3. La accin penal se ha extinguido o resulta acreditada la cosa juzgada; 4. A pesar de la falta de certeza, no exista razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la investigacin, y no haya bases para solicitar fundadamente el enjuiciamiento del imputado; As lo establezca expresamente este Cdigo. El sobreseimiento, que proviene del Latn: super-cedere (desistir de la pretensin que se tena), constituye una de las formas de concluir con la investigacin y el nico acto conclusivo que de forma extraordinaria concluye el proceso. Y es as, en tanto que en un Proceso Penal acusatorio, no podemos esperar la conclusin de un Juicio Oral y Pblico, que se realizar ms como ritual procedimental, que como herramienta de prosecucin de justicia, para absolver a un imputado, que mediante las diligencias pertinentes y necesarias ha quedado excluido de toda probabilidad de culpa. En la misma direccin el destacado Procesalista cubano-venezolano Eric Lorenzo Prez Sarmiento, ensea: El sobreseimiento, tambin conocido como preclusin o dismiss, procede cuando de la investigacin resulte que el hecho que motiv la apertura de la averiguacin es inexistente, no puede ser suficientemente acreditado o resulte no ser constitutivo de delito, o cuando no conste la

participacin de los imputados en ninguno de los supuestos de autora, complicidad o encubrimiento previstos por la ley penal sustantiva, as como cuando se compruebe la existencia que impidan continuar el procedimiento o sancionar el delito, tales como la muerte del acusado, la cosa juzgada (non bis in idem), la prescripcin de la accin penal, la enajenacin mental comprobada o sobrevenida y la despenalizacin de la conducta perseguida. Se presenta el sobreseimiento como un remedio procesal, como un instrumento capaz de economizar los gastos excesivos dentro del proceso, terminando total o parcialmente el mismo, con carcter definitivo. Naturaleza Jurdica del Sobreseimiento: El Sobreseimiento de la causa, ha sido acogido por gran parte de la doctrina patria, como una decisin interlocutoria o auto con carcter definitivo, por ser una resolucin judicial anticipada de terminacin del proceso, claro esta, cuando concurre algunas de las causales contempladas en el art. 318 del COPP. En Espaa, indica el autor Carlos Jimnez Segado: La terminacin anticipada del proceso penal en la fase de investigacin oficial, por concurrencia de una causa de exclusin tiene su encaje doctrinal y jurisprudencial en el sistema de sobreseimiento libre. El Legislador patrio, ha gustado denominar al Sobreseimiento como uno de los tres tipos de sentencia a esperarse dentro del Proceso Penal, al expresar en el artculo 173 de la norma adjetiva penal: Las decisiones del tribunal sern emitidas mediante sentencia o auto fundados, bajo pena de nulidad, salvo los autos de mera sustanciacin. Se dictar sentencia para absolver, condenar o sobreseer. Se dictarn autos para resolver sobre cualquier incidente. Ahora bien, parece ms conveniente el criterio mantenido por la doctrina patria, al considerar el Sobreseimiento como un Auto con carcter definitivo, por cuanto lo

acuerda (en el caso de las etapas Investigativa e Intermedia), un juez de Control. En cambio, podramos hablar de una sentencia de Sobreseimiento, en el supuesto de que la misma sea decretada durante la Fase de Juicio, una vez concluido el debate. Caracterstica del Sobreseimiento: Dentro de las caractersticas del Sobreseimiento podemos sealar: Es un pronunciamiento judicial: Por cuanto es el rgano jurisdiccional quien debe dictarlo, ya sea como auto con carcter definitivo en las dos primeras fases del proceso penal, o como sentencia en la fase de Juicio. Es un acto conclusivo de la fase preparatoria: El representante de la vindicta pblica, podr solicitar sea decretado el sobreseimiento de la causa, cuando de los resultados dimanados de la investigacin, resulte que encuadre en alguna de las causales comprendidas en el artculo 318 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Es Personal: Por cuanto se dicta a favor de las personas, y no de los hechos, aunque quisiera hacer un pequeo parntesis en este punto. Si bien es cierto que en prima fase, el sobreseimiento va dirigido a favor de una o varias personas, no es menos cierto, que en muchas oportunidades se presenta que el hecho objeto de la investigacin resulto ser atpico, en otras palabras no constitua delito. En ese caso considero que estamos en presencia de un Sobreseimiento que no solamente va dirigido en favor de la persona imputada, sino tambin contra del hecho no delictivo. O por qu no?, ha sucedido que en no pocas oportunidades se tiene el conocimiento de la comisin de un hecho punible, pero con el transcurso del tiempo, luego de haber realizado de forma exhaustiva las diligencias pertinentes y necesarias, se comprueba que el hecho objeto de la investigacin, no existi, o que la accin penal estaba evidentemente prescrita, pero aun as, si no hay ninguna persona individualizada e identificada, Cmo se podra solicitar el sobreseimiento de esa causa? En este sentido invito a leer la Decisin de la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, signada con el Nro. 141 de

fecha 03/05/05, expediente 03-109, con ponencia del Magistrado Alejandro Angulo Fontiveros. La Decisin que lo acuerda debe estar motivada: La fundamentacin de esta decisin estar basada en la fundamentacin fctica-jurdica, que hagan encuadrar la solicitud en una de las causales establecidas en el artculo 318 del COPP. Produce los mismos efectos que una sentencia absolutoria, y tiene carcter de Cosa Juzgada. Tipos de Sobreseimiento: El sobreseimiento ha sido clasificado de la siguiente forma 1.-En cuanto a la finalizacin o no del Proceso: Sobreseimiento Definitivo: Es aquella resolucin judicial, proferida antes de la oportunidad legal, que pone fin al proceso, siempre y cuando se evidencie que se concurra en una de las causales contenidas en el art. 318 del COPP. Seala el Dr. Humberto Becerra, que el sobreseimiento definitivo: Produce de manera inmediata trmino al procedimiento y por tanto tiene la autoridad de cosas juzgada, impidiendo por el mismo hecho toda nueva persecucin contra el imputado o acusado a favor de quien se hubiese declarado, haciendo cesar todas las medidas de coercin que hubiesen sido dictadas en el iter procesal Sobreseimiento Provisional: Es aquel que no produce la finalizacin del proceso, por ende no adquiere el carcter de cosa juzgada, permitiendo as una nueva persecucin. En palabras ms simples, el efecto principal de este tipo de sobreseimiento es la suspensin provisional del proceso. Es importante traer a colacin que la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia[16] es del criterio que procede el decreto de sobreseimiento provisional cuando se declara con lugar la excepcin prevista en el literal i del numeral 4 del Art. 28 del COPP, al indicar que: Cuando el motivo del sobreseimiento es ste, la nueva persecucin

contra el imputado es posible si se purgan los defectos, y por lo tanto si ello ocurre, la nueva causa no es una nueva persecucin penal contra el imputado 2.-En cuanto abarque o no a todos los imputados: Sobreseimiento Total: Es aquel que se dicta a favor de todos los imputados o acusados, no permitiendo una nueva persecucin en aras del Principio Non Bis In Idem. Sobreseimiento Parcial: Este tipo sobreseimiento, como su nombre lo indica va dirigido slo a algunos de los imputados o acusados, lo que me permite que la accin penal siga en ejercicio en contra de aquellos que no han sido favorecido por el sobreseimiento de la causa, y en esto se justifica el carcter personal del sobreseimiento. 3.-En cuanto a la forma de proceder: De Oficio: Es aquel que se dicta ex officio, por iniciativa del rgano jurisdiccional, como por ejemplo el supuesto en el que la accin penal se encuentre extinta, producida por la muerte del imputado o acusado, de conformidad con lo establecido en el artculo 318 numeral 3 en consonancia con lo dispuesto en el artculo 48 numeral 1, todos del Cdigo Orgnico Procesal Penal. A instancia de parte: Como se puede inferir lgicamente, es aquel que se dicta a requerimiento de uno de los sujetos legitimados procesalmente para solicitar dicho pronunciamiento. 4.- En cuanto a la forma de Decretarlo: Facultativo: Se desprende del prudente arbitrio del Juez, cuando considera procedente la aplicacin de alguna de las causales del 318 del COPP. Obligatorio: Por cuanto el Juez lo dicta compelido en base a la los parmetros de legalidad, en ese sentido siempre que concurra alguna o varias las causales contenidas en el artculo in comento, se debe decretar el sobreseimiento de la causa.

Causales de Sobreseimiento: Las causales que dan origen al sobreseimiento de la causa, estn insertas en el artculo 318 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, a continuacin proceder a enunciar y comentar brevemente cada una: EL HECHO OBJETO DEL PROCESO NO SE REALIZ O NO PUEDE ATRIBURSELE AL IMPUTADO: Al inicio del presente ensayo, esbozamos una reflexin sobre el Objeto del Proceso Penal, es evidente que si la fase investigativa va dirigida entre otras cosas a verificar o corroborar la existencia del presunto hecho punible, y del resultado se desprende que tal hecho no existi o no se realiz, lo apegado a derecho en ese caso sera la solicitud del Sobreseimiento de la Causa a favor del imputado (Ejemplo: Una persona en anonimato llama al CICPC informando que Pedro Gonzlez ha dado muerte a un ciudadano de nombre Lus Gmez, ponen en conocimiento del Ministerio Pblico lo sealado por el denunciante, y se dicta una orden de inicio, a los fines de realizar la investigacin preliminar, pero al final de la investigacin resulta que Lus Gmez est vivo, y no presenta ningn tipo de lesin que permita crear sospecha de que fue vctima de alguna agresin por parte del ciudadano Pedro Gonzlez, las conclusiones arrojan que el hecho denunciado no existi). De igual forma, cuando de los resultados de la pesquisa se evidencia de forma objetiva que el hecho objeto de la misma no puede atribursele al imputado, entonces estaramos en presencia del segundo supuesto contenido en este numeral 1 para solicitar el sobreseimiento de la causa (Ejemplo: El Ministerio Pblico solicita una orden allanamiento al tribunal de control, dirigida a una direccin especfica lugar donde reside un ciudadano de nombre: Carlos Prez, por cuanto mediante labores de inteligencia se presume que el referido ciudadano distribuye sustancias estupefacientes y psicotrpicas, el Tribunal de control lo acuerda, y se realiza el procedimiento, resultando en la incautacin de 10 Gramos de Cocana en la

habitacin del precitado ciudadano, pero en vista de que no se hallaba el mismo en la casa, aprehendieron a la nica persona que se encontraba en la vivienda, la abuela, quien adems de no vivir en esa casa, sufre de mal de Alzheimer, evidentemente el hecho punible no puede serle atribuido a la ciudadana). EL HECHO IMPUTADO NO ES TPICO O CONCURRE UNA CAUSA DE JUSTIFICACIN, INCULPABILIDAD O DE NO PUNIBILIDAD: Comenta la profesora Magali Vsquez Gonzlez: Esta causal permite al fiscal introducirse en la teora del hecho punible y analizar la tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y punibilidad del comportamiento del imputado Permite inferir la presente causal, que el Fiscal debe manejar los aspectos relacionados a la Teora General del Delito. (Ejemplo 1 Atipicidad: A Csar en un procedimiento policial, se le incauta un envoltorio de material sinttico, contentivo en su interior de un polvo color blanco, presunta cocana, luego de ser realizada la experticia qumica de certeza, se logra determinar, que dicha sustancia no era estupefaciente ni psicotrpica, sino que result ser Bicarbonato de Sodio, por esta razn, lo apegado a derecho es solicitar el sobreseimiento del imputado, por cuanto su conducta no est tipificada en la Ley Penal Sustantiva como delito; Ejemplo 2 Antijuricidad: Pedro le causa una lesin a Juan, al golpearlo intencionalmente con un bate de bisbol, es claro que estamos ante la presencia de una accin tpica y culpable, pero de los resultados de la investigacin preliminar, se logra determinar que el ciudadano Pedro, us el bate de bisbol para repeler un ataque del seor Juan quien tena en sus manos un arma de fuego accionando la misma en contra de la humanidad de Pedro, encontrndonos en presencia de una causa de justificacin como lo es la legtima defensa, y aunque el comportamiento de Pedro se subsume en un Tipo penal, e incluso tuvo intencin de exteriorizarlo, concurre una causa de Justificacin, no estando en presencia de delito; Ejemplo 3 Inculpabilidad: Lus camina de noche por las inseguras calles de su barrio, y al momento de pasar por uno de los callejones de la misma, el cual no tena iluminacin elctrica, ve salir detrs de un paredn a una persona a alta velocidad, por lo cual acciona su arma de fuego quitndole la vida. Aqu estaramos en presencia de una Defensa Putativa (Art. 65 C.P.), por cuanto el agente actu en estado de incertidumbre

temor o terror, traspasando los lmites de la defensa, existiendo una causa de inculpabilidad; Ejemplo 4 No punibilidad: Mara con la intencin de darle muerte a su esposo Simn, coloca tres gotas de veneno en la taza de t de su marido, pero antes de que lo beba, Mara desiste de su accin y bota la taza de t envenenada. En ese supuesto estaramos delante de un Desistimiento Voluntario por parte del agente, y que por ende no es punible su accionar, por razones de poltica criminal. CUANDO LA ACCIN PENAL SE HA EXTINGUIDO O RESULTA ACREDITADA LA COSA JUZGADA: Cuando dentro del proceso penal surge una de las causales contenidas en el artculo 48 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, procede un sobreseimiento de la causa, por cuanto en dicha normativa se enumeran ocho causales que hacen procedente la extincin de la accin penal. Asimismo el sobreseimiento tendr procedencia cuando este acreditada la cosa juzgada, en aras del principio de non bis in idem. Ensea Humberto Becerra, que: Para oponer esta causal debe existir: a) identidad del sujeto, b) identidad de hechos, c) identidad de causa. Qu significa eso? Simplemente que debe existir estricta correspondencia de estos elementos, entre la causa que dio lugar a la sentencia con autoridad de cosa juzgada, y aquella en la cual se alega como causal de Sobreseimiento basada en el cardinal 3 del artculo 318 del Cdigo Orgnico Procesal Penal CUANDO A PESAR DE LA FALTA DE CERTEZA, NO EXISTA

RAZONABLEMENTE LA POSIBILIDAD DE INCORPORAR NUEVOS DATOS A LA INVESTIGACIN Y NO HAYA BASES PARA SOLICITAR FUNDADAMENTE EL ENJUICIAMIENTO DEL IMPUTADO: Luego de realizada una exhaustiva investigacin, puede suceder, que los elementos de conviccin recabados en la misma, no sean los suficientemente contundentes como para fundamentar el enjuiciamiento del imputado. El maestro procesalista Juan Montero Arocca, ilustra lo siguiente: el verdadero enjuiciamiento slo debe ser sufrido por el imputado cuando existan elementos suficientes para ello, elementos que deben ser necesariamente determinados antes de la apertura de la segunda faseel juicio slo debe ser realizado cuando razonablemente se haya llegado a la constatacin,

no de que va a obtenerse una sentencia condenatoria, pero s de que existen indicios suficientes de que el hecho existi, de que es delictivo y de que de l es autor el imputado. (Subrayado de mi responsabilidad). Esta causal de sobreseimiento se fundamenta, en que se ha hecho imposible por los medios razonables, incorporar al proceso nuevos elementos de conviccin, que permitan al fiscal del Ministerio Pblico fundamentar su pretensin punitiva en contra del imputado. Comparto totalmente el criterio de Binder, cuando de forma magistral alecciona lo siguiente: La solucin correcta para los estados de incertidumbre insuperable es tambin el sobreseimiento. No slo por derivacin de la regla del in dubio pro reo, sino porque existe un derecho de las personas a que su situacin procesal adquiera, en un tiempo razonable, un carcter definitivo Oportunidad Procesal: El Sobreseimiento puede declararse en las distintas fases que componen el proceso penal: Fase Preparatoria: Se puede dar en dos situaciones jurdico procesales: la primera, en razn de la declaratoria con lugar de una de las excepciones opuestas por el imputado o sus defensores, de conformidad con lo establecido en el artculo 28 del COPP; la segunda, viene dada a la solicitud como acto conclusivo por parte del Ministerio Pblico, en consonancia con lo dispuesto en el artculo 320. Fase Intermedia: Cuando el Juez de control de conformidad con el artculo 330 numeral 3 de ibdem, dicta el sobreseimiento, si considera que concurren alguna de las causales establecidas en la ley (Salvo que estime que stas por su naturaleza, solo puedan ser dilucidadas en el Juicio Oral y Pblico. Fase de Juicio: proceder si durante la etapa de juicio se produce una causa extintiva de la accin penal o resulta acreditada la cosa juzgada y no es necesaria la celebracin del debate conforme a lo establecido en el artculo 322 del COPP. Sobreseimiento de una causa previamente archivada

Cuando abordamos la institucin del Archivo Fiscal, nos formulamos una pregunta: Puede ser sobreseda una causa que previamente haya sido archivada? Si en el entendido que el Archivo Fiscal derivar cuando de los resultados de la investigacin se concluya que no hay elementos suficientes como para acusar, siendo el nico motivo de la reapertura de la investigacin, el surgimiento de nuevos elementos de conviccin, entonces no cabra decir que se puede reaperturar una causa archivada, sin la existencia de dichos elementos de conviccin. Mal podra el fiscal del Ministerio Pblico, en el criterio de quien suscribe estas lneas, reaperturar una causa archivada para luego sobreseerla de conformidad con el artculo 318 numeral 4 del COPP. La Direccin de Revisin y Doctrina del Ministerio Pblico, mantiene el siguiente criterio: en aquellos casos en los que el Fiscal del Ministerio Pblico, motivado por la carencia de fuentes probatorias que permitan ejercer otro acto conclusivo, decreta el Archivo Fiscal de las actuaciones y solicita posteriormente el sobreseimiento de esa misma causa -sin que las circunstancias que dieron lugar al primer acto conclusivo hayan sido modificadas-, se incurre en una verdadera incongruencia. Y esto viene dado como consecuencia, de una operacin lgica, si el fiscal ordena la reapertura de la investigacin (bajo el pretexto de existir nuevos elemento) y posteriormente solicita el sobreseimiento (de conformidad con el artculo 318 numeral 4 del COPP), entonces sera una actuacin irresponsable por parte del representante de la vindicta pblica. En todo caso, la Direccin antes sealada, ha sealado que: acogiendo una interpretacin extensiva de nuestro ordenamiento jurdico y atendiendo a los principios y garantas que rigen al proceso penal- estima que el ejercicio de una fundada solicitud de sobreseimiento, cuando no hubieren surgido nuevos elementos que justifiquen la reapertura, puede admitirse excepcionalmente slo cuando exista -respecto a la investigacin en concreto- un sujeto sealado como autor o partcipe de los hechos, pero nicamente cuando se trate de una causa extintiva de la accin penal. Requisitos del escrito de solicitud de Sobreseimiento

El Cdigo Orgnico Procesal Penal, no contempla dentro de sus estructura normativa, referencia alguna de los requisitos del escrito de solicitud del sobreseimiento. Por esa razn, a los fines de poder establecer unos parmetros por los cuales guiarnos, nos ayudaremos con el contenido de distintos boletines del Ministerio Pblico en relacin al presente tpico. En prima fase, todo escrito de solicitud de sobreseimiento deber contener: 1. Base legal que faculta al Ministerio Pblico para presentar solicitud se Sobreseimiento: En razn a que toda actuacin de la vindicta pblica debe estar dirigida con el mayor apego a la legalidad. 2. Identificacin de las partes: Deber contener de igual forma la identificacin plena del imputado, y esto se justifica en lo siguiente: La identificacin plena de los imputados en la solicitud de sobreseimiento constituye un dato esencial en el escrito fiscal, en virtud que una vez acordado y firme, ste alcanzar el efecto de cosa juzgada, por el cual no ser posible una nueva persecucin penal del favorecido por los mismos hechos -non bis in idem-. As mismo se sealara la identificacin de la vctima, en el caso de haberla, a los fines de que est garantizada la oportunidad de poder ejercer los recursos correspondientes, en el caso de que se decrete la solicitud de sobreseimiento. 3. Sealamiento de diligencia de la practicada: investigacin, En insuperable y cantidad de

oportunidades, hemos recalcado, que el sobreseimiento depender de los resultados emanados siempre cuando arrojen irremediablemente a una de las causales contenidas en el artculo 318 del COPP. 4. Fundamentos de hecho y derecho: la fundamentacin fctica-jurdica, es la que sustentara la validez del escrito de solicitud de sobreseimiento, en l, el fiscal debe plasmar una sntesis de los hechos objetos del proceso, y la fundamentacin jurdica en la cual basa su pronunciamiento. 5. Solicitud de Sobreseimiento (Petitorio): Luego del anlisis fctico-jurdico, se debe exponer la solicitud de sobreseimiento de la causa, argumentando el porqu

considera el Ministerio Pblico, que lo procedente es que se decrete el Sobreseimiento. 6. La fecha en la cual se realizo el escrito de sobreseimiento. Audiencia especial para debatir la solicitud de sobreseimiento. Una vez presenta la solicitud de sobreseimiento, el Juez convocar a una audiencia especial, a los fines de que se debata sobre dicha solicitud, as lo establece el artculo 323 del Cdigo Orgnico Procesal Penal: Presentada la solicitud de sobreseimiento, el Juez deber convocar a las partes y a la vctima a una audiencia oral para debatir los fundamentos de la peticin. Cuando estime que para comprobar el motivo, no sea necesario el debate, deber dejar constancia en auto motivado. Si el Juez no acepta la solicitud de sobreseimiento, enviar las actuaciones al Fiscal Superior del Ministerio Pblico, para que, mediante pronunciamiento motivado ratifique o rectifique la peticin fiscal. Si el Fiscal Superior del Ministerio Pblico ratifica el pedido de sobreseimiento, el Juez lo dictar pudiendo dejar a salvo su opinin en contrario. Si el Fiscal Superior del Ministerio Pblico no estuviere de acuerdo con la solicitud, ordenar a otro Fiscal continuar con la investigacin o dictar algn acto conclusivo. La solicitud de sobreseimiento de la causa, no se debatir en la audiencia preliminar inserta en el artculo 327 del COPP, por cuanto esta audiencia corresponde a otra fase del proceso, como lo es la fase intermedia, la cual solamente podr aperturarse mediante una acusacin. Requisitos del Auto que decrete el Sobreseimiento: El artculo 324 del COPP, enumera los requisitos del Auto por el cual se declare el sobreseimiento: 1. El nombre y apellido del imputado o imputada; 2. La descripcin del hecho objeto de la investigacin;

3. Las razones de hecho y de derecho en que se funda la decisin, con indicacin de las disposiciones legales aplicadas; 4. el dispositivo de la decisin. Efectos del Sobreseimiento. Seala Becerra, que de conformidad con el artculo 319, el sobreseimiento de la causa, produce dos efectos: 1) Efectos sustanciales y 2) Efectos procesales. 1. Efectos sustanciales: van referido a que el sobreseimiento definitivo conlleva a la terminacin del proceso como tal. Quedando beneficiado el sobresedo de quedar amparado con la garanta del non bis in idem (no ms de lo mismo). En relacin a este particular, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, ha asentado lo siguiente: El auto que declara el sobreseimiento de la causa, es una decisin que pone fin al proceso e impide su continuacin, por lo cual, debe equipararse a una sentencia definitiva. La decisin que declara el sobreseimiento debe calificarse como un auto con fuerza de definitiva que causa gravamen irreparableResulta admisible el recurso de apelacin y de casacin contra el auto que declare el sobreseimiento de la causa De la misma forma la Sala de Casacin Penal de nuestro Mximo Tribunal, indica: El principal efecto jurdicoprocesal del sobreseimiento es la imposibilidad de continuar el proceso iniciado, por consiguiente el mismo es un auto fundado, que en determinados casos constituye una verdadera sentencia en atencin a su contenido 2. Efectos procesales: El efecto procesal que se puede desentraar del contenido del artculo 319 del Cdigo Adjetivo Penal, es que cesarn todas las medidas de coercin impuestas sobre la persona del imputado. Acusacin (Art. 326 COPP) Podemos decir que la Acusacin, es el acto conclusivo, que contiene la pretensin punitiva y la solicitud de enjuiciamiento de los probables responsables de la comisin del hecho punible. As lo contempla el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en su artculo 326: Cuando el Ministerio Pblico estime que la investigacin

proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento pblico del imputado, presentar la acusacin ante el tribunal de control La Acusacin, es la manifestacin en pleno, del Ius Puniendi Estatal, al respecto, seala Cafferata Nores que la acusacin es: La atribucin (fundada) por parte del rgano acusador a una persona debidamente individualizada, de alguna forma de participacin (autor, coautor, cmplice, instigador) en un hecho delictivo, y el pedido de que sea sometida a juicio oral y pblico, para que en su transcurso el acusador intente probar su responsabilidad penal y, si lo logra, el tribunal (porque as lo acepte) le imponga la sancin prevista por la ley. A diferencia del Archivo Fiscal y del Sobreseimiento de la causa, la Acusacin solamente proceder cuando la investigacin proporcione un fundamento serio basado en al cmulo de elementos de conviccin recabados, que de indicios de la responsabilidad del acusado en la comisin del delito. En esta misma visin comenta Rivera Morales: La acusacin comprende una serie de interesantes y complejas situaciones que dan apertura a la interaccin de las partes, cuestin vital para el desarrollo del proceso y la consecucin de su principal finalidad: la justicia La acusacin es el nico acto conclusivo capaz de abrir las puertas del escenario estelar del proceso penal, el Juicio. Es trascendental en un proceso penal acusatorio, la existencia de la acusacin, como presupuesto de un Juicio. En vista que en el proceso penal (especialmente), se ventilan situaciones de hecho que han producido un cambio exterior en la esfera de paz de social, atentando contra bienes jurdicos fundamentales (Vida, Integridad Personal, Libertad, etc.), el Ministerio Pblico debe ser responsable y cauteloso al momento de estampar a alguien como probable autor del delito. Por la sencilla razn, de que el hecho punible ya ha causado demasiado dao, y sera innecesario ocasionarle un flagelo a un ciudadano (Que es lo que representa hoy da para muchos el sometimiento a un proceso penal) cuando no existen fundamentos contundentes que permitan visualizar a esa persona como el autor o partcipe del hecho criminal. En fin, no se debe acusar por acusar, se debe acusar con responsabilidad, no se

trata de sealar con el violento dedo del Ius Puniendi, se trata ms bien de llamar a la verdad (Procesal). No puedo dejar de lado, las palabras del Dr. Lus DiezPicazo, cuando en su Magistral obra ilustro: la accin penal es un arma formidable, pues implica la activacin de un mecanismo que puede conducir a la restriccin aflictiva de la libertad y la propiedad de las personas, por no mencionar el carcter infamante nsito en la condena penal. Incluso cuando termina con la absolucin, el proceso penal implica una dura prueba para el imputado, en trminos psquicos, econmicos e, incluso, de estima social. Caractersticas de la Acusacin Es un Acto que concluye la fase preparatoria: Al igual que el sobreseimiento, la acusacin pone fin a la fase investigativa. Se trata del resultado efectivo de una investigacin criminal, corroborar la existencia del hecho punible, y la posibilidad aportada por las resultas de las pesquisas, de poder atriburselo al probable autor. Es un acto formal: El escrito acusatorio es formal por cuanto debe cumplir con las exigencias de forma contenidas en el artculo 326 del COPP. Debe estar fundamentada: La acusacin por lo que representa, con mucha ms razn debe estar fundamentada, tanto fctica como jurdicamente hablando, sustentada en elementos de conviccin que avalen la solicitud de enjuiciamiento fiscal. No pone fin al proceso: Este acto conclusivo, pone fin a la fase preparatoria, ms no al proceso. Podemos decir que la acusacin hace posible la extensin del proceso hasta sus ltimas consecuencias. Contiene la pretensin punitiva estatal: La acusacin es el acto conclusivo por excelencia. El mismo contiene la pretensin punitiva por parte del Estado de enjuiciamiento de los autores o partcipes de la comisin del delito, a los efectos de poder demostrar mediante el descargo probatorio el grado de responsabilidad de los mismos, que haga factible la condena penal. Requisitos de la acusacin

La acusacin para tener validez formal, debe cumplir con una serie de requisitos, que posibilitaran que el imputado tenga conocimiento claro y preciso de su comportamiento, y porqu se considera delito, dando lugar a enjuiciamiento. El artculo 326 del COPP los enumera de la siguiente forma: La acusacin deber contener: 1. Los datos que sirvan para identificar al imputado o imputada y el nombre y domicilio o residencia de su defensor; 2. Una relacin clara, precisa y circunstanciada del hecho punible que se atribuye al imputado o imputada; 3. Los fundamentos de la imputacin, con expresin de los elementos de conviccin que la motivan; 4. La expresin de los preceptos jurdicos aplicables; 5. El ofrecimiento de los medios de prueba que se presentarn en el juicio, con indicacin de su pertinencia o necesidad; 6. La solicitud de enjuiciamiento del imputado o imputada. A continuacin, haremos un breve comentario a cada uno de los presupuestos formales de la acusacin. Las normas legales que facultan al ministerio pblico para ejercerla: Aunque la norma adjetiva penal no lo contemple entre los requisitos indispensables de la acusacin, me parece menester introducir este presupuesto de carcter fundamental, en tanto toda actuacin del representante de la vindicta de pblica, se debe principalmente a la Ley, y las facultades que ella le concede. Los datos que sirvan para identificar al imputado y el nombre y domicilio o residencia de su defensor: La importancia de la identificacin plena del imputado, radica en que es determinante tener seguridad de que la persona que se est acusando es la misma que previamente ha sido imputada, de igual forma, es trascendental para el surgimiento de los efectos procesales correspondientes,

como lo es la convocatoria de las partes a la audiencia preliminar conforme al artculo 327 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. En este sentido la Direccin de Revisin y Doctrina del Ministerio Pblico, ha aportado el siguiente criterio: El escrito de acusacin, deber contener todos y cada uno de los datos que sirvan para identificar plenamente a la persona contra quien se dirige la accin, tales como: nombres y apellidos, edad, estado civil, nmero de la Cdula de Identidad, domicilio y, para el caso en que le haya sido aplicada la medida cautelar de privacin judicial preventiva de la libertad, el centro de reclusin donde se encuentre, as como la identificacin de su abogado defensor y su domicilio, por conducto de quien el imputado ejercer el derecho a la defensa que la ley le confiere. Una relacin clara, precisa y circunstanciada del hecho punible que se atribuye al imputado o imputada: A los fines de poder fundamentar la acusacin, la misma debe contener una relacin detallada, congruente, cronolgica y correlacionada de la composicin fctica que rodea la comisin del delito, en razn de poder justificar la subsuncin de los hechos atribuidos al imputado, en uno de los delitos previstos y sancionados en la Ley Penal Sustantiva. Los fundamentos de la imputacin, con expresin de los elementos de conviccin que la motiva: La investigacin preliminar, es el escenario donde se podr recabar ese conjunto de elementos de conviccin dirigidos a servir de fundamento de la acusacin formal, y es deber del fiscal del Ministerio Pblico, proporcionar los elementos de conviccin que sirven de base para solicitar el enjuiciamiento del imputado, en caso de no ser as, se incurrir en una inmotivacin del acto conclusivo, mereciendo la desestimacin por parte del Juez de Control. La expresin de los preceptos jurdicos aplicables: El escrito acusatorio debe contener una correlacin lgica, entre el hecho punible y los preceptos jurdicospenales aplicables al caso concreto, por cuanto no basta con la relacin clara, precisa y circunstanciada de los hechos, sino que debe sealarse el tipo penal en el cual encuadra dicha conducta, en aras del sagrado derecho a la defensa, y en

pro del principio de congruencia que debe existir entre la Acusacin y la Sentencia. El ofrecimiento de los medios de prueba que se presentarn en el juicio, con indicacin de la pertinencia o necesidad: El Ministerio Pblico, en quien reposa la totalidad de la carga de la prueba en el proceso penal acusatorio, se ve obligado a aportar los medios probatorios a travs de los cuales incorporar los elementos de conviccin recabados en la fase preparatoria, a los fines de poder llevar conviccin a la persona del Juez, en el Juicio Oral y Pblico de la responsabilidad del acusado. Al respecto el Dr. Lino Enrique Palacio, visualiza a los medios de prueba como: como los modos u operaciones que, referidos a cosas o personas, son susceptibles de proporcionar un dato demostrativo de la existencia o inexistencia de los hechos sobre los que versa la causa... La solicitud de enjuiciamiento del imputado o imputada: La solicitud de enjuiciamiento implica la pretensin del Estado. OJO, no se solicita la condena; se peticiona la apertura a juicio mediante el escrito acusatorio, a los fines de poder demostrar en el Debate la culpabilidad de los acusados. Consignacin por separado, de los datos de la direccin de vctimas y testigos: En razn de la reserva de las direcciones de vctimas y testigos por parte del Ministerio Pblico, las mismas deben ser remitidas por separados al Juez de Control, a los fines de que sean tramitadas las respectivas boleta de citaciones, en el caso de llegar a la Fase de Juicio. Oportunidad legal La acusacin podr ser interpuesta, una vez concluida la investigacin preliminar. Si al imputado le fue impuesta una medida de privacin judicial preventiva de libertad, entonces corre un lapso de 30 siguientes a la decisin judicial (250 COPP) para presentar el respectivo acto conclusivo. Ese lapso podr ser prorrogado hasta por un mximo de quince das adicionales slo si l o la fiscal lo solicitan por lo menos con cinco das de anticipacin al vencimiento del mismo.

Efectos de la Acusacin El principal efecto que surte con la presentacin de la acusacin, es la convocatoria por parte del juez o jueza de control a una audiencia preliminar (327 COPP), que deber realizarse dentro de un plazo no menor de quince das ni mayor de veinte. En la fase intermedia del proceso penal, el juez de control fiscalizar el escrito acusatorio a los fines de determinar la validez formal y sustancial del mismo. Una vez realizada la audiencia preliminar y admitida la acusacin, el imputado pasa a ser un acusado de conformidad con lo establecido en el artculo 124 del COPP. As mismo, pueden suscitar tres cosas: 1-La Admisin de hechos por parte acusado; 2-Se ordene la apertura a Juicio oral y pblico del acusado; 3-Se desestime la acusacin por algn defecto de forma o de fondo, en caso de ser insubsanable, procedera el sobreseimiento de la causa..

La Legitimacin de Capitales
La Legitimacin de Capitales, es el proceso de esconder o disfrazar la existencia, fuente ilegal, movimiento, destino o uso ilegal de bienes o fondos producto de actividades ilegales para hacerlos aparentar como legtimos. En general involucra la ubicacin de fondos en el sistema financiero, la estructuracin de transacciones para disfrazar el origen, propiedad y ubicacin de los fondos, y la integracin de los fondos en la sociedad en la forma de bienes que tienen la apariencia de legitimidad. En Venezuela, es la Unidad Nacional de Inteligencia Financiera de la Superintendencia de Bancos, adscrita al Ministerio del Poder Popular para las Finanzas, la principal agencia reguladora. actividad ilegal que los produjo. Sobre el lavado de dinero, define lavado de dinero como: Disfrazar activos para ser utilizados sin que se detecte la

Las leyes venezolanas (Ley Orgnica Contra la Delincuencia Organizada) a pesar de que no definen lavado de dinero como trmino, la convierte en un delito. Caractersticas de la Legitimacin de Capitales:

Es un delito financiero Se basa en ficciones Es un conjunto de operaciones complejas y poco comunes Es un delito Transnacional Se sirve de la vulnerabilidad del sector financiero y de sus avances

tecnolgicos. Etapas de la Legitimacin de Capitales Ubicacin: La primera y ms vulnerable etapa de la Legitimacin de Capitales es la ubicacin. El objetivo es ingresar los fondos ilegales al sistema financiero sin llamar la atencin de las instituciones financieras o las agencias de cumplimiento. Las tcnicas de ubicacin incluyen los depsitos estructurados de fondos por sumas determinadas de manera de evadir las obligaciones de reporte o la mezcla de depsitos de fondos y empresas ilegales. Un ejemplo de ello puede incluir: dividir grandes sumas de efectivo en sumas ms pequeas menos conspicuos, las que son depositadas directamente en una cuenta bancaria, mediante el depsito de un cheque de reembolso de un paquete de vacaciones cancelado o de una pliza de seguros, o adquiriendo una serie de instrumentos monetarios que son cobradas o depositadas en otra ciudad o institucin financiera. Ocultamiento: implica la movilizacin de fondos en todo el sistema financiero, a menudo en una compleja serie de transacciones para crear confusin y complicar el rastreo documental.

Ejemplos de ocultamiento incluyen el cambio de instrumentos monetarios por sumas ms pequeas, o la transferencia cablegrfica o transferencia de fondos a y a travs de varias cuentas en una o ms instituciones financieras. Integracin: El objetivo final del proceso de legitimacin de Capitales es la integracin. Una vez que los fondos estn en el sistema financiero, y aislados a travs de la etapa de ocultamiento, el paso de integracin es utilizado para crear la apariencia de legalidad a travs de ms transacciones. Estas transacciones protegen an ms al delincuente de la conexin registrada hacia los fondos brindando una explicacin plausible acerca de la fuente de los fondos. Como ejemplos de estos casos puede mencionarse la compara y reventa de inmuebles, los ttulos valores de inversin, fideicomisos extranjeros, u otros activos. Instrumentos utilizados para la materializacin de delitos de legitimacin de capitales Dinero en circulacin: tambin conocido como efectivo, es el medio comn de intercambio en la transaccin criminal original; Este tipo de negocios generan billetes de baja denominacin. Este es el mecanismo bsico que el legitimador de capitales procesa para su cliente. Cheques de Gerencia: es un cheque que el banco libra contra s mismo. Muchos legitimadores de capitales los adquieren con productos ilegales en efectivo, como uno de los primeros pasos de un esquema de legitimacin de capitales. Cheques Personales: son aquellos librados contra una cuenta individual o de una entidad de comercio. La organizacin del legitimador de capitales controla las chequeras y enva cheques endosados y completos como medio de transferir dinero. A menudo los cheques muestran slo un nombre y ninguna otra identificacin personal.

Giros: es otro instrumento de cambio emitido por bancos, o por operadores de compaas que emiten giros. Era como una herramienta til para legitimar capitales en atencin a que anteriormente no se solicitaba a los compradores que se identificaran, no obstante hoy en da esta prcticamente superado tomando en cuenta la gran importancia que la mayora de las legislaciones ha puesto en la identificacin del origen y destino tanto de los fondos como del destinatario o beneficiario final de stos. Giros Bancarios: es un cheque librado por un banco contra sus propios fondos, los cuales estn depositados en otro banco con el cual mantiene relacin de corresponsala. Estos permiten a un comerciante legtimo (o a un legitimador de capitales) mover fondos de un pas a otro, tan rpidamente como se mueve el dinero en efectivo, (aunque ms lentamente que a travs de transferencias electrnicas). El giro por s mismo representa el dinero del banco depositado en una cuenta de un banco nacional pero pagadero al comprador u a otra persona designada por el comprador. Sujetos obligados para la prevencin y control del delito de legitimacin de capitales. Los bancos, empresas, personas naturales e instituciones financieras,

reguladas por la Ley General de Bancos y Otras Instituciones Financieras, leyes y resoluciones especiales y por el Decreto con Rango y Fuerza de Ley Marco que regula el Sistema Financiero Pblico del Estado venezolano. Las entidades aseguradoras y reaseguradoras, productores de seguros,

sociedades de corretaje de reaseguros y dems personas y empresas regidas por la Ley de Empresas de Seguros y Reaseguros. Las sociedades annimas de capital autorizado, los fondos mutuales de

inversin, sociedades administradoras, corredores pblicos de ttulos valores, intermediarios, bolsa de valores, agentes de traspasos y dems personas

naturales y jurdicas que intervengan en la oferta pblica, regida Las personas naturales o jurdicas que ejerzan actividad profesional o empresarial, tales como: a) Las casas de juegos, salas de bingo y casinos legalmente establecidos. b) Las que realicen actividades de promocin inmobiliaria y compraventa de bienes inmuebles. c) Las empresas dedicadas a la construccin. d) Las joyeras y dems establecimientos que se dediquen a la compraventa de metales y piedras preciosas. e) Los hoteles y las empresas y centros de turismo autorizados a realizar operaciones de cambio de divisas. f) Las empresas de compraventa de naves, aeronaves y vehculos automotores terrestres. g) Los establecimientos destinados a la venta de repuestos y vehculos usados. h) Los anticuarios, vendedores de objetos de arte o arqueologa. i) Las empresas de Marina Mercante. 5. Las fundaciones, asociaciones civiles y dems organizaciones sin fines de lucro. La Ley Orgnica Contra la Delincuencia Organizada, incorpora el delito de Legitimacin de Capitales, el cual representa un tipo penal que atenta contra el orden socio econmico, ya que vulnera u ocasiona distorsiones al sistema econmico de un pas, dando lugar a las siguientes consecuencias: Aumentan las actividades criminales en los diferentes sectores de una

Nacin Provee nuevos recursos a las actividades delictivas.

Distorsiona los mercados financieros. Prdida del control de las polticas econmicas de cada nacin. Daa la reputacin de un pas tanto a nivel nacional como internacional. Aumenta el riesgo de quiebra en el Sector Bancario.

En su artculo 4 establece que: Quien por s o por interpuesta persona sea propietario o poseedor de capitales, bienes, haberes o beneficios cuyo origen derive, directa o indirectamente, de actividades ilcitas o de delitos graves, ser castigado con prisin de ocho a doce aos y multa equivalente al valor del incremento patrimonial ilcitamente obtenido. La misma pena se aplicar a quien por s o por interpuesta persona realice las actividades siguientes: 1. La conversin, transferencia o traslado por cualquier medio de bienes, capitales, haberes, beneficios o excedentes con el objeto de ocultar o encubrir el origen ilcito de los mismos o de ayudar a cualquier persona que participe en la comisin de tales delitos a eludir las consecuencias jurdicas de sus acciones. 2. El ocultamiento o encubrimiento de la naturaleza, origen, ubicacin, destino, movimiento, propiedad u otro derecho de bienes. 3. La adquisicin, posesin o la utilizacin de bienes producto de algn delito previsto en esta Ley. 4. El resguardo, inversin, transformacin, custodia o administracin de bienes o capitales provenientes de actividades ilcitas. Los capitales, bienes o haberes objeto del delito de legitimacin de capitales sern decomisados o confiscados segn el origen ilcito de los mismos.

Al igual que en su artculo 5, establece que cuando el delito de Legitimacin de Capitales se cometa por negligencia, imprudencia, impericia o inobservancia de la ley por parte de los empleados o directivos los sujetos obligados contemplados en el artculo 43 la precitada Ley, la pena ser de uno a tres aos de prisin. El pargrafo nico seala que las personas naturales con cargos directivos, gerenciales o administrativos de incurrir en cualquiera de las actividades o acciones ilcitas, citadas en los numerales uno y dos de dicho artculo, sern consideradas, cooperadores inmediatos e incurrirn en la pena establecida en el mismo, es decir de uno a tres aos de prisin. En lo que respecta a las personas jurdicas, las mismas sern sancionadas con multas que podrn llegar hasta el valor de todos sus capitales, bienes y haberes, sin ser las mismas al valor del objeto de las operaciones de legitimacin de capitales; finalmente se establece que estos capitales, bienes o haberes sern objeto de decomiso. Esta innovacin incluye una serie de conductas delictuales organizadas, que adems de aquellos abarcados dentro del trfico ilcito de drogas en sus modalidades, pueden ser considerados como delitos subyacentes al delito de Legitimacin de Capitales, como en efecto son: el trafico de armas, la corrupcin, la trata de personas, la falsificacin de monedas o ttulos de crdito, el secuestro, extorsin, entre otros. Legitimacin de Capitales o lavado de activos 1. Concepto: Se entiende por Legitimacin de capitales, blanqueo o lavado de dinero al conjunto de actividades u operaciones bancarias, comerciales, de inversin o de otra ndole, aparentemente lcitas, realizadas con el dinero, los activos y dems bienes provenientes tanto del financiamiento como de la comercializacin que realiza la industria transnacional ilcita de las drogas. Se define como:

"La legalizacin de dinero proveniente del narcotrfico, terrorismo y de otras actividades criminales, que buscan entrar en el sistema financiero nacional o internacional, a travs de depsitos, colocaciones, transferencias, participaciones o inversiones realizadas por clientes naturales o jurdicos. Utilizando el sistema bancario, pretenden ocultar el origen de fondos provenientes de estos negocios ilcitos, dndoles apariencia de legalidad". (Duarte, 2004). Este autor la conceptualiza: El proceso de esconder o disimular la existencia, origen, movimiento, destino o uso de bienes o fondos que tiene una fuente ilcita, tipificadas en las leyes, para hacerlos aparentar como provenientes de una actividad legtima. (Gutirrez, 2006). Estas actividades delictivas estn asociadas a la corrupcin que produce desmoralizacin y desconfianza de la poblacin en los gobiernos, inestabilidad pol-tica y una lenta pero inexorable destruccin de las estructuras bsicas de la sociedad. Relacionados con la delincuencia econmica, proliferan los llamados delitos informticos, que durante aos recientes, con el acelerado desarrollo de la tecnologa informtica y la diseminacin de su uso en redes mundiales de computadoras que permiten la realizacin de las operaciones financieras y bancarias internacionales derivadas de la mundializacin de la economa; han sido aprovechadas las condiciones dadas para la prctica de operaciones econmicas delictivas tanto en el plano nacional como en el internacional. 2. Caractersticas: Se han identificado las siguientes caractersticas: * Asume perfiles de clientes normales: El lavador de activos tratar de asumir perfiles que no levanten sospechas, trata de mostrase como el "cliente ideal".

* "Profesionalismo" y complejidad de los mtodos: Las organizaciones criminales han "profesionalizado" al lavador de activos quien es normalmente un experto en materias financieras quien confunde el verdadero origen ilcito de los bienes objeto del lavado. Su finalidad es reducir la posibilidad de vincular los activos con su origen ilcito. Para ello utiliza sofisticados modelos o mtodos de lavado para ocultar el origen ilcito de su riqueza. Crean empresas ficticias o de papel, adquieren empresas lcitas con problemas econmicos; manejan mltiples cuentas en diversas oficinas o entidades, buscan mezclar su dinero sucio con una actividad aparentemente lcita, etc. * Globalizacin de las actividades del lavado de activos. Es un fenmeno de dimensiones internacionales, sobrepasa fronteras con los cambios de soberana y jurisdiccin que ello implica. El desarrollo tecnolgico de las telecomunicaciones facilita la transferencia de riqueza a travs del planeta y permite a la delincuencia operar internacionalmente. El lavador tratara de acudir o utilizar pases que no tienen adecuadas polticas de prevencin y a aquellos que no ofrecen cooperacin judicial internacional e intercambio de informacin para perseguir el lavado de dinero. * Aprovecha sectores o actividades vulnerables. El sector financiero es uno de los ms vulnerables para ser utilizados por las organizaciones criminales, recibe y canaliza la mayor parte de los dineros. Pero no es nico que es normalmente utilizado por los delincuentes.

3. Instrumentos financieros para el Lavado de Activos: Un lavador de activos o legitimador de capitales utiliza como vehculo instrumentos financieros que tambin son usados por las empresas comerciales

legtimas. Ciertos instrumentos financieros son ms utilizados o preferidos por los legitimadores de capitales por su conveniencia o porque ellos facilitan la ocultacin de la procedencia original de los fondos que ellos representan. Los siguientes son algunos de los instrumentos utilizados con mayor frecuencia para el lavado de activos: * Dinero en circulacin: El dinero en circulacin, o efectivo, es el medio comn de intercambio en la transaccin criminal original (como por ejemplo, venta de narcticos, extorsin, robo de banco, etc.). Este tipo de transacciones generan billetes de baja denominacin. El dinero en circulacin es el componente bsico o materia prima que el legitimador de capitales procesa para su cliente. El legitimador se enfrenta con la eleccin bsica de intentar colocar el dinero dentro del sistema financiero sin ser detectado por las autoridades competentes o contrabandear el dinero fuera del pas. * Cheques de Gerencia: Un cheque de gerencia es un cheque que el banco libra contra s mismo. Es relativamente fcil de conseguir y poco costoso y se lo considera tan bueno como dinero en efectivo. Muchos legitimadores de capitales adquieren cheques de gerencia con productos ilegales en efectivo, como uno de los primeros pasos de un esquema de legitimacin de capitales. * Cheques Personales: Los cheques personales son cheques librados contra una cuenta individual (persona natural) o de una entidad de comercio (persona jurdica). Nuevamente, estos instrumentos son fciles de obtener y baratos. En algunos esquemas de legitimacin de capitales, el dinero est estructurado en cuentas bancarias personales mantenidas bajo nombres ficticios (Conoce a tu Cliente). La organizacin del legitimador de capitales controla las chequeras y enva cheques endosados y completos como medio de transferir dinero. A menudo los cheques muestran slo un nombre y ninguna otra identificacin personal. * Giros: Un giro es otro instrumento de cambio emitido (previo pago de una determinada suma) por bancos, o por operadores de compaas que emiten giros. Generalmente son usados por individuos que no tienen una cuenta corriente, para

pagar cuentas o enviar dinero a otra localidad. Fue considerado como una herramienta til para legitimar capitales en atencin a que generalmente no se solicitaba a los compradores que se identificaran (a travs de nmeros de cuentas o documentos de identificacin), lo cual hoy en da esta prcticamente superado en atencin a la gran importancia que la mayora de las legislaciones ha puesto en la identificacin del origen y destino tanto de los fondos como del destinatario o beneficiario final de stos. * Giros Bancarios: Un giro bancario es un cheque librado por un banco contra sus propios fondos, los cuales estn depositados en otro banco con el cual mantiene relacin de corresponsala. Uno de los giros bancarios ms usados en la legitimacin de capitales es el giro bancario del extranjero. Los giros bancarios permiten a un comerciante legtimo (o a un legitimador de capitales) mover fondos de un pas a otro, tan rpidamente como se mueve el dinero en efectivo, (aunque ms lentamente que a travs de transferencias electrnicas). El giro por s mismo representa el dinero del banco depositado en una cuenta de un banco nacional pero pagadero al comprador u a otra persona designada por el comprador. 4. Tcnicas o Mtodos para la Legitimacin de Capitales: Son procedimientos individuales o paso en el lavado de productos ilegales, similar a una transaccin comercial ilegtima, con el fin de transformar sus fondos y bienes productos de actividades ilcitas en fondos y bienes con apariencia de legalidad, a travs de la realizacin de operaciones que involucran al sector financiero o cualquier otro sector econmico. Algunas de las tcnicas ms comunes utilizadas en materia de lavado de activos son las siguientes: a.- Estructurar, o Hacer "Trabajo de Hormiga": En la estructuracin, uno o varios individuos hacen mltiples transacciones con fondos ilegales por cierto perodo de tiempo, en la misma institucin o en varias instituciones financieras. Los fondos pueden ser depositados, transferidos, o usados para adquirir otros instrumentos monetarios.

b.- Complicidad de un Funcionario u Organizacin: Individualmente, o de comn acuerdo, puede suceder que uno o varios empleados inescrupulosos o negligentes de algunas instituciones financieras o comerciales faciliten la legitimacin de capitales al aceptar a sabiendas grandes depsitos en efectivo, sin solicitar la informacin necesaria para procesar este tipo de transacciones o colocando en stos datos falsos o exceptuando incorrectamente a los clientes de llenar los formularios requeridos, etc. c.- Mezclar: En esta tcnica, el legitimador de capitales combina los productos ilcitos con fondos legtimos de una empresa, y despus presenta la cantidad total como renta de la actividad legtima de tal empresa. La mezcla provee una casi inmediata explicacin para un volumen alto de efectivo, presentado como producto del negocio legtimo, la mezcla de fondos ilegales es difcil que sea detectada por las autoridades competentes, de all la estrecha colaboracin que deben prestar las instituciones financieras al establecer perfiles de sus clientes que les permitan identificar cuando se esta frente a una actividad inusual o desusada que podra convertirse en una actividad sospechosa que deber ser reportada a la autoridad competente. d.- Compaas de Fachada: Una compaa de fachada es una entidad que est legtimamente organizada y participa, o hace ver que participa, en una actividad comercial legtima. Sin embargo, esta actividad comercial sirve inicialmente como mscara para el lavado de fondos ilegtimos. La compaa de fachada puede ser una empresa legtima que mezcla los fondos ilcitos con sus propias rentas. Puede estar ubicada fsicamente en una oficina, o a veces puede tener nicamente un frente comercial, o slo una direccin electrnica o un apartado postal, es decir, sin presencia fsica; sin embargo, toda la renta producida por el negocio realmente proviene de una actividad criminal. e.- Compras de Bienes o Instrumentos Monetarios con Productos en Efectivo: En esta tcnica, un legitimador de capitales compra bienes tangibles tales como: automviles, embarcaciones, aviones, artculos de lujo, propiedades y metales preciosos; o instrumentos monetarios tales como giros bancarios, giros postales,

cheques de gerencia o de viajero, y valores con la masa de efectivo que se origina directamente de una actividad criminal. f.- Contrabando de Efectivo: Esta tcnica involucra el transporte fsico de efectivo, obtenido de una actividad criminal a localidades fuera del pas. El legitimador puede transportar el efectivo por avin, barco, o vehculo a travs de fronteras terrestres. El efectivo puede estar escondido en el equipaje, en compartimentos secretos del vehculo, o ser llevado consigo mismo por la persona que acta de correo. Puede estar mezclado con fondos transportados por transportes blindados, escondido en artculos de exportacin, por ejemplo, neveras, hornos microondas, etc. o embalado en contenedores martimos. El contrabando de dinero en efectivo, si resulta exitoso, otorga al legitimador la ventaja de destruir completamente las huellas entre la actividad criminal que genera fondos y la colocacin real de tales fondos dentro del circuito financiero. f.- Transferencias Telegrficas o Electrnicas: Esta tcnica involucra el uso de la red de comunicaciones electrnicas, de bancos o de compaas que se dedican a transferencias de fondos comerciales, para mover el producto criminal de un sitio a otro. Por medio de este mtodo, el legitimador puede mover fondos prcticamente a cualquier parte del pas o al extranjero. Los legitimadores prefieren esta tcnica porque les permite enviar fondos a su destino rpidamente, y el monto de la transferencia normalmente no est restringido. Despus de transferir los fondos varias veces, especialmente cuando esto ocurre en una serie de transferencias sucesivas, se vuelve difcil la deteccin de la procedencia original de los fondos. Las transferencias de fondos desde varios sitios dentro de un pas o regin a una cuenta concentradora de fondos en cierta localidad. Cuando el saldo de la cuenta alcanza cierto nivel o "umbral", los fondos son transferidos, automticamente, fuera del pas. Los "umbrales" evitan prdidas masivas cuando los organismos de fiscalizacin tienen xito en confiscar o bloquear la cuenta. g.- Cambiar la Forma de Productos Ilcitos por medio de Compras de Bienes o Instrumentos Monetarios: Bajo esta tcnica, el legitimador de capitales cambia los

productos ilcitos de una forma a otra, a menudo en rpida sucesin. El legitimador puede, por ejemplo, adquirir cheques de gerencia con giros bancarios o cambiar giros por cheques de viajero. Los productos se vuelven ms difciles de rastrear a travs de estas conversiones; adems, dichos productos se vuelven menos voluminosos, con lo cual se hace menos probable su deteccin si se los transporta de o hacia el pas. En algunos casos, los casinos u otras casas de juego pueden facilitar la legitimacin de capitales convirtiendo los productos criminales en fichas. Despus de un corto tiempo, el legitimador cambia las fichas por cheques o efectivo. h.- Venta o Exportacin de Bienes: Esta tcnica se relaciona con situaciones en las cuales los bienes adquiridos con productos ilegales son vendidos en otra localidad o exportados. La identidad del comprador original se vuelve borrosa, lo cual hace difcil la determinacin de la verdadera procedencia del delito. i.- Ventas Fraudulentas de Bienes Inmuebles: El legitimador compra una propiedad con el producto ilcito por un precio declarado significativamente mucho menor que el valor real. l paga la diferencia al vendedor, en efectivo "por debajo de la mesa". Posteriormente, el legitimador puede revender la propiedad a su valor real para justificar las ganancias obtenidas ilegalmente a travs de una renta de capital ficticia. j.- Establecimiento de Compaas de Portafolio o Nominales: Una compaa de portafolio es una entidad que generalmente existe solamente en el papel; no participa en el comercio (a diferencia de una compaa de fachada). En la legitimacin de capitales, se usan tales compaas para enmascarar el movimiento de fondos ilcitos. Las compaas de portafolio ofrecen la cobertura confidencial de una sociedad annima, disfrazando a sus verdaderos dueos por medio de una representacin nominal tanto para los accionistas como para los directores. k.- Una compaa de portafolio tambin puede ser una sociedad annima en reserva: se refiere a una compaa cuya constitucin como sociedad fue otorgada por el gobierno, el cual presenta una escasa o dbil regulacin sobre estas

actividades, a un agente o apoderado (como un abogado) antes de la formacin de la compaa. El agente mantiene inactiva el acta de constitucin de sociedad hasta que es adquirida por un cliente y se forma la compaa. En estos casos, la junta directiva registrada de la sociedad annima est formada por asociados del apoderado y no tiene relacin con los verdaderos dueos de la sociedad annima una vez que sta es comprada del apoderado y entra en vigencia. l.- Complicidad de la Banca Extranjera: Las instituciones financieras extranjeras pueden proporcionar una explicacin legtima del origen de fondos lavados; una explicacin que no se puede confirmar por las leyes de reserva o secreto bancario o de sociedades annimas en el pas extranjero. As como en el tema de la complicidad de un funcionario o de una organizacin financiera descrito anteriormente, la institucin financiera puede, a sabiendas o por ignorancia, ayudar en este proceso. m.- Transferencias Inalmbricas o entre Corresponsales: Esta tcnica presume que una organizacin de legitimacin de capitales puede tener dos o ms filiales en diferentes pases, o que podra haber alguna clase de filiacin comercial entre dicha organizacin y su contraparte ubicada en el extranjero. Los fondos a ser lavados entran en la filial en un pas y despus se los hace disponibles en un segundo pas en la misma moneda o en otra diferente. Como hay una relacin de corresponsala entre las dos filiales, no se necesita transportar los fondos fsicamente. Tampoco hay necesidad de transferir los fondos electrnicamente. La coordinacin entre ambas terminales de la operacin se lleva a cabo por telfono, fax, o por algn otro medio arreglado de antemano. n.- Falsas Facturas de Importacin/Exportacin o "Doble Facturacin": Esta tcnica se lleva a cabo sobre declarando el valor de las importaciones y exportaciones. Por ejemplo, si las importaciones desde un pas a otro se sobrevaluan en la factura comercial, entonces, cuando se paga dicha factura, la diferencia entre el valor real de la mercadera y lo sobrevaluado puede ser ajustada como producto criminal. La sobrefacturacin de exportaciones permite una justificacin legtima de fondos recibidos del extranjero.

.- Garantas de Prstamos: Usando como garanta los depsitos de fondos ilcitos (o, por ejemplo, los certificados de depsito, valores, etc., adquiridos con productos ilcitos) el legitimador de capitales obtiene prstamos totalmente legales. A travs de estos prstamos, el legitimador puede adquirir bienes inmuebles, negocios, u otros bienes. Los productos criminales originales han pasado a tener otra forma y la conexin con su verdadero origen se hace an menos aparente.

5. Base Legal:
Existen en nuestro pas Leyes y resoluciones en materia de prevencin y control de legitimacin de capitales, entre estn esta: Ley Orgnica Contra la Delincuencia Organizada, (LOCDO). Publicada en la Gaceta Oficial N 7.589 (Extraordinaria) de fecha 26 de octubre de 2005. En el Captulo II. De los delitos contra el orden socio econmico establece en el Artculo 4 sobre la Legitimacin de capitales: Quien por s o por interpuesta persona sea propietario o poseedor de capitales, bienes, haberes o beneficios cuyo origen derive, directa o indirectamente, de actividades ilcitas o de delitos graves, ser castigado con prisin de ocho a doce aos y multa equivalente al valor del incremento patrimonial ilcitamente obtenido. En este Artculo tambin se sealan los delitos e indica que la misma pena se aplicar a aquellas persona realice las actividades siguientes: La conversin, transferencia o traslado por cualquier medio de bienes,

capitales, haberes, beneficios o excedentes con el objeto de ocultar o encubrir el origen ilcito de los mismos o de ayudar a cualquier persona que participe en la comisin de tales delitos a eludir las consecuencias jurdicas de sus acciones. El ocultamiento o encubrimiento de la naturaleza, origen, ubicacin, destino,

movimiento, propiedad u otro derecho de bienes.

La adquisicin, posesin o la utilizacin de bienes producto de algn delito

previsto en esta Ley. El resguardo, inversin, transformacin, custodia o administracin de bienes

o capitales provenientes de actividades ilcitas. Los capitales, bienes o haberes objeto del delito de legitimacin de capitales sern decomisados o confiscados segn el origen ilcito de los mismos. Otro aspecto contemplado en esta Ley es la Legitimacin de capitales por negligencia, imprudencia, impericia o inobservancia, contenido en el Articulo 5 que dice:.. Cuando el delito previsto en el artculo 4 de esta Ley se cometa por negligencia, imprudencia, impericia o inobservancia de la ley por parte de los empleados o directivos de los sujetos obligados contemplados en el artculo 43 de esta Ley, la pena ser de uno a tres aos de prisin. Ley Orgnica Contra el Trfico Ilcito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas, (LOCTISEP). Publicada en la Gaceta Oficial N 38.337 de fecha 16 de diciembre de 2005. En el Ttulo X De la Legitimacin de Capitales, en el Artculo 210 de esta Ley establece: El Ejecutivo Nacional, por rgano de los ministerios con competencia en materia de finanzas y, de planificacin y desarrollo, el Banco Central de Venezuela, la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras, el Fondo de Garanta de Depsitos y Proteccin Bancaria, la Comisin Nacional de Valores, la Direccin de Registros y Notaras del ministerio con competencia en materia de justicia, el Cuerpo Policial de Investigaciones Judiciales, La Fuerza Armada Nacional, la Superintendencia de Seguros, la Superintendencia del Sistema de Ahorro y Prstamo, y dems organismos competentes, coordinados por el rgano desconcentrado en la materia, deber disear y desarrollar un plan operativo que contenga las medidas preventivas que eviten, a nivel nacional, la

utilizacin del sistema bancario e instituciones financieras, con el propsito de legitimar capitales y bienes econmicos provenientes, de la comisin de los delitos establecidos en esta Ley o de actividades relacionadas con la misma. En este es el proceso se invierte o transforma en otros bienes, las ganancias ilcitas de las drogas, ocultando o disfrazando su origen, mediante conversin en dinero lcito, dndole un aparente origen legitimo. ya que es un delito pluriofensivo que causa desequilibrio econmico, financiero, social y cultural, afectando el orden interno de un pas. RESOLUCIN N 185-01 Normas sobre Prevencin, Control y Fiscalizacin de las Operaciones de Legitimacin de Capitales aplicables a los entes regulados por la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras (GACETA OFICIAL N 37.287 de fecha 20/09/2001). SUDEBAN. El objetivo principal de la presente Resolucin estn establecidas en el Artculo 2 establecer y unificar las normas y procedimientos que como mnimo deben seguir los Sujetos Obligados (las Instituciones Financieras), con el fin de evitar que sean utilizados como intermediarios para la legitimacin de capitales provenientes de las actividades ilcitas establecidas en la Ley Orgnica Sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas; y permita a esta Superintendencia, el control, inspeccin, vigilancia, supervisin y fiscalizacin de tales operaciones que puedan realizarse a travs del Sistema Financiero Venezolano. Tambin en el Artculo 5 se indican todos los entes involucrados en la prevencin de esta problemtica: El sistema integral de prevencin y control deber involucrar y responsabilizar en las actividades contra la legitimacin de capitales a las dependencias y empleados de todos los niveles de los sujetos obligados, que en cualquier forma puedan contribuir a prevenir y detectar los intentos de legitimar capitales. Desde los empleados de menor nivel jerrquico que tienen contacto directo con los clientes

hasta el personal de ms alta jerarqua incluyendo a la junta directiva, debern estar capacitados y concientizados en la prevencin del delito grave de legitimacin de capitales.

2004.

Providencia 1150 - Superintendencia de seguros del 01 de Octubre de

El objetivo de la presente Providencia es establecer y unificar las polticas, normas y procedimientos continuos y permanentes diseadas especialmente de acuerdo al nivel de riesgo, que como mnimo deben seguir los Sujetos Obligados, con el fin de evitar que sean utilizados como instrumentos para la legitimacin de capitales provenientes de las actividades ilcitas establecidas en la Ley Orgnica sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas, o de otras actividades delictivas conforme a la legislacin venezolana; y permitir a esta Superintendencia de Seguros, el control, inspeccin, vigilancia, supervisin y fiscalizacin de tales operaciones que puedan realizarse a travs del Sistema Asegurador Venezolano. 6. Etapas de la Legitimacin de Capitales: En el delito de legitimacin de capitales se siguen tres fases o etapas bsicas y generales: primera, alejar de los autores los fondos recibidos de toda asociacin directa con el delito en cuestin. Segunda disfrazar y eliminar todo rastro de la procedencia de estos capitales, realizando mltiples operaciones. Tercero retornar el dinero al delincuente una vez ocultado su origen geogrfico as como la actividad de la que procede. En consecuencia, tres pasos bsicos se identifican en el proceso: * Colocacin del dinero en el sistema financiero: Paso difcil y complejo para el delincuente, ya que las cantidades de dinero recibidas deben inyectarlas de alguna manera en el torrente financiero legal, mediante diversos modus operandi. Para el legitimador, esta colocacin inicial del dinero, suele ser el paso ms difcil, ya que los delincuentes reciben da a da, cientos de miles en efectivo, que tienen

que inyectar de alguna manera en el sistema financiero. Por ese motivo la generalidad de los pases, han promulgado leyes de primer orden que exigen a las Instituciones financieras, informacin sobre la recepcin de cantidades sustanciales de efectivo. * Estratificacin o Procesamiento: Los delincuentes transfieren fondos (dinero fsico) o bienes (activos) a travs de uno o varios bancos, con el propsito de ocultar la colocacin inicial y el destino final de los fondos. En esta fase los delincuentes traspasan el dinero por varias operaciones o bancos, con la finalidad de ocultar la colocacin primaria y el destino final de los fondos, creando con estos movimientos una serie de estratos, que dificultan la tarea de ubicar la manera en que los fondos ingresaron en el sistema financiero, o la forma de disposicin de los mismos. * Integracin o reintegro de los capitales ilcitos: Incorporacin del dinero disfrazado ahora como lcito (dinero legtimo). Esta integracin de los fondos se efecta de varias maneras: realizando transacciones de importacin y exportacin, ya sean ficticias o de valor exagerado; mediante pagos por servicios imaginarios y a travs del pago de intereses sobre prstamos ficticios adems, mediante toda una serie interminable de otros procesos.

7. Entes obligados para la prevencin y control del delito de legitimacin de capitales: 1. Los bancos, empresas, personas naturales e instituciones financieras, reguladas por la Ley General de Bancos y Otras Instituciones Financieras, leyes y resoluciones especiales y por el Decreto con Rango y Fuerza de Ley Marco que regula el Sistema Financiero Pblico del Estado venezolano. 2. Las entidades aseguradoras y reaseguradoras, productores de seguros, sociedades de corretaje de reaseguros y dems personas y empresas regidas por la Ley de Empresas de Seguros y Reaseguros.

3. Las sociedades annimas de capital autorizado, los fondos mutuales de inversin, sociedades administradoras, corredores pblicos de ttulos valores, intermediarios, bolsa de valores, agentes de traspasos y dems personas naturales y jurdicas que intervengan en la oferta pblica, regida por la Ley de Mercado de Capitales. 4. Las personas naturales o jurdicas que ejerzan actividad profesional o empresarial, tales como: a) Las casas de juegos, salas de bingo y casinos legalmente establecidos. b) Las que realicen actividades de promocin inmobiliaria y compraventa de bienes inmuebles. c) Las empresas dedicadas a la construccin. d) Las joyeras y dems establecimientos que se dediquen a la compraventa de metales y piedras preciosas. e) Los hoteles y las empresas y centros de turismo autorizados a realizar operaciones de cambio de divisas. f) Las empresas de compraventa de naves, aeronaves y vehculos automotores terrestres. g) Los establecimientos destinados a la venta de repuestos y vehculos usados. h) Los anticuarios, vendedores de objetos de arte o arqueologa. i) Las empresas de Marina Mercante. 5. Las fundaciones, asociaciones civiles y dems organizaciones sin fines de lucro. 8. Polticas sobre Prevencin y Control: El combate del lavado de activos o legitimacin de capitales, involucra a todos los sectores econmicos. En el caso del sector financiero, su responsabilidad es

mayor. El sector financiero recibe y canaliza buena parte del flujo de capitales de la economa, lo cual facilita que el dinero de procedencia ilcita se confunda con recursos de origen legal. Por lo anterior, el sector financiero es especialmente vulnerable a ser utilizado sin su consentimiento ni conocimiento para el lavado de activos. Por ello, el sector financiero debe adoptar medidas especiales para prevenir el lavado de activos, que contribuyan a la accin de las autoridades en la prevencin y castigo de este delito. Estas medidas tienen un carcter especial y superan el simple deber de colaboracin con la autoridad que corresponde a todo ciudadano.

8.1. Auditorias: Internas: Se ejecuta el programa de auditora sobre el Sistema Integral de

Prevencin y Control de Legitimacin de Capitales, el cual est a cargo de la Direccin de Auditora de las instituciones bancarias y aseguradoras y tiene por objetivo revisar y evaluar el nivel de cumplimiento de las normas, polticas y procedimientos de prevencin por parte de las distintas reas de la institucin, a fin de aplicar las acciones correctivas a que haya lugar. Externas: A travs de una firma, se emite un informe semestral especial

relativo al cumplimiento de las leyes, normas y procedimientos en materia de prevencin y control de legitimacin de capitales por parte de los bancos, entidades aseguradoras, etc..

8.2. Programas de Control: Comit de Prevencin y Control de Legitimacin de Capitales, es el Actor Ejecutivo del Sistema Integral de Prevencin y Control de Legitimacin de Capitales, que constituye un rgano colegiado, compuesto por los representantes del ms alto nivel jerrquico que dirigen las diferentes reas, presidido por el

Oficial de Cumplimiento de Prevencin de Legitimacin de Capitales que tiene como objetivo conocer, aprobar y hacer seguimiento de los planes, programas, medidas y acciones tendentes a combatir la legitimacin de capitales.

8.3. Unidad de Prevencin y Control de Legitimacin de Capitales:


Es una unidad administrativa bajo la coordinacin del Oficial de Cumplimiento de Prevencin de Legitimacin de Capitales, la cual constituye el rgano tcnico operativo liderado por el Gerente de Prevencin de Legitimacin de Capitales que tiene la responsabilidad de ejercer el seguimiento y control sobre las transacciones realizadas por los clientes, a fin de identificar, documentar y reportar actividades sospechosas, desarrollar la estrategia de comunicacin acordada para difundir informacin relevante y actualizada sobre la materia, llevar a cabo el programa anual de adiestramiento, capacitacin y actualizacin en materia de prevencin y control de legitimacin de capitales dirigido a todo el personal de las entidades bancarias y aseguradoras, velando por el cumplimiento de las normas, polticas y procedimientos de prevencin y control de Legitimacin de capitales que han sido establecidos por las Juntas Directivas de estas instituciones. 8.4. Manual de Polticas Internas: Segn la Resolucin No. 178-2005 del 16 de diciembre de 2005, que dictan las Normas para la Prevencin, Control y Fiscalizacin de las Operaciones de Legitimacin de Capitales Aplicables al Mercado de Capitales Venezolano, el Manual de Polticas, Normas y Procedimientos de Prevencin y Control de Legitimacin de Capitales, deber contener como mnimo, los siguientes aspectos: 1. Informacin sobre la delincuencia organizada transnacional, el trfico de drogas y legitimacin de capitales, corrupcin, terrorismo y financiamiento del terrorismo, incluyendo aspectos tericos sobre instrumentos, esquemas y tipologas utilizadas para la comisin de estos delitos. 2. Polticas operativas institucionales y procedimientos contra la legitimacin de capitales.

3. Compromiso Institucional. 4. Cdigo de tica. 5. Programas de prevencin y control, incluyendo los derivados de la poltica Conozca a su Cliente, Conozca a su Empleado, Conozca su Marco Legal, Conozca a sus Intermediarios de Bolsa de Valores e Inversin Colectiva, Conozca sus Agencias y Sucursales, Conozca a su Mercado de Valores as como los de deteccin de actividades sospechosas. 6. Procedimientos de verificacin de datos e informacin aportada por los clientes. 7. Canales de comunicacin e instancias de reporte entre la Unidad de Prevencin y Control de Legitimacin de Capitales, responsables de cumplimiento, dependencias, oficina principal, sucursales y agencias y el Oficial de cumplimiento con relacin a sus actividades preventivas contra la legitimacin de capitales y el trfico y consumo de drogas. 8. Responsabilidades del Oficial de Cumplimiento en su carcter de Presidente del Comit, del funcionario que dirige la Unidad de Prevencin y Control de Legitimacin de Capitales, de los empleados responsables de cumplimiento en auditora interna seguridad, gerentes de sucursales, agencias y oficinas y las de cada empleado a todos los niveles de las reas sensibles en la prevencin, deteccin y reporte interno de operaciones inusuales y sospechosas. 9. Lista de seales de alerta que consideren la naturaleza especfica de cada sujeto obligado, los productos o servicios que ofrecen, los niveles de riesgo o cualquier otro criterio que resulte apropiado. Para la elaboracin de esta lista se considerarn las que han sido desarrolladas por los organismos internacionales, grupos de accin financiera internacionales, unidades de inteligencia financiera de otros pases, las policas nacionales, extranjeras e internacionales, los aportados por la Comisin Nacional de Valores, y por los propios sujetos obligados, las cuales deben transmitirse de una Institucin a otra, preferiblemente a travs de las asociaciones que las agrupan.

10. Sanciones por el incumplimiento de procedimientos de prevencin y control establecidos en las leyes vigentes. 11. Conservacin de los registros y su disponibilidad para los rganos de Investigaciones Penales, Ministerio Pblico, Organismos Supervisores y rganos Jurisdiccionales. 12. Todos los dems que la junta directiva del sujeto obligado considere pertinentes.

9. DENOMINACIONES DEL LAVADO DE ACTIVOS


Las legislaciones de los pases han empleado mltiples denominaciones para referirse al delito de lavado de activos. As por ejemplo en los siguientes pases el lavado de activos recibe diferentes denominaciones: * Argentina: Lavado de Activos * Bolivia: Legitimacin de ganancias ilcitas * Brasil: Lavado de Bienes, Derechos y Valores * Chile: Lavado de Dinero * Colombia: Lavado de Activos * Costa Rica: Legitimacin de Capitales procedentes del narcotrfico * Cuba: Lavado de Dinero * Ecuador: Conversin o transformacin de bienes (Lavado de Dinero). * El Salvador: Lavado de Activos * Guatemala: Transacciones e inversiones ilcitas * Honduras: Lavado de Dinero o Activos

* Mxico: Operaciones con recursos de procedencia ilcita. * Nicaragua: Lavado de Dinero y Activos de Actividades Ilcitas * Panam: Blanqueo de Capitales * Paraguay: Lavado de Dinero o Bienes * Per: Lavado de Activos * Repblica Dominicana: Lavado de Bienes relacionados con el trfico ilcito de drogas y delitos conexos. * Uruguay: Blanqueo de Dinero * Venezuela: Legitimacin de Capitales. La terminologa utilizada no obedece siempre a criterios estrictamente jurdicos, la mayora de las veces de neologismos utilizados o sinnimos de palabras extranjeras, veamos: - Lavado: Expresin utilizada de la traduccin en ingles de "money laudering", o del alemn "gledwasche". La expresin "lavado" es utilizada por el Reglamento Modelo de la CICAD-OEA. - Blanqueo: Del francs "blanchiment" y del portugus "blanqueamiento" - Reciclaje: Este trmino deriva del italiano "reciclajito". 10. TIPOLOGAS DEL LAVADO DE ACTIVOS. A continuacin se presentan las distintas tipologas utilizadas actualmente para la comisin del grave delito del Lavado de Activos: * Delitos contra la Propiedad - Fraude con dispositivos de acceso (Tarjetas de dbito y de crdito, delitos electrnicos) - Del trfico de metales y piedras preciosas

* Delitos contra el orden socio-econmico - Delito culposo de la prevencin y control de legitimacin de capitales (se penaliza la negligencia, imprudencia e impericia). * Delitos contra el orden pblico - Conspiracin - Terrorismo - Trfico de armas * Delitos contra la fe pblica - Lucro indebido y lucro ilcito - De la falsificacin de monedas o ttulos de crdito publico * Delitos contra la administracin de justicia * Delitos contra las personas y la libertad individual

- Trata de personas - Trata de migrantes - Privacin ilegitima de libertad y secuestros agravantes - Los cmplices - Trfico ilegal de rganos - Sicariato * Delitos contra la conservacin de los intereses pblicos y privados - Apoderamiento y trfico de los vehculos de motor - Comunicacin legal

* Delitos contra la cosa pblica - Corrupcin - Corrupcin Pblica * Delitos contra la libertad de industria y comercio

11. Apndice.

11.1. CASOS DE ESTUDIO SOBRE LAVADO DE ACTIVOS


a) Casos de Encubrimiento tras Negocios

La primera tipologa est tipificada por tramas de lavado de dinero que buscan ocultar los fondos criminales dentro de la actividad normal de los negocios existentes o compaas controladas por la organizacin criminal. Intentar mover los fondos a travs del sistema financiero por medio de entremezclarlos con las transacciones de un negocio existente controlado tiene varias ventajas para el lavador. Primero, el criminal tiene ms control sobre la compaa que se usa, ya sea por propiedad beneficiosa o una relacin cercana con el verdadero propietario, lo que reduce el riesgo de que la informacin se traslade, desde dentro de la propia compaa, al grupo que hace cumplir la ley. Segundo, la institucin financiera a travs de la cual se pasan los fondos tal vez vea fluctuaciones grandes en la actividad de la cuenta con menos sospecha que actividades similares en una cuenta personal, como la mayora del grupo de trabajo de los servicios financieros esperara algunos aumentos y disminuciones en los ciclos comerciales. Tercero, los negocios por los regular tienen razones legtimas para sus transferencias de fondos a o hacia otras jurisdicciones, y en diferentes monedas, lo que reduce ms el nivel de sospecha en las instituciones financieras. Cuarto, varios negocios tales como discotecas y restaurantes operan mucho con efectivo, y es menos probable que las instituciones financieras sospechen de grandes transacciones financieras en efectivo. Quinto, las conexiones entre los

criminales y la compaa pueden ocultarse por medio de estructuras de propiedad de compaa, ya sea con documentos de identificacin especficos de una cuenta bancaria personal son requeridos por instituciones financieras. Por ltimo, el costo de la formacin de la compaa en algunos pases puede ser de unos pocos cientos de dlares, y alrededor del mundo existen bastantes agentes que asesoran la formacin de una compaa que pueden facilitar la creacin de la misma y la administracin, an para criminales con mnima experiencia en tales asuntos. Algunos casos son los siguientes: a-) Paul era un cliente habitual de un banco europeo. En varias ocasiones le compr al banco lingotes de oro de un kilo con la explicacin que compraba el oro para exportarlo directamente a una compaa extranjera. El sacaba y transportaba personalmente el oro del banco despus de cada transaccin. En un solo ao compr un total de ms de 800 kilos de oro valuados en ms de US$ 7,000,000. El cual se pagaba con los fondos de la cuenta de su compaa. El banco haba notado que a intervalos regulares una compaa de un pas vecino transfera fondos a la cuenta, como se esperara. Sin embargo, el que Paul fuera personalmente a transportar el oro le pareci muy inusual al banco, por lo que los oficiales manifestaron sus sospechas a la Unidad de Inteligencia Financiera nacional. Esta ltima investig a Paul y a su compaa dentro de varias bases de datos de cumplimiento de la ley, pero no haba ninguna conexin obvia con actividades criminales. Sin embargo, el volumen de compra de oro justificaba una investigacin formal por la Unidad y se realizaron ms pesquisas. Dichas pesquisas revelaron que, de hecho Paul no venda oro a una compaa extranjera. Antes de comprar el oro, Paul se reuna con un ciudadano extranjero llamado Daniel. A pesar que iban al banco juntos en el automvil de Paul, Daniel nunca entraba al banco. Despus de que Paul compraba el oro, iban a donde se encontraba el automvil de Daniel y escondan el oro debajo de la bufa (cobertor de la palanca de velocidades). Luego manejaba de regreso a su pas cruzaba la frontera sin declarar los lingotes de oro en la aduana evadiendo as el pago de

impuestos. Ya en su pas, Daniel le daba el oro a Andrew quien lo llevaba a otra compaa para que esta se encargara de venderlo en el mercado libre. Un porcentaje de las ganancias de la venta del oro se transfera a la compaa de Daniel, y de ah l utilizaba los siguientes fondos para comprar ms oro. La cantidad de ganancia adicional generada por esta simple maniobra de evasin de impuestos fue sustancial. Cuando se escribi este documento, los procesos criminales contra el lavado de dinero se tomaban en contra de Paul, Daniel y Andrew. Se estim que la operacin de contrabando haba causado una prdida de impuestos de US$1,500,000. Las autoridades judiciales de la UIF del pas han comenzado los procesos criminales en contra de los individuos implicados. Indicadores: Riesgo de alta seguridad no garantizado-transferencia personal de bienes valuables. b-) Alan, un residente europeo, ayudaba su hermano intercambiando diferentes monedas en cantidades distintas en una institucin financiera. Su hermano administraba una compaa en una pas vecino, la cual operaba una empresa de fotocopiado y una oficina extranjera de intercambio. Alan confirm la legitimidad de la empresa presentando documentacin del registro de intercambio del pas europeo en donde estaban registrados el Bureau y fotocopiadora. Sin embargo, el volumen de transacciones monetarias y el hecho que los fondos se traan a travs de la frontera innecesariamente caus sospechas al receptor. Este ltimo inform sus sospechas a su administrador general quien decidi informar a la UIF nacional. Despus que la Unidad recibi la informacin de la institucin financiera, las pesquisas al parecer no mostraban investigaciones negativas relacionadas tanto de Alan como de su hermano. Pero, intercambiando informacin con otras Unidades encontraron que ambos estaban implicados en una investigacin de trfico ilegal de drogas en otros pases de Europa. La oficina y la empresa de

fotocopiado eran slo una pantalla que lavaba las ganancias de las actividades ilegales de trfico de drogas. Ms adelante se encontr que al parecer la compaa no estaba autorizada por los reguladores para operar como oficina de intercambio de dinero y, de hecho, nunca haba solicitado tal autorizacin. Por lo tanto, el dinero que tena tal institucin no era producto de las operaciones de la oficina de intercambio. Sin embargo, las cantidades y el tipo de moneda no tenan ninguna relacin con el negocio de fotocopiado. La UIF traslad el anlisis de la operacin e informacin adicional a las autoridades judiciales. La investigacin judicial determin que Alan actuaba como mensajero para una organizacin criminal. Cuando la polica lo arrest y le present las transacciones de intercambio de dinero informadas l reconoci que haba llevado a cabo dichas transacciones, pero que el dinero vena de una fuente legal. Segn l, stas eran las ganancias del negocio de fotocopiado. Cuando se le enjuici el jurado no acept la defensa de Alan, porque, tal y como lo remarc la UIF, los tipos de moneda y el total de las transacciones sumaban ms de US$600,000 en dos semanas no seran sumas que negocio de fotocopiado manejara. Adems, no haba una razn lgica por la que Alan hiciera las transacciones en un pas diferente al pas en donde se encontraba el negocio. El juez fall en contra de Alan y le dict una sentencia de dos aos por lavar dinero. Indicadores Transacciones a gran escala Acciones inusuales por actividades comerciales (cruzar la frontera para realizar una simple transaccin). Resultados irreales de un negocio. b) Casos de Mal Uso de Negocios Legtimos

Esta tipologa ocurre cuando el lavador intenta usar un negocio o compaa existente para el proceso de lavado, sin que la organizacin se d cuenta de la fuente criminal de los fondos. En cierta medida, esta tipologa se ve en dnde una institucin financiera es usada, sin saberlo, en un proceso de lavado de dinero, pero para el objetivo de estos casos, esta seccin se enfoca ms en los negocios no financieros. El beneficio primordial de usar otro negocio de esta manera es que los fondos criminales probablemente se vern por las organizaciones como originarias de la firma y no del verdadero propietario criminal. Varios miembros de las UIFs expresaron el punto de vista que, frecuentemente los casos informados usan a profesionales como abogados y contadores podra entenderse por un deseo criminal de que los fondos se asocien con dichos negocios respetables. El riesgo que corren los negocios inocentes es que, si las personas que hacen cumplir la ley descubren la artimaa de lavado de dinero, aunque los miembros de la firma eviten ser procesados por lavado de dinero, la reputacin de la firma se vera afectada enormemente por la cobertura de los medios. Podra esperarse que la necesidad de los criminales de intentar lavar fondos usando a firmas inocentes aumentara con el tiempo a medida de que las instituciones financieras de todo el mundo se muestren cada vez ms indispuestas de aceptar fondos personales sin preguntar. Algunos casos: a-) Rick, un ciudadano americano que deca ser europeo, era el organizador clave de un grupo de personas que pertenecan anteriormente a un cartel de drogas ms grande. Varios aos antes, los encargados de hacer cumplir la ley haban arrestado y puesto en prisin a la mayora de los miembros del cartel original. Desde que el cartel se haba destruido, Rick haba continuado controlando una parte significante del dinero percibido por las actividades de los carteles de drogas, y haba usado estos fondos para recomenzar su propia operacin de trfico de drogas en una escala menor. Adems, cuando esta involucrado con el grupo original, Rick haba aprendido varias tcnicas de lavado de dinero, las cuales fueron muy tiles para ejecutar sus planes en su propia pandilla.

El dinero resultante del trfico de drogas entraba al pas americano en embarques de efectivo por barco o por avin. El grupo de Rick reciba el dinero en bultos sellados de efectivo, y buscaba lavar el dinero proveniente del trfico de drogas a travs de una serie de transacciones de encubrimiento en varios pases diferentes. Despus de realizar depsitos en efectivo en un gran rango de cuentas bancarias, Rick facilitaba el lavado de dinero autorizando a un agente en el extranjero transferir los fondos de las cuentas iniciales a las cuentas personales de varios intermediarios en el extranjero. El intermediario dispona una transferencia backto-back de los fondos de regreso al pas a cuentas del Banco Central Nacional, y obtena autorizacin para realizar transferencias por medio de esta institucin. Entonces los fondos eran retirados en efectivo y transferidos cablegrficamente de regreso al pas a otras cuentas, con los documentos de autorizacin del Banco Central Nacional como una explicacin del origen de los fondos. El Banco Central Nacional era usado involuntariamente para darle probidad adicional a los fondos provenientes del trfico de drogas. Ya que los fondos haban sido movidos a travs de varios procesos encubridores, Rick poda usar el dinero para comprar propiedades. Con ese fin, utilizaba a abogados, gerentes de bancos, y a otros profesionales, pagndoles comisiones de entre el tres y el cinco por ciento del valor del dinero transferido para minimizar las dudas. Las tarifas de comisin estaban un poco ms arriba de las mercantiles normales, para asegurarse que las firmas relacionadas aceptaran el negocio. Por ltimo, Rick no quera que las propiedades estuvieran registradas a su nombre y usaba diferentes nmeros y nombres de compaas como los propietarios nominales para confundir ms el rastro del dinero mientras que algunos de estos individuos estaban al tanto de la fuente criminal de los fondos, otro gran nmero de firmas se usaban involuntariamente. El uso de tales profesionales financieros le daba probidad adicional a los movimientos de los fondos. Para implementar esta trama de lavado de dinero, Rick usaba ms de una docena de bancos y una gran variedad de cuentas en cada institucin. Lamentablemente

para Rick, varios de los bancos ya haban identificado que las actividades de la cuenta eran inusuales, y decidieron revelrselo a la UIF. Despus de realizar un anlisis financiero para identificar tantas cuentas relacionadas como fuera posible, la UIF disemin un informe a la polica y se inici una investigacin. Cuando se escriba este documento, la polica estaba analizando la informacin financiera, pero se estimaba que la confabulacin de Rick involucraba una ganancia de alrededor de setecientos veinte mil millones de dlares americanos (US$720,000,000). Rick ya haba sido arrestado por varios delitos desde el trfico de drogas hasta el lavado de dinero. Indicadores: Movimientos de fondos dentro de cuentas atpicas o ineconmicas. Ocultacin deliberada de la propiedad de los fondos. 12. ARTCULO DE PERIDICO RELACIONADO CON EL LAVADO DE

ACTIVOS EN NUESTRO PAS Artculo publicado en el Diario La verdad, en fecha 04-04-2005, en la seccin "Economa".

CONCLUSIONES

Se entiende por Legitimacin de capitales, blanqueo o lavado de dinero al conjunto de actividades u operaciones bancarias, comerciales, de inversin o de otra ndole, aparentemente lcitas, realizadas con el dinero, los activos y dems bienes provenientes tanto del financiamiento como de la comercializacin que realiza la industria transnacional ilcita de las drogas. Es un delito econmico que distorsiona la economa y las relaciones pblicas, privadas o mixtas del estado.

Este delito trae como consecuencia: 1. 2. Fractura objetivos de polticas a implementarse por el estado. Destruye a la persona en su aspecto bio-sicosocial como parte integrante

del estado. 3. Es un delito econmico internacional que entorpece las relaciones

internacionales entre los pases. 4. Impone el deber de seguir estudiando e ir creando nuevas legislaciones de

carcter nacional e internacional, a los fines de castigar y reprimir severamente estos ilcitos penales. 5. Hay que profundizar en la cooperacin internacional y su investigacin con

el fin de hacer cesar los delitos derivados de este, como son el de Lesa Patria y Lesa Humanidad. La gravedad de este delito permite destacar la importancia que encierra la lucha contra estas manifestaciones delictivas, que en la actualidad marcan una tendencia creciente a pesar del rechazo que en la comunidad nacional e internacional tienen. Se necesita actuar hacerlo sin dilacin con la constancia requerida, de eso depender en gran medida el xito que alcancemos en beneficio de la humanidad.

Tema 4. Ilcitos Aduanero. El Delito de contrabando.

* Ley Orgnica de Aduanas, artculos 104 al 113.

A los fines de hacer posible el anlisis de tipo penal de cada delito y paralelamente analizar causas y consecuencias de la realidad social, se sugiere asignar los

delitos individualmente o por parejas de trabajo a los fines de poder desarrollar el temario.

El delito aduanero, y especficamente el contrabando, son males endmicos del pas. La herencia evasora arranca desde la poca colonial, y por tanto, es el mismo antiguo mal que slo ha ido adquiriendo nuevas connotaciones y est profundamente arraigado en nuestra sociedad, por ello, todos los esfuerzos para su erradicacin y extirpacin han deveni-do en proyectos insuficientes y frustrantes. No puede afirmarse que en el caso del contrabando, el delito aduanero por antonomasia, slo concurren conductas evasoras per-se, sino ms bien es necesario transparentar el anlisis reconociendo que existe una enmaraada red de corrupcin que contamina de manera no focalizada sino global a todos los estamentos concurrentes, aunque es necesario aclarar que no a todos los actores de dichos estamentos. Si bien corrupcin y contrabando no son sinnimos comparten un convivir simultneo; el uno alimenta al otro y el otro encuentra en aquel su va de escape. Por otro lado, la administracin de aduanas ha sido vista como un botn poltico en la que de manera soterrada an se afirma se pagan por los cargos. La sociedad no ha ejercido una eficiente presin poltica para que la administracin de aduanas cambie de rumbo, mucha de la economa del pas tiene en el contrabando su fuente de subsistencia. En definitiva, en la administracin de aduanas persisten viejos y arraigados problemas que cualquier solucin deber mirar su complejidad pero ante todo deber ser firme y decidida desde el mbito poltico. Asimismo en el mundo actual en que las relaciones econmicas entre los Estados tiende hacia regmenes de libre trfico de las mercancas en especial entre aquellas naciones que conforman bloques regionales, es necesario compatibilizar las normas aduaneras con aquellos presupuestos, lo que significar armonizar libre comercio y represin del contrabando.

Vistas as las cosas, la norma positiva que sanciona el contrabando no puede por s sola frenar las conductas criminales dentro de este mbito. El derecho penal no est para resolver los problemas de la criminalidad, es la respuesta ms dura que da el Estado pero ni mucho menos es la nica ni la ms efectiva, la solucin por tanto, no pasa slo por la norma sino que tambin la misma debe estar acompaada de una decisin de poltica criminal y an ms de una poltica general de Estado.

Por ello, es necesario mantener de manera permanente un programa contra el contrabando aduanero y contra la corrupcin que va de la mano con este ilcito. Es necesario transparentar el manejo aduanero de tal manera que la sociedad pueda ser un contralor social y que la percepcin que tenga acerca de la utilidad del control de la evasin sea positivo. Se debe adoptar un camino claro, pblico, que genere confianza en la institucionalidad del Estado, que sea viable y con objetivos precisos.

Por otro lado, la criminalidad que entraa a este tipo de ilcitos econmicos no podra ubicrsela exclusivamente en la denominacin de los delitos de cuello blanco ya que, si bien en muchos casos la complejidad de los mismos y la calidad de los infractores hace que la catalogacin sea la adecuada, no es menos cierto que en muchos otros concurre una criminalidad comn. En conclusin, en los delitos aduaneros concurren una diversidad de agentes, de formas de conductas y de motivaciones.

En nuestros anteriores artculos publicados en esta Revista ya hemos descrito en que consisten los distintos elementos doctrinales que permiten describir el tipo

legal, por eso, en el presente entraremos directamente en el anlisis de esta figura penal.

2.

El contrabando y el bien jurdico protegido

En el orden de los delitos econmicos el objetivo supremo de proteccin es el orden econmico, en el cual el Estado de Derecho es en ltima instancia el que pervive como reflejo de tal orden. La administracin pblica se alimenta de los ingresos fiscales y uno de estos es precisa-mente el ingreso impositivo mediante el control aduanero. La afectacin a la funcionalidad del Estado tambin opera por la evasin ilcita del control aduanero.

Entendido de manera general, el contrabando consiste en la introduccin o la extraccin ilegal de mercancas de un pas. La concurrencia de esta conducta ilcita no slo afecta patrimonialmente al Estado sino que tambin lo hace de manera extensiva a la industria nacional, y en cuanto sta tiene incidencia decisiva en el orden econmico, se entiende que tambin el ilcito produce efectos lesivos en bienes o intereses jurdicos de orden particular. El marco constitucional en un Estado Democrtico y Social de Derecho establece los lmites de la punibilidad, en definitiva, determina cuales son los bienes jurdicos protegidos. De lo expuesto se concluye que en el delito de contrabando no slo existe el bien jurdico protegido del orden econmico, sino el de funcionabilidad patrimonial de la administracin pblica. Cuando interviene en el ilcito un funcionario pblico o una persona que ejerce las potestades estatales se entiende que se afecta tambin al inters o bien jurdico de la fe pblica depositada en dicha persona. As mismo, el contrabando no slo se contrae a afectar aspectos patrimoniales de la administracin pblica sino que tambin abarca a su deber de control del comercio

internacional, puesto que existen ilcitos aduaneros que no afectan a la capacidad recaudadora del Estado.

En el caso de los particulares, el delito lesiona a la industria y comercio nacionales y su afectacin produce la prdida de empleos, la generacin de una economa subterrnea, daos a la propiedad intelectual, la venta de mercancas sin garanta para el consumidor final, y en general causa un grave dao a la economa nacional. En vista de estas consideraciones el orden econmico y su proteccin penal abarca un espectro extensivo que incluye a la administracin pblica y a la colectividad en general...

ILICITO ADUANERO Y CONTRABANDO


QU SON ILCITOS ADUANEROS? Los Ilcitos Aduaneros son todas aquellas transacciones que no cumplen con lo requerido a la Ley, en lo referente a las operaciones realizadas en las Aduanas, como son: Importacin y Exportacin. Adems de todas aquellas que no presentan facturas u otros documentos obligatorios, requisitos y caractersticas exigidos por las normas tributarias y facturas u otros documentos obligatorios a travs de mquinas fiscales. (Artculo 101 COT). CULES SON LAS SANCIONES? Quien incurra en cualquiera de los ilcitos descritos en los numerales 1 y 4

ser sancionado con multa de cincuenta unidades tributarias (50 U.T.), la cual se incrementar en cincuenta unidades tributarias (50 U.T.) por cada nueva infraccin hasta un mximo de doscientas unidades tributarias (200 U.T.). Quien incurra en cualquiera de los ilcitos descritos en los numerales 2 y 3

ser sancionado con multa de veinticinco unidades tributarias (25 U.T.), la cual se incrementar en veinticinco unidades tributarias (25 U.T.) por cada nueva infraccin hasta un mximo de cien unidades tributarias (100 U.T.). (Artculo 100)

Quien incurra en el ilcito descrito en el numeral 1 ser sancionado con

multa de una unidad tributaria (1 U.T.) por cada factura, comprobante o documento dejado de emitir hasta un mximo de doscientas unidades tributarias (200 U.T.) por cada perodo o ejercicio fiscal, si fuere el caso. Cuando se trate de impuestos al consumo y el monto total de las facturas,

comprobantes o documentos dejados de emitir exceda de doscientas unidades tributarias (200 U.T.) en un mismo perodo, el infractor ser sancionado adems con clausura de uno (1) hasta cinco (5) das continuos de la oficina, local o establecimiento en que se hubiera cometido el ilcito. Si la comisin del ilcito no supera la cantidad sealada, slo se aplicar la sancin pecuniaria. Si la empresa tiene varias sucursales, la clausura slo se aplicar en el lugar de la comisin del ilcito. Quien incurra en los ilcitos descritos en los numerales 2, 3 y 4 ser

sancionado con multa de una unidad tributaria (1 U.T.) por cada factura, comprobante o documento emitido hasta un mximo de ciento cincuenta unidades tributarias (150 U.T.) por cada perodo, si fuere el caso. Quien incurra en el ilcito descrito en el numeral 5 ser sancionado con

multa de una a cinco unidades tributarias. (1 U.T. a 5 U.T.) Quien incurra en el ilcito descrito en el numeral 6 ser sancionado con

multa de cinco a cincuenta unidades tributarias. (5 U.T. a 50 U.T.). (Artculo 101) Quien incurra en el ilcito descrito en el numeral 1 ser sancionado con

multa de cincuenta unidades tributarias (50 U.T.), la cual se incrementar en cincuenta unidades tributarias (50 U.T.) por cada nueva infraccin hasta un mximo de doscientas cincuenta unidades tributarias (250 U.T.). Quien incurra en cualquiera de los ilcitos descritos en los numerales 2, 3 y

4 ser sancionado con multa de veinticinco unidades tributarias (25 U.T.), la cual se incrementar en veinticinco unidades tributarias (25 U.T.) por cada nueva infraccin hasta un mximo de cien unidades tributarias (100 U.T.). En caso de

impuestos indirectos, la comisin de los ilcitos tipificados en cualquiera de los numerales de este artculo, acarrear, adems de la sancin pecuniaria, la clausura de la oficina, local o establecimiento, por un plazo mximo de tres (3) das continuos. Si se trata de una empresa con una o ms sucursales, la sancin abarcar la clausura de las mismas, salvo que la empresa lleve libros especiales por cada sucursal de acuerdo a las normas respectivas, caso en el cual slo se aplicar la sancin a la sucursal o establecimiento en donde se constate la comisin del ilcito. Artculo 102) Quien incurra en cualquiera de los ilcitos descritos en los numerales 1 y 2

ser sancionado con multa de diez unidades tributarias (10 U.T.), la cual se incrementar en diez unidades tributarias (10 U.T.) por cada nueva infraccin hasta un mximo de cincuenta unidades tributarias (50 U.T.). Quien incurra en cualesquiera de los ilcitos descritos en los numerales 3, 4,

5 y 6 ser sancionado con multa de cinco unidades tributarias (5 U.T.), la cual se incrementar en cinco unidades tributarias (5 U.T.) por cada nueva infraccin hasta un mximo de veinticinco unidades tributarias (25 U.T.). Quien no presente la declaracin prevista en el numeral 7 ser sancionado

con multa de mil a dos mil unidades tributarias (1000 U.T. a 2000 U.T.). Quien la presente con retardo ser sancionado con multa de doscientas cincuenta a setecientas cincuenta unidades tributarias (250 U.T. a 750 U.T.). Quienes incurran en cualquiera de los ilcitos descritos en los numerales 1

al 8 ser sancionado con multa de diez unidades tributarias (10 U.T.), la cual se incrementar en diez unidades tributarias (10 U.T.) por cada nueva infraccin hasta un mximo de cincuenta unidades tributarias (50 U.T.). Adems quienes incurran en los ilcitos descritos en los numerales 5, 6, 7 y 8, le ser revocada la respectiva autorizacin.

Quien incurra en el ilcito previsto en el numeral 9 ser sancionado con

multa de ciento cincuenta a quinientas unidades tributarias (150 U.T. a 500 U.T.), sin perjuicio de lo previsto en el numeral 13 del artculo 127 de este Cdigo. Quien incurra en el ilcito previsto en el numeral 10 ser sancionado con

multa de trescientas a quinientas unidades tributarias (300 U.T. a 500 U.T.). Quien incurra en los ilcitos previstos en los numerales 3 y 4 ser

sancionado con multa de diez unidades tributarias (10 U.T.), la cual se incrementar en diez unidades tributarias (10 U.T.) por cada nueva infraccin hasta un mximo de cincuenta unidades tributarias (50 U.T.). Pargrafo nico: Sern sancionados con multa de doscientas a quinientas

unidades tributarias (200 U.T. a 500 U.T.) los funcionarios de la Administracin Tributaria que revelen informacin de carcter reservado o hagan uso indebido de la misma. Asimismo, sern sancionados con multas de quinientas a dos mil unidades tributarias (500 U.T. a 2000 U.T.), los funcionarios de la Administracin Tributaria, los contribuyentes o responsables, las autoridades judiciales y cualquier otra persona que directa o indirectamente revelen, divulguen o hagan uso personal o indebido de la informacin proporcionada por terceros independientes que afecten o puedan afectar su posicin competitiva en materia de precios de transferencia, sin perjuicio de la responsabilidad disciplinaria, administrativa, civil o penal en que incurran. U.T.). Artculo 107: El incumplimiento de cualquier otro deber formal sin sancin Quien incurra en cualquiera de los ilcitos sealados en este artculo sern

sancionados con multa de doscientas a quinientas unidades tributarias (200 a 500

especfica, establecido en las leyes y dems normasde carcter tributario, ser penado con multa de diez a cincuenta unidades tributarias (10 a 50 U.T.).

QU ES CONTRABANDO?
Es el ejercicio clandestino de especies gravadas, como distribucin de cigarrillos y dems manufacturas de tabaco ingresadas al pas de manera ilegal, o de comercio de especies gravadas adulteradas. CULES SON LAS SANCIONES? Artculo 218: Cuando el acto administrativo en el que se impuso la pena de

comiso haya quedado firme, la Administracin Tributaria podr optar por rematar los efectos, de acuerdo con el procedimiento establecido a tal efecto en la Ley Orgnica de Aduanas y su Reglamento. Cuando las mercancas objeto de remate sean de evidente necesidad o inters social, la Administracin Tributaria, previa decisin motivada, podr disponer de ellas para su utilizacin por organismos pblicos o por privados sin fines de lucro, que tengan a su cargo la prestacin de servicios de inters social. En los supuestos de ejercicio clandestino de especies gravadas, distribucin de cigarrillos y dems manufacturas de tabaco ingresadas al pas de contrabando, o de comercio de especies gravadas adulteradas, la Administracin Tributaria, ordenar la destruccin de la mercanca objeto de comiso en un plazo no mayor de quince (15) das continuos contados a partir de la fecha en que el acto administrativo en el que se impuso la pena de comiso haya quedado firme. Artculo 219: En la destruccin de la mercanca establecida en el artculo

precedente, deber estar presente un funcionario fiscal, quien levantar un acta dejando constancia de dicha actuacin. La referida acta se emitir en dos ejemplares de los cuales, una se le entregar al interesado, si estuviera presente, y la otra, ser anexada al expediente respectivo.

QU SON INFRACCIONES?
Son las irregularidades o hechos que se tengan conocimiento en las normas de este Cdigo Orgnico, leyes y dems disposiciones de carcter tributario.

CULES SON LAS SANCIONES? Artculo 124: Las autoridades civiles, polticas, administrativas y militares de asociaciones de comercio y produccin, sindicatos, bancos,

la Repblica, de los estados y municipios, los colegios profesionales, asociaciones gremiales, instituciones financieras, de seguros y de intermediacin en el mercado de capitales, los contribuyentes, responsables, terceros y en general cualquier particular u organizacin, estn obligados a prestar su concurso a todos los rganos y funcionarios de la Administracin Tributaria y suministrar, eventual o peridicamente, las informaciones que con carcter general o particular le requieran los funcionarios competentes. Asimismo, los sujetos mencionados en el encabezamiento de este artculo, debern denunciar los hechos de que tuvieran conocimiento que impliquen infracciones a las normas de este Cdigo, leyes y dems disposiciones de carcter tributario. Pargrafo nico: La informacin a la que se refiere el encabezamiento de

este artculo, ser utilizada nica y exclusivamente para fines tributarios y ser suministrada en la forma, condiciones y oportunidad que determine la Administracin Tributaria. El incumplimiento de las obligaciones establecidas en este artculo no podr ampararse en el secreto bancario. No podrn ampararse en el secreto profesional los sujetos que se encuentren en relacin de dependencia con el contribuyente o responsable. QU SON SANCIONES? Las sanciones son los correctivos de la Administracin Tributaria, ejercidas a los contribuyentes o responsables, como las penas restrictivas de libertad y la inhabilitacin para el ejercicio de oficios y profesiones. Los cuales slo pueden ser aplicados por los rganos judiciales competentes, de acuerdo al procedimiento establecido en la ley procesal penal.

SANCIONES Artculo 58: Las sanciones restrictivas de libertad previstas en los artculos

116 y 118 de este Cdigo, una vez impuestas, no estarn sujetas a prescripcin. Las sanciones restrictivas de libertad prevista en el artculo 119 prescriben por el transcurso de un tiempo igual al de la condena. Artculo 59: La accin para exigir el pago de las deudas tributarias y de las

sanciones pecuniarias firmes, prescribe a los seis (6) aos. Artculo 60: El cmputo del trmino de prescripcin se contar: 1. En el

caso previsto en el numeral 1 del artculo 55 de este Cdigo, desde el 1 de enero del ao calendario siguiente a aqul en que se produjo el hecho imponible. Para los tributos cuya liquidacin es peridica se entender que el hecho imponible se produce al finalizar el perodo respectivo. 2. En el caso previsto en el numeral 2 del artculo 55 de este Cdigo, desde el 1 de enero del ao calendario siguiente a aqul en que se cometi el ilcito sancionable. 3. En el caso previsto en el numeral 3 del artculo 55 de este Cdigo, desde el 1 de enero del ao calendario siguiente a aqul en que se verific el hecho imponible que da derecho a la recuperacin de impuesto, se realiz el pago indebido o se constituy el saldo a favor, segn corresponda. 4. En el caso previsto en el artculo 57, desde 1 de enero del ao siguiente a aquel en que se cometi el ilcito sancionable con pena restrictiva de la libertad. 5. En el caso previsto en el artculo 58, desde da en que qued firme la sentencia o desde el quebrantamiento de la condena si hubiere sta comenzado a cumplirse. 6. En el caso previsto en el artculo 59, desde el 1 de enero del ao calendario siguiente a aqul en que la deuda qued definitivamente firme.

Pargrafo nico: La declaratoria a que hacen referencia los artculos 55, 56,

57, 58 y 59 de este Cdigo, se har sin perjuicio de la imposicin de las sanciones disciplinarias, administrativas y penales que correspondan a los funcionarios de la Administracin Tributaria que sin causa justificada sean responsables.

QU SON MULTAS?
Son los pagos u obligaciones de cancelar intereses y costas procesales o frente a cualquier reclamacin administrativa o judicial de los mismos, sin necesidad de un pronunciamiento administrativo previo que reconozca su derecho. CULES SON LAS SANCIONES? Artculo 94: Las sanciones aplicables son: 1. Prisin. 2. Multa. 3. Comiso y destruccin de los efectos materiales objeto del ilcito o utilizados para cometerlo. 4. Clausura temporal del establecimiento. 5. Inhabilitacin para el ejercicio de oficios y profesiones. 6. Suspensin o revocacin del registro y autorizacin de industrias y expendios de especies gravadas y fiscales. Pargrafo Primero: Cuando las multas establecidas en este Cdigo estn expresadas en unidades tributarias (U.T.) se utilizar el valor de la misma que estuviere vigente para el momento del pago. Pargrafo Segundo: Las multas establecidas en este Cdigo expresadas en trminos porcentuales, se convertirn al equivalente de unidades tributarias (U.T.) que correspondan al momento de la comisin del ilcito, y se cancelarn utilizando el valor de la misma que estuviere vigente para el momento del pago.

Pargrafo Tercero: Las sanciones pecuniarias no son convertibles en penas restrictivas de la libertad. Artculo 95: Son circunstancias agravantes: 1. La reincidencia 2. La condicin de funcionario o empleado pblico que tengan sus coautores o partcipes. 3. La magnitud monetaria del perjuicio fiscal y la gravedad del ilcito. Artculo 96: Son circunstancias atenuantes: 1. El grado de instruccin del infractor. 2. La conducta que el autor asuma en el esclarecimiento de los hechos. 3. La presentacin de la declaracin y pago de la deuda para regularizar el crdito tributario. 4. El cumplimiento de los requisitos omitidos que puedan dar lugar a la imposicin de la sancin. 5. El cumplimiento de la normativa relativa a la determinacin de los precios de transferencia entre partes vinculadas. 6. Las dems circunstancias atenuantes que resulten de los procedimientos administrativos o judiciales, aunque no estn previstas expresamente por la Ley. Artculo 97: Cuando no fuere posible el comiso por no poder aprehenderse las mercancas u objetos, ser reemplazado por multa igual al valor de stos. Cuando a juicio de la Administracin Tributaria, exista una diferencia apreciable de valor entre las mercancas en infraccin y los efectos utilizados para cometerla, se sustituir el comiso de stos por una multa adicional de dos (2) a cinco (5) veces el valor de las mercancas en infraccin, siempre que los responsables no sean reincidentes en el mismo tipo de ilcito.

Artculo 98: Cuando las sanciones estn relacionadas con el valor de mercancas u objetos, se tomar en cuenta el valor corriente de mercado al momento en que se cometi el ilcito, y en caso de no ser posible la determinacin de ste, se tomar en cuenta la fecha en que la Administracin Tributaria tuvo conocimiento del ilcito.

QU ES COMISO?
Es una sancin administrativa prevista en la Legislacin venezolana, referida a la perdida de las mercancas y pago de los impuestos, tasas y dems contribuciones causados. CULES SON LAS SANCIONES? Artculo 215: En casos de ilcitos cuya comisin comporte pena de comiso

se seguir el procedimiento previsto en esta seccin. Artculo 216: Cuando se trate de pena de comiso, su declaratoria en los

casos previstos por este Cdigo, proceder siempre, aun cuando no hubiera contraventor conocido. La pena de comiso de mercancas, as como la de los envases o embalajes que las contengan, ser independiente de cualquiera de las sanciones restrictivas de libertad o pecuniarias impuestas. Artculo 217: Cuando proceda el comiso, los funcionarios competentes que

lo practiquen, harn entrega de los efectos decomisados a la mxima autoridad de la respectiva oficina de la Administracin Tributaria a travs de la cual se vaya a tramitar el procedimiento. En el momento de practicar el comiso, se levantar acta en la que se harn constar todas las circunstancias que concurran y se especificar en la misma los efectos del comiso, su naturaleza, nmero, peso y valor. Dicha acta se emitir en dos ejemplares, los cuales debern ser firmados por el o los funcionarios

actuantes y por el infractor o su representante legal, si estuvieren presentes. En la misma fecha, el funcionario enviar a la respectiva oficina de la Administracin Tributaria, un informe, anexando uno de los originales del acta levantada, junto con los efectos en comiso para su guarda y custodia, a los fines legales consiguientes. Artculo 218: Cuando el acto administrativo en el que se impuso la pena de

comiso haya quedado firme, la Administracin Tributaria podr optar por rematar los efectos, de acuerdo con el procedimiento establecido a tal efecto en la Ley Orgnica de Aduanas y su Reglamento. Cuando las mercancas objeto de remate sean de evidente necesidad o inters social, la Administracin Tributaria, previa decisin motivada, podr disponer de ellas para su utilizacin por organismos pblicos o por privados sin fines de lucro, que tengan a su cargo la prestacin de servicios de inters social. En los supuestos de ejercicio clandestino de especies gravadas, distribucin de cigarrillos y dems manufacturas de tabaco ingresadas al pas de contrabando, o de comercio de especies gravadas adulteradas, la Administracin Tributaria, ordenar la destruccin de la mercanca objeto de comiso en un plazo no mayor de quince (15) das continuos contados a partir de la fecha en que el acto administrativo en el que se impuso la pena de comiso haya quedado firme. Artculo 219: En la destruccin de la mercanca establecida en el artculo

precedente, deber estar presente un funcionario fiscal, quien levantar un acta dejando constancia de dicha actuacin. La referida acta se emitir en dos ejemplares de los cuales, una se le entregar al interesado, si estuviera presente, y la otra, ser anexada al expediente respectivo. 1. 2. 3. Clasificacin Elementos Sujetos que intervienen

4. 5.

Infracciones leves Infracciones graves

El trmino ilcito aduanero incluye toda clase de violaciones e incumplimientos a las disposiciones que tienen relacin con el derecho aduanero. As, el ilcito aduanero es la violacin que las personas obligadas al cumplimiento de las normas legales, realizan con conductas consistentes en dejar de hacer lo que la disposicin legal ordena. Los ilcitos aduaneros por su naturaleza pueden ser de carcter administrativo (infracciones, faltas, etc.) o de carcter penal ( delitos). Por su naturaleza los delitos violan los derechos creados por la sociedad, y las infracciones en cambio contravienen las disposiciones de carcter administrativo. Por su gravedad los delitos son sancionados con penas privativas de libertad, mientras que las infracciones con sanciones de carcter econmico. CLASIFICACIN Los ilcitos aduaneros se clasificaran en: INFRACCIONES LEVES.- constituyen transgresiones a las formalidades establecidas en la Ley Aduanera o en el Cdigo Fiscal de la Federacin. GRAVES.- son infracciones formales que no requieren para perfeccionarse que la conducta cause un dao, sino que constituya una amenaza o peligro para la normal percepcin de los tributos aduaneros. DELITOS.- es toda conducta que se hace contraviniendo una disposicin de la ley para sustraer mercancas de la intervencin aduanera. ELEMENTOS.

Los elementos que se requieren para que se integre una infraccin son los siguientes: Que se encuentre establecida en la ley. Que exista la conducta que constituya el incumplimiento de la misma. Que exista sancin prevista en la ley. Que exista la competencia de la autoridad para determinar la infraccin y

sancionarla.

SUJETOS QUE INTERVIENEN.


LA AUTORIDAD.

En el caso de infracciones en materia aduanera, las autoridades competentes para sancionar dichas infracciones son: la Administracin General de Aduanas, la Administracin general de Auditoria Fiscal Federal, la Administracin General Jurdica de Ingresos y la Administracin General de Recaudacin, la autoridad que interviene depende de la infraccin de que se trate. LOS SUJETOS RESPONSABLES

En materia aduanera los posibles infractores son: propietarios, poseedores, destinatarios, remitentes, apoderados, agentes aduanales, o cualquier persona que tenga intervencin con la introduccin, extraccin, custodia, almacenaje, manejo y tenencia de mercancas o en los hechos o actos relacionados con la entrada al territorio nacional y salida del mismo de mercancas y de los medios en que se transportan o conducen.

INFRACCIONES LEVES.
LAS RELACIONADAS CON EL DESTINO DE LAS MERCANCAS.

Estas infracciones se pueden dividir en tres grandes grupos:

1.- Las que afectan algn beneficio concedido como franquicia, exencin de impuestos, o exencin en el cumplimiento de alguna regulacin o restriccin no arancelaria. a. Se destinen las mercancas por cuya importacin fue concedida alguna

franquicia, exencin o reduccin de contribuciones o se haya eximido del cumplimiento de alguna regulacin a restriccin no arancelaria, a una finalidad distinta de la que determino su otorgamiento. b. Trasladen la mercanca a que se refiere el inciso anterior a lugar distinto del

sealado al otorgar el beneficio. c. d. La enajenen o permitan que las usen personas diferentes del beneficiario. Enajenen o adquieran vehculos importados o internados temporalmente;

as como faciliten su uso a terceros no autorizados. e. Enajenen o adquieran vehculos importados en franquicia, o a la franja

fronteriza sin ser residente o estar establecido en ella. f. zonas. Faciliten a terceros no autorizados su uso, tratndose de vehculos

importados a franja o regin fronteriza, cuando se encuentren fuera de dichas

LAS SANCIONES QUE ESTABLECE LA LEY EN ESTOS CASOS SON:


Las que se describen en los incisos a), b), c) y f) Multa equivalente del 130 al 150% del beneficio obtenido de la franquicia,

exencin o reduccin de impuestos concedida. Del 70 al 100% del valor comercial de las mercancas cuando se haya

eximido del cumplimiento de las regulaciones y restricciones no arancelarias. Y por lo que corresponde a los incisos d) y e):

Multa equivalente del 30 al 50% del impuestogeneral de importacin que

habra tenido que cubrirse si la importacin fuera definitiva o del 15 al 30% del valor comercial de las mercancas cuando estn exentas, pasando adems el vehiculo a ser propiedaddel fisco federal. Tratndose de yates y veleros tursticos la multa ser del 10 al 15% del

valor comercial sin que en este caso pasen a ser propiedad del fisco federal. 2.- Las que afectan el rgimen aduanero a que fueron sometidas las mercancas. a. Excedan el plazo concedido para el retorno de las mercancas importadas o

internadas temporalmente. b. No se lleve a cabo el retorno al extranjero de las importaciones temporales

o el retorno a la franja o regin fronteriza en las internaciones temporales de vehculos. c. d. Transformen las mercancas que debieron conservar en el mismo estado. Retiren las mercancas del recinto fiscalizado autorizado para operar el

rgimen de elaboracin, transformacin o reparacin con una finalidad distinta de su exportacin o retorno al extranjero. LAS SANCIONES PARA ESTAS INFRACCIONES SON: Si el retorno se verifica en forma espontnea, multa de $963 a $1445 por

cada periodo de quince das o fraccin que transcurra desde la fecha de vencimiento hasta que se efecte el retorno. El monto de la multa no exceder del valor de las mercancas. Si la omisin en el retorno de las mercancas importadas o internadas

temporalmente descubierta por la autoridad la multa ser del 130 al 150% de los impuestos del comercio exterior omitidos y del 70 al 100% del valor comercial de las mercancas.

Si se retiro la mercanca del recinto fiscalizado la multa ser, de $35,821 a

$47,762. El tercer grupo de infracciones relacionadas con el destino de las mercancas es: 3.- Importen temporalmente vehculos sin ser turistas, visitantes, visitantes locales y distinguidos, estudiantes. Ejemplo. Un sujeto que reside en la ciudad de Hidalgo del Parral e importa temporalmente un vehiculo sin tener la calidad migratoria, por ser ciudadano mexicano. LAS RELACIONADAS CON LAS OBLIGACIONES DE PRESENTAR

DOCUMENTACIN Y DECLARACIONES. Cometen estas infracciones las personas que: 1. Omitan presentar a la autoridad aduanera, o lo hagan de forma

extempornea, los documentosque amparen las mercancas que importen o exporten, que trasporten o almacenen; los pedimentos, facturas, copias de las constancias de exportacin, declaraciones, manifiestos o guas de carga, avisos, relaciones de mercancas, equipaje y pasajeros, actualizaciones, en los casos que la ley imponga tales obligaciones. 2. Omitan presentar los documentos o informes requeridos por las autoridades

aduaneras dentro del plazo sealado en el requerimiento o por la ley. La sancin para estos casos es una multa de $1,927 a $2,408 en caso de omisin y de $963 a $1,445 en caso de presentacin extempornea. 3. Presenten los documentos a que se refieren las dos fracciones anteriores

con datos inexactos o falsos u omitiendo algn dato siempre que se altere la informacin estadstica. La sancin es multa de $836 a $1,194 por cada documento. 4. Omitan presentar o lo hagan extemporneamente los documentos que

comprueben el cumplimiento de las obligaciones en materia de regulaciones y

restricciones no arancelarias, cuando hayan obtenido dichos documentos antes de la presentacin del pedimento. La sancin para esta infraccin es del 50% al 65% del valor comercial de las mercancas. 5. Presenten a las autoridades aduaneras la informacin estadstica de los

pedimentos que formulen, grabada en un medio magntico con informacin inexacta, incompleta o falsa. La sancin ser multa de $1,927 a $2,890 por cada medio magntico. 6. Transmitan en el sistema electrnico o consignen en el cdigo de barras

impreso en el pedimento o cualquier otro medio de control que autorice la SHCP, informacin distinta a la declarada a dicho documento o cuando se presenten estos al modulo de seleccin automatizado con el cdigo de barras mal impreso. La sancin para esta infraccin es una multa de $1,791 a $2,985, sin perjuicio de las dems sanciones que correspondan. 7. Omitan imprimir en el pedimento el cdigo de barras. La sancin ser de

$1,791 a $2,985 por cada pedimento. 8. Omitan declarar en la aduanade entrada al pas, que llevan consigo

cantidades en efectivo o en cheques, o una combinacin de ambas, superiores al equivalente en moneda nacional a diez mil dlares de los Estados Unidos de Amrica. La sancin para esta infraccin ser multa del 10% al 20% de la cantidad que exceda de los diez mil dlares. Sin que este exceda de dos mil dlares. 9. Omitan entregar la lista de pasajeros a que estn obligadas las empresas

areas que se dediquen al transporte de pasajeros del extranjero a territorio nacional. La sancin seala que para este supuesto es una multa de $963 a $1,445 por cada aeronave que arribe a territorio nacional. 10. Omitan dar el aviso a que estn obligadas las empresas areas que

transportan mercancas explosivas y armasde fuego. Infraccin que se encuentra sancionada con multa de $96,335 a $144,503 por cada aeronave que arribe al territorio nacional, sin perjuicio de las dems sanciones que correspondan.

11.

Presente el pedimento en el modulo de seleccin automatizado sin la

certificacin del pago de modulo bancario o sin la firma del agente aduanal. En este caso la sancin ser de $1,194 a $1,791 por cada pedimento. 12. Omitan presentar la declaracin semestral o la presenten

extemporneamente en la que las instituciones de crditoo casas de bolsa autorizadas para operar cuentasaduaneras, manifiesten el nombre y RFC de los usuarios de dichas cuentas, as como las cantidades trasferidas a la cuenta del importador y de la tesorera de la federacin. Esta infraccin se sanciona con multa de $3,582 a $4,776 en caso de omisin y de $$1,791 a $2,985 por la presentacin extempornea. 13. Presenten el pedimento que ampare la mercanca que importan omitiendo

el nombre o la clave de identificacin fiscal del proveedor o del exportador. La sancin aplicable por esta infraccin es una multa de $597 a $1,194 por cada documento. 14. Omitan o asienten datos inexactos en relacin con el cumplimiento de las

normas oficiales mexicanas. Esta infraccin ser sancionada con una multa del 2% al 10% del valor comercial de las mercancas.

LAS RELACIONADAS CON LA SEGURIDAD ADUANERA.

Las cinco infracciones que se sealaran son: Infraccin de circulacin indebida dentro del recinto fiscal. Infracciones relacionadas con el control, seguridad y manejo de las

mercancas de comercio exterior. Infraccin relacionada con la clave confidencial de identidad. Infracciones relacionadas con el uso indebido de gafetes de identificacin

utilizados en los recintos fiscales.

Infracciones relacionadas con la seguridad o integridad de las instalaciones

aduaneras. 1. Infraccin de circulacin indebida dentro del recinto fiscal: Cometen esta

infraccin quienes circulen en vehculos dentro de dichos recintos sin sujetarse a los lineamientos de circulacin establecidos por la autoridades aduaneras y quienes en vehiculo o sin el se introduzcan sin estar autorizados a zonas de los recintos fiscales cuyo acceso este restringido. A quien cometa esta infraccin se le impondr una multa de $2,890 a $3,853. 2. Infracciones relacionadas con el control, seguridad y manejo de las

mercancas de comercio exterior: Cometen estas infracciones quienes: a. Las personas autorizadas para transportarlas y almacenarlas, si no tienen

en los almacenes, mediosde transporte o bultos que las contengan, los recintos, etiquetas, cerraduras, sellos y dems medios de seguridad. b. Quienes violen los medios de seguridad mencionados en el inciso anterior o

toleren su violacin. c. Los remitentes que no anoten en las envolturas de los envos postales el

aviso de que contienen mercancas de exportacin. d. Los capitanes pilotos y empresas porteadoras que no cumplan con la

obligacin de colocar en los bultos que transportan las leyendas de explosivos, inflamables, contaminantes, etc. e. Las personas autorizadas para almacenar mercancas cuando las

entreguen sin la autorizacin de la autoridad aduanera tratndose de mercancas embargadas o que hayan pasado a ser propiedad del fisco federal. 1. Infracciones relacionadas con la clave confidencial de identidad. Comete

esta quien al presentar el pedimento o al realizar cualquier tramite: a. utilice una clave confidencial de identidad equivocada.

b.

Utilice una clave confidencial que haya sido cancelada o revocada.

Las sanciones para estas infracciones sern multas de $19,267 a $28,901 para el inciso a) y de $38,534 a $57,801 para el inciso b). 1. Infracciones relacionadas con el uso indebido de gafetes de identificacin

utilizados en los recintos fiscales. comte esta infraccin quien: a. b. Use un gafete de identificacin del que no sea titular. Permita que un tercero utilice el gafete de identificacin. la sancin en este

caso ser: $9,634 a $14,450. c. Realice cualquier trmite relacionado con el despacho de mercancas

portando un gafete para visitante. La sancion ser $19,267 a $28,901. d. Omita portar los gafetes que lo identifiquen mientras se encuentre en los

recintos fiscales. La multa ser de $1,927 a $2,890 e. Falsifique o altere el contenido de algn gafete de identificacin. La multa

ser de $38,534 a $57,801 sin perjuicio de los dems delitos que resulten. 1. Infracciones relacionadas con la seguridad o integridad de las instalaciones

aduaneras. Cometen dichas infracciones quien: a. Utilice en las reas sealadas por las autoridades como restringidas,

aparatos de telefona celular o cualquier otro medio de comunicacin. Par este caso la multa ser de $5,780 a $7,707. b. Dae los edificios, equipo, y otros bienes que se utilicen en la operacin

aduanera por la SHCP o por empresas que la auxilien. Para este supuesto la sancin ser de $7,707 a $9,634 as como la reparacin del dao causado. c. Introduzca al recinto fiscal vehculos que transporten mercancas cuyo peso

bruto exceda al que al efecto seale la SHCP. Por esta infraccin se aplica una multa de $7,707 a $9,634 y no aplicara cuando se trate de puertos.

INFRACCIONES GRAVES Son las que con pleno conocimiento, transgreden ordenamientos legales con el propsito de causarle un perjuicio pecuniario al fisco o eludir las restricciones o prohibiciones impuestas por las autoridades a las mercancas del comercio exterior, con el fin de proteger la economa nacional y a la sociedad. Su castigo consiste en sancin administrativa y privacin de la libertad, rebasando siempre el mbito de la autoridad aduanera por la denuncia, declaratoria de perjuicio o querella, que se formula para que se solicite ante la autoridad judicial el ejercicio de la accin penal.

LAS

RELACIONADAS

CON

LA

IMPORTACIN

EXPORTACIN DE MERCANCAS .
En su texto la ley aduanera menciona 10 casos los cuales son: 1. Cuando se omita el pago total o parcial de los impuestos al comercio

exterior y en su caso el de las cuotas compensatorias que deban cubrirse. ( Contrabando). 2. Sin permiso de las autoridades competentes o sin la firma electrnica del

pedimento que demuestre el descargo total o parcial del permiso antes de realizar los tramites del despacho aduanero o sin cumplir cualesquiera de otras regulaciones o restricciones no arancelarias emitidas conforme a la ley de comercio exterior por razones de seguridad nacional, salud publica, preservacin de la flora y fauna, del medio ambiente, de sanidad Fito pecuaria, relativas a normas oficiales mexicanas, etc. 3. 4. Cuando su importacin o exportacin este prohibida. Cuando se ejecuten actos idneos inequvocamente dirigidos a realizar las

operaciones a que se refieren las fracciones anteriores. 5. Cuando se internen mercancas extranjeras procedentes de la franja o

regin fronteriza al resto del territorio nacional.

6.

Cuando se extraigan o se pretendan extraer mercancas de recintos fiscales

o fiscalizados sin que se le hayan sido entregadas legalmente por la autoridad o por las personas autorizadas para ello. 7. Cuando en la importacin, exportacin o retorno de mercancas el resultado

del mecanismo de seleccin automatizado hubiera determinado reconocimiento aduanero y no se pueda llevar a cabo este, por no encontrase las mercancas en el lugar sealado en el pedimento. 8. Cuando las mercancas extranjeras en transito internacional se desven de

las rutas fiscales o sean transportadas en medios distintos de los autorizados, tratndose de transito interno. 9. cuando se introduzcan o extraigan mercancas del territorio nacional por

aduana no autorizada. 10. Cuando no se acredite con la documentacin aduanal correspondiente, la

legal estancia o tenencia de las mercancas en el pas o que se sometieron a los tramites previstos en la ley, para su introduccin en el territorio nacional o para su salida del mismo.

Delitos tributarios 1. 2. 3. 4. 5. 6. Introduccin Ilcitos tributarios Evasin tributaria Delito de defraudacin tributaria Delito contable tributario Delito de elaboracin y comercializacin clandestina de productos

7. 8.

Bibliografa Anexo

Introduccin En el presente trabajo estudiaremos los delitos tributarios, para los cuales es necesario analizar una serie de aspectos, no solo los inherentes a los delitos propiamente dicho, sino que tambin haremos un repaso de toda las figuras de ilcitos tributarios, para poder comprender mejor estos tipos penales es necesario hacer una revisin a su origen, de donde parten, y como se llega a estos, lo mismo que haremos al estudiar su origen en el tiempo, haciendo una pequea pero necesaria evolucin en el tiempo de diversas corrientes que han ido modificando nuestra concepcin de estos hechos punibles, as como su adecuacin actual a la realidad y como es considerada en la actualidad tomando en cuenta la Ley Penal Tributaria, normatividad de donde parte todo nuestro estudio y sin el cual no podra ser posible este anlisis, as tambin compartiremos puntos de vista con nuestras fuentes, en especial hemos trabajado muy de cerca con "Derecho Tributario, e Ilcitos Tributarios" obra grandiosa que nos dio muchas luces a seguir as como una rica bibliografa con la cual cotejar nuestras conclusiones, por ultimo estudiaremos una a una las figuras penales constituidas en la ley madre de nuestra investigacin, y para un mejor anlisis hemos credo conveniente aadir la ley que da origen a nuestro tema, ya que existen diversas corrientes y planteamientos que veremos a lo largo de nuestra investigacin. Ilcitos tributarios Los ilcitos tributarios contravienen el derecho en su conjunto, tomando generalmente como sinnimo lo Ilegal, sin embargo lo ilegal es contrario a la ley, mientras que la contrariedad en lo ilcito aunque con la etimologa similar lo asumimos como un significado de antijurdico haciendo referencia al derecho en su conjunto, lo que abarca no solo sus leyes sino tambin sus principios fundamentales y normatividad en general.

La ilicitud en la conducta de la persona puede afectar a cualquier parte del conjunto de la normatividad en general, por tanto la afectacin a la normatividad tributaria no es ajena a ello. La expresin "ilcito tributario" hay que atenderla con un concepto

omnicomprensivo de la infraccin tributaria tanto en el plano administrativo como en el mbito penal. Entender el concepto de Ilcito Tributario es bsico para poder hacer un anlisis profundo de la figura de Los Delitos Tributarios, es decir, ya que es un concepto genrico en donde estn comprendidos los Delitos Tributarios. Evasin tributaria Evadir proviene del latn "evadere" que significa "sustraerse", irse o marcharse de algo donde se est incluido, aplicando dicho racionamiento al campo tributario, evadir conlleva el significado de sustraerse al pago "dolosamente o no" de un tributo que se adeuda. En consecuencia, la evasin tributaria es un concepto genrico, que engloba tanto al: Ilcito tributario administrativo, como infraccin tributaria, e Ilcito tributario penal, Delito Tributario

ESQUEMA SOBRE LA EVASION TRIBUTARIA

ILICITOS

ADMINISTRATIVOS

TRIBUTARIOS:

INFRACCIONES

TRIBUTARIAS CONTRAVENCIONES TRIBUTARIAS: a. Contravenciones: Infracciones y Faltas: Etimolgicamente contravencin

proviene del latn contravenire y significa obrar en contra de lo que est mandado. La acepcin corriente, lo mismo que la jurdica es: cometer una infraccin o una falta. Para "Adolf Schonke" las contravenciones son delitos pequeos de escasa

trascendencia social respecto de los cuales el legislador es benvolo; en atencin a los bienes jurdicos, por cuya proteccin deben velar; se considera suficiente una pena de arresto por pocos das o la imposicin de una multa, como sancin variable en su monto, segn los caso. Para el doctor "Rubn Sanabria" lo expresado por Schonke no hace sino ms que confirmar sus apreciaciones, ya que l piensa que la contravencin es el termino que engloba tanto la infraccin para el campo tributario, como la falta, para el mbito penal. Por ello el penalista Schonke, afirma correctamente que "En la ley penal, estos delitos minsculos se denominan faltas mientras que la ley tributaria los llaman infracciones".

b. Infraccin tributaria: Se produce cuando los deberes jurdicos son incumplidos, es decir el deber de obediencia y de colaboracin con la administracin publica que obligan a los sujetos a hacer o no hacer determinados actos son incumplidos.

Para el Cdigo Tributario "Toda accin u omisin que importe violacin de normas tributarias, constituye infraccin sancionable de acuerdo con lo establecido en ese ttulo" (Articulo 164). Ms adelante en el artculo 162, precisa cuales son las llamadas infracciones tributarias.

ILICITOS PENALES TRIBUTARIOS

DELITOS TRIBUTARIOS

1. La Ley Penal Tributaria: La Ley Penal tributaria constituye la fuente fundamental por excelencia del Derecho Penal tributario, por ende, es de donde partimos para estudiar los delitos tributarios.

Para Rubn Sanabria la ley penal o la norma especfica penal tributaria refiere una configuracin abstracta del hecho ilcito que para que coincida con un hecho real, es preciso previamente establecer si est o no justificada por el orden jurdico extra penal. El hecho que figura como sancionable o punible, antes fue un deber jurdico omitido o incumplido, exigido en una norma tributaria. Por ello si la fuente inmediata penal es la norma que establece la infraccin, la fuente mediata ser la legislacin tributaria.

Caractersticas: La Ley en general y la penal tributaria en particular, rene las siguientes caractersticas.

a. Obligatoria: Porque es obligatoria para todos los particulares como para los rganos del Estado, no hay distincin.

b. Exclusiva: Ya que es la nica capaz de calificar y establecer penas. Esto est vinculado al principio jurdico de "Nullum Crimen Nullum Poena Sine Lege", no hay delito, no hay pena, si su regulacin no est previamente establecida por ley.

c. Ineludible: Se tiene que cumplir mientras que la norma este vigente, segn la Constitucin de 1993, es su Artculo 109: entra en vigencia al da siguiente al da siguiente de su publicacin en diario oficial, salvo disposicin contraria de la misma, en la cual se postergue en parte o en su totalidad la entrada en vigencia.

d. Igualitaria: Por el principio de igualdad todos estamos ubicados en un mismo plano ante la ley, como expresa el Cdigo Penal en el artculo 10, "La ley penal se aplica con igualdad, salvo las excepciones previstas en la ley o contratos internacionales".

Elementos del Delito tributario:

1. TIPICIDAD

a. La Accin: La palabra accin como otros trminos jurdicos, es multivoca, la encontramos en el artculo 11 del CP oponindose a la omisin, en un sentido amplio comprende ambas, esto significa, que desde una perspectiva valorativa, se incluye cualquier comportamiento humano, incluyndose tambin en movimiento corporal por oposicin al resultado y como equivalente a delito, comprendiendo la totalidad de sus elementos: accin criminal y accin punible.

I. La Accin en los Delitos Tributarios:

Se pueden encontrar 3 formas de exteriorizacin de la conducta en el ilcito tributario en general:

i. El incumplimiento por comisin u omisin de la obligacin tributaria formal

ii. El incumplimiento por comisin u omisin de una obligacin sustancial

iii. El incumplimiento por comisin u omisin dolosa de la obligacin sustancial y/o formal.

En el derecho tributario penal la accin, a la cual corresponde la ltima modalidad, solo puede ser realizada por una persona natural, ya que las personas jurdicas son capaces de accin delictiva por el principio "Societas Delinquere Non Potest"

II. Formas bsicas de los delitos tributarios:

Para los delitos tributarios tipificados en nuestro cdigo penal se requiere el nimo subjetivo del agente, pudindose asumir de forma dolosa en sus 2 variables: Omisiva (Delito dolos por Comisin) y Omisiva (Delitos dolosos por Omisin) no tomndose en cuenta la variedad de culpa, al no encontrarse tipificado en nuestro cdigo penal. Las modalidades Comisivas son por ejemplo: El Contrabando en sus diversas modalidades y Omisivas por ejemplo: La defraudacin tributaria.

2. TIPICIDAD Y VERBOS RECTORES

La Tipicidad que pertenece a la conducta, no as el tipo que pertenece a la ley segn Zaffaroni es la caracterstica que tiene una conducta en razn de estar adecuado un tipo penal, es decir, individualizada como prohibida por un tipo penal.

Para Bustos, es el primer aspecto del delito, con ella se precisa la forma de vinculacin del sujeto en cuanto con su conducta afecta a la relacin social existente, la tipicidad al recoger en los tipos las formas por medio de las cuales el sujeto se vincula, lo hace en la totalidad de su contenido: social, psquico y fisco (y adems dialectico e interrelacionado) la tipicidad est compuesta de elementos de diversas naturalezas, llmese de tipo descriptivo, normativos y subjetivos, para nuestro cdigo penal se divide en 2 aspectos: Subjetivo y Objetivo.

Jimnez de Asua, entiende que la tipicidad desempea el importante papel de conectar en su figura rectora todas las restantes caractersticas del delito y sobre todo ha de ser la pared maestra en la que se apoye el derecho penal liberal con la funcin que Beling le asigno, en la que se nos presenta la adecuacin al tipo ligada con la antijuricidad y sirviendo como concepto rector al que han de subordinarse todos los caracteres del hecho punible

Funciones de la Tipicidad

. Funcin garantizadora, esta est ligada al principio "Nullum Crimen Nullum Poena Sine Lege", el cual fundamento el principio de seguridad jurdica

. Funcin indiciaria, la tipicidad es el primer nivel del delito por tanto la tipicidad como indicio es una presuncin "Juris tantum" de la antijuricidad

. Funcin de instruccin, para Bustos se trata con mayor recisin de una prevencin general cognoscitiva que por ello mismo implica los principios

garantistas propios a la tipicidad (Solo se responde por hechos determinados y en relacin a los cuales hay una norma previa).

3. TIPO OBJETIVO

Este tipo comprende las caractersticas externas para obrar del autor necesarias para que se de el tipo y est compuesta de un Sujeto activo y un Sujeto Pasivo del delito, adems de el Bien Jurdico Protegido as como los elementos descriptivos.

La precisin de estos debe hacerse en concreto por cada tipo penal determinado.

4. TIPO SUBJETIVO

En este campo tiene mucha importancia este tipo, ya que al determinarse se da la diferenciacin entre una infraccin tributaria penal y una administrativa.

a. Dolo: El dolo se da por el conocimiento y voluntad de accin u omisin de una situacin objetiva descrita en el tipo del cdigo penal, para el cdigo penal el dolo esta conceptualizado en su artculo 11 As como para la doctrina que ha aportado un concepto para los cuales se necesitan elementos esenciales que son: Conocimiento y voluntad. En conclusin acta con dolo solamente el que sabe lo que hace y querindolo hacer, desprendiendo esto 2 elementos importantes, los cuales son: El saber y El querer para realizar el tipo del injusto.

Error de tipo (Ausencia de dolo): No es ms que un error o desconocimiento parcial o total de los elemento de tipo objetivo o de una circunstancia agravante de pena, esta forma de error est regulada en el artculo 14 de nuestro cdigo penal haciendo consideraciones entre el error invencible el cual excluye de responsabilidad, y el error vencible el cual ser castigado como delito culposo siempre y cuando este tipificado por la ley, en el campo de los delitos tributarios es posible imaginar esta figura sin embargo debemos precisar que est en su tipo invencible tendra la solucin de excluir responsabilidad mas no as en el tipo vencible ya que no existe modalidad culposa en dicha figura.

Dolo Fiscal: En todos los delitos tipificados en nuestro cdigo penal, se da la exigencia de dolo la cual es implcita, ya que dentro del nimo subjetivo solo cabe la voluntad de cometer dichos delitos "intencionalmente". Esto est plasmado en el articulo 269 inc. 7.

Es tambin conocido como dolo del contribuyente el cual deber ser probado necesariamente en un juicio a fin de poder demostrar la culpabilidad, es entonces determinante la comprobacin del conocimiento de las acciones realizadas por el mismo contribuyente.

Entre los antecedentes materiales que pueden poner en manifiesto la conducta dolosa del contribuyente se encuentran: la exclusin de la declaracin presentad de algn bien o actividad que no poda racionalmente desconocerse; de modo que la omisin por inexcusable resulta a simple vista deliberada

b. La Culpa: La culpa en el campo de los ilcitos tributarios penales, ms especficamente en los delitos tributarios que es nuestro tema de estudio en s,

desestima el delitos ya que segn nuestro sistema jurdico de derecho positivo esta presupuesto que para que se den estas figuras es necesaria la presencia de dolo, es decir que no existen modalidades culposas en el mbito tributario.

En este punto debemos coincidir con lo postulado por Villegas en que las infracciones tributarias culposas, es decir aquellas que se configuran incluso con la culpa, en cualquier modalidad, por ejemplo la negligencia de hacer u omitir hacer, ya que dentro de nuestro marco legal est estipulado de esta manera, a diferencia de nuestro tema principal en el cual debemos necesariamente imputar dolo ya que forma parte del tipo para que se configure el delito tributario.

Por ltimo Posada Belgrano sostiene que los ilcitos tributarios administrativos previstos en el Cdigo Tributario, debe prescindirse del elemento subjetivo, puesto que la infraccin se produce simplemente cuando hay diferencia entre lo que manda la ley y la actitud del contribuyente (accin u omisin) Esta definicin de ilcitos tributarios administrativos en muy importante ya que nos brinda una distincin clara y bastante especifica de ambas figuras, tambin nos obliga a asimilar la fundamentacin que sirvi para separar la culpa para el tipo penal que estamos estudiando en la modalidad de delitos tributarios.

5. LA ANTIJURICIDAD

Una vez delimitada la tipicidad y sus aspectos como es el subjetivo y objetivo, nos vemos en la obligacin de comprobar que dichos actos se adecuen al tipo penal y por lo tanto configuren un ilcito o delito.

Jescheck afirma que antijuricidad significa contradiccin al derecho, por otro lado Stratenwerth afirma que por regla general el comportamiento adecuado al supuesto del hecho tpico es tambin antijurdico. Por estas apreciaciones podemos concluir que la antijuricidad no le corresponde nicamente al derecho penal sino que comprende al orden jurdico en general. Por tanto para comprobar esta es necesario cotejar que la accin esta colisionando con el orden jurdico en general y no solo con el penal ya que puede estar amparado en otro mbito de alguna forma.

Podemos entender entonces que la antijuricidad implica una colisin entre una conducta y el orden jurdico establecido, vase como la normatividad y sus preceptos permisivos.

Se puede distinguir entre la antijuricidad formal y material, la relacin contradictoria entre el accionar individual y el ordenamiento jurdico est comprendido dentro de su mbito formal y el material est concebida como un oprobio contra el bien jurdico protegido por la norma, pero en la actualidad esta distincin es hasta cierto punto irrelevante ya que se toma en sentido integral el concepto de ambos aspectos ya que en un comienzo estuvieron enfrentadas ya que el positivismo jurdico, antijuricidad formal, se comprenda como contraria al positivismo sociolgico, tambin llamado antijuricidad material. Es por esto que se toma como un concepto integral desdoblndose en estos dos aspectos que ms que contradecirse se complementan.

6. LA CULPABILIDAD

A pesar de la evolucin de esta figura por el paso del tiempoy distintos enfoques que han ido modificndola, aun ahora luego de ms de siglo y medio es uno de los puntos ms controversiales ya que dentro de la doctrina encontramos distintas posiciones. Luego de esta continua evolucin se ha llegado a la conclusin de que no solo es necesario el estudio del mbito objetivo nicamente ya que como afirma Sanabria "Si esto no fuera as y toda conducta estuviera determinada definitivamente por la virtualidad causal de fuerzas objetivas sustradas al influjo de la voluntad, reprochar al hombre sus acciones tendra tan poco sentido como hacerle responsable de sus enfermedades."

Tomando este fundamento como valido as como tanto fundamentos doctrinales debemos considerar el mbito subjetivo como parte fundamental en la tipificacin delictiva as como en su culpabilidad. Comprndase estas como dolo y culpa, esta segunda no siendo considerada dentro de nuestro campo de estudio ya antes mencionado debido a que nuestros legisladores consideraron que el dolo es indispensable para que se consume un delito tributario.

A lo largo de la historia se le ha dado distintas denominaciones como fuerza moral, imputacin, imputabilidad, etc. Diversos autores se han referido a ella sin llegar a formar claramente un concepto, no es hasta la modernidad que se le da un concepto y sistematizacin por intermedio de Adolfo Merkel as como Karl Binding, a partir del cual se llega a las disposiciones actuales.

Recordando un poco la corriente de la teora psicolgica de la culpabilidad que data del siglo XIX, con su mayor expositor y fundador de la misma, Franz von Liszt afirma "Culpabilidad en el ms amplio sentido, es la responsabilidad del autor por el acto ilcito que ha realizado. El juicio de la culpabilidad expresa la consecuencia ilcita que trae consigo el hecho cometido y se le atribuye a la persona del

infractor. A la desaprobacin jurdica del acto, se aade la que recae sobre el autor. En este amplio sentido encontramos la idea, en el veredicto de culpabilidad de los jurados, que tambin abarca la causacin del resultado por parte del autor, y la ilegalidad del acto. La ciencia que considera separadamente caractersticas de la idea del delito, toma el concepto de culpabilidad en un sentido estricto, comprensivo tan solo, de la relacin subjetiva entre el actor y el autor. Esta relacin debe tomar como punto de partida el hecho concreto pero al mismo tiempo sale fuera de l, dando entonces al acto el carcter de expresin de la naturaleza propia del autor y aclarando el valor metajuridico de la culpabilidad. La relacin subjetiva entre el autor solo puede ser psicolgica; pero, si existe, determina la ordenacin jurdica en consideracin valorativa (normativa). Segn ella, el acto culpable es la accin dolosa o culposa del individuo imputable"

Los cuestionamientos a esta corriente que domino el siglo XIX, y las cuales no resolver:

a. Carece de argumentos serios para explicar la culpa inconsciente.

b. La propuesta psicolgica no admite magnitudes.

c. No explica tampoco como el inimputable acta dolosamente y,

d. No puede solucionar el problema del actuar en un estado de necesidad disculpable.

Surge la Teora Sociolgico Normativa de la culpabilidad, la cual se abre camino luego de la decada de su predecesora, esta teora sostenida por el profesor alemn Reinhart Frank, esboza este concepto sosteniendo que culpabilidad es reprochabilidad, lo cual le permiti redefinir la situacin del dolo, la culpa y la imputabilidad ya no como especies de la culpabilidad sino como elementos de la misma.

A medida que se va desarrollando esta teora podemos encontrar que Edmundo Mezger defina la culpabilidad como "el conjunto de aquellos presupuestos de la pena que fundamentan frente al sujeto, la irreprochabilidad personal de la conducta antijurdica. La accin aparece por ello, como expresin jurdicamente desaprobada de la personalidad del agente" gracias a esta evolucin tenemos que se da una visin sinttica del concepto, pero as como la evolucin trajo respuestas a las criticas anteriores no fue capaz de diferenciar el obormativo Puro de Culpabilidad", el cual resuelve esta inconsistencia, su autor el profesor Hans Welzel, concibe la culpabilidad de la siguiente manera: "la exigibilidad de una conducta adecuada a derecho."

Como toda teora tiene ciertos cuestionamientos, que en la actualidad se est dejando rezagada debido a se concibe la culpabilidad de distintas maneras, tal es el caso de Bustos Ramrez, el cual nos habla de la culpabilidad como responsabilidad y Zaffaroni que la define como la vulnerabilidad del sujeto ante la realidad social, y as tenemos varias corrientes que le dan distintos matices a este punto tan controvertido y el cual en los ltimos tiempos la doctrina se ha inclinado por definiciones como la de Roxin "la categora sistemtica culpabilidad lleva en si los principios poltico criminales de la teora de los fines de la pena; mientras que los tipos muestran modelos de prohibiciones dirigidos a los ciudadanos, teniendo en cuenta la prevencin general, la culpabilidad tiene que ver con el hecho de si desde el punto de vista pena es necesaria una sancin contra el autor individual.

Lo que importa no es si el autor pudo haber actuado de otro modo, sino si el legislador quiere hacerlo responder por este acto."

Por ltimo es necesario dejar en claro luego de hacer todas estas precisiones que segn la Ley Penal Tributaria peruana, no se puede cometer delitos tributarios en ausencia del dolo, es decir, es un elemento fundamental integrante de la figura delictiva, por lo tanto no admite su modalidad culposa.

7. IMPUTABILIDAD

En los delitos tributarios la imputabilidad se comprende como la capacidad del autor de ser justiciable, es decir que sea capaz de recibir una pena. Por lo tanto solo son plausibles de imputabilidad las personas naturales ya que las jurdicas no comprenden dicha capacidad, segn el postulado "societas delinquere non potest". Sin embargo se puede encontrar un defecto en la tcnica legislativa en el artculo 27 del Cdigo Penal, que ha restringido su formulacin al representante de personas jurdicas y comerciales mas no as a los representantes de personas naturales que tuvieron alguna incapacidad. Por lo tanto, coincidimos con lo expuesto con el Doctor Sanabria en que debe ser modificado el mencionado artculo del Cdigo Penal, por lo que exime de responsabilidad a representantes de personas naturales que puedan tener capacidad de discernimiento, tal es el caso de los relativamente capaces, jvenes menores de edad por ejemplo que aprovechando su minora de edad y en complicidad con su tutor acuerdan dejar de pagar impuestos fraudulentamente con el mismo hacindolos a ambos inimputables.

Delito de defraudacin tributaria

a. TIPIFICACION.

Artculo 1: "El que, en provecho propio o de un tercero, valindose de cualquier artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar en todo o en parte los tributos que establecen las leyes, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 5 ni mayor de 8 aos y con 365 a 730 das multa"

En la legislacin precedente a la actual, perteneciente al cdigo tributario de 1966 la penalidad de este delito estaba tipificada en 6 aos, la reforma de 1992, modifica esta penalidad de 4 a 6 aos, la que luego variara de 5 a 8 aos por la cual el legislador dirige la pena a una condena efectiva, por lo tanto aquel que incurra en este delito y sea probado el mismo ser afecto a prisin efectiva.

b. TIPO DEL INJUSTO.

b.1. TIPO OBJETIVO.

1. Bien Jurdico.

En este delito el Bien Jurdico Protegido est constituido por el proceso de recaudacin de ingresos y de distribucin o redistribucin de ingresos. Esto guarda concordancia con la funcin del tributo que le permite al Estado poder cubrir las necesidades generales.

2. Objeto Material.

Jescheck expresa "En algunos casos el objeto material puede presentarse como un valor social (Honor del ofendido) o como en este caso, un valor econmico, ya que con el no pago del tributo se afecta el patrimonio del Estado.

3. Sujetos.

-Sujeto Activo: Dentro de este delito pueden estar comprendidos cualquier persona que tenga la calidad de deudor tributario. En el caso de las personas jurdicas conforme a lo establecido en el artculo 27 del Cdigo Penal, estn sujetos a sancin sus representantes legales, por la cual estas no pueden estar sujetas a la punibilidad del delito pero si a un cierre temporal o multa, conforme a los dispuesto en el artculo 17 de la Ley Penal tributaria.

-Sujeto Pasivo: Directamente el sujeto pasivo de este delito es el Estado, algunos autores consideran que indirectamente tambin lo es la colectividad.

4. Conducta Prohibida.

La sola accin de omitir el pago de los tributos en todo o en parte por algn medio ya sea: Artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, este comportamiento puede darse tanto por la accin como por la omisin:

Por artificio: Se entiende los dobles o disimulo as como la maquinacin empleada con la finalidad de defraudar.

La Astucia, tambin llamada ardid en pos de engaar. Aquel astuto es hbil para engaar.

El Ardid: Despliegue habilidoso de medios de engao.

El engao: Artificio acompaado de cualquier maquinacin dolosa.

Como hemos visto todas las modalidades comprendidas dentro del tipo penal tienen como smil el engao, el cual constituye el tipo objetivo que se requiere para constituir este delito ya que perjudica al fisco. Cabe resaltar que el no pago, sea por accin u omisin, puede ser parcial o total, pero siempre debe estar acompaada del dolo que constituye un elemento del aspecto subjetivo el cual pasamos a estudiara a continuacin:

b2. ASPECTO SUBJETIVO.

Como antes hemos mencionado en este tipo de delitos es indispensable el dolo o tambin conocido como la voluntad expresa o tacita de incumplir el pago de algn tributo por medio de alguna astucia o medio ya antes mencionado.

C. CONSUMACION Y AGOTAMIENTO

Para la doctrina el delito se agota cuando se alcanza el fin ltimo que se haba propuesto el agente para que se sancione la consumacin no hace falta entonces el agotamiento del delito. En la defraudacin tributaria se consuma el delito en el momento en que el agente deja de pagar la totalidad o parcialidad del tributo. Sin embargo debemos puntualizar que al hablar de consumacin no estamos hablando de agotamiento ya que estos difieren por motivos de que el agotamiento esta mas all de la consumacin.

D. AUTORIA Y PARTICIPACION.

En este delito tributario solo se da la modalidad de autora directa y no mediata, el autor de este delito es el sujeto activo. En la participacin podemos encontrar 2 modalidades: La de Complicidad con el autor, as como la de Inductor del mismo. En el caso de encontrase en complicidad primaria de responsabilidad penal ser equivalente a la del autor aunque es relevante resaltar que no lo es, sin embargo su participacin debe ser decisiva para que se consume o perpetue el ilcito penal. En el caso de la complicidad secundaria su participacin no es de vital trascendencia dentro del injusto ya que el autor pudo valerse de otros medios para realizar el delito. Por otro lado tenemos al inductor, tambin llamado instigador aquel que motiva o determina al agente delictivo a cometer la defraudacin, las motivaciones de este son irrelevantes para su penalizacin ya que al momento de penalizar esta conducta los legisladores han encontrado que la pena debe ser similar a la del autor (Articulo 24 del Cdigo Penal)

Las categoras de autor y participe no solo son importantes por los efectos de sancin sino tambin de extensin o reduccin de la pena de acuerdo a lo dispuesto en el Decreto Legislativo N 815. Solo en el caso de que la informacin

brindada fuere eficaz en contra de la defraudacin tributaria facilitando la captura del sujeto activo se dar esta reduccin o exencin, cabe resaltar que la exencin solo es aplicable al participe y la reduccin al autor o coautor previo pago de la deuda tributaria defraudada.

E. MODALIDADES DE LA DEFRAUDACION TRIBUTARIA.

Artculo 2: "Son modalidades de defraudacin tributaria reprimidas con la pena del artculo anterior:

a. Ocultar; total o parcialmente bienes, ingresos, rentas o consignar pasivos total o parcialmente falsos, para anular o reducir el tributo a pagar.

Esta modalidad est dirigida al Impuesto a la Renta y el Impuesto al Patrimonio, sin embargo a diferencia de las anteriores redacciones en esta con mayor propiedad se habla de "Tributos" con respecto al impuesto a la renta solo existen 2 formas de reducir la cuanta del tributo: 1. Disminuir los ingresos gravables; 2. Aumentar los gastos para la deduccin que permite la ley.

Con la finalidad de ocultar el contribuyente omite maliciosamente hacer referencia a los bienes que tiene o solo indicar algunos con la finalidad de no acrecentar el patrimonio y as reducir la carga impositiva tributaria, es ese mismo caso se incluye a las personas que omiten la inscripcin en los Registros Pblicos a fin de perpetrar este delito, ya que no se declara como propiedad del mismo.

Por otro lado tenemos la consignacin de pasivos por os cuales el contribuyente al hacer su declaracin jurada deber indicar un pasivo que no le corresponde ya que las deudas o tambin llamados pasivos pueden determinar una anulacin o disminucin de la masa impositiva tributaria, por eso es de vital importancia para el fisco consignar el verdadero monto de los pasivos ya que aquel que no coincida estara incurriendo en esta modalidad de delito.

b. No entregar al acreedor tributario el monto de las retenciones o percepciones de tributos que se hubiera efectuado dentro del plazo que para hacerlo fijen las leyes o reglamento pertinentes.

Los agentes de retencin llmese personas naturales o jurdicas que hubiesen retenido los impuesto o tributos de sus deudores originales y que incurran en la omisin de entrega a la Administracin Tributaria estn comprendidos dentro de este tipo penal, este delito es especial ya que se refiere a los agentes recaudadores y de percepcin nicamente que por medio de su oficio o actividad econmica estn obligados a retener o percibir ciertos tributos ya sea de sus trabajadores o de sus clientes, y que incurran en la no entrega del monto correspondiente a la Administracin Tributaria, ya sea total o parcial.

F. TIPO ATENUADO DE DEFRAUDACION TRIBUTARIA.

Articulo 3: El que mediante la realizacin de las conductas descritas en los Artculos 1 y 2 del presente Decreto Legislativo, deja de pagar los tributos a su cargo durante un ejercicio gravable, tratndose de tributos de liquidacin anual, o durante un periodo de 12 (doce) meses, tratndose de tributos de tributos de liquidacin mensual, por un monto que no exceda de 5 (cinco) Unidades

Impositivas Tributarias vigentes al inicio del ejercicio o del ltimo mes del periodo, segn sea el caso, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 2 (dos) ni mayor de 5 (cinco) aos y con 180 (ciento ochenta) a 365 (trescientos sesenta y cinco) das multa.

Tratndose de tributos cuya liquidacin no sea anual ni mensual, tambin ser de aplicacin lo dispuesto en el presente artculo.

El que incurra en las conductas mencionadas en el Artculo 1 y 2 del decreto legislativo pero que no excedan de 5 UIT vigentes al inicio del ejercicio o del ltimo mes del periodo segn sea el caso estar comprendido dentro de la modalidad atenuada. Esta modalidad atenuada corresponde a la cuanta del perjuicio que limita la responsabilidad para aquellos que hubieran incurrido en una defraudacin de menor cuanta y por lo tanto incurriendo en menor perjuicio al fisco y a la colectividad, esta modalidad est fundamentada en el ya derogado Articulo 269 del Cdigo Penal.

G. TIPO AGRAVADO DE DEFRAUDACION TRIBUTARIA

Artculo 4: La defraudacin Tributaria ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos cuando:

a. Se obtenga exoneraciones o inaceptaciones, reintegros, saldos a favor, crdito fiscal, compensaciones, devoluciones, beneficios o incentivos tributarios, simulando la existencia de hechos que permitan gozar de los mismos.

La primera modalidad agravada se da en el caso de aquellos que se benefician de manera directa mediante medios fraudulentos, es decir no solo estamos hablando de evitar el pago de tributo sino que tambin esta modalidad comprende la adhesin como beneficiario de la Administracin Publica mediante engaos, y es por eso que se justifica la mayor penalidad del tipo.

b. Se simule o provoque estados de insolvencia patrimonial que imposibiliten el cobro de tributos una vez iniciado el procedimiento de verificacin y/o fiscalizacin

Este inciso est basado y deroga al inciso 9 del Artculo 269 del Cdigo Penal, en la cual encontramos una tcnica narrativa ms exacta y por la cual podemos afirmar que se determinaba de mejor manera el tiempo de la comisin, que se daba una vez iniciado el proceso administrativo judicial de cobranza, en la actualidad este inciso nos da la puta que el momento de la consumacin ya no es el de la conducta delictiva propiamente dicha, sino que ahora es antes.

Por otro lado debemos resaltar el hecho que anteriormente se le daba cierta proteccin al contribuyente por el hecho de ser un delito de peligro y no de resultado, es por eso que podemos afirmar que en el inciso actual el contribuyente tiene un carcter de desproteccin total.

Delito contable tributario Este delito puede ser considerado como preventivo ya que el nimo del mismo est en evitar que el contribuyente omita entregar los datos relevantes para la correcta y exacta elaboracin de la deuda fiscal. La doctrina ha llamado a este delito de diversas maneras y coincidimos con el Doctor Sanabria en que su nombre es el de "delito contable tributario" por contener todos los elementos

comprendidos dentro del mismo, no siendo as en el caso de otros como "delito contable", por no comprender todos sus elementos, o "obstruccionismo fiscal" ya que de la misma forma sigue siendo muy vago el concepto y no delimita el tipo real.

a. TIPIFICACION

Artculo 5: ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 2 ni mayor de 5 aos y con 180 a 365 das multa, el que estando obligado por las normas tributarias a llevar libros y registros contables:

a. Incumpla totalmente dicha obligacin

b. No hubiera anotado actos, operaciones, ingresos en los libros y registros contables.

c. Realice anotaciones de cuentas, asientos, cantidades, nombres y datos falsos en los libros y registros contables.

d. Destruya u oculte total o parcialmente los libros y/o registros contables o los documentos relacionados con la tributacin.

b. TIPO DE LO INJUSTO

b.1 TIPO OBJETIVO

Es un delito especial ya que solo podr ser sujeto activo de este delito aquel que este facultado por el ordenamiento tributario para llevar libros y registros contables.

Para comprender bien este tipo penal es necesario primero especificar que son los libros contables as como los registros y quienes los deben llevar ya que ah es donde encontramos a los agentes justiciables. Los libros contables son los que una empresa registra en forma cronolgica y justificada todas las operaciones efectuadas por ellas, siguiendo el orden establecido en la ley.

Toda actividad comercial debe tener estos libros, ya que toda actividad lucrativa, est obligada a llevar estos, llmese profesionales o empresarios, individual o colectivo. Los registros contables no son ms que los libros contables registrados en sistemas electrnicos de datos, teniendo de referencia la informacin brindada en los libros.

1. BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El bien jurdico protegido es el proceso de ingresos y distribucin o redistribucin de egresos. Pero es importante enfatizar que protege un aspecto de este bien jurdico ya que est motivado por la proteccin de la comprobacin y computo de este bien jurdico, por lo tanto solo estn comprendidos los actos que supongan una vulneracin de los deberes contables y registrales.

Se puede dar en cuatro modalidades: Incumplimiento total de dicha obligacin. No hubiera anotado actos, operaciones, ingresos en los libros contables. Realice anotaciones de cuentas, asientos, cantidades, nombres y datos falsos en los libros y registros contables. Destruya u oculte total o parcialmente los libros y/o registros contables o los documentos relacionados con la tributacin.

b.2 TIPO SUBJETIVO

Como ya antes hemos sealado es indispensable el dolo para que se configure el hecho punible, es decir, sin la intensin de cometer el delito no se puede consumar el delito, en otras palabras, no se admite culpa.

Hemos ahondado mucho en la explicacin del tipo subjetivo en el mbito general, y esta de mas una explicacin del por qu solo se acepta una modalidad dolosa y no culposa, al respecto debemos decir que en nuestro entendimiento la intencionalidad de la conducta fraudulenta debe de estar acompaada de un conocimiento de la conducta delictiva, es decir para cometer este delito, en mi opinin es necesario el conocimiento de que se est atentando contra la colectividad,

Delito de elaboracin y comercializacin clandestina de productosa. Tipificacin

Artculo 271: Sera reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, sin perjuicio del decomiso cuando ello proceda, el que:

a. Elabora mercaderas gravadas cuya produccin, sin autorizacin, este prohibida.

b. Habiendo cumplido los requisitos establecidos, realiza la elaboracin de dichas mercaderas con maquinas, equipos o instalaciones ignoradas por la autoridad o modificados sin conocimiento de esta.

c. Oculta la produccin o existencia de estas mercaderas.

Es claro hacia donde apunta la penalizacin de este tipo, es evidente que el legislador, de alguna forma intenta delimitar la conducta de los "informales", por as decirlo, comprndase entre estos los empresarios informales y dems, con la finalidad que estos aporten dentro de sus actividades para el posterior desarrollo colectivo.

b. TIPO DE LO INJUSTO

b.1 TIPO OBJETIVO

1. SUJETOS

Sujeto Activo: La apreciacin emitida acerca del nimo del legislador de delimitar la conducta, nos lleva directamente a concluir que toda persona que tenga capacidad penal, puede estar afecto a este delito ya que la iniciativa empresarial

es libre y todo ciudadano sin restricciones tiene el derecho a la libre empresa, postulado constitucional que extiende el mbito penal en mencin a la totalidad de personas con capacidad penal.

Sujeto Pasivo: Como en la totalidad de los delitos tributarios el sujeto pasivo del delito seria la Administracin Fiscal debido a que se busca burlar el pago a esta. En forma indirecta tambin afecta a la comunidad.

2 CONDUCTA PROHIBIDA.

A. Elaboracin Clandestina: Esta elaboracin tiene 3 acepciones.

a. Elabora mercadera prohibida. En el inciso 1 del artculo en mencin, seala una penalizacin directa a la elaboracin de productos prohibidos, as tambin a los que carezcan de autorizacin. Segn el diccionario, elaborar tambin significa, preparar, fabricar, producir un producto determinado de inters comercial; es ms que obvio el fin de la penalizacin de dicho inciso, por tanto el agente delictivo en primer lugar omite el pago de los derechos por la autorizacin a la fabricacin y por otro a los tributos que la misma fabricacin genera.

b. Elabora con maquinaria y equipos ignorados. Esta es una situacin distinta a la anterior ya que el Fisco desconoce los medios de produccin comprendidos entre las maquinarias y equipos, as mismo, este delito consta en omitir informar a la Administracin Publica que dicha maquinaria y equipos estn produciendo una beneficio.

c. Oculta la mercadera. En este inciso podemos ver que el agente busca la evasin directa del tributo por medio de su fabricacin o elaboracin, construccin y comercializacin, es decir, el agente busca omitir pago alguno sobre la existencia de dichas mercancas, as como, su comercializacin.

B. COMERCIO CLANDESTINO.

a. Actividad comercial ilegal. Aquel que incurra en actividad comercial sujeta a una autorizacin y sin embargo a desmedro de la ley no acate las normas establecidas para la comercializacin de dichos productos es un sujeto punible para este inciso.

b. Comercializacin sin el pago del tributo. Aquel que comercialice sin acreditar haber pagado el tributo correspondiente, es plausible de una pena no mayor de 1 ao, segn lo tipificado en el inciso 2, del artculo 279.

c. Uso distinto de mercadera. Aquel que aprovechando la exencin tributaria de algunos productos, los destine a un fin distinto al que la ley manda estar comprendido dentro de este tipo penal.

b2. TIPO SUBJETIVO.

En estos dos artculos el dolo est conformado por el conocimiento y la voluntad por parte del agente, que mediante su conducta menoscaba el Bien Jurdico Protegido, esta modalidad en sus 2 versiones sanciona si as se puede llamar las

2 caras de la moneda, ya que por un lado, tenemos la sancin al fabricante clandestino, y por el otro, tenemos la sancin al comerciante.

C. AUTORIA Y PARTICPACION.

En este delito es factible la coautora debido a que sin alguna ayuda el agente no podra consumar el delito, por eso es necesario un conjunto de personas que participen en los quehaceres delictivos sin ninguna subordinacin ni jerarqua, de darse este caso estaramos frente a una banda organizada con estos fines, debindose agravar la pena, para este agravante es necesario delimitar la participacin de cada uno de los autores, llmese como cmplice primario o secundario, en el caso del cmplice primario, as como los coautores tienen la misma sancin, no siendo as, el caso del cmplice secundario.

D. CONSUMACION

Este es un delito de resultado y no de prevencin, aunque en el caso de la elaboracin clandestina de mercaderas basta con el inicio del proceso para ser consumado el delito, para el caso del comercio clandestino, la consumacin se dar siempre y cuando la transaccin sea dada, es decir, no hay consumacin, sin transaccin.

Ley Penal Tributaria

EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA POR CUANTO: El Congreso de la Repblica por Ley N 26557, ha delegado en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar sobre las normas relacionadas con impuestos, contribuciones, aportaciones y dems tributos y normas tributarias, a fin de introducir ajustes tcnicos, simplificar y uniformar los procedimientos, precisar la vigencia y cobertura los regmenes especiales, entre otros aspectos as como armonizar las normas relativas al delito tributario y los cambios que estos demanden en el Cdigo Penal y dems normas pertinentes, entre otras materias; Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros Con cargo de dar cuenta al Congreso de la Repblica Ha dado el Decreto Legislativo siguiente: LEY PENAL TRIBUTARIA TITULO I DELITO TRIBUTARIO DEFRAUDACION TRIBUTARIA Artculo 1.- El que, en provecho propio o de un tercero, valindose de cualquier artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar en todo o en parte los tributos que establecen las leyes, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos.(*)

(*) Artculo sustituido por la Dcimo Primera Disposicin Final de la Ley N 27038, publicada el 31-12-98, cuyo texto es el siguiente:

"Artculo 1.- El que, en provecho propio o de un tercero, valindose de cualquier artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar en todo o en parte los tributos que establecen las leyes, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 5 (cinco) ni mayor de 8 (ocho) aos y con 365 (trescientos sesenta y cinco) a 730 (setecientos treinta) das-multa." Artculo 2.- Son modalidades de defraudacin tributaria reprimidas con la pena del Artculo anterior: a) Ocultar, total o parcialmente, bienes, ingresos rentas, o consignar pasivos total o parcialmente falsos para anular o reducir el tributo a pagar. b) No entregar al acreedor tributario el monto de las retenciones o percepciones de tributos que se hubieren efectuado, dentro del plazo que para hacerlo fijen las leyes y reglamentos pertinentes. Artculo 3.- El que mediante la realizacin de las conductas descritas en los Artculos 1 y 2 del presente Decreto Legislativo, deja de pagar los tributos a su cargo durante un ejercicio gravable, tratndose de tributos de liquidacin anual, o durante un perodo de doce (12) meses, tratndose de tributos de liquidacin mensual, por un monto que no exceda de cinco (5) Unidades Impositivas Tributarias vigentes al inicio del ejercicio o del ltimo mes del perodo, segn sea el caso, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos. Tratndose de tributos cuya liquidacin no sea anual ni mensual, tambin ser de aplicacin lo dispuesto en el presente artculo.(*) (*) Artculo sustituido por la Dcimo Primera Disposicin Final de la Ley N 27038, publicada el 31-12-98, cuyo texto es el siguiente:

"Artculo 3.- El que mediante la realizacin de las conductas descritas en los Artculos 1 y 2 del presente Decreto Legislativo, deja de pagar los tributos a su cargo durante un ejercicio gravable, tratndose de tributos de liquidacin anual, o durante un perodo de 12 (doce) meses, tratndose de tributos de liquidacin mensual, por un monto que no exceda de 5 (cinco) Unidades Impositivas Tributarias vigentes al inicio del ejercicio o del ltimo mes del perodo, segn sea el caso, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 2 (dos) ni mayor de 5 (cinco) aos y con 180 (ciento ochenta) a 365 (trescientos sesenta y cinco) das-multa. Tratndose de tributos cuya liquidacin no sea anual ni mensual, tambin ser de aplicacin lo dispuesto en el presente artculo." Artculo 4.- La defraudacin tributaria ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos, cuando: a) Se obtenga exoneraciones o inafectaciones, reintegros, saldos a favor, crdito fiscal, compensaciones, devoluciones, beneficios o incentivos tributarios simulando la existencia de hechos que permitan gozar de los mismos. b) Se simule o provoque estados de insolvencia patrimonial que imposibiliten el cobro de tributos una vez iniciado el procedimiento de verificacin y/o fiscalizacin. (*) (*) Artculo sustituido por la Dcimo Primera Disposicin Final de la Ley N 27038, publicada el 31-12-98, cuyo texto es el siguiente: "Artculo 4.- La defraudacin tributaria ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de 8 (ocho) ni mayor de 12 (doce) aos y con 730 (setecientos treinta) a 1460 (mil cuatrocientos sesenta) das-multa cuando:

a) Se obtenga exoneraciones o inafectaciones, reintegros, saldos a favor, crdito fiscal, compensaciones, devoluciones, beneficios o incentivos tributarios, simulando la existencia de hechos que permitan gozar de los mismos. b) Se simule o provoque estados de insolvencia patrimonial que imposibiliten el cobro de tributos una vez iniciado el procedimiento de verificacin y/o fiscalizacin." Artculo 5.- Ser reprimido con Pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos, el que estando obligado por las normas tributarias a llevar libros y registros contables: a) Incumpla totalmente dicha obligacin. b) No hubiera anotado actos, operaciones, ingresos en los libros y registros contables. c) Realice anotaciones de cuentas, asientos, cantidades, nombres y datos falsos en los libros y registros contables. d) Destruya u oculte total o parcialmente los libros y /o registros contables o los documentos relacionados con la tributacin. (*) (*) Artculo sustituido por la Dcimo Primera Disposicin Final de la Ley N 27038, publicada el 31-12-98, cuyo texto es el siguiente: "Artculo 5.- Ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de 2 (dos) ni mayor de 5 (cinco) aos y con 180 (ciento ochenta) a 365 (trescientos sesenta y cinco) das-multa, el que estando obligado por las normas tributarias a llevar libros y registros contables: a) Incumpla totalmente dicha obligacin. b) No hubiera anotado actos, operaciones, ingresos en los libros y registros contables.

c) Realice anotaciones de cuentas, asientos, cantidades, nombres y datos falsos en los libros y registros contables. d) Destruya u oculte total o parcialmente los libros y/o registros contables o los documentos relacionados con la tributacin." Artculo 6.- En los delitos de defraudacin tributaria la pena deber incluir, inhabilitacin no menor de seis meses ni mayor de siete aos, para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero, profesin, comercio, arte o industria. TITULO II ACCION PENAL Artculo 7.- El Ministerio Publico, en los casos de delito tributario, podr ejercitar la accin penal slo a peticin de parte agraviada. A efecto se considera parte agraviada al rgano Administrador del Tributo. Artculo 8.- El rgano Administrador del Tributo para los efectos sealados en el Artculo 7 del presente Decreto Legislativo, realizar la correspondiente investigacin administrativa cuando presuma la comisin del delito tributario. El rgano Administrador del Tributo, en la etapa de investigacin administrativa, podr contar con el apoyo de cualquier dependencia de la Polica Nacional. Artculo 9.- La Autoridad Policial, el Ministerio Pblico o el Poder Judicial cuando presuma la comisin del delito tributario, informarn al rgano Administrador del Tributo que corresponda, debiendo remitir los antecedentes respectivos a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en los Artculos 7 y 8 del presente Decreto Legislativo. TITULO III CAUCION

Artculo 10.- En los casos de delito de defraudacin tributaria, el Juez al dictar mandato de comparecencia o la Sala Penal al resolver sobre la procedencia de este mandato, deber imponer al autor la prestacin de una caucin de acuerdo a lo siguiente: a) En los delitos previstos en los Artculos 1, 3 y 5 del presente Decreto Legislativo, se aplicarn las normas generales que rigen a la caucin. b) En los delitos previstos en el Artculo 2 del presente Decreto Legislativo, la caucin ser no menor al treinta por ciento (30%) del monto de la deuda tributaria actualizada, excluyndose los montos por concepto de multas, de acuerdo a la estimacin que de aquella realice el rgano Administrador del Tributo. c) En el delito previsto en el inciso a) del Artculo 4 del presente Decreto Legislativo, la caucin ser no menor al monto efectivamente dejado de pagar, reintegrado o devuelto, de acuerdo a la estimacin que de este realice el rgano Administrador del Tributo. d) En el delito previsto en el inciso b) del Artculo 4 del presente Decreto Legislativo, la caucin ser no menor al cincuenta por ciento (50%) del monto de la deuda tributaria actualizada, excluyndose los montos por multas, de acuerdo a la estimacin que de aquella realice el rgano Administrador del Tributo. Artculo 11.- En los casos de delito de defraudacin tributaria, el Juez o la Sala Penal, al conceder la libertad provisional, deber imponer al autor una caucin de acuerdo a las reglas establecidas en el Artculo 10 del presente Decreto Legislativo. Artculo 12.- En los casos de mandato de comparecencia o libertad provisional, el monto mnimo por concepto de caucin a que se refiere el Artculo 10 del presente Decreto Legislativo, ser el que estime el rgano Administrador del Tributo a la fecha de interposicin de la denuncia o a la fecha de solicitud de la libertad provisional respectivamente.

Los recursos administrativos interpuestos por el contribuyente contra la determinacin de la deuda tributaria, estimada por el rgano Administrador del Tributo, no impedirn la aplicacin de lo dispuesto en el presente Decreto Legislativo. Artculo 13.- En los casos que se haya cumplido con el pago de la deuda tributaria actualizada, el Juez o la Sala Penal, segn corresponda, determinar el monto de la caucin de acuerdo a la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido, as como a las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin. Artculo 14. En el caso que se impute la comisin de varios delitos de defraudacin tributaria, y a fin de cumplir lo dispuesto en el Artculo 10 del presente Decreto Legislativo, la caucin deber fijarse en base al total de la deuda tributaria que corresponda. Artculo 15.- En el caso que sean varios los imputados que intervinieron en la comisin del hecho punible, el Juez o la Sala Penal impondr al partcipe, un monto no menor al diez por ciento (10%) de la caucin que corresponde al autor. Artculo 16.- En los casos que sean varios imputados, los autores respondern solidariamente entre s por el monto de la caucin determinada segn corresponda. Igual tratamiento recibirn los partcipes. TITULO IV CONSECUENCIAS ACCESORIAS Artculo 17.- Si en la ejecucin del delito tributario se hubiera utilizado la organizacin de una persona jurdica o negocio unipersonal, con conocimiento de sus titulares, el Juez podr aplicar, conjunta o alternativamente segn la gravedad de los hechos, las siguientes medidas: a) Cierre temporal o clausura definitiva del establecimiento, oficina o local en donde desarrolle sus actividades.

El cierre temporal no ser menor de dos ni mayor de cinco aos. b) Cancelacin de licencias, derechos y otras autorizaciones administrativas. c) Disolucin de la persona jurdica. DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS Primera.- Lo dispuesto en los Ttulos II y IV del presente Decreto Legislativo ser de aplicacin al delito de elaboracin y Comercio Clandestino de productos previsto en los Artculos 271 y 272 del Cdigo Penal, aprobado por el Decreto Legislativo N 635 y normas modificatorias. Segunda.- La Autoridad Policial y el Ministerio Pblico, dentro de los noventa (90) das de vigencia de presente Decreto Legislativo, remitirn al rgano Administrador del Tributo las denuncias por delito tributaria que se encuentren en trmite, as como sus antecedentes a fin de dar cumplimiento a los Artculos 7 y 8 de presente Decreto Legislativo. Tercera.- Las denuncias por delito tributario que se presenten ante la Autoridad Policial o el Ministerio Pblico sern remitidas al rgano Administrador del Tributo a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en los Artculo 7 y 8 del presente Decreto Legislativo. Cuarta.- De acuerdo a lo dispuesto en el Artculo 189 del Cdigo Tributario, y a efecto que la Justicia Penal Ordinaria realice el juzgamiento por delito tributario, el Ministro de Justicia coordinar con el Presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica la creacin, en el Distrito Judicial de Lima, de una Sala Superior dedicada exclusivamente a delitos Tributarios y Aduaneros cuando las circunstancias especiales lo ameriten o a instancia del Ministro de Economa y Finanzas.

Quinta.- Lo dispuesto en el Ttulo II del presente Decreto Legislativo no ser de aplicacin a los procesos penales por delito tributario, que se encuentren en trmite Sexta.- La Polica Nacional slo podr prestar el apoyo a que se refiere el Artculo 8 del presente Decreto Legislativo, a solicitud expresa del rgano Administrador del Tributo. Stima.- Derganse los Artculos 268 y 269 del Cdigo Penal aprobado por el Decreto Legislativo N 635 y normas modificatorias, as como todas aquellas disposiciones legales que se opongan al presente Decreto Legislativo. POR TANTO: Mando se Publique y cumpla, dando cuenta al Congreso de la Repblica. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los diecinueve das del mes de abril de mil novecientos noventa y seis. Anexo 2

EXPOSICION DE MOTIVOS

1.- NECESIDAD DE UNA NORMA ESPECIAL.-

El delito tributario, en su modalidad de defraudacin tributaria, se encuentra contenido en la Seccin II del Captulo II del Ttulo XI del Libro Segundo del Cdigo Penal; sin embargo, dada su especialidad y en razn de las materias jurdicas que confluyen - Derecho Tributario y Derecho Penal-, as como la vinculacin del citado ilcito con la actuacin de las respectivas administraciones tributarias, resulta necesario que en una ley penal especial se legisle sobre esta

materia. En este sentido, el delito de defraudacin tributaria puede ser legislado ntegra y ordenadamente en su parte sustantiva; asimismo, pueden establecerse normas procesales que posibiliten una efectiva investigacin y especializado juzgamiento en su parte adjetiva.

Por su parte, la existencia de una norma penal especial origina un mayor conocimiento y difusin de la materia que se legisla, as como un mayor efecto preventivo en la sociedad. Estos efectos deben ser necesariamente considerados al momento de legislar sobre el delito de defraudacin tributaria, a fin de generar una mayor conciencia tributaria y una abstencin en la comisin del citado ilcito, dado que el mismo afecta de manera significativa a la sociedad, por cuanto perjudica el proceso de ingresos y egresos a cargo del Estado, imposibilitando que ste pueda cumplir con su rol principal de brindar los servicios bsicos a los miembros de la sociedad y generando adems planes de desarrollo global.

La dacin de una norma penal especial en materia penal no afecta el sistema jurdico penal, ni procesal penal, por cuanto los principios rectores del derecho penal, as como las garantas contenidas en el derecho procesal penal, son de aplicacin obligatoria a todas las normas relacionadas con estas materias. Por consiguiente, las disposiciones de esta norma penal especial no alteran el sistema jurdico penal, ni por ende los derechos y garantas de las personas, contenidas en la Constitucin Poltica del Per. 2.- DE LA TECNICA LEGISLATIVA ATENDIENDO A LA DOGMATICA PENAL.Los artculos 268 y 269 del Cdigo Penal regulan el delito de defraudacin tributaria; sin embargo, no contienen atenuantes ni agravantes del citado ilcito. Por su parte el artculo 269 contiene modalidades repetitivas del tipo base o que, de acuerdo a una interpretacin lgica, podra contraponerse al tipo base.

Las modificaciones de dichos artculos otorgaran un tratamiento integral y ordenado al delito de defraudacin tributaria. 2.1.- CON RESPECTO AL ARTCULO 268 DEL CODIGO PENAL (TIPO BASE): El artculo 1 del proyecto de Decreto Legislativo contiene el tipo base del delito de defraudacin tributaria, conservando completamente la conducta descrita en el artculo 268 del Cdigo Penal, por considerarla acertada. 2.2.CON RESPECTO AL ARTCULO 269 DEL CODIGO PENAL

(MODALIDADES): Es conveniente sealar que las modalidades son establecidas por el legislador, teniendo en cuenta que las mismas no pueden ser derivadas directamente de la interpretacin del tipo base o genrico, por lo cual es necesario precisar las conductas que deben ser consideradas como delito, pese a que no fluyan directamente del tipo principal. Esto no significa que las modalidades puedan ser totalmente distintas al tipo base, por cuanto deben mantener los elementos principales y constitutivos del tipo base. Con relacin a las modalidades contenidas en el precitado artculo 269, se proponen los siguientes cambios: 2.2.1. MODALIDADES QUE SE MANTIENEN COMO TALES: El artculo 2 del proyecto de Decreto Legislativo slo mantiene, aunque con ligeras modificaciones, dos de las nueve modalidades contenidas en el artculo 269 del Cdigo Penal. Las modalidades que se mantienen parcialmente son las que estaban contenidas en los numerales 2 y 6 del artculo 269 del Cdigo Penal. La modalidad contenida en el numeral 2 se mantiene en virtud que la conducta mencionada no se deriva fcilmente del tipo base, siendo necesaria su legislacin de manera expresa. Mientras el tipo base seala que la defraudacin se comete mediante engao, lo que sugiere un accionar del sujeto activo perceptible por los

sentidos; la modalidad otorga la calidad de engao a una omisin del sujeto cuando exista obligacin de declarar determinados bienes, situacin que no se desprende directamente del tipo base. En esta modalidad, el presente proyecto elimina el ocultamiento de frutos o productos por considerar que los mismos se encuentran contenidos dentro del trmino "ingresos", que seala la citada modalidad. La modalidad contenida en el numeral 6 se mantiene porque al igual que la mencionada anteriormente no se deriva fcilmente del tipo base. Mientras el tipo base seala como elemento constitutivo el engao, la modalidad describe un abuso de confianza que es necesario equiparar con el engao mencionado, pero que esta equivalencia debe estar sealada necesariamente en la ley. El Proyecto en esta modalidad elimina el plazo de 3 meses que otorgaba el numeral 6, dado que, atendiendo a la unidad del derecho penal nos encontramos ante un delito especial de apropiacin ilcita de tributos, y en estos casos, slo es necesario comprobar el nimo del sujeto activo de apropiarse del bien mediante alguna conducta, una vez vencido el plazo que tenga para la devolucin o entrega, sin que sea necesario otorgar un plazo adicional. Esta modificacin se hace en virtud de mantener la coherencia con el delito de apropiacin ilcita prevista en el Cdigo Penal, por ser la mencionada modalidad un tipo especial del mismo. 2.2.2. MODALIDADES DEROGADAS: El Proyecto elimina la modalidad contenida en el numeral 1 del artculo 269 antes mencionado, por ser repetitiva del tipo base, en lo referente a la conducta descrita, y por contener un requisito que distorsiona lo sealado en el tipo base; es decir, que dicha modalidad podra estimarse consumada de acuerdo a su propia redaccin cuando se anule o reduzca la materia imponible, sin necesidad de verificar el impago del tributo. Esta modalidad contradice el tipo base, por cuanto ste requiere, para su consumacin, que se deje de pagar en todo o en parte los tributos establecidos por ley.

Tambin se elimina la modalidad contenida en el numeral 7, dado que no contiene el elemento fraudulento que exige el tipo base, y que no puede ser reemplazado, como aparentemente quiere hacer la citada modalidad, con el trmino "intencional", el mismo que es aplicable a todos los delitos que no contengan dentro de su descripcin tpica la palabra "culpa", tal como lo dispone el artculo 12 del Cdigo Penal. Asimismo, se elimina la modalidad contenida en el numeral 4 dado que, de acuerdo a las normas generales del Cdigo Penal, se tratara de una disposicin contenida dentro de los artculos 23 al 27 del Cdigo Penal. 2.2.3 MODALIDADES INCORPORADAS A UN TIPO AUTONOMO: Las modalidades descritas en los numerales 3 y 5 dejan de ser tales y son incorporadas, con algunas modificaciones, en un tipo autnomo (artculo 5 del Proyecto), no dependiente del tipo base, por cuanto ste requiere que exista un tributo impago para su configuracin, mientras que en aqul basta con la existencia de graves irregularidades de carcter contable ligadas a la tributacin, las mismas que pueden no originar un tributo impago, pero s una lesin al proceso de ingresos y egresos que es el bien jurdico protegido. Por ello, estas modalidades deben ser consideradas en un tipo autnomo, que constituira en algunos casos un tipo subsidiario del tipo base, dado que cuando existan las maniobras fraudulentas descritas en el artculo 5 del Proyecto y no exista tributo impago se aplicar el citado artculo, mientras que si existen las citadas maniobras fraudulentas y adems se presenta el tributo impago se aplicar el tipo base o sus modalidades, contenidos en el artculo 1 y 2 del Proyecto. La modalidad descrita en el numeral 8 tambin deja de ser tal y es incorporada con algunas modificaciones en un tipo autnomo de defraudacin tributaria, el mismo que contiene una mayor pena (inciso a del artculo 4 del Proyecto). La explicacin radica en que el tipo base de la defraudacin tributaria se encuentra en el dejar de pagar los tributos, mientras que en los casos descritos en la citada modalidad se consuma el delito con la obtencin indebida de beneficios fiscales, lo

cual en la mayora de los casos origina que se dejen de pagar los tributos. En consecuencia, este delito se configurara slo con la indebida obtencin del beneficio fiscal, sin necesidad de probar que existe un tributo dejado de pagar por el sujeto activo. De igual manera, la modalidad descrita en el numeral 9 deja de ser tal y es incorporada con algunas modificaciones en un tipo autnomo de defraudacin tributaria, que contiene una mayor pena (inciso b del artculo 4 del Proyecto). La explicacin radica en que el tipo base requiere maniobras fraudulentas que finalicen en un dejar de pagar los tributos, lo cual origina que el delito se ubique fundamentalmente en la etapa de liquidacin del tributo. El tipo base supone que el delito se configurar cuando el sujeto activo de alguna forma fraudulenta disminuya o anule el monto a pagar por concepto de tributos, mientras que este tipo no requiere que el sujeto realice ninguna maniobra fraudulenta para disminuir o anular el monto a pagar por concepto de tributos, sino que una vez establecido el monto correcto que se debe pagar por tributos, el acreedor tributario se encuentre imposibilitado de cobrar dichos tributos, por el estado de insolvencia del deudor tributario obtenido por medios fraudulentos. El Proyecto del presente Decreto Legislativo incorpora un cambio en esta modalidad por cuanto el mencionado numeral dispone que el estado de insolvencia sea provocado o simulado una vez iniciado el proceso administrativo o judicial, mientras el Proyecto propone que esta provocacin o simulacin se realicen una vez iniciado el proceso de verificacin y/o fiscalizacin. El cambio se fundamenta en que dentro del proceso de verificacin y/o fiscalizacin se descubren las irregularidades tributarias, siendo esto conocido por el deudor tributario en esa etapa, motivo por el cual desde ese momento se deben prohibir las maniobras fraudulentas tendientes a que el deudor tributario se coloque en una situacin de insolvencia y no como lo seala el numeral 9 desde el momento en que se inicia el proceso administrativo o judicial, que necesariamente son posteriores al conocimiento que tiene el deudor tributario de la deteccin de sus infracciones por la Administracin Tributaria.

3.- NUEVOS TIPOS PENALES.Los nuevos tipos penales se han creado en virtud de algunas modalidades ya existentes en el artculo 269 del Cdigo Penal a fin de otorgarle una mayor claridad al delito de defraudacin tributaria, o en otros casos debido a la necesidad de crear una figura atenuada del tipo base. Las modalidades contenidas en los numerales 3 y 5, adems de otras conductas han pasado a formar parte del artculo 5 del proyecto, que contiene el delito contable. Asimismo, las modalidades contenidas en los numerales 8 y 9 han pasado a formar parte del artculo 4 del Proyecto, el cual contiene conductas con presupuestos distintos al sealado en el tipo base y que revisten mayor gravedad. 3.1 TIPO AUTONOMO (DELITO CONTABLE): El artculo 5 del Proyecto crea el delito contable relacionado estrechamente a la tributacin. La razn de este artculo responde a la constatacin de la lesin que se origina al bien jurdico (proceso de ingresos y egresos) en virtud del incumplimiento de normas contables bsicas. Este tipo penal es una constatacin de la extensin del bien jurdico, por cuanto el proceso de ingresos y egresos es un bien jurdico dinmico que esta presente desde el momento en que se realizan hechos gravados y por ende no es necesario esperar a que exista un perjuicio econmico para sostener que existe el delito de defraudacin tributaria, sino basta con cualquier alteracin seria que se produzca sobre este bien jurdico. 3.2 TIPO AUTONOMO (FIGURAS AGRAVADAS): Han sido extradas de las modalidades existentes en los numerales 8 y 9 del artculo 269, las mismas que fueran explicadas en los 2.2.3. Sin embargo, es conveniente mencionar que su separacin del tipo base y del tipo que seala las modalidades se debe, en el caso del numeral 8 (inciso a del artculo 4 del proyecto) a que contiene una figura distinta a la de "dejar de pagar los tributos" (tipo base y modalidades), y supone la indebida obtencin de beneficios fiscales

que, en algunos casos, no implica un impago de los tributos. En cuanto al numeral 9 (inciso b del artculo 4 del Proyecto), su autonoma deriva del hecho que el tipo base y el que seala las modalidades se dirigen a establecer el delito de defraudacin tributaria en su fase de liquidacin y/o determinacin, mientras que este numeral contempla el fraude tributario en la etapa de recaudacin. 3.3 TIPO ATENUADO: El artculo 3 del proyecto ha creado, en virtud de la intensidad de dao al bien jurdico, un delito de defraudacin tributaria con los mismos elementos del tipo base pero atenuado en lo que corresponde a la pena. La atenuacin responde a la naturaleza del bien jurdico, por cuanto al ser ste de carcter econmico es imprescindible sealar diferencias en las consecuencias jurdico-penales (pena) en virtud de la magnitud del dao causado por el comportamiento del sujeto activo. 4.- PENALIDAD.El Proyecto, al proponer en su parte sustantiva 5 artculos independientes requiere establecer las penas de acuerdo a la intensidad del dao al bien jurdico que ofrezcan los diversos artculos. El artculo 1 del proyecto contiene el tipo base, el artculo 2 las modalidades del tipo base, el artculo 3 el tipo atenuado, el artculo 4 un tipo autnomo agravado y el artculo 5 un tipo autnomo referido a las obligaciones contables. En funcin de esta sistemtica se proponen las siguientes penas: - Artculo 1: de 5 a 8 aos de pena privativa de libertad. - Artculo 2: de 5 a 8 aos de pena privativa de libertad. - Artculo 3 de 2 a 5 aos de pena privativa de libertad. - Artculo 4: de 8 a 12 aos de pena privativa de libertad - Artculo 5: de 2 a 5 aos de pena privativa de libertad.

En cuanto a la magnitud de la pena, el Proyecto propone homologar las penas del delito tributario de defraudacin tributaria con las penas establecidas para los delitos tributarios de contrabando y defraudacin de rentas de aduanas establecidos en la ley N 26461. Esta homologacin supone el aumento de penas para el delito de defraudacin tributaria en su tipo base (artculo 1 del Proyecto) atendiendo a que la magnitud del injusto o del dao al bien jurdico en todos los delitos tributarios es igual, este sentido, resulta necesario homologar las penas en los delitos de defraudacin tributaria, con las antes sealadas, lo cual implica un incremento en la penalidad tanto en sus tipos bases como en los agravados por lo cual la consecuencia jurdica de la comisin de los citados delitos debe ser la misma. Las modalidades mantienen las penas sealadas para el delito base dado que, slo constituyen aclaraciones y/o especificaciones del mismo. Asimismo, a fin de mejorar la tcnica legislativa se propone la creacin de un tipo atenuado y de un tipo autnomo referido al delito contable, los mismos que, atendiendo a la magnitud del dao al bien jurdico, seran sancionados con una pena menor al tipo base. En cuanto al tipo autnomo agravado la pena se incrementa en relacin al tipo base, conservando los parmetros establecidos para los delitos tributarios de contrabando y defraudacin de rentas de aduanas. De otro lado, el Proyecto elimina la pena de multa, por cuanto de mantenerse se estara sancionando doblemente con pena pecuniaria por el mismo hecho. Esta duplicidad se dara dado que, el cdigo Tributario sanciona con multa a las conductas que pueden configurar delitos en base a que constituyen infracciones tributarias. Esta modificacin afirma el principio jurdico que slo se puede sancionar una vez por un mismo hecho.

Se acompaa a la presente, un cuadro comparativo de las penalidades que contiene el Cdigo Penal, respecto a delitos patrimoniales, donde pese a cautelar bienes jurdicos individuales, y no macrosociales las penas son mayores. 5.- ACCION PENAL.El proyecto establece que el Ministerio Pblico, en los casos de delito tributario, podr ejercitar la accin penal slo a peticin de parte agraviada, considerando que la parte agraviada es el rgano administrador del tributo, que administre el tributo materia del delito. De esta manera se sustituye el carcter pblico del ejercicio de la accin penal en los delitos de Defraudacin Tributaria, por una forma mixta, en la que una vez presentada la denuncia por el rgano Administrador del Tributo ante el Ministerio Pblico, la accin penal no puede ser detenida por la Administracin Tributaria. Adems, de esta forma se asegura que la denuncia elaborada por el rgano Administrador del Tributo contenga toda la informacin necesaria que permita al Ministerio Pblico evaluar la procedencia de la denuncia, o en su caso, permita al citado organismo iniciar una investigacin fiscal con mayores elementos probatorios. Asimismo, debe tenerse presente lo siguiente: 5.1 El Ministerio Pblico, en la actualidad, se encuentra limitado en relacin a la investigacin del delito de Defraudacin Tributaria, debido en primer lugar a que no cuentan con los elementos tcnicos suficientes para determinar adecuadamente el delito materia de investigacin, sumndose a ello la falta de especializacin que se requiere. En segundo lugar, se ven limitados en su investigacin porque el rgano Administrador del Tributo se encuentra en imposibilidad legal de informar sobre aspectos tributarios relacionados con el sujeto denunciado. Esta informacin resulta imprescindible para el Ministerio Pblico a fin de evaluar correctamente los hechos denunciados.

Este impedimento, se encuentra constituido por la Reserva Tributaria contemplada en el artculo 85 del Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N773, modificados por la Ley N 26414 y Decreto Legislativo N 792. 5.2 El Cdigo Tributario, en el artculo 189 establece a la Administracin Tributaria la facultad de formular denuncias cuando tenga conocimiento de hechos que pudieran configurar delito tributario. En este sentido, dicha facultad debe guardar coherencia con la potestad que slo la Administracin Tributaria pueda denunciar por delito de defraudacin tributaria, dado que, en la actualidad carece de sentido la facultad de denunciar de la Administracin tributaria si toda persona puede denunciar directamente dicho delito. 5.3 De otro lado, el Ministerio Pblico ante las denuncias por delito de defraudacin tributaria presentadas por particulares, remite las mismas a la Administracin Tributaria a fin que investiguen al denunciado. Este mandato resulta no adecuado al orden jurdico por cuanto la Administracin Tributaria dentro de sus funciones no contiene la de investigar delitos y adems la fiscalizacin administrativa que realiza la misma es facultativa en virtud de sus objetivos y fines. Asimismo, es imposible que la Administracin tributaria pueda fiscalizar a todas las personas denunciadas ante el ministerio Pblico, debiendo hacer un uso racional de dicha facultad. 6.- DE LA CAUCION.La legislacin procesal vigente indica que la determinacin del monto de la caucin debe establecerse en base a la naturaleza del delito, la condicin econmica, personalidad, antecedentes del imputado, el modo de cometer el delito y la gravedad del dao. Sin embargo, actualmente, no existe una adecuada precisin en los delitos de defraudacin tributaria, lo cual origina que se impongan montos que difieren significativamente del beneficio econmico obtenido ilcitamente por el sujeto activo del mencionado delito.

El presente proyecto sustenta la aplicacin del monto de la caucin, en la gravedad del perjuicio econmico que se ocasiona a la sociedad por el delito de defraudacin tributaria y seala que, el monto de la caucin debe estar directamente relacionado con el beneficio obtenido indebidamente por el sujeto activo del delito. El proyecto no contiene un monto de caucin excesivo, dado que, en primer trmino no se considera el monto total de la deuda tributaria sino tan slo un porcentaje de la misma, y en segundo trmino, se excluye de la deuda tributaria el monto correspondiente a la sancin multa. 7.- DE LAS CONSECUENCIAS ACCESORIAS.En la ejecucin de los delitos de Defraudacin Tributaria se utiliza generalmente la organizacin de personas jurdicas, quienes se benefician ilcitamente. En este sentido, es necesario que la ciudadana constate, que las sentencias emitidas por el rgano Jurisdiccional, contengan medidas administrativas contra las personas jurdicas que se benefician con la comisin del delito. LOS DELITOS CAMBIARIOS Ilcito Cambiario. Concepto:

Es toda operacin cambiaria realizada por personas naturales o jurdicas a travs de operadores cambiarios no autorizados por el Banco Central de Venezuela relacionada con la venta y compra de divisas por cualquier monto, el cual puede ser sancionado con multa del doble de la operacin o su equivalente en bolvares. Divisas:

Expresin de dinero en moneda metlica, billetes de bancos, cheques bancarios y cualquier modalidad, distinta al bolvar, entendido ste como la moneda de curso legal en la Repblica Bolivariana de Venezuela.

Operador Cambiario:

Persona jurdica que realiza operaciones de corretaje o intermediacin de divisas, autorizadas por la legislacin correspondiente y por la normativa dictada por el Banco Central de Venezuela, previo cumplimiento de los requisitos establecidos por el rgano administrativo competente. Operacin Cambiaria:

Compra y venta de cualquier divisa con el bolvar. Autoridad Administrativa en Materia Cambiaria: Comisin de Administracin de Divisas (CADIVI).

LA LEY CONTRA LOS ILCITOS CAMBIARIOS Se decreta en la Repblica Bolivariana de Venezuela en Diciembre de Dos Mil Siete (2007), la Ley contra los Ilcitos Cambiarios la cual tiene como OBJETO: Establecer los supuestos respectivas sanciones. En el Capitulo III, especficamente en los artculos 9, 10, 11, 12 y 13 se de hecho que constituyen ilcitos cambiarios y sus

establecen los Ilcitos Cambiarios de la manera siguiente: Captulo III De los Ilcitos Cambiarios Artculo 9. Es competencia exclusiva del Banco Central de Venezuela, a travs de los operadores cambiarios autorizados, la venta y compra de divisas por cualquier monto. Quien contravenga esta normativa est cometiendo un ilcito cambiario y ser sancionado con multa del doble del monto de la operacin o su equivalente en bolvares.

Quien en una o varias operaciones en un mismo ao calendario, sin intervencin del Banco Central de Venezuela, compre, venda o de cualquier modo ofrezca, enajene, transfiera o reciba divisas entre un monto de diez mil dlares (US$ 10.000,00) hasta veinte mil dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$ 20.000,00) o su equivalente en otra divisa, ser sancionado con multa del doble del monto de la operacin o su equivalente en bolvares. Cuando en el caso sealado anteriormente, el monto de la operacin sea superior a los veinte mil dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$ 20.000,00) o su equivalente en otra divisa, la pena ser de prisin de dos a seis aos y multa equivalente en bolvares al doble del monto de la operacin. Sin perjuicio de la obligacin de reintegro o venta de las divisas ante el Banco Central de Venezuela, segn el ordenamiento jurdico aplicable. Se exceptan las operaciones en ttulos valores. Artculo 10. Quien obtenga divisas, mediante engao, alegando causa falsa o valindose de cualquier otro medio fraudulento, ser penado de tres a siete aos de prisin y multa del doble del equivalente en bolvares del monto de la respectiva operacin cambiaria, adems de la venta o reintegro de las divisas al Banco Central de Venezuela. Si el engao, la causa falsa o el medio fraudulento que se empleare, son descubiertos antes de la obtencin de las divisas, la pena se rebajar conforme a las disposiciones del Cdigo Penal. Artculo 11. Quienes destinen las divisas obtenidas lcitamente para fines distintos a los que motivaron su solicitud, sern sancionados con multa del doble del equivalente en bolvares de la operacin cambiaria. Igualmente la autorizacin de divisas otorgadas a personas naturales o jurdicas por cualquier medio establecido en la normativa legal es intransferible, por lo tanto se considera ilcito toda desviacin o utilizacin de las divisas por personas distintas a las autorizadas, los que incurrieren en dicho ilcito, sern sancionados

con una multa correspondiente al doble del equivalente en bolvares a la operacin o actividad cambiaria realizada. Artculo 12. Cuando para la comisin de cualesquiera de los ilcitos cambiarios establecidos en esta Ley, se hiciere uso de medios electrnicos o informticos, o de especiales conocimientos o instrumentos propios de la materia bancaria, financiera o contable, la pena ser la del ilcito cometido aumentada de un tercio a la mitad, sin perjuicio de lo establecido en otras leyes especiales que regulen estas actividades. Artculo 13. Al funcionario pblico que valindose de su condicin o en razn de su cargo, incurra, participe o coadyuve a la comisin de cualquiera de los ilcitos establecidos en esta Ley, se le aplicar la pena del ilcito cometido aumentada de un tercio a la mitad, sin menoscabo de las sanciones administrativas y disciplinarias a que haya lugar. En forma esquematizada tenemos: OPERACIN CAMBIARIA SANCION O PENA

- Quien en una o varias operaciones en un mismo ao calendario, sin intervencin del Banco Central de Venezuela, compre, venda o de cualquier modo ofrezca, enajene, transfiera o reciba divisas entre un monto de diez mil dlares (US$ 10.000,00) hasta veinte mil dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$ 20.000,00) o su equivalente en otra divisa de la operacin o su equivalente en bolvares. - Cuando en el caso sealado anteriormente, el monto de la operacin sea superior a los veinte mil dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$ 20.000,00) o su equivalente en otra divisa - La pena ser de prisin de dos a seis aos y multa equivalente en bolvares al doble del monto de la operacin. - Quien obtenga divisas, mediante engao, alegando causa falsa o valindose de cualquier otro medio fraudulento. - Ser penado de tres a siete aos de prisin y - Multa del doble del monto

multa del doble del equivalente en bolvares del monto de la respectiva operacin cambiaria, adems de la venta o reintegro de las divisas al Banco Central de Venezuela. - Si el engao, la causa falsa o el medio fraudulento que se empleare, son descubiertos antes de la obtencin de las divisas conforme a las disposiciones del Cdigo Penal. - Quienes destinen las divisas obtenidas lcitamente para fines distintos a los que motivaron su solicitud Sern sancionados con multa del doble del equivalente en bolvares de la operacin cambiaria. - Igualmente la autorizacin de divisas otorgadas a personas naturales o jurdicas por cualquier medio establecido en la normativa legal es intransferible, por lo tanto se considera ilcito toda desviacin o utilizacin de las divisas por personas distintas a las autorizadas - Sern sancionados con una multa correspondiente al doble del equivalente en bolvares a la operacin o actividad cambiaria realizada. - Cuando para la comisin de cualesquiera de los ilcitos cambiarios establecidos en esta Ley, se hiciere uso de medios electrnicos o informticos, o de especiales conocimientos o instrumentos propios de la materia bancaria, financiera o contable regulen estas actividades. - Al funcionario pblico que valindose de su condicin o en razn de su cargo, incurra, participe o coadyuve a la comisin de cualquiera de los ilcitos establecidos en esta Ley - Se le aplicar la pena del ilcito cometido aumentada de un tercio a la mitad, sin menoscabo de las sanciones administrativas y disciplinarias a que haya lugar - La pena ser la del ilcito cometido aumentada de un La pena se rebajar

tercio a la mitad, sin perjuicio de lo establecido en otras leyes especiales que

La Ley contra los Ilcitos Cambiarios en una ley de responsabilidad, todos los ciudadanos estn en el deber de declarar ante CADIVI los dlares (o su equivalente en moneda extranjera) a fin de que cuando realice operaciones, no sea sancionado. Tiene como objeto acabar con el mercado negro, pero de su cumplimiento todos son responsables. No es una norma inquisidora, es de orden pblico y para proteger las reservas internacionales. Las sanciones pueden ser de carcter pecuniario (multas) o con penas corporales (prisin) y recaen sobre personas naturales o jurdicas que actuando en nombre propio o como administradores, intermediarios, contravengan lo dispuesto en la ley. Hasta tanto el Ejecutivo Nacional no designe otro organismo, el nico autorizado para que los ciudadanos declaren sus divisas, es CADIVI. Declararn las personas naturales o jurdicas que importen o exporten desde o hacia el territorio venezolano, un monto superior a 10 mil dlares. Si posee menos de 10 mil dlares debe declararlos si va a hacer alguna negociacin con ellos, de compra, venta, transferencia, importacin o exportacin de divisas. Cualquier operacin de este tipo, sin importar el monto, es sancionada, pues el nico autorizado para tales fines es el Banco Central de Venezuela. El proceso de declaracin de divisas es el siguiente: se dirige a su operador (institucin bancaria), que se encargar de hacer la respectiva notificacintransaccin de sus dlares al Banco Central de Venezuela. Posteriormente el Banco Central de Venezuela a travs del operador le entregar el soporte GOC (planilla de declaracin) que deber presentar ante CADIVI, all especificar el monto y la naturaleza de la operacin. Si alguna persona tiene dlares en su residencia, pro haberlos comprado antes de la entrada en vigencia a la Ley de Ilcitos Cambiarios, no comete ningn ilcito por mantenerlos guardados, pues la tenencia no esta penada. Lo que no debe hacer es venderlos ni al cambio oficial ni a un monto mayor. Hacer negociaciones con ellos es lo que est sancionado.

LOS DELITOS INFORMATICOS: Delito Informtico. Concepto:

Son los delitos cometidos a travs de la utilizacin de sistemas que utilicen tecnologas de informacin. Tecnologa de Informacin:

Es la rama de la tecnologa que se dedica al estudio, aplicacin y procesamiento de datos, lo cual involucra la obtencin, creacin, almacenamiento, administracin, modificacin, manejo, movimiento, control, visualizacin, transmisin o recepcin de informacin en forma automtica, as como el desarrollo y uso del hardware, firmware, software, cualesquiera de sus componentes y todos los procedimientos asociados con el procesamiento de datos. Sistema:

Cualquier arreglo organizado de recursos y procedimientos diseados para el uso de tecnologas de informacin, unidos y regulados por interaccin o interdependencia para cumplir una serie de funciones especficas, as como la combinacin de dos o ms componentes interrelacionados, organizados en un paquete funcional, de manera que estn en capacidad de realizar una funcin operacional o satisfacer un requerimiento dentro de unas especificaciones previstas. Seguridad:

Condicin que resulta del establecimiento y mantenimiento de medidas de proteccin, que garanticen un estado de inviolabilidad de influencias o de actos hostiles especficos que puedan propiciar el acceso a la data de personas no autorizadas, o que afecten la operatividad de las funciones de un sistema de computacin.

Data (datos):

Hechos, conceptos, instrucciones o caracteres representados de una manera apropiada para que sean comunicados, transmitidos o procesados por seres humanos o por medios automticos y a los cuales se les asigna o se les puede asignar un significado. Informacin:

Significado que el ser humano le asigna a la data utilizando las convenciones conocidas y generalmente aceptadas. Documento:

Registro incorporado en un sistema en forma de escrito, video, audio o cualquier otro medio, que contiene data o informacin acerca de un hecho o acto capaces de causar efectos jurdicos. Computador:

Dispositivo o unidad funcional que acepta data, la procesa de acuerdo con un programa guardado y genera resultados, incluidas operaciones aritmticas o lgicas. Hardware:

Equipos o dispositivos fsicos considerados en forma independiente de su capacidad o funcin, que conforman un computador o sus componentes perifricos, de manera que pueden incluir herramientas, implementos, instrumentos, conexiones, ensamblajes, componentes y partes. Firmware:

Programa o segmento de programa incorporado de manera permanente en algn componente del hardware.

Software:

Informacin organizada en forma de programas de computacin, procedimientos y documentacin asociados, concebidos para realizar la operacin de un sistema, de manera que pueda proveer de instrucciones a los computadores as como de data expresada en cualquier forma, con el objeto de que los computadores realicen funciones especficas. Programa:

Plan, rutina o secuencia de instrucciones utilizados para realizar un trabajo en particular o resolver un problema dado a travs de un computador. Procesamiento de datos o de informacin:

Realizacin sistemtica de operaciones sobre data o sobre informacin, tales como manejo, fusin, organizacin o cmputo. LA LEY ESPECIAL CONTRA LOS DELITOS INFORMTICOS: Se decreta en la Repblica Bolivariana de Venezuela en Octubre de Dos Mil Uno (2001), la Ley Especial contra los Delitos Informticos la cual tiene como OBJETO: La proteccin integral de los sistemas que utilicen tecnologas de informacin, as como la prevencin y sancin de los delitos cometidos contra tales sistemas o cualquiera de sus componentes, o de los delitos cometidos mediante el uso de dichas tecnologas, en los trminos previstos en la Ley. Se puede inferir que la ley tiene como OBJETIVOS PRINCIPALES: 1) La proteccin de los sistemas de tecnologas de informacin; 2) Prevencin y sancin de los delitos cometidos contra tales sistemas; 3) Los delitos cometidos mediante el uso de dichas tecnologas.

Los delitos informticos presentan las siguientes CARACTERSTICAS: a) Son conductas criminales de cuello blanco, en tanto que slo un determinado nmero de personas con ciertos conocimientos (en este caso tcnicos) puede llegar a cometerlas. b) Son acciones ocupacionales, en cuanto a que muchas veces se realizan cuando el sujeto se halla trabajando. c) Son acciones de oportunidad, ya que se aprovecha una ocasin creada o altamente intensificada en el mundo de funciones y organizaciones del sistema tecnolgico y econmico. d) Provocan serias prdidas econmicas, ya que casi siempre producen beneficios de ms de cinco cifras. e) Ofrecen posibilidades de tiempo y espacio, ya que en milsimas de segundo y sin una necesaria presencia fsica pueden llegar a consumarse. f) Son muchos los casos y pocas las denuncias, y todo ello debido a la misma falta de regulacin por parte del Derecho. g) Son muy sofisticados y relativamente frecuentes en el mbito militar. h) Presentan grandes dificultades para su comprobacin, sto por su mismo carcter tcnico. i) En su mayora son imprudencias y no necesariamente se cometen con intencin. j) Ofrecen facilidades para su comisin los menores de edad. k) Tienden a proliferar cada vez ms, por lo que requieren una urgente regulacin. l) Por el momento siguen siendo ilcitos impunes de manera manifiesta ante la ley.

Esta ley establece cinco CLASES DE DELITOS: 1) Contra los sistemas que utilizan tecnologas de informacin; 2) Contra la propiedad; 3) Contra la privacidad de las personas y de las comunicaciones; 4) Contra nios y adolescentes y; 5) Contra el orden econmico Las SANCIONES por los delitos previstos en esta ley sern principales y accesorias. Las sanciones principales concurrirn con las penas accesorias y ambas podrn tambin concurrir entre s, de acuerdo con las circunstancias particulares del delito del cual se trate, en los trminos indicados en la ley. Se establece como penas accesorias las siguientes: - El decomiso de equipos, dispositivos, instrumentos, materiales, tiles, herramientas y cualquier otro objeto que haya sido utilizado para la comisin de los delitos. - El trabajo comunitario. - La inhabilitacin para el ejercicio de funciones o empleos pblicos, para el ejercicio de la profesin industria, o para laborar en instituciones o empresas del ramo. - La suspensin del permiso, registro o autorizacin para operar el ejercicio de cargos directivos y de representacin de personas jurdicas vinculadas con el uso de tecnologas de informacin. - Divulgacin de la sentencia condenatoria. - Indemnizacin civil a la vctima por los daos causados.

Nos interesa en este Informe exponer los Delitos contra el orden econmico, que se encuentran establecidos en los artculos 25 y 26 del Capitulo V de la Ley, de la siguiente manera:

Captulo V

De Los Delitos Contra El Orden Econmico


Artculo 25.- Apropiacin de propiedad intelectual. Quien sin autorizacin de su propietario y con el fin de obtener algn provecho econmico, reproduzca, modifique, copie, distribuya o divulgue un software u otra obra del intelecto que haya obtenido mediante el acceso a cualquier sistema que utilice tecnologas de informacin, ser sancionado con prisin de uno a cinco aos y multa de cien a quinientas unidades tributarias. Artculo 26.- Oferta engaosa. Toda persona que ofrezca, comercialice o provea de bienes o servicios, mediante el uso de tecnologas de informacin, y haga alegaciones falsas o atribuya caractersticas inciertas a cualquier elemento de dicha oferta, de modo que pueda resultar algn perjuicio para los consumidores, ser sancionada con prisin de uno a cinco aos y multa de cien a quinientas unidades tributarias, sin perjuicio de la comisin de un delito ms grave. En forma esquematizada tenemos que: DELITO INFORMATICO CONTRA EL ORDEN ECONOMICO PENA PENA ACCESORIA - Apropiacin de propiedad intelectual - Prisin de uno (1) a cinco(5) aos y multa de 100 a 500 Unidades Tributarias -Indemnizacin civil especial SANCION O

- Oferta engaosa - Prisin de uno (1) a cinco (5) aos y multa de 100 a 500 Unidades Tributarias, sin perjuicio de la comisin de un delito ms grave.Indemnizacin civil especial

En la Apropiacin de Propiedad Intelectual el elemento objetivo exige la actuacin: ajena Sin autorizacin del propietario Con fin de lucro Obtenida mediante el acceso a sistemas que usen tecnologas de De reproducir, modificar, copiar, distribuir o divulgar una obra del intelecto

informacin En la Oferta Engaosa el elemento objetivo: Consiste en valerse de la penetracin de las tecnologas de informacin

para realizar la oferta, comercializacin o provisin de bienes o servicios en forma que resulte defraudatoria para el consumidor. Las personas que cometen los "Delitos Informticos" son aquellas que poseen ciertas caractersticas que no presentan el denominador comn de los delincuentes, esto es, los sujetos activos tienen habilidades para el manejo de los sistemas informticos y generalmente por su situacin laboral se encuentran en lugares estratgicos donde se maneja informacin de carcter sensible, o bien son hbiles en el uso de los sistemas informatizados, an cuando, en muchos de los casos, no desarrollen actividades laborales que faciliten la comisin de este tipo de delitos. Con el tiempo se ha podido comprobar que los autores de los delitos informticos son muy diversos y que lo que los diferencia entre s es la naturaleza de los delitos cometidos. De esta forma, la persona que "ingresa" en un sistema informtico sin intenciones delictivas es muy diferente del empleado de una institucin financiera que desva fondos de las cuentas de sus clientes. El sujeto pasivo o vctima del delito es el ente sobre el cual recae la conducta de accin u omisin que realiza el sujeto activo, y en el caso de los "delitos informticos" las vctimas pueden ser individuos, instituciones crediticias,

gobiernos,

etctera

que

usan

sistemas

automatizados

de

informacin,

generalmente conectados a otros. El sujeto pasivo del delito que nos ocupa, es sumamente importante para el estudio de los "delitos informticos", ya que mediante l podemos conocer los diferentes ilcitos que cometen los delincuentes informticos, con objeto de prever las acciones antes mencionadas debido a que muchos de los delitos son descubiertos casusticamente por el desconocimiento del modus operandi de los sujetos activos. La mayor parte de los delitos no son descubiertos o no son denunciados a las autoridades responsables" y si a esto se suma la falta de leyes que protejan a las vctimas de estos delitos; la falta de preparacin por parte de las autoridades para comprender, investigar y dar tratamiento jurdico adecuado a esta problemtica; el temor por parte de las empresas de denunciar este tipo de ilcitos por el desprestigio que esto pudiera ocasionar a su empresa y las consecuentes prdidas econmicas, entre otros ms, trae como consecuencia que las estadsticas sobre este tipo de conductas se mantenga bajo la llamada "cifra oculta" o "cifra negra". Se reconoce que "para conseguir una prevencin efectiva de la criminalidad informtica se requiere, en primer lugar, una anlisis objetivo de las necesidades de proteccin y de las fuentes de peligro. Una proteccin eficaz contra la criminalidad informtica presupone ante todo que las vctimas potenciales conozcan las correspondientes tcnicas de manipulacin, as como sus formas de encubrimiento". En el mismo sentido, podemos decir que mediante la divulgacin de las posibles conductas ilcitas derivadas del uso de las computadoras, y alertando a las potenciales vctimas para que tomen las medidas pertinentes a fin de prevenir la delincuencia informtica, y si a esto se suma la creacin de una adecuada legislacin que proteja los intereses de las vctimas y una eficiente preparacin por parte del personal encargado de la procuracin, administracin y la imparticin de

justicia para atender e investigar estas conductas ilcitas, se estara avanzando mucho en el camino de la lucha contra la delincuencia informtica, que cada da tiende a expandirse ms. Adems, debemos destacar que los organismos internacionales han adoptado resoluciones similares en el sentido de que "educando a la comunidad de vctimas y estimulando la denuncia de los delitos se promovera la confianza pblica en la capacidad de los encargados de hacer cumplir la ley y de las autoridades judiciales para detectar, investigar y prevenir los delitos informticos".

BIBLIOGRAFIA

Ley contra los Ilcitos Cambiarios Ley Especial contra los Delitos Informticos

QUIEBRA FRAUDULENTA

Definiciones:

Es la declara por el Juez, como consecuencia de la realizacin por parte de la empresa de una serie de maniobras en evidente perjuicio de los acreedores.

Es la quiebra donde ha existido dolo o engao, por ejemplo: alteracin de datos contables en los libros, contabilizacin de operaciones supuestas, ocultamiento de bienes y derechos, etc.

Cdigo de Comercio:

En su artculo 918, indica como quebrado fraudulentamente al comerciante que se encuentre comprendido en algunos de los supuestos siguientes:

Ocultacin, falsificacin o mutilacin de sus libros de comercio.

Sustraccin u ocultamiento de todos o parte de sus bienes.

Por haberse reconocido fraudulentamente deudor de cantidades que no adeuda. Este reconocimiento puede ser hecho por documentos pblicos o privados o resulta de libros o apuntes.

Anlisis de la sentencia de la empresa CONEDIL S.A.

La empresa Conedil, S.A., es una constructora y propietaria de un terreno y realiz en l una edificacin denominada conjunto residencial Nelamar en el estado Anzotegui y que durante el avance de la construccin del conjunto residencial y con el fin de obtener recursos para la terminacin de la obra, le solicit un prstamo hipotecario al Banco Industrial de Venezuela, y se realizaron contratos de opcin a compra venta con el fin de procurar la venta de los apartamentos, que era el fin para el que se proyect la obra. Una vez construido se obtuvo el certificado de habitabilidad, que era el paso final para proceder a la protocolizacin de las ventas a los optantes que pagaran el precio pactado, todo lo cual fue debidamente especificado en un documento de condominio.

Con el fin de sustraerse al pago del precio indexado de los apartamentos, y a pesar de que para la fecha el edificio ya estaba construido y registrado el documento de condominio () algunos de los optantes y otros por cesin irregular de los contratos, representados por los abogados Kenet Enrique Scope Leal y Rose Mary O. de Scope (), demandaron por ante el Tribunal Distribuidor de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui, la quiebra de la empresa Codenil, S.A., alegando () que haba cesado en sus pagos, y por lo que siendo sus pasivos mayores que sus activos deba declararse la quiebra de la misma. La condicin que alegaron para calificarse de acreedores fue la de ser comuneros participantes en los derechos de propiedad sobre el inmueble y acreedores mercantiles por su condicin de comuneros con fundamentos en las opciones a compra que supuestamente haba incumplido Conedil, S.A. Que el poder conferido a los abogados, slo los facultaba para representarlos en el ejercicio de sus derechos y acciones que supuestamente tienen como comuneros, participantes en los derechos de propiedad del inmueble constituido por la edificacin y el terreno sobre el cual est construido el Conjunto Residencial Nelamar, mas no para demandar la quiebra de Conedil, S.A. A travs de dicho poder tambin demandaron la particin de la comunidad (los mismos hechos de la quiebra), contra las empresas Conedil, Banco Industrial de Venezuela y la Compaa Annima para el Desarrollo Turstico de Oriente, demanda que se encuentra hoy ante la Sala Poltico Administrativa, en espera de decisin.

La demanda de quiebra fue declarada con lugar en la primera instancia, y por ende se orden la ocupacin de los bienes, situacin que a la presente fecha subsiste en perjuicio de los derechos de Conedil, S.A. se consider aunque no estaban dados los requisitos contenidos en el artculo 931 del Cdigo de Comercio, y al decir lo contrario se le caus un perjuicio irreparable a la actora.

Por lo que la admisin de la quiebra trajo como consecuencia lo estipulado en el artculo 932 del Cdigo de Comercio, ordenando el Juzgado decisor, quien de clara la quiebra y ordena la ocupacin judicial de los bienes de la empresa. (fraude preconcebido por parte de los abogados ante los obstculos legales que se le presentaron) Dicha sentencia fue posteriormente apelada y revocada por el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, Trnsito, Agrario y Laboral de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui, pero sin embargo ha permanecido Conedil, S.A., a la presente fecha impedida de disponer de sus bienes, los cuales siguen en poder de los demandantes de la quiebra. En el caso de la obligacin primigenia que Conedil haba contrado con el Banco Industrial de Venezuela, fue cedida a los optantes demandantes obviando que la misma se haba extinguido, ya que haba sido novada. Adems uno de los fundamentos para demandar la quiebra lo constitua, que el crdito que tena el Banco Industrial de Venezuela con Conedil, S.A., reconocido en el documento de condominio era fraudulento; pero sin embargo los mismos (abogados) actuaron de una manera burda pero consientes de la conducta maliciosa que asuman, lo adquirieron y pagaron la cantidad de setenta millones lo que evidencia la procura de una ventaja a cargo del activo del fallido obtenida de una manera fraudulenta. En virtud de esta situacin lo abogados de la empresa solicitaron a anulacin de la sentencia, basados en los artculos 243 y 244 del cdigo de Procedimiento Civil, as como lo establecido en el artculo 1.028 del Cdigo de Comercio, ya que procura ventajas tanto del cedente como de los cesionarios actores en quiebra. Y alegan que existe nulidad absoluta de la cesin por falsear la obligacin novada, a tenor del artculo 1.133 del Cdigo de Comercio. ASPECTOS RESALTANTES:

CONEDIL S.A. y el Banco Industrial de Venezuela (acreedor con garanta hipotecaria sobre el terreno convocaron a los optantes del Conjunto Residencial Nelamar para que saldasen sus respectivos apartamentos para la protocolizacin los documentos de compraventa. El Juzgado Segundo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito, Trabajo y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui admiti demanda de quiebra que interpuso el abogado Keneth Scope atribuyndose la representacin de los 32 optantes del Conjunto Residencial Nelamar mediante un poder que le otorgaron slo 15 de ellos. Los optantes que no otorgaron poder al abogado Keneth Scope impugnaron la representacin que ste se atribuy en la demanda de quiebra. La ilegitimidad del apoderado fue arbitrariamente desconocida por todos los jueces que conocieron del juicio de quiebra, lo que constituye una violacin al debido proceso con el concurso de los jueces. Se practic la ocupacin judicial del los bienes de la fallida segn orden el juzgado de la causa en la admisin de la demanda de quiebra. Que el Juzgado Segundo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito Trabajo y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui equipar la ocupacin judicial con la entrega material de los apartamentos a los optantes, en su mayora deudores de plazo vencido de ms del 80 % del valor de cada uno de los inmuebles. Que esa entrega material priv a CONEDIL S.A. de los frutos civiles de stos. Que la entrega material era una omisin culposa del Juzgado Segundo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito, Trabajo y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui quien, adems, debi ordenar el depsito del saldo total del pago de los apartamentos en cuenta de la masa. Los contratos de opcin quedaron resueltos de pleno derecho, por cuanto los optantes no depositaron el saldo total de sus deudas.

El juez de la causa no tena facultad para la enajenacin de los bienes de CONEDIL S.A., pues, para ello, debe autorizarlo la Junta Liquidadora que integrarn los legtimos acreedores. Los supuestos crditos de los optantes no fueron sometidos a calificacin, segn ordenan los artculos 995 al 1.008 del Cdigo de Comercio y, a pesar de ello, el proceso de quiebra est en fase de liquidacin definitiva. Se declara la quiebra de CONEDIL S.A. y, tanto esa sentencia como la de admisin, se basaron en falsos supuestos: i) que Keneth Scope era apoderado de todos los optantes; y ii) que stos eran acreedores de CONEDIL S.A. Que, adems, en la sentencia declaratoria de quiebra el Juzgado no emiti pronunciamiento sobre las causas que se acumularon al juicio universal de quiebra y donde la parte actora tena inters jurdico favorable, ni estableci claramente el objeto sobre el cual recaa la decisin; tampoco fij el monto exacto de las acreencias y estableci un perodo de cesacin de pagos que excede el mximo que fija el artculo 936 del Cdigo de Comercio. El Juez de la causa dict la sentencia declaratoria de quiebra a sabiendas de que era nula, pues no encontr acreencia alguna y ello es evidente pues, en ningn lugar, determin el monto por el cual los demandantes eran acreedores. Que, por esa indeterminacin, la sentencia de quiebra es inejecutable y por ende nula de toda nulidad con base en el artculo 244 del Cdigo de Procedimiento Civil. Con ocasin de la denuncia penal que formul CONEDIL S.A contra los demandantes de la quiebra, por fraude, en virtud de la simulacin de la cualidad de acreedores y el falso alegato de comunidad, la justicia penal declar que los optantes eran realmente deudores de plazo vencido. El Juzgado de la causa ignor el pronunciamiento de la justicia penal en cuanto a la cualidad de los optantes y, tambin por esa razn, la sentencia declaratoria de quiebra es nula. Que, en virtud de ese comportamiento del juez de la causa existen fundadas razones para la declaratoria de fraude procesal.

Los optantes arrendaron y dieron en comodato los apartamentos con el pleno conocimiento del Juez de la causa quien, actualmente, es el Juzgado Cuarto de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y Trnsito de la de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui y con ello se priv a la masa y, en consecuencia, tambin a CONEDIL S.A. de los frutos civiles que generan esos apartamentos que le pertenecen segn el artculo 552 del Cdigo Civil. En innumerables ocasiones se le solicit al Juzgado de la causa que dictase medidas para el resguardo de los activos de CONEDIL S.A., y esas gestiones resultaron infructuosas. Pese a todas las irregularidades en el proceso, el 13 de diciembre de 1995, el Juzgado Sptimo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito, Trabajo y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzategui declar la quiebra contra CONEDIL S.A., pese a que, en autos, nunca constaron los elementos fundamentales para tal declaratoria: libros contables y balances. Que esa sentencia tampoco analiz el documento de condominio que suscribieron CONEDIL S.A. y el Banco Industrial de Venezuela. Que en cumplimiento con lo dispuesto en el documento de condominio, el 1 de julio de 1994, el 4 de octubre de 1994, el 24 de marzo de 1995 y el 2 de junio de 1995, CONEDIL S.A. llam por prensa a los optantes del Conjunto Residencial Nelamar para la protocolizacin de los documentos de compraventa de los apartamentos; convocatorias que se hicieron con 10 meses de antelacin a la demanda de quiebra. El juez de la causa ignor el informe del Sndico Provisional, donde se estableci que los nicos acreedores de CONEDIL S.A. eran el Banco Industrial de Venezuela y Gyoergy Blum Strasser y que los compromisos que no cumplieron los optantes constituan cuentas por cobrar. El Juzgado Cuarto de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y Trnsito prosigui con el proceso de quiebra a pesar de que, el 19 de junio de 2001, el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, Trnsito, Trabajo y Menores de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui revoc la sentencia declaratoria de

quiebra y que, el 20 de marzo de 1998, el Juzgado Tercero de Primera Instancia en lo Penal declar que no exista quiebra culpable o fraudulenta pues el activo de CONEDIL S.A. superaba a su pasivo. Que, el 31 de marzo de 1998, el Juzgado Superior Cuarto en lo Penal de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui confirm en todas sus partes la sentencia de primera instancia penal y, en consecuencia, esa sentencia adquiri carcter de cosa juzgada, institucin sta de orden pblico. El Juzgado Primero Accidental de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito, Trabajo y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui orden la protocolizacin de las ventas de los apartamentos A-28, PH-2 y A-17 y, en su opinin, esas protocolizaciones no podan efectuarse pues se trataba de bienes concursales y en esos momentos ni siquiera estaba definitivamente firme la declaratoria de quiebra y, adems, el Juzgado de la causa estaba al tanto de la sentencia penal definitivamente firme que se mencion y en su opinin- esa sentencia era vinculante para el juez mercantil. Que, en consecuencia, con la protocolizacin anticipada de los apartamentos A-28, PH-2 y A-17 el juzgado de la causa defraud a la masa. La apelacin de CONEDIL S.A. contra la sentencia que declar la quiebra nunca fue tramitada y la sentencia del 19 de junio de 2001 que revoc la declaratoria de quiebra, es producto del trmite de una de las cuatro apelaciones contra la sentencia del 13 de junio de 1995. Que, aun cuando la sentencia del 19 de junio de 2001 le favorece parcialmente, sta no adopt medidas para la preservacin de los activos de CONEDIL S.A., ni orden la prohibicin de enajenar y gravar sobre los inmuebles protocolizados y tampoco se pronunci sobre las causas acumuladas. Los abogados Scope asumieron la representacin de todos los optantes de Residencias Nelamar y anunciaron recurso de casacin por ante la Sala de Casacin Civil. Que el recurso de casacin fue formalizado el 12 de diciembre de 2001, pero el expediente de la quiebra no fue remitido a la Sala de Casacin Civil y se encuentra an en el Juzgado Cuarto de Primera Instancia en los Civil y

Mercantil del Estado Anzotegui totalmente activo, al punto que algunos optantes han solicitado que se ordene la protocolizacin de la compraventa de sus inmuebles. A partir de la sentencia penal del 31 de marzo de 1998, las actuaciones en el proceso de quiebra son nulas pues con esa sentencia qued plenamente demostrado que el activo de CONEDIL S.A. es superior a su pasivo y que los optantes no eran acreedores sino deudores de plazo vencido. El Banco Industrial de Venezuela, acreedor de CONEDIL S.A. por SETENTA Y CUATRO MILLONES QUINIENTOS SETENTA Y NUEVE MIL CINCUENTA Y OCHO BOLVARES (Bs. 74.579.058,00), autentic por ante el Registro Interno de ese Instituto bajo el n 38, tomo II, la cesin del total de sus acreencias contra CONEDIL S.A. a los demandantes de la quiebra. Que el precio de la cesin fue de CIENTO VEINTITRES MILLONES NOVECIENTOS SETENTA Y NUEVE MIL DOSCIENTOS OCHENTA Y SIETE BOLVARES (Bs. 123.979.287,00). Que la obligacin que cedi el Banco fue novada, el 30 de marzo de 1994, segn consta en el documento de condominio de Residencias Nelamar y que, en razn de esa novacin, tanto el cobro de las deudas de los apartamentos como el otorgamiento de los ttulos de propiedad corresponda slo a CONEDIL S.A. Que con esa cesin el Banco dio un falso sustento a la quiebra pues los optantes, que hasta ese momento slo eran deudores de plazo vencido, se convirtieron en acreedores. Que esas cesiones estn viciadas de nulidad absoluta, segn el artculo 1.028 del Cdigo de Comercio, por cuanto mediante esa cesin el Banco Industrial y los cesionarios aumentaron la deuda de CONEDIL S.A. en CUARENTA Y NUEVE MILLONES CUATROCIENTOS MIL DOSCIENTOS VEINTINUEVE BOLVARES (Bs. 49.400.229,00) y, en consecuencia, tanto el Banco como los optantes cesionarios defraudaron a la masa. Los cesionarios optantes y otras personas ajenas que, al igual que aqullos, falsearon su cualidad de acreedores de CONEDIL S.A., cometieron fraude mediante la conformacin de una Junta Liquidadora cuando el 11 y 13 de agosto de 1998, los asistentes presentaron acreencias por QUINIENTOS TREINTA Y

SIETE MILLONES CIENTO NOVENTA Y CINCO MIL CIENTO CUARENTA Y SEIS BOLVARES (Bs. 537.195.146,00) en franca contradiccin con la sentencia penal, definitivamente firme, del 31 de marzo de 1998, donde se estableci que los optantes no eran acreedores sino deudores de plazo vencido. Por cuanto se denuncia la vulneracin de la cosa juzgada, no es oponible el lapso de caducidad al que se refiere el artculo 6, cardinal 4, de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales. La accin de amparo se interpuso contra las decisiones del 5 de junio de 1995 (admisin), 12 de junio de 1995 (ocupacin judicial), 13 de diciembre de 1995 (declaratoria de quiebra en primera instancia), 18 de septiembre de 2003 y 10 de diciembre de 1998 (rdenes de protocolizacin de las ventas de los apartamentos A-28, PH-2 y A-17) y 19 de junio de 2001 (sentencia que revis la declaratoria de quiebra).

DELITOS CAMBIARIOS

LEY CONTRA ILICITOS CAMBIARIO Gaceta Oficial No. 38.272 de fecha 14 de septiembre de 2005 LA ASAMBLEA NACIONAL DE LA REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA la siguiente. DECRETA LEY CONTRA LOS ILCITOS CAMBIARIOS

Captulo I Disposiciones Generales

Articulo 1. La presente Ley tiene por objeto establecer los supuestos de hecho que constituyen ilcitos cambiarios y sus respectivas sanciones. Artculo 2. A los efectos de esta Ley, se entender por: 1. Divisas: Expresin monetaria en moneda metlica, billetes de bancos, cheques bancarios distinta del bolvar entendido este como la moneda de curso legal en la Repblica Bolivariana de Venezuela. 2. Operador Cambiado: Personas jurdicas autorizadas por la legislacin correspondiente y por la normativa dictada por el Banco Central de Venezuela que, previo cumplimiento de los requisitos establecidos por el rgano administrativo competente, realicen operaciones de corretaje o intermediacin de divisas. 3. Operacin Cambiara: Compra o venta de cualquier divisa con el bolvar, moneda de curso legal de la Repblica Bolivariana de Venezuela. 4. Autoridad Administrativa competente designada por el Ejecutivo Nacional en materia cambiara: rgano o ente al cual el Presidente de la Repblica en Consejo de Ministros, le atribuya el conocimiento, trmite y dems funciones relacionadas con la materia cambiaria, Hasta tanto el Ejecutivo Nacional no confiera estas competencias a otro organismo, se entender que la Comisin de Administracin de Divisas (CADIVI) es la autoridad administrativa competente designada por el Ejecutivo Nacional en materia cambiaria. Articulo 3. Esta Ley ser aplicable a las personas naturales o jurdicas, que actuando en nombre propio o como administradores, intermediarios, verificadores o beneficiarios de las operaciones cambiarias, contravengan lo dispuesto en esta Ley, en los convenios suscritos en materia cambiaria por el Ejecutivo Nacional y el

Banco Central de Venezuela o cualquier norma de rango legal aplicable en esta materia.

La responsabilidad personal de los gerentes, administradores, directores o dependientes de una persona jurdica subsiste cuando de sus hechos se evidencia la comisin de cualquiera de los ilcitos establecidos en esta Ley.

Captulo III De los Ilcitos Cambiarios

Artculo 9. Es competencia exclusiva del Banco Central de Venezuela, a travs de los operadores cambiarios autorizados, la venta y compra de divisas por cualquier monto. Quien contravenga esta normativa est cometiendo un ilcito cambiario y ser sancionado con multa del doble del monto de la operacin o su equivalente en bolvares. Quien en una o varias operaciones en un mismo ao calendario, sin intervencin del Banco Central de Venezuela, compre, venda o de cualquier modo ofrezca, enajene, transfiera o reciba divisas entre un monto de diez mil dlares 10.000,00) hasta veinte mil dlares de los Estados Unidos de Amrica del monto de la operacin o su equivalente en bolvares. Cuando en el caso sealado anteriormente, el monto de la operacin sea superior a los veinte mil dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$ 20.000,00) o su equivalente en otra divisa, la pena ser de prisin de dos a seis aos y multa equivalente en bolvares al doble del monto de la operacin. (US$ (US$

20.000,00) o su equivalente en otra divisa, ser sancionado con multa del doble

Sin perjuicio de la obligacin de reintegro o venta de las divisas ante el Banco Central de Venezuela, segn el ordenamiento jurdico aplicable. Se exceptan las operaciones en ttulos valores. Artculo 10. Quien obtenga divisas, mediante engao, alegando causa falsa o valindose de cualquier otro medio fraudulento, ser penado de tres a siete aos de prisin y multa del doble del equivalente en bolvares del monto de la respectiva operacin cambiaria, adems de la venta o reintegro de las divisas al Banco Central de Venezuela. Si el engao, la causa falsa o el medio fraudulento que se empleare, son descubiertos antes de la obtencin de las divisas, la pena se rebajar conforme a las disposiciones del Cdigo Penal. Artculo 11. Quienes destinen las divisas obtenidas lcitamente para fines

distintos a los que motivaron su solicitud, sern sancionados con multa del doble del equivalente en bolvares de la operacin cambiaria. Igualmente la autorizacin de divisas otorgadas a personas naturales o jurdicas por cualquier medio establecido en la normativa legal es intransferible, por lo tanto se considera ilcito toda desviacin o utilizacin de las divisas por personas distintas a las autorizadas, los que incurrieren en dicho ilcito, sern sancionados con una multa correspondiente al doble operacin o actividad cambiaria realizada. Artculo 12. Cuando para la comisin de cualesquiera de los ilcitos cambiarios establecidos en esta Ley, se hiciere uso de medios electrnicos o informticos, o de especiales conocimientos o instrumentos propios de la materia bancaria, financiera o contable, la pena ser la del ilcito cometido aumentada de un tercio a la mitad, sin perjuicio de lo establecido en otras leyes especiales que regulen estas actividades. Artculo 13. Al funcionario pblico que valindose de su condicin o en razn de su cargo, incurra, participe o coadyuve a la comisin de cualquiera de los ilcitos del equivalente en bolvares a la

establecidos en esta Ley, se le aplicar la pena del ilcito cometido aumentada de un tercio a la mitad, sin menoscabo de las sanciones disciplinarias a que haya lugar. administrativas y

DELITOS BANCARIOS

Los delitos bancarios son los cometidos por las instituciones de crdito que se considera ofrecen servicios de banca y crdito, de captacin de recursos del pblico en el mercado nacional para su colocacin en el publico, mediante actos causantes del pasivo directo o contingente, quedando el intermediario obligado a cubrir el principal, y, en su caso, las acciones financieras de los recursos captados. Estos delitos se han tipificados como especiales, al exigir una calidad en el sujeto activo, sea empleado o funcionario de una institucin de crdito o una persona acreditada. La norma penal tiene una funcin protectora de los bienes jurdicos, permitiendo descubrir la naturaleza del tipo, dndole sentido y fundamento. Los bienes jurdicos que se tutelan en las instituciones de crdito, son aquellos que tienen la debida y adecuada prestacin del servicio de banca y crdito y el control que sobre dicho servicio debe tener el Estado. Existe la ley monetaria, que establece el sistema bancario nacional, la forma en cmo ste est integrado, que en el pas lo es el Banco Central, las instituciones de banca mltiple, las instituciones de banca de desarrollo, el patronato del ahorro nacional y los fideicomisos pblicos constituidos por el gobierno, en fin. Es muy complejo el estudio de la banca mltiple, tambin llamada banca o bancos comerciales; es decir, por ser instituciones que reciben depsitos o efectan prstamos o conceden crditos y tienen en la actualidad una gran variedad de los llamados "servicios auxiliares" (que abarcan la administracin, transacciones burstiles, custodia de valores, transacciones de moneda extranjera,

arrendamientos financieros, la banca mltiple tiene forma jurdica de sociedad annima de capital fijo y requiere autorizacin del Gobierno Central que otorgan las Secretaras de Estado, v,g., la de Hacienda, la de Economa y Planificacin, con la opinin del Banco Central y la Junta Monetaria, que es como una Comisin Nacional Bancaria. La importancia que significan las instituciones de crdito, ya sean de banca mltiple o de desarrollo es evidente, porque sirven de soporte indispensable a cualquier economa moderna. No puede concebirse la vida econmica de un pas sin el apoyo de las actividades bancarias, ya que stas posibilitan o facilitan en gran medida, diversas operaciones o transacciones entre personas fsicas, empresas pequeas, medianas, grandes, transnacionales, e inclusive entre pases. Los bancos tienen especial relevancia tambin por los grandes volmenes de capital que manejan, producto en su mayora de los depsitos que pequeos o grandes inversionistas o ahorradores hacen en las diversas instituciones bancarias. Por lo anterior surge la necesidad indispensable de que las instituciones de crdito, as como las operaciones que realizan sean protegidas legalmente, inclusive con la norma ms enrgica del sistema jurdico nacional, que es la norma penal. Los delitos bancarios (llamados a veces fraudes bancarios) se definen como los actos u omisiones que atentan contra las actividades bancarias, consideradas bsicamente como operaciones consistente en recibir y custodiar depsitos y prestar dinero; y contra las instituciones que realizan tales operaciones; y que la ley correspondiente tipifica y sanciona (sic). Entre las conductas sancionadas por la ley de crditos, encontramos: Prestar el servicio de banca y crdito sin la autorizacin correspondiente; Proporcionar datos falsos referentes a activos y pasivos, a instituciones de crdito para obtener un crdito, con quebranto patrimonial para la institucin; Conceder crditos conociendo la falsedad en lo declarado respecto a activos y pasivos produciendo

quebranto patrimonial a la institucin; Presentar avalos falsos para obtener un crdito causando quebranto patrimonial a la institucin; Otorgar crditos conociendo la falsedad en el avalo de los bienes que garanticen el crdito, produciendo quebranto patrimonial para la institucin; Autorizar operaciones a sabiendas de que causarn quebranto patrimonial a la institucin; Otorgar crditos a sociedades constituidas para otorgar financiamiento, sabiendo que las mismas no han integrado el capital registrado en el acta constitutiva; Otorgar crditos a personas insolventes, substituyendo activos en los registros de la institucin de crdito, para liberar a un deudor; Otorgar crditos a personas insolventes, siendo previsible que no respondern de las obligaciones derivadas del crdito, causando quebranto patrimonial para la institucin; Renovar crditos parcial o totalmente vencidos a personas insolventes; A sabiendas permitir al deudor desviar el importe del crdito, causando quebranto patrimonial a la institucin; No destinar el importe de un crdito a los fines pactados, causando quebranto patrimonial a la institucin de crdito; Desviar un crdito otorgado para fines especficos, si stos determinaron el otorgamiento en condiciones preferenciales; Omitir o alterar los registros contables para ocultar la naturaleza de operaciones realizadas afectando activos, pasivos, cuentas contingentes o resultados, y as, en general. Quiz estas inconductas fueron las que se deliberaron en la sala de audiencia, en el caso del Banco Intercontinental, que recordaremos para siempre.

DELITOS TRIBUTARIOS

Son aquellos que fundamentalmente lesionan derechos individuales y sociales de los Ciudadanos. As por ejemplo, el no pago de los tributos por doble facturacin afecta el derecho individual de cada contribuyente, pues debe soportar junto al resto de contribuyentes la carga tributaria generada por los ingresos evadidos; adems se origina una competencia desleal ya que los productos y/ o servicios del evasor obtienen una clara ventaja indebida. Tambin afecta los derechos sociales

de todos los ciudadanos, pues el evasor se apropia de los ingresos que el Estado requiere para cumplir sus funciones en beneficio de la sociedad en su conjunto y como consecuencia, recibirn un servicio pblico precario.

Asimismo los delitos se llevan a cabo mediante fraude, es decir, mediante engao, ardid o astucia. Bajo este supuesto la persona que comete el delito burla el ordenamiento tributario, induciendo premeditadamente a error al fisco. Una conducta tpica es la obtencin de beneficio o ventajas tributarias, simulando circunstancias inexistentes que constituyen requisito para la obtencin del beneficio.

Se puede definir como delito tributario, toda accin deliberada e intencional que comete un contribuyente con la finalidad de hacer dao al individuo o a la sociedad. Es la accin del contribuyente que en provecho propio o de un tercero, valindose de cualquier artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar en todo o en parte los tributos que establecen las leyes.

Corresponde a la justicia penal ordinaria la instruccin, juzgamiento u aplicacin de las penas en los delitos tributarios de conformidad con la legislacin sobre la materia.

DELITOS ECONMICOS: Lavado Dinero: Parasos Fiscales: Hacienda v. Corrupcin:

EL LAVADO DE DINERO Es el proceso de esconder o disfrazar la existencia, fuente ilegal, movimiento, destino o uso ilegal de bienes o fondos producto de actividades ilegales para hacerlos aparentar legtimos. En general involucra la ubicacin de fondos en el sistema financiero, la estructuracin de transacciones para disfrazar el origen, propiedad y ubicacin de los fondos, y la integracin de los fondos en la sociedad en la forma de bienes que tienen la apariencia de legitimidad. El Grupo de Accin Financiera Internacional, un grupo multinacional con sede en Pars, formado en 1989, por el Grupo de los 7 pases industrializados, para aunar esfuerzos internacionales contra el lavado de dinero, ha emitido esta definicin de trabajo de lavado de dinero: La conversin o transferencia de propiedad, a sabiendas de que deriva de un delito criminal, con el propsito de esconder o disfrazar su procedencia ilegal o ayudar a cualquier persona involucrada en la comisin del delito a evadir las consecuencias legales de su accionar. Ocultar o disfrazar la naturaleza real, fuente, ubicacin, disposicin, movimiento, derechos con respecto a, o propiedad de, bienes a sabiendas de que derivan de ofensa criminal. La adquisicin, posesin o uso de bienes, sabiendo al momento en que se reciben, que deriva de una ofensa criminal o de la participacin en algn delito. DELITOS ECONOMICOS

Al hablar en general de los delitos de tipo patrimonial los autores clsicos los incluan como especies de los delitos contra las personas. Tambin es clsica la distincin de las especies de estos delitos entre los de violencia y los de fraude. En la antigedad, por su lado, se distingua el caso de las sustracciones de bienes

sacros y regios, confundidos con el sacrilegio y castigados con particular rigor: "Si alguien roba lo de Dios o de la Corte, sea muerto, y tambin quien recibiera la santa cosa" consigna el artculo sexto del Cdigo de Hammurabi. En el otro extremo, entre los galos, el robo serva como deporte para adiestrar a la juventud. En la actualidad, la distincin que interesa es otra. No se trata de lo patrimonial sino de lo "econmico". Pero la cuestin reconoce rangos de consideracin semejantes: va desde la aplicacin de los ms severos castigos a la aceptacin como travesura simptica de ciertos hechos calificados de delitos econmicos. Bajo Fernndez, en su "Derecho Penal Econmico aplicado a la actividad empresarial" (Madrid, Civitas, 1978, pag. 37 y sigtes.) deslinda el sentido estricto y el amplio tanto del Derecho Penal Econmico como del delito econmico. El primero es el que atiende a la intervencin del estado en la economa, el segundo a la regulacin jurdica de la produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios. La contraposicin, segn l, es entre el intervencionismo estatal por un lado y la economa de mercado por el otro. De acuerdo con esa distincin, los delitos econmicos en sentido estricto seran, nicamente, los que atentan contra la determinacin o formacin de los precios, los delitos monetarios, el contrabando y las infracciones fiscales. En sentido amplio, los que afectan bienes jurdicos patrimoniales individuales y que afectan adems la regulacin de la produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios entre los que se incluyen los de insolvencia, competencia ilcita, abuso de crdito, estafa, fraudes alimenticios, delitos laborales, relacionados con sociedades mercantiles, receptacin, malversacin de caudales pblicos, cohecho, apropiacin indebida, falsedad de documentos, etc. Martos Nez, en su "Derecho Penal Econmico" (Madrid, Montecorvo, 1987) incorpora a la nocin "el sistema econmico constitucional" y pretende sintetizar las concepciones amplia y estricta de Derecho Penal Econmico as como el criterio criminolgico y jurdico de delito econmico al que define como "accin realizada por personas respetables de elevada posicin socio-econmica, en el

desempeo de su profesin y con abuso de poder, que lesiona o pone en peligro manifiesto y grave el orden pblico econmico" (pags. 130/1 y 161) Quintano Ripolls, en su "Tratado de la parte especial del Derecho Penal" (T.III, Madrid, Edersa, 1978) deslinda la categora de las infracciones patrimoniales sobre el propio patrimonio que comprende las de insolvencia (alzamiento, quiebras y concursos), las negociaciones ilcitas que abarcan las especulaciones de precios, libertad en las subastas, los abastecimientos, primas en el arrendamiento de viviendas, monopolios y defensa de la competencia, usura, receptacin y juegos ilcitos. Tambin deslinda las infracciones patrimoniales especiales que comprenden las de derechos de autor y propiedad industrial, por un lado, designadas "de ndole ideal" y las referidas a patrimonios especiales, designados "de ndole material" referidas a montes y minas, caza, pesca y aguas. Por otro lado, finalmente, estn las infracciones patrimoniales de derechos especiales entre las que figuran las tributarias, de contrabando y monetarias o cambiarias. Al ocuparse de la tutela penal de las especulaciones econmicas destaca la ideologa liberal que inspira las que considera clsicas: las que atentan contra la pureza de las subastas y de los precios naturales (pg. 199, T.III)

DELITOS ADUANEROS

El delito o infraccin econmico-fiscal aduanero, es una actividad dinmica que se encuentra ntimamente vinculada a la poltica econmica de un pas, poseyendo un tecnicismo, que adems de variable lo hace complejo; y comparndolo con otros delitos advertimos que se trata de una actividad sin riesgo personal que produce grandes beneficios econmicos; y finalmente por ser el Estado el sujeto pasivo o perjudicado, no recibe un verdadero reproche social, resultando de lo expuesto la necesidad de su regulacin autnoma.

Al Derecho Penal Aduanero lo situamos dentro del Derecho Penal Econmico, es decir como una rama especial del Derecho Penal Comn, lo que no significa desconexin, as la aplicacin supletoria del Cdigo Penal se da tanto en materia delictual como infraccional

DELITO DE CONTRABANDO

Artculo 2.- Definicin. Incurre en delito de contrabando, y ser castigada con pena de prisin de cuatro (04) a ocho (08) aos, cualquier persona que mediante actos u omisiones, eluda o intente eludir la intervencin o el control de la autoridad aduanera, en la introduccin, extraccin o trnsito de mercancas al territorio y dems espacios geogrficos de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Artculo 3.- Modalidades. Constituye tambin delito de contrabando: 1. La tenencia, depsito, transporte o circulacin de mercancas extranjeras, si no se comprueba su legal introduccin al territorio y dems espacios geogrficos de la Repblica o su adquisicin mediante lcito comercio en el pas. 2. La tenencia o depsito de mercancas en lugares no autorizados, dentro de la zona primaria de la aduana o, la tenencia o depsitos de mercancas en lugares autorizados para un rgimen de almacenamiento o depsito distinto a aquel que ha sido autorizado. 3. La tenencia o depsito de mercancas, no relacionadas ni notificadas

formalmente ante la aduana, como legalmente abandonadas, cuando el auxiliar disponga de la informacin. 4. Impedir o evitar el control aduanero por medio del ocultamiento de mercancas en envases, objetos o cualquier otro medio, dentro de la zona primaria de la aduana y dems recintos o lugares habilitados.

5. El transporte, depsito, tenencia y permanencia de mercancas extranjeras en vehculos de cabotaje, no autorizados para el trfico mixto por la autoridad competente. 6. El transporte, depsito, tenencia y permanencia de mercancas nacionales o nacionalizadas en vehculos de cabotaje, sin cumplir con el procedimiento aduanero legalmente establecido. 7. El transporte de mercancas extranjeras por rutas o lugares distintos de los indicados en forma expresa por la autoridad aduanera. 8. La rotura no autorizada de precintos, sellos, marcas, puertas, envases y otros medios de seguridad de mercancas impuestos por la autoridad aduanera correspondiente, para el resguardo de las mercancas, cuyos trmites aduaneros no hayan sido perfeccionados o que no estn destinadas al pas, salvo caso fortuito o de fuerza mayor. 9. El trasbordo de mercancas extranjeras no autorizado por la autoridad

aduanera de la Jurisdiccin respectiva. 10. El abandono de mercancas en lugares contiguos o cercanos a las fronteras del territorio y dems espacios geogrficos de la Repblica, salvo casos fortuitos o de fuerza mayor. 11. El transporte de mercancas extranjeras en buques de cualquier nacionalidad en aguas territoriales, sin que estn destinadas al trfico o comercio legtimo con Venezuela o alguna otra nacin, as como el desembarque de las mismas.

12. La introduccin al territorio aduanero de mercancas procedentes de Zonas Francas, Zonas Libres, Zonas Fronterizas, Puertos Libres, Depsitos Aduaneros (In Bond), Almacenes Libres de Impuestos (Duty Free Shops) y otros Regmenes Aduaneros Especiales sin haberse cumplido o habindose violado los controles aduaneros respectivos.

MAESTRIA EN DERECHO ADMINISTRATIVO Y DERECHO FISCAL

INTRODUCCIN

Para entender los acelerados cambios del sistema bancario mexicano es preciso contextualizar l porque de muchas de las acciones de poltica econmica instrumentada durante los ltimos aos. As mismo es necesario hacer referencia a las estrategias adoptadas en el pasado. As como sus consecuencias en el desarrollo econmico, el empleo, la produccin y en general sobre la capacidad de nuestro aparato productivo para generar riqueza y distribuirla entre la poblacin.

En el transcurso de los ltimos 56 aos, el sistema financiero ha cambiado, aun que es preciso mencionar que su evolucin no ha sido un modelo de cambio gradual, sino acelerado y hasta dramtico, como ha sido la insercin de Mxico en la globalizacin.

En este contexto el Sistema Financiero Mexicano objeto del presente trabajo est integrado por diversas instituciones las cuales tienen como objetivo captar, administrar y canalizar tanto la inversin como el ahorro nacional o extranjero. Se cree que este fue creado debido a la creciente necesidad de las micro, medianas y pequeas empresas ya que para su ptimo funcionamiento deben obtener financiamiento a corto plazo ya sea que este provenga de la banca u organismos similares; aunque las empresas de mayor capacidad con frecuencia optan para combatir esta imperiosa necesidad el emitir obligaciones, colocar acciones en la bolsa o bien por aceptaciones bancarias, entre otras opciones que a continuacin se describen en el desarrollo de la presente investigacin.

SISTEMA FINANCIERO MEXICANO

El sistema financiero mexicano est constituido por un conjunto de instituciones que captan, administran y canalizan a la inversin, el ahorro tanto de nacionales como de extranjeros, y se integra por: Grupos Financieros, Banca Comercial, Banca de Desarrollo, Casas de Bolsa, Sociedades de Inversin, Aseguradoras, Arrendadoras Financieras, Afianzadoras, Almacenes Generales de Depsito, Uniones de Crdito, Casas de Cambio y Empresas de Factoraje.

OBJETIVO CENTRAL

Todas estas instituciones tienen un objetivo: captar los recursos econmicos de algunas personas para ponerlo a disposicin de otras empresas o instituciones gubernamentales que lo requieren para invertirlo. stas ltimas harn negocios y devolvern el dinero que obtuvieron adems de una cantidad extra (rendimiento), como pago, lo cual genera una dinmica en la que el capital es el motor principal del movimiento dentro del sistema

ACTIVIDADES REALIZADAS Y DINMICA

Este objetivo puede realizarse por la va del ahorro o la inversin de las personas fsicas y morales, as como de los prstamos solicitados por empresas a travs de la llamada "emisin de ttulos" (o "emisin de papeles") que pretendan obtener un beneficio econmico a partir de su incursin en alguna de las modalidades del sistema.

En contraparte, los integrantes del sistema reciben, de manera directa o indirecta, un beneficio econmico por el desempeo de su actividad: en el caso de una institucin privada con fines lucrativos (bancos, casas de bolsa, etc.), mediante una comisin o inters; en el de una institucin privada no lucrativa (asociaciones, academias, etc.), a travs de las cuotas de sus agremiados que s obtienen ganancias econmicas; en la figura de los organismos gubernamentales (Secretara de Hacienda y Crdito Pblico (SHCP), Comisin Nacional Bancaria y de Valores (CNBV), etc.), va impuestos sobre las actividades econmicas que se generan dentro del sistema o a raz del mismo, y que recauda el gobierno en su conjunto. Al mismo tiempo, ste tambin se fondea de manera directa mediante la colocacin de instrumentos gubernamentales de inversin.

ADMINISTRACIN

El mximo rgano administrativo para el sistema Financiero Mexicano es la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico todas las leyes estn especializadas de acuerdo a la Institucin que se refiera.

COMPONENTES Y ORGANIZACIN

El Sistema Financiero Mexicano agrupa a diversas instituciones u organismos interrelacionados que se caracterizan por realizar una o varias de las actividades tendientes a la captacin, administracin, regulacin, orientacin y canalizacin de los recursos econmicos de origen nacional e internacional. En la actualidad el sistema financiero se encuentra integrado bsicamente por las instituciones de crdito, los intermediarios financieros no bancarios que comprenden a las

compaas aseguradoras, afianzadoras, casas de bolsa, sociedades de inversin y organizaciones auxiliares de crdito. ORGANIZACIN Y ACTIVIDADES REALIZADAS

SECRETARA DE HACIENDA Y CRDITO PBLICO

Es una dependencia gubernamental centralizada, integrante del Poder Ejecutivo Federal, cuyo titular es designado por el Presidente de la Repblica. De acuerdo con lo dispuesto por la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal y por su Reglamento Interior, est encargada, entre otros asuntos, de:

Instrumentar el funcionamiento de las instituciones integrantes del Sistema Financiero Nacional. Promover las polticas de orientacin, regulacin y vigilancia de las actividades relacionadas con el Mercado de Valores. Autorizar y otorgar concesiones para la constitucin y operacin de sociedades de inversin, casas de bolsa, bolsas de valores y sociedades de depsito (S.D. INDreview que, a la fecha, funge como un depsito centralizado de valores). Sancionar a quienes violen las disposiciones legales que regulan al Mercado de Valores por conducto de la CNBV. Salvaguardar el sano desarrollo del Mercado de Valores. Designar al Presidente de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.

Como se observa tiene la funcin gubernamental orientada a obtener recursos monetarios de diversas fuentes para financiar el desarrollo del pas. Consiste en recaudar directamente los impuestos, derechos, productos y aprovechamientos; as como captar recursos complementarios, mediante la contratacin de crditos y emprstitos en el interior del pas y en el extranjero.

BANCO DE MXICO (BANXICO)

Es el banco central de la nacin. Fue creado por la ley del 15 de agosto de 1925 y constituido por escritura pblica el 1 de septiembre de ese mismo ao. Actualmente se rige por la Ley del Banco de Mxico publicada el 23 de diciembre de 1993 correspondindole desempear las siguientes funciones:

Organismo de carcter Pblico Descentralizado, con personalidad jurdica y patrimonio propios. Se trata de una entidad separada de la administracin central, que goza de plena autonoma tcnica y orgnica y, creada por la ley para la realizacin de atribuciones del estado, que consisten en funciones de regulacin monetaria, crediticia y cambiaria.

La acuacin de moneda se contina efectuando de acuerdo con las rdenes del Banco de Mxico (Banxico), a travs de la Casa de Moneda de Mxico. La autonoma impide a cualquier autoridad ordenar la prestacin de servicios financieros, puesto que es facultad exclusiva del Banco determinar el monto y manejo de su propio crdito (evitando as, con fundamento jurdico, el financiamiento gubernamental inflacionario).

Las principales funciones de esta institucin son:

* Regular la emisin y circulacin de moneda y crdito fijar los tipos de cambio en relacin con las divisas extranjeras;

* Operar como banco de reserva, acreditante de la ltima instancia as como regular el servicio de cmara de compensacin de las instituciones de crdito;

* Constituir y manejar las reservas que se requieran para las funciones antes mencionadas;

* Revisar las resoluciones de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores (CNBV) relacionadas con los puntos anteriores;

* Prestar servicio de tesorera al Gobierno Federal;

* Actuar como agente financiero en operaciones de crdito, tanto interno como externo;

* Fungir como asesor del gobierno federal en materia econmica y `particularmente financiera;

* Y, por ltimo, representar al gobierno en el Fondo Monetario Internacional (FMI) y en todo organismo multinacional que agrupe a bancos centrales.

La autonoma del Banco Central impide que el poder pblico emplee crdito del Banco Central para financiar su gasto, como sustituto de los impuestos o de la emisin de bonos. Endeudarse con terceros resulta ms costoso que hacerlo con el Banco Central , ya que hay que pagarles la tasa de inters del mercado.

COMISIN NACIONAL DEL SISTEMA DE AHORRO PARA EL RETIRO (CONSAR)

rgano administrativo desconcentrado de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, con autonoma tcnica y facultades ejecutivas con competencia funcional propia en los trminos de la Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro.

La Consar tiene como compromiso regular y supervisar la operacin adecuada de los participantes del nuevo sistema de pensiones. Su misin es la de proteger el inters de los trabajadores, asegurando una administracin eficiente y transparente de su ahorro, que favorezca un retiro digno y coadyuve al desarrollo econmico del pas.

Sus funciones se encuentran desglosadas en la ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro publicada el 23 de mayo de 1996.

Es importante tomar en cuenta que actualmente el SAR, es un sistema de ahorro complementario al esquema de pensiones vigente en la Ley del Seguro Social hasta el 1ro. de julio de 1997, mientras que el Nuevo Sistema de Pensiones, como

su nombre lo indica, ser substitutivo de las pensiones que vena otorgando el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS).

COMISIN NACIONAL BANCARIA Y DE VALORES (CNBV)

La Comisin Nacional Bancaria y de Valores es un rgano desconcentrado de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, con autonoma tcnica y facultades ejecutivas en los trminos de la propia Ley de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.

La Ley de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin el da 28 de abril de 1995, y entr en vigor el 1 de mayo del mismo ao.

La Comisin tiene por objeto supervisar y regular, en el mbito de su competencia, a las entidades financieras, a fin de procurar su estabilidad y correcto funcionamiento, as como mantener y fomentar el sano y equilibrado desarrollo del Sistema Financiero en su conjunto, en proteccin de los intereses del pblico. Tambin tiene como finalidad supervisar y regular a las personas fsicas y morales, cuando realicen actividades previstas en las leyes relativas al sistema financiero.

Por entidades financieras se entiende a las sociedades controladoras de grupos financieros, instituciones de crdito, casas de bolsa, especialistas burstiles, sociedades de inversin, almacenes generales de depsito, uniones de crdito, arrendadoras financieras, empresas de factoraje financiero, sociedades de ahorro

y prstamo, casas de cambio, sociedades financieras de objeto limitado, instituciones para el depsito de valores, instituciones calificadoras de valores, sociedades de informacin crediticia, as como otras instituciones y fideicomisos pblicos que realicen actividades financieras y respecto de las cuales la Comisin ejerza facultades de supervisin.

Para el cumplimiento de sus objetivos la Comisin Nacional Bancaria y de Valores cuenta con las facultades que le otorgan las leyes relativas al sistema financiero, as como su propia Ley, las cuales se ejercen a travs de los siguientes rganos: Junta de Gobierno, Presidencia, Vicepresidencias, Contralora Interna, Direcciones Generales y dems unidades administrativas necesarias.

COMISIN NACIONAL DE SEGUROS Y FIANZAS (CNFS)

Es un rgano desconcentrado de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico cuyas funciones son: la inspeccin y vigilancia de las instituciones y de las sociedades mutualistas de seguros, as como de las dems personas y empresas que determina la Ley sobre la materia.

Nota: Esta Comisin no participa directamente en el Mercado de Valores, puesto que el organismo gubernamental que acta en l es la Comisin Nacional Bancaria y de Valores. Sin embargo, se consider prudente incluir a esta autoridad, ya que su participacin es importante al momento de regular a quienes intervienen en dicho mercado (Grupos Financieros.) SUBSISTEMA BANCARIO MEXICANO

Qu es un banco?

Institucin que realiza operaciones de banca, es decir es prestatario y prestamista de crdito; recibe y concentra en forma de depsitos los capitales captados para ponerlos a disposicin de quienes puedan hacerlos fructificar.

Cmo est conformada la banca mexicana?

Banca: Se denomina con este trmino a la actividad que realizan los bancos comerciales y de desarrollo en sus diferentes modalidades que conforman el sistema bancario y constituyen instituciones de intermediacin financiera. Esto es que admiten dinero en forma de depsito, otorgando por ello un inters (tasa pasiva), para posteriormente, en unin de recursos propios, conceder crditos, descuentos y otras operaciones financieras por las cuales cobra un inters (tasa activa), comisiones y gastos en su caso.

* Bancos mltiples * Bancos de desarrollo * Banca Mltiple o Comercial

Situacin jurdica especial que permite a las instituciones de crdito realizar por s solas todas las funciones de banco, y que por propia naturaleza son intransmisibles y se referirn a uno o ms de los siguientes grupos de operaciones de banca y crdito

* Depsito * Ahorro * Financieras * Hipotecarias * Capitalizacin * Fiduciarias * Mltiples

BANCA DE DESARROLLO

Instituciones que ejercen el servicio de banca y crdito a largo plazo con sujecin a las prioridades del Plan Nacional de Desarrollo y en especial al Programa Nacional de Financiamiento del Desarrollo, para promover y financiar sectores que le son encomendados en sus leyes orgnicas de dichas instituciones. Por ejemplo a Nacional Financiera (NAFIN), se le encomienda promover el ahorro y la inversin, as como canalizar apoyos financieros y tcnicos al fomento industrial y en general, al desarrollo econmico nacional y regional del pas. Las instituciones de banca de desarrollo tienen por objeto financiar proyectos prioritarios para el pas.

BANCA DE DESARROLLO; NAFINSA:

Dedicada en la hora actual a brindar apoyos financieros, de capacitacin y de asistencia tcnica a las micro, pequeas y medianas empresas del pas, Nafin

tiene como estrategia bsica el fomento a las cadenas productivas y el desarrollo de redes de proveedores y la atencin de las necesidades de los estados y regiones de menor desarrollo, en funcin de sus vocaciones y su dotacin de recursos.

Asimismo, promueve el desarrollo de los mercados financieros y funge como agente financiero del gobierno federal. Es tambin la institucin fiduciaria ms grande del pas, administrando actualmente a ms de 300 fideicomisos de diferentes sectores, y realiza proyectos de inversin que estimulan la generacin de empleo.

La institucin colabora preparando a las empresas para enfrentar los retos de desarrollo y crecimiento. La apertura de la economa mexicana ha significado la transformacin acelerada de un mercado en el que la planta productiva nacional requiere desarrollarse y mantenerse en condiciones similares a las de sus competidores en el exterior.

Ante esta nueva realidad, la modernizacin y el cambio estructural de la industria del pas constituyen una necesidad inmediata. Nacional Financiera contribuye a la promocin de empresas ms competitivas que asuman los compromisos y aprovechen las oportunidades que ofrece el futuro, sin embargo, conseguir un crdito de parte de ellos; es difcil.

A disposicin del sector empresarial y a travs de intermediacin financiera se cuenta con: capacitacin y asistencia tcnica, conformadas por bancos, uniones de crdito, empresas de factoraje, arrendadoras, fondos de fomento, universidades, instructores, consultores, jubilados y capacitadores.

BANCO INTERAMERICANO DE DESARROLLO (BID)

Institucin financiera internacional fundada el 30 de diciembre de 1959 por veinte naciones de Amrica: Estados Unidos y diecinueve pases latinoamericanos. Actualmente pertenecen al BID 26 naciones americanas y 15 pases extra regionales. Los recursos del BID se originaron con las aportaciones ordinarias de capital de cada pas miembro y con un fondo para operaciones especiales.

Funciones del BID:

a) Promover la inversin de capitales pblicos y privados para fortalecer el desarrollo de los pases miembros.

b) Estimular las inversiones privadas en proyectos que impulsan el desarrollo.

c) Utilizar los fondos para contribuir al crecimiento de los pases que lo integran.

SUBSISTEMA BURSTIL

Qu significa el trmino burstil?

Concerniente a las operaciones de la bolsa y a los valores cotizables. Cuando se usa para calificar un ttulo o valor, se pretende significar su bursatilidad, es decir, la relativa facilidad con la que pueden comprarse o venderse y proporcionar liquidez.

Bursatilidad: Grado de negociabilidad de un valor cotizado a travs de la bolsa. Significa la posibilidad de encontrar compradores o vendedores del mismo con relativa facilidad.

Intermediarios Burstiles

Son aquellas personas morales autorizadas para: realizar operaciones de corredura, de comisin u otras tendientes a poner en contacto la oferta y la demanda de valores; efectuar operaciones por cuenta propia, con valores emitidos o garantizados por terceros respecto de las cuales se haga oferta pblica; as como administrar y manejar carteras de valores propiedad de terceros. Esta funcin nicamente la pueden realizar las sociedades que se encuentran inscritas en la Seccin de Intermediarios del Registro Nacional de Valores e Intermediarios.

Bajo este rubro se tienen a:

Casas de bolsa. Especialistas burstiles.

Bolsa de Valores

Institucin privada, constituida como Sociedad Annima de Capital Variable, que tiene por objeto facilitar las transacciones con valores y procurar el desarrollo del mercado respectivo; establecer locales, instalaciones y mecanismos que faciliten las relaciones y operaciones de valores; proporcionar y mantener a disposicin del pblico, informacin sobre los valores inscritos en la bolsa, los listados del sistema de cotizaciones y las operaciones que en ella se realicen; velar por el estricto apego de la actividad de sus socios a las disposiciones que les sean aplicables; certificar las cotizaciones en bolsa; y realizar aquellas otras actividades anlogas o complementarias a las anteriores que autorice la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico.

La Ley del Mercado de Valores establece que es facultad del Estado, por medio de la SHCP, otorgar la concesin para el funcionamiento de las Bolsas de Valores. En la actualidad la nica autorizacin vigente es la de la Bolsa Mexicana de Valores.

Indreview

La Sociedad de Depsito Indreview, al igual que la Bolsa Mexicana de Valores, es inspeccionada y vigilada por la Comisin Nacional Bancaria y de Valores. Se trata de una institucin sui generis, puesto que no existe otra institucin igual a nivel nacional. No obstante, la Ley del Mercado de Valores contempla la posibilidad de que se constituyan varias de su tipo, lo que depende de las condiciones imperantes en el Mercado de Valores y de su crecimiento.

A finales de la dcada de los setenta, la Sociedad de Depsito indreview dej de ser un organismo gubernamental y adquiri personalidad jurdica y patrimonio propios, con funciones de inters pblico que consisten en el servicio de guarda, administracin, compensacin, liquidacin y transferencia de valores.

Casas de Bolsa

Institucin privada que acta en el mercado de capitales, y que opera por una concesin del Gobierno Federal. Su finalidad principal es la de auxiliar a la bolsa de valores en la compra y venta de diversos tipos de ttulos mercantiles tales como bonos, valores, acciones, etc.

Emisoras

Son las entidades econmicas que requieren de financiamiento para la realizacin de diversos proyectos. Adems de requerir de financiamiento, cumplen con los requisitos de inscripcin y mantenimiento establecidos por las autoridades para garantizar el sano desempeo del mercado.

Entre stos se tienen:

Empresas Industriales, Comerciales y de Servicios Instituciones Financieras Gobierno Federal

Gobiernos Estatales Instituciones u Organismos Gubernamentales

Inversionistas

Son agentes econmicos que demandan diferentes instrumentos financieros (valores), con el propsito de obtener los mayores rendimientos posibles respecto a los riesgos que estn dispuestos a asumir. Aqu podemos encontrar a:

Personas fsicas y morales tanto mexicanas como extranjeras Gobierno Federal Gobiernos Estatales Sociedades de inversin Inversionistas Institucionales Instituciones Financieras Intermediarios Burstiles

Operadoras de Sociedades de Inversin

Las sociedades de inversin son instituciones que tienen por objeto la adquisicin de valores y documentos seleccionados de acuerdo a un criterio de diversificacin de riesgos establecido previamente. Tales adquisiciones se realizan con recursos provenientes de la colocacin de las acciones representativas de su capital social

entre el pequeo y mediano inversionista, permitindole acceder al mercado de valores, contribuyendo con ello al ahorro interno y al desarrollo del Sistema Financiero.

La posibilidad de que un inversionista estructure un portafolio personalizado, que atienda sus necesidades especficas de inversin, es baja en la medida en que los recursos destinados a tal fin, no sean suficientes para cumplir los requerimientos de las casas de bolsa para la apertura de nuevas cuentas, ni para adquirir valores en los montos y proporciones necesarios para conformar dicho portafolio. Adicionalmente, el pequeo inversionista, por lo general, carece de los conocimientos y/o el tiempo para construir un portafolio adecuadamente diversificado, o para seguir de manera continua el comportamiento del mercado, de forma que pudiera detectar las mejores oportunidades de inversin.

Las sociedades de inversin se constituyen, como consecuencia, en una opcin viable para un sinnmero de inversionistas que desean diversificar sus inversiones a travs de la adquisicin de una cartera de valores, cuya mezcla se ajuste lo ms posible a sus necesidades de liquidez, a sus expectativas de rendimiento y a su grado de aversin al riesgo, independientemente del monto que inviertan.

INSTRUMENTACIN Y PROCEDIMIENTOS DEL SISTEMA FINANCIERO MEXICANO

El mercado de valores

El mercado de valores es el conjunto de normas y participantes (emisores, intermediarios, inversionistas y otros agentes econmicos) que tiene como objeto permitir el proceso de emisin, colocacin, distribucin e intermediacin de los valores inscritos en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios.

De acuerdo con el Artculo 3 de la Ley de Mercado de Valores, son valores las acciones, obligaciones y dems ttulos de crdito que se emitan en serie o en masa.

El mercado de valores es vital para el crecimiento y desarrollo de los pases, pues permite a las empresas allegarse de recursos para la realizacin de nuevos proyectos de inversin optimizando su costo de capital y ampla las opciones de inversin disponibles para el pblico en general, brindndole la oportunidad de diversificar sus inversiones para obtener rendimientos acordes a los niveles de riesgo que est dispuesto a asumir.

El mercado primario y el mercado secundario

El trmino mercado primario, se refiere a aqul en el que se ofrecen al pblico las nuevas emisiones de valores. Ello significa que a la tesorera del emisor ingresan recursos financieros. La colocacin de los valores puede realizarse a travs de una oferta pblica o de una colocacin privada.

La Ley del Mercado de Valores en su Artculo 2 define que una oferta pblica es aqulla que se haga por algn medio de comunicacin masiva o a persona indeterminada para suscribir, enajenar o adquirir valores.

Se conoce como mercado secundario a la compra-venta de valores existentes y cuyas transacciones se realizan en las bolsas de valores y en los mercados sobre el mostrador (over the counter). Cabe destacar que estas operaciones con valores en el mercado secundario ya no representan una entrada de recursos a la tesorera de los emisores.

Casas de Cambio

Son las organizaciones privadas que la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito faculta como las nicas responsables de la actividad auxiliar del crdito. Sus actividades se definen en el Art. 82 de dicha ley el cual principalmente seala que su objeto social sea exclusivamente la realizacin de compra, venta y cambio de divisas; billetes y piezas metlicas nacionales o extranjeras, que no tengan curso legal en el pas de emisin; piezas de plata conocidas como onzas troy y piezas metlicas conmemorativas acuadas en forma de moneda, que estn constituidas como sociedades mexicanas con clusulas de exclusin de extranjeros.

SUBSISTEMA PERIFRICO

Arrendadores

Factorajes

Almacenadoras

Uniones de Crdito

SUBSISTEMA ASEGURADOR

La Industria Aseguradora Mexicana es uno de los componentes ms estables del Sector Financiero Nacional. Como parte de la cultura de la prevencin, su desarrollo ha estado ligado histricamente, al crecimiento de la economa pero tambin a factores de carcter cultural y educativo. Por medio de las reservas que constituye para hacer frente a los siniestros contra los que ofrece proteccin, contribuye cada vez en mayor medida al ahorro interno.

El sano desarrollo de los sectores asegurador y afianzador en Mxico est asociado no slo con distintos fenmenos econmicos, sino tambin con el vnculo que debe establecerse entre la cultura de prevencin de riesgos y el adecuado conocimiento de las condiciones en que operan los seguros y las fianzas en el pas. TRANSFORMACIONES DEL SISTEMA FINANCIERO

A continuacin nos referiremos a las transformaciones que sufren los componentes del Sistema Financiero derivados del proceso de liberalizacin as, como inicialmente se aborda los cambios que sufre la banca mexicana desde su privatizacin hasta la crisis de 1995, del surgimiento del Fondo Bancario de Proteccin para el Ahorro (Fobaproa) y el de Venta y Valuacin de Activos (VVA), cuya operacin implica grandes retos para el saneamiento del Sistema Financiero.

Adems de mencionar brevemente las implicaciones polticas y el papel vigorizante y de importancia que juega el Congreso de la Unin con la autorizacin del nuevo paquete legal de reformas al sector financiero. A mediados de 1990 se envi al Congreso de la Unin la iniciativa de decreto para la modificacin de los Artculos 28 y 123 Constitucionales, con el que se daba respuesta a la situacin urgente de cambio en el Sector Bancario. En las reformas propuestas, y finalmente aprobadas democrticamente por el Constituyente permanente, se buscaba que el estado dejara de desempear el papel de propietario mayoritario de las Instituciones de la Banca Comercial. La iniciativa presidencial se baso en la tesis de la reforma del Estado: "En las nuevas circunstancias del Pas, es necesario que los recursos pblicos, la energa y el trabajo de la administracin se dedique a sus fines propios".

Adicionalmente en la misma iniciativa se hizo hincapi en la sanidad financiera de la banca. "Los Bancos se venden no porque estn mal, se venden porque la reforma del Estado no acepta recursos inmovilizados en el capital de los bancos, cuando prevalecen an necesidades apremiantes en nuestra sociedad, y porque la rectora sobre el sistema financiero se puede ejercer con los ordenamientos jurdicos vigentes". Con base a lo anterior se delinearon los principios que se tendran que cumplir con la privatizacin de los Bancos, haciendo hincapi que estos fueron preparados durante el sexenio de Miguel de la Madrid y aplicados e incorporados en el sexenio de Salinas de Gortari.

TENDENCIAS DEL SISTEMA FINANCIERO

Ahora se analizan los efectos ms importantes que ha tenido el proceso de globalizacin sobre el Sistema Financiero en el mbito mundial y sobre todo en nuestro pas. En tal sentido, el proceso ha generado una mayor movilidad de

capitales, lo cual colateralmente ha representado: una mayor interdependencia entre los mercados; la tendencia a la igualacin de las tasas de los activos considerados como sustitutos entre diferentes pases y la concordancia de la poltica econmica mundial. Por otro lado, se observa una mayor desintermediacin de los agentes tradicionales del manejo monetario. Uno de los efectos ms importantes del proceso de globalizacin financiera ha sido la paulatina y cada vez ms importante expansin del flujo de capitales a nivel mundial, la cual ha dinamizado no solo la actividad del sistema bancario, sino tambin la del sistema burstil. La actividad bancaria Internacional esta sustentada en lo que se denomina como el "Sistema Bancario Internacional", compuesto fundamentalmente por las operaciones externas de los Bancos Nacionales y las actividades de los mercados extranjeros no regulados o euromercados.

A partir de 1983, los prstamos del Sistema Bancario Internacional crecieron en forma acelerada. Los Bancos Japoneses por su parte, mostraron el comportamiento ms dinmico dentro del sistema, pues sus tasas de crecimiento promedio anual entre 1983 y 1987 fueron superiores al 100%. Este comportamiento se encuentra relacionado con un conjunto de factores peculiares al proceso Japons, tales como la desregulacin de su sistema financiero durante los ltimos aos, la alta especializacin del sistema bancario, las elevadas tasas de ahorro de su poblacin, y, contrariamente a la mayora de los pases industrializados, los crecientes y continuos supervit en la balanza de pagos. Otra caracterstica asociada con el proceso de globalizacin del Sistema Bancario es que las actividades de prstamo de la mayora de los Bancos se concentraron en ofrecer una amplia gama de facilidades crediticias a Bancos de otros pases. Como resultado de ello, se incrementaron sustancialmente las operaciones bancarias, pues pasan de una cifra de 973 m.m.d.d. en 1980 a 4,025 millones en 1990. El proceso de globalizacin financiera mundial, asociado principalmente a la difusin de la informacin financiera de los diferentes mercados de capitales, ha provocado una mayor interelacin entre los comportamientos de los mercados de

valores ms importantes a nivel internacional, de manera que los sucesos que alteran el comportamiento de un mercado en particular repercuten de inmediato en el resto de los mercados del mundo.

Existen investigaciones psiconomtricas que han demostrado el grado de interelacin internacional de los ndices de precios y cotizaciones de los diferentes pases, los cuales se han incrementado sustancialmente despus de octubre de 1987.

La gran movilidad internacional de capitales y el grado de sustitucin de activos denominados en diferentes monedas, producto de la reduccin de los niveles de riesgo en los Mercados Financieros, y del proceso de desregulacin y eliminacin de un conjunto de controles existentes, han provocado una de las tendencias ms claras a la igualacin a las tasas de inters entre los activos financieros sustitutos de los diversos mercados del mundo. En este sentido y bajo una situacin de tipos de cambio flexibles, las tasas de inters nacionales convergen con las internacionales, corregidas por una prima bancaria equivalente a la devaluacin esperada por los agentes econmicos. Hay factores estructurales que limitan la posibilidad de aprovechar los beneficios de la globalizacin financiera y de estos los ms importantes y que apremian su atencin para efecto de que nuestra economa nacional alcance los niveles de recuperacin econmica son: el reducido nivel de ahorro interno, las distorsiones provocadas por la crisis de 1994, las desviaciones entre la regulacin y las sanas prcticas de la regulacin de algunos intermediarios, la escasa cultura burstil entre inversionistas y emisores y el verdadero combate contra el lavado de dinero.

No cabe duda que el costo econmico que significa el salvamento del sistema bancario va a redituar en una carga muy pesada para la poblacin mexicana, ya

sea que se reconozca como una deuda pblica interna por parte del gobierno o no, el Congreso de la Unin seguramente est consciente que esta es una gran oportunidad para el juego poltico y electoral de las prximas elecciones, pero sin lugar a dudas la poblacin mexicana est viendo con asombro lo que le esta costando y les costar haber entrado a un proceso democrtico nacional, ya que a final de cuentas: los juegos polticos electorales, el influyentismo de los grandes personajes polticos de nuestro pas, la cada estrepitosa de la pequea y mediana industria, y los miles y millones de dlares que han salido del pas no son otra cosa ms que los claros ndices de las llamadas crisis recurrentes que el pas ha vivido en los ltimos 20 aos y que sin duda recibir un milenio y si no es que ms de un siglo que continuaran estas crisis recurrentes.

El costo nos queda claro que es no solamente uno aunque integrado por una multiplicidad de factores econmicos, polticos y financieros. Y este costo es el gran costo social que el pueblo mexicano no podr tolerar ms porque ha llegado a su trmino el esperar como se nos ha prometido y se nos prometi durante estos ltimos 20 aos el fabuloso desarrollo de una vida social y econmica, ms justa y equitativa para la poblacin de nuestro pas. Todo esto sin duda ha limitado como se dijo anteriormente las posibilidades de aprovechar las ventajas de la globalizacin mundial, ya que si por un lado el grado de desarrollo econmico que se crea en el sistema financiero, al igual que en cualquier otro sector industrial, la necesidad de cambios tecnolgicos o en su defecto la necesidad de adaptar innovaciones tecnolgicas que permitan el desarrollo el mercado financiero a la par con la economa en su conjunto. El reducido nivel de crecimiento econmico observado en Mxico durante la poca de los 80's aunado a la poltica econmica dirigida a estabilizar la economa, significaron cierta sumisin del sector financiero al financiamiento rpido del sector pblico.

En este sentido, los cambios regulatorios de finales de la dcada de los 80's y principios de los 90's determinaron, en gran medida, nuevas necesidades para el sector financiero, referidas bsicamente a la necesidad de mayor eficiencia del sistema en su conjunto y la incorporacin de nuevas figuras e instrumentos financieros que no necesariamente evolucionaron como se esperaba. As vale la pena recordar el caso de las Sociedades de Ahorro y Prstamo o el de las Uniones de Crdito.

As como el proceso de globalizacin conlleva beneficios para el pas, es importante analizar las tendencias negativas que estos presentan bajo el ambiente econmico que prevalece hoy en da. Durante el periodo 1974-1982 la fuga acumulada, medida como el flujo de capitales a corto plazo ascendi a 32.7 mil m.d.d., equivalente a cerca del 40% de la deuda bruta.

Este fenmeno se explica por la conjuncin de factores de expulsin y atracciones de capitales. De los primeros cabe considerar que son derivados de la poltica econmica instrumentada en Mxico y referido a la sobre valuacin del tipo de cambio, la falta de incentivos al ahorro interno debido a la generacin de tasas de inters reales negativas y a factores de riesgo poltico, las cuales produjeron en gran medida la restriccin del sector financiero, obligando a los inversionistas a buscar en el extranjero tasas superiores de rendimiento.

Por ltimo el riesgo poltico y la poltica econmica se deriva de la falta de proteccin a la propiedad de los activos (como se comprob con la estatizacin de la Banca) as como el riesgo de intervencin gubernamental en el mercado financiero. A consecuencia de ello los inversionistas buscaron en los mercados internacionales mayor seguridad a sus capitales. Otro efecto negativo de la globalizacin financiera es que al avanzar la tecnologa y la regulacin ms flexible

dio lugar a una exposicin de delitos como el lavado de dinero. En Europa prcticamente existe una red muy efectiva contra operaciones sospechosas de las cuales hemos sido testigos como los que nos mostr el Gobierno Suizo con el caso de Ral Salinas de Gortari.

En nuestro pas se elabor el manual de operacin para prevenir y detectar operaciones con recursos de procedencia ilcita en el mercado financiero mexicano, con el objeto de que cualquier otro intermediario financiero, reporte sistemticamente las operaciones relevantes o sospechosas que pudieran involucrar el lavado de dinero. A travs de este manual, la Banca est obligada a identificar al cliente cuando la operacin supera el equivalente a los 10 mil dlares, y se excepta l deposito que emplean empresas establecidas que tengan cuentas con la institucin para realizar pagos de nmina.

Como se observa el Sistema Financiero Mexicano es muy amplio, sin embargo, dentro del mismo se dan los delitos bancarios los cuales se explican a continuacin. DELITOS BANCARIOS

Antecedentes.

La primera regulacin de los Delitos Bancarios la encontramos en el Cdigo de Comercio de 20 de abril de 1884, en el Titulo Dcimo Tercero De los Bancos, concretamente en el artculo 975 que deca:

La falsedad de alguna de las partidas del corte de caja de un banco se castigar conforme al Cdigo Penal; pero considerando el delito como cometido con una circunstancia agravante de cuarta clase. La Ley General de Instituciones de Crdito publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 19 de marzo de 1897, (primer ordenamiento especializado en materia bancaria), regulaba como delitos: Artculo 110.- Toda infraccin de las disposiciones de esta ley, constituye responsables civilmente a los individuos de los consejos de administracin que la hubiesen autorizado, y al gerente o director que lo comenta, a no ser que haya obrado por orden expresa del consejo de administracin. Lo anterior se entiende sin perjuicio de la responsabilidad penal en que pudieren haber incurrido, segn los preceptos de las leyes federales o locales, en su caso. La Ley General de Instituciones de Crdito y Establecimientos Bancarios publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 16 de enero de 1925, en su artculo 97 reafirma lo anterior y en el artculo 137 tipificaba por primera vez, las irregularidades de los inspectores de la SHCP, en el sentido siguiente: Artculo 137.- La falta de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones a que estn sujetos los inspectores, conforme al artculo 134, as como la infraccin de alguna de las prescripciones del artculo 136, dar lugar a la aplicacin de penas administrativas que impondr la Secretara de Hacienda, incluso la destitucin, que indeclinablemente se har efectiva en los casos de la fraccin III del artculo anterior, y siempre sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales en que el inspector haya incurrido. La Ley General de Instituciones de Crdito y Establecimientos Bancarios publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 29 de noviembre de 1926, reafirma la responsabilidad de los consejos de administracin (artculo 281) y tambin estableca como delitos:

Artculo 143.- En todo caso, los Bancos de Fideicomiso deben cumplir exactamente las rdenes e instrucciones que recibieren de las personas o entidades que les hubieren confiado el fideicomiso o comisin, en cuanto no fueren contrarias a esta Ley o a otra aplicable al caso. La falta de cumplimiento de esas rdenes o instrucciones hace responsables civilmente a los bancos, de los daos y perjuicios que resulten, en los trminos establecidos por la Ley para la falta de cumplimiento de un contrato, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda al gerente u otros empleados de los bancos o a los miembros de su consejo de administracin, por sus actos o por su falta de cuidado o precaucin, conforme al Cdigo Penal. Artculo 284.- Las instituciones de crdito incurrirn en multa de cien pesos, que se duplicar cada vez en caso de reincidencia, sin perjuicio de las responsabilidades penales que procedan, cuando en los estados o balances que publiquen o presenten conforme al artculo 282, clasifiquen indebidamente sus cuentas, hagan ocultacin de datos, rindan falsas informaciones o desvirten en cualquiera forma los resultados de los mismos estados y balances. La Ley General de Instituciones de Crdito publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 29 de junio de 1932, prescriba nuevos delitos bancarios: Artculo 236.- En los casos de liquidacin judicial o quiebra de los individuos o sociedades a que se refiere el artculo 40, los responsables de la inobservancia de los artculos 46 y 166, fraccin VII, de esta Ley, incurrirn en las penas que establece el artculo 391 del Cdigo Penal para el Distrito y Territorios Federales, cuando la Ley Penal correspondiente al domicilio del fallido, no defina el delito de quiebra fraudulenta. Artculo 239.- Se considerar como fraude el hecho de que una persona o sociedad, para obtener prstamos de instituciones de crdito, proporcione a stas, datos falsos sobre el monto de su pasivo. Se declara aplicable en toda la Repblica, para los efectos de este artculo, el artculo 386 del Cdigo Penal para el Distrito y Territorios Federales.

Como se puede observar, durante mucho tiempo, el legislador no se preocup de que en las diversas leyes bancarias se sancionaran directamente en sus textos, con la privacin de la libertad corporal al autor de un delito bancario, sino que remitan a las penas que estableca el Cdigo Penal y simplemente sealaba sanciones administrativas. En este sentido, podemos afirmar que hasta la Ley Bancaria de 1932, no exista un Derecho Financiero Penal. La Ley General de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares mejor conocida como Ley Bancaria, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 31 de mayo de 1941 y vigente hasta el 14 de enero de 1985, fecha en que es derogada por la Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y Crdito, en un inicio contemplaba como delitos lo dispuesto por el citado artculo 239. Posteriormente por diversos Decretos que reformaban y adicionaban a dicha Ley Bancaria, se estableci directamente en la misma, la sancin penal para los delitos bancarios y va ampliando las conductas en las que pueden incurrir los particulares, los funcionarios y empleados de las instituciones de crdito. En sntesis, podemos afirmar, que la especializacin de los delitos bancarios se empieza a dar a partir de la Ley Bancaria de 1941. Un ejemplo de dichos Decretos, concretamente es el publicado en el DOF de 3 de diciembre de 1954, relacionados con los artculos 153 y 153 Bis 1, que a la letra decan: Artculo 153-Bis.- Sern sancionados con prisin de uno a nueve aos, quienes incurran en la violacin de cualquiera de las prohibiciones o en el incumplimiento de una o ms de las obligaciones que establece esta Ley en el artculo 17 fraccin XV; y en los artculos 22, 33 fraccin XIII; 39 fraccin VII; 43 fraccin IV; 46, 46-t y 49, en cuanto a la referencia contenida en ellos de la fraccin XV del artculo 17 citado. Las penas previstas en este artculo se aplicarn tambin a quienes, a sabiendas, hayan celebrado el negocio con la institucin de crdito si se trata de personas fsicas o a quienes hayan representado a las sociedades deudoras.

Artculo 153-Bis-l.- Los funcionarios y los empleados de las instituciones de crdito que omitan registrar en los trminos del primer prrafo del artculo 94 de esta Ley, las operaciones realizadas por la institucin de que se trate y de dicha omisin resultare la variacin del activo o pasivo, o de ambos, sern sancionados con las penas que seala el artculo que antecede. La Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y Crdito, publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 14 de enero de 1985, aplicada durante el perodo de la llamada Banca Nacionalizada y vigente hasta que fue abrogada por la actual Ley de Instituciones de Crdito, reafirma la normatividad de los delitos en que pueden incurrir los particulares y los funcionarios de las instituciones de crdito, (no olvidemos que durante este periodo los bancos eran Controlados por el Estado) y se establece que se proceder en su contra a peticin de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico. Por ltimo, tenemos la Ley de Instituciones de Crdito, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de julio de 1990, de la cual procederemos analizar los Delitos Bancarios segn su texto vigente. Concepto

Delitos bancarios. Se conoce como delitos bancarios a las conductas de particulares, funcionarios o empleados bancarios u otros, (as como servidores pblicos de la CNBV), que realizan acciones u omisiones en operaciones de depsitos, inversiones, prstamos, crditos, servicios, que tipifica y sanciona la Ley de Instituciones de Crdito, las cuales pueden perjudicar los intereses de los usuarios y causar quebranto, perjuicio patrimonial o poner en peligro, la estabilidad y funcionamiento de las instituciones bancarias y sociedades financieras de objeto limitado.

(Para estos efectos, las Sofoles son consideradas instituciones de crdito, artculo 116 de la LIC).

Algunas de las conductas pueden considerarse como delitos patrimoniales, sin embargo, otras como alterar la contabilidad, proporcionar datos falsos a las autoridades financieras, etc., no se pueden englobar en esa categora, habida cuenta de que el bien jurdico que se protege es el cumplimiento de las disposiciones legales. Por ello, se considera que resulta insuficiente referirse a las conductas de los delitos bancarios, nicamente desde el punto de vista de dao patrimonial o perjuicio econmico.

Clasificacin.

Los delitos penales bancarios y de ahorro y crdito popular, los podemos clasificar desde un punto dogmtico y didctico.

Dogmtica.

Desde el punto vista dogmtica de la comentada Teora General del Delito, los ilcitos contenidos en la legislacin bancaria, y de ahorro y crdito popular, pueden clasificarse de la forma siguiente:

Por su gravedad, son delitos; Por la conducta del agente, son de accin y algunos de omisin;

Por el resultado, son materiales y formales. Por el dao que causan, pueden ser de lesin y de peligro; Por el elemento interno o culpabilidad, son dolosos o intencionales;

Por su estructura o composicin, todos son complejos, porque con su comisin se lesionan o ponen en peligro diversos bienes jurdicos tutelados.

Por el nmero de sujetos integrantes de la conducta tpica, los cometidos por los particulares, empleados y funcionarios de las instituciones de crdito y entidades de ahorro y crdito popular, y servidores pblicos de la Comisin Nacional Bancaria de Valores son plurisubjetivos; los restantes, sern unisubjetivos;

Por su forma de persecucin, son en este caso concreto por la denuncia que formule la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, oyendo a la Comisin Nacional Bancaria de Valores, o por la de la institucin de crdito afectada, o de quien tenga inters jurdico; y

Por la materia, todos son Federales, en atencin a que estn contenidos en la Ley de Instituciones de Crdito y en la Ley de Ahorro y Crdito Popular, expedidas por el Congreso de la Unin. Didctica.

Para efectos de la enseanza de los Delitos Bancarios y de Ahorro y Crdito Popular, los clasificaremos tomando como base a los sujetos activos que

intervengan para la comisin de los delitos establecidos en la Ley de Instituciones de Crdito y en la Ley de Ahorro y Crdito Popular:

Particulares. (Arts. 111, 112 fracciones I, II, IV y V de la LIC, Arts. 134 fracc. I y 138 de la LACP).

Consejeros, funcionarios y empleados de las instituciones de crdito o quienes intervengan directamente en la autorizacin o realizacin de operaciones. (Arts. 112 fracc. III, 112 Bis, 113, 113 Bis 1 y 114 LIC, Arts. 133, 134 fraccs. II, III, y IV, 135, y 136 de la LACP).

Particulares en relacin con consejeros, funcionarios y empleados bancarios. (Arts. 112 Bis y 113 Bis LIC).

Servidores pblicos de la CNBV. (Art. 113 Bis 2 de la LIC). (Art. 139 de la LACP).

Consejeros, funcionarios, empleados bancarios en relacin con servidores pblicos de la CNBV. (Art. 113 Bis 3 LIC.).

Delitos de cuello blanco.

Se les ha llamado de diferentes formas: criminalidad de los negocios, criminalidad econmica, de los capitalistas, de los profesionales, de las empresas, econmica, etc.

A los delitos de los funcionarios bancarios, burstiles, de seguros, se les ha denominado de Cuello Blanco.

... el trmino Criminalidad de Cuello Blanco fue acuado por el socilogo Edwin Lutherland a finales del ao de 1939, con el objeto de destacar pblicamente una serie de comportamientos y prcticas llevadas a cabo por personas de alto estatus socioeconmico y cultural en el marco de los negocios y de las operaciones comerciales, que propiamente no estaban tipificadas como delitos en las leyes pero que, a causa del inmoderado lucro que generaban, del encubierto dao patrimonial que ocasionaban y de la ausencia de valores en quienes las llevaban a cabo, merecan ser contempladas como delito. Dentro de toda esta gama de prcticas estn contemplados lo que hoy conocemos como delitos bancarios, delitos fiscales, delitos de quiebras, delitos en materia de competencia econmica y otros ms. Se destac desde aquella poca, que siendo el delincuente un individuo con gran poder econmico, con amplias relaciones en los crculos de poder y de alguna manera "bien visto" en sociedad, resultaba difcil desenmascararlo y someterlo a la accin de la justicia. Adems, se habla del poder corruptor que este tipo de delincuencia tiene en las diferentes esferas. Estos comentarios que se hicieron clebres, provocaron que los Estados del mundo occidental incluyeran en sus legislaciones una serie de ilcitos cometidos en el alto mundo de los negocios por personas de "blanco cuello" en su camisa. Nuestro pas no fue la excepcin y en diversos ordenamientos como la Ley General de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares... se contemplaron una serie de figuras delictivas para esos delincuentes de los negocios y prcticas comerciales....

LAVADO DE DINERO

El "lavado de dinero" que realiza el crimen organizado en el pas alcanza los 7 mil millones de pesos anuales, seal ayer el abogado Ricardo Magallanes Campos, egresado del Instituto Nacional de Ciencias Jurdicas y Penales, quien apunt que la evasin fiscal es an mayor pues se estima en aproximadamente 130 mil millones de pesos.

Entrevistado poco antes de reunirse con abogados penalistas de esta capital, sostuvo que es una realidad el "lavado de dinero" donde prcticamente ninguna entidad federativa est exenta de esta prctica que se caracteriza por sus operaciones financieras inusuales o sospechosas.

Sin embargo, llama la atencin sobre el hecho de que si bien el "lavado de dinero" es un problema preocupante, el mayor delito financiero en Mxico es la evasin fiscal, pues se calcula que ms de 130 mil millones de pesos se pierden por este motivo.

Al abundar en el tema, sostuvo que el papel de los legisladores es vital para elevar a Ley las normas establecidas para combatir este ilcito. As se dar certeza jurdica a todas las operaciones financieras que se realicen en Mxico.

En este mismo contexto, asegur que la lucha contra el "lavado de dinero" es una prioridad para Mxico y la comunidad internacional, por lo que se deben ampliar

los canales de colaboracin e intercambio de informacin contra esta ilcita actividad.

Para dar una idea de lo extendido del problema en todo el mundo, indic que de acuerdo con clculos del Banco Mundial (BM) y del Fondo Monetario Internacional (FMI), cerca del 2.5 por ciento del Producto Interno Mundial es resultado de este tipo de operaciones, es decir, cerca de 600 mil millones de dlares.

Indic que las formas en que se realiza el "lavado de dinero" son tan variadas que en la actualidad incluyen no slo a travs de casas de cambio, comisiones o empresas "fachada", intermediaciones financieras o compra de bienes o servicios, sino adems de operaciones monetarias como el envo de dinero de un pas a otro.

Lo cierto es que el "lavado de dinero" y la corrupcin se han convertido en una amenaza para la seguridad internacional, y demand adoptar todas las medidas necesarias para evitar la posibilidad de que sean burladas las leyes en la materia, enfatiz Magallanes Campos.

En otro orden de ideas, hizo referencia a otro delito que afecta sobremanera al sistema financiero en general y a los propios usuarios como lo es la expedicin de cheques falsos. La alta tecnologa existente ha ayudado a los defraudadores a continuar desfalcando a las instituciones bancarias, aunque con menos documentos apcrifos pero en algunos casos con mayor cantidad de dinero.

Dijo que "el principal problema estriba en que los defraudadores cuentan con tecnologa de punta, con informacin confidencial y con los medios necesarios para falsificar identificaciones, firmas y todo tipo de documentacin para realizar sus actividades ilcitas con mucha eficacia".

Explic que gracias a la alta tecnologa a simple vista es difcil identificar un cheque apcrifo de uno genuino, en ocasiones, inclusive con el pequeo laboratorio con que cuenta la banca en cada sucursal, puesto que los documentos falsos contienen las medidas de seguridad correspondientes.

Debido a los altos grados de seguridad, en casi todos los casos de fraude existe colusin de personal de la empresa, del cliente o de empleados bancarios que aportan la informacin sobre los saldos y las firmas, explic el abogado Ricardo Magallanes Campos. DELITOS FINANCIEROS

El delito financiero se comete en un entorno profesional o comercial con el objetivo de ganar dinero. Estos delitos no son violentos, pero ocasionan prdidas a compaas, inversores y empleados. Estos delitos incluyen fraude, hurto y algunas otras violaciones de la ley.

Fraude penal Fraude de computadoras: Hurtar datos bancarios, tarjetas de crdito e informacin propietario que se encuentra almacenada en computadoras. Quiebra fraudulenta: Ocultar activos, engaar a los acreedores o presionar ilegalmente a los deudores.

Fraude en el mbito de la salud: Aceptar coimas, facturar servicios no realizados, facturar equipos innecesarios o servicios prestados por una persona menos capacitada. Este tipo de fraude se comete en todas las reas de la atencin de salud, esto incluye hospitales, atencin domiciliaria, servicios de ambulancia, mdicos, quiroprcticos, hospitales psiquitricos, laboratorios, farmacias y hogares de ancianos. Fraude de seguros: Falsificar, exagerar o "inflar" los hechos de un reclamo. Fraude postal: Utilizar el correo de los Estados Unidos para cometer un delito. Fraude gubernamental: Participar en actividades fraudulentas relacionadas con la vivienda social, los programas de agricultura, la defensa, los programas educativos y otras actividades gubernamentales. stas incluyen: soborno en los contratos, confabulacin entre contratistas, facturacin doble o falsa, certificacin falsa de la calidad de partes y sustitucin de partes con irregularidades o falsificadas. Fraude financiero: Participar en actividades fraudulentas relacionadas con los prstamos comerciales, la falsificacin de cheques o de instrumentos negociables, el fraude hipotecario, la circulacin de cheques en descubierto, y las solicitudes o los formularios falsos. Fraude de valores: Manipular el mercado y hurtar cuentas de valores. Fraude a travs del telemarketing: usar el telfono como medio principal para comunicarse con las potenciales vctimas. Los operadores de ventas telefnicas usan mltiples alias, nmeros telefnicos y ubicaciones; adems cambian su lnea de productos y argumento de ventas con frecuencia. Falsificacin: Impresin de dinero falso o fabricacin de ropa, bolsos y relojes de diseador falsos. Hurto

Extorsin: Exigir dinero a cambio de no causar dao fsico, daar la propiedad, acusar a alguien de un delito o revelar sus secretos. Violacin de leyes escritas Violaciones leyes antimonopolio: Fijar precios y crear monopolios. Violaciones de leyes medioambientales: Liberar sustancias txicas en el aire, agua o suelo que daen a las personas, la propiedad o el medio ambiente; esto incluye la contaminacin aire, del agua y los vertederos ilegales. Evasin impositiva: No presentar declaraciones de impuestos o presentar declaraciones de impuestos falsas. Coima: Remunerar a una persona o compaa con el propsito de influenciarla y obtener ganancias. Las comisiones ilcitas o coimas tienen como resultado una ventaja, un beneficio o una oportunidad desleal, ante otros que estn mejor capacitados u ofrecen precios ms competitivos. Las coimas daan a las empresas, ya que interfieren con el funcionamiento correcto de la competencia en el mercado. Abuso de informacin privilegiada: Negociar con acciones u otros valores usando informacin confidencial sobre hechos importantes, a la que el pblico general no tiene acceso. Soborno: Ofrecer dinero, bienes, servicios o informacin con el propsito de influenciar las acciones o decisiones del destinatario. Lavado de dinero: Ocultar ingresos, obtenidos gracias a actividades ilegales, para que stas no sean detectadas. Las actividades ilcitas se blanquean para que parezca que los fondos se generaron por medios legtimos. Corrupcin pblica: Funcionarios federales, estatales o locales que abusan de la confianza pblica o de su poder, generalmente con cmplices del sector privado. Un funcionario del gobierno viola la ley cuando pide o acuerda recibir algo de valor a cambio de dejarse influenciar en el desempeo de sus obligaciones.

Defensa

Los delitos financieros estn determinados por los principios generales de la responsabilidad penal. Cada delito incluye un acto ilcito, el dolo y una relacin de causalidad. Muchas de las defensas contra los delitos financieros son las mismas que se usan con otros delitos e incluyen: * Demencia * Intoxicacin * Incapacidad (el acusado no tena la capacidad para cometer el delito) * Coaccin (otra persona indujo al acusado a cometer el delito) * Induccin por agentes Induccin por agentes del gobierno a cometer un delito

Una defensa habitual de los delitos financieros es este tipo de induccin, en la que personal del gobierno ofrece al acusado la oportunidad de cometer un delito que, de otra manera, l o ella no hubiese cometido. El acusado argumenta que no hubiese tenido la propensin de cometer el delito sin la induccin del gobierno. Un juez estudiar la situacin desde el punto de vista del acusado para decidir si ste fue inducido a cometer el delito que luego se le acusa o no. Para tener xito en una defensa por este delito, el acusado debe probar que el gobierno lo indujo a cometer el delito y que, adems, no tena la predisposicin de cometerlo.

Esta defensa no prosperar si la persona tiene la intencin de violar la ley y los agentes del gobierno meramente le proporcionan una oportunidad favorable para cometer el delito. Por ejemplo, no se considera una induccin por agentes del

gobierno a cometer un delito del que luego se acusar a la persona cuando un agente del gobierno finge ser otro y se ofrece, ya sea directamente o a travs de un informante u otro seuelo, para participar en una transaccin ilegal con la persona. Aqu, no se considera una induccin a cometer un delito, ya que la persona est dispuesta y tiene la intencin de cometerlo; los agentes del gobierno slo le ofrecen una oportunidad de hacerlo. Por otro lado, deber absolverse al acusado, si las pruebas dejan alguna duda fundada de la predisposicin de ste a cometer el delito sin la induccin o persuasin por parte del funcionario u agente del gobierno. Sentencia

Tanto las personas como las sociedades pueden ser acusadas de cometer delitos financieros. Las penas por delitos financieros son multas, arresto domiciliario, costas procesales, confiscaciones, indemnizacin, libertad bajo supervisin y prisin. Si el acusado ayuda a las autoridades en su investigacin, la sentencia puede llegar a reducirse.

La falta de capacitacin y especializacin de las personas encargadas de perseguir los llamados delitos de cuello blanco en la Procuradura General de la Repblica, la Secretara de Hacienda y la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, propicia que sea ms fcil que los delincuentes financieros puedan evadir la justicia. A esto se suman los vacos legales y las imprecisiones en las leyes en la materia que permiten que la mayora de los delitos de banqueros, inversionistas y altos ejecutivos queden impunes, asegura en entrevista el especialista en Derecho Financiero, Alejandro Montao Salazar, con motivo de la publicacin de su libro Delitos financieros en Mxico que edit el Instituto Nacional de Ciencias Penales.

Sobre el anlisis que hace en su libro, comenta que existen trminos confusos y subjetivos que permiten varias interpretaciones en leyes como las de Instituciones de Crdito y del Mercado de Valore, de tal manera que no existe una certeza en su aplicacin. "La certeza de una ley trae consigo la certeza de su aplicacin explica. Si no tenemos la certeza no la vamos a poder aplicar adecuadamente, y este es el caso de los delitos financieros. "Cuando alguien comete un delito financiero sabe que va a salir definitivamente, sabe que hay elementos para poderlo sacar. Y desgraciadamente, lo que inspira a un delincuente es tener casi la seguridad de que no lo van a detener." Seguridad que aumenta cuando se sabe que quienes van a investigar los ilcitos son gente que no est lo suficientemente especializada en la materia, pues se requiere de gente experta en cuestiones financieras para supervisar estos delitos. A estos hechos tambin se agrega, explica Montao Salazar, que los delitos bancarios tambin tienden a crecer ms debido a las ventajas que les proporcionan las nuevas tecnologas, que permiten hacer todo tipo de transacciones de una manera muy rpida y sobre todo eficiente. Despus de los delitos financieros que se detectaron tras la crisis econmica de 1994, se establecieron una serie de candados a este tipo de delitos, incluso en 1999 se les catalog como graves, pero todava hay recovecos. Alejandro Montao considera que es necesario reflexionar sobre este tipo de ilcitos, porque son muy graves en la medida de que atentan contra el patrimonio de las instituciones de crdito y financieras, y al pegarle al patrimonio de estas instituciones se afecta a los ahorradores, y al final de cuentas quien cubre estos delitos es toda la poblacin a travs del pago de deudas como sucedi con el Fondo de Proteccin al Ahorro (Fobaproa). Es importante destacar que han crecido las indagaciones de los delitos financieros por ejemplo en el ao 2009 la Procuradura General de la Repblica (PGR),

adems de otras instancias gubernamentales, presentaron ante la Comisin Nacional Bancaria y de Valores (CNBV) 70 mil solicitudes individuales relacionadas con investigaciones relacionadas con usuarios de servicios financieros ligados al crimen organizado. De acuerdo con Pablo Gmez del Campo, vicepresidente de supervisin de procesos preventivos del rgano regulador, tan solo las peticiones de la unidad de inteligencia financiera registraron un aumento importante, al pasar de 90 en 2006, a 3 mil en los dos ltimos aos. Las solicitudes presentadas por la PGR han reportado un crecimiento en los ltimos aos de mil por ciento, indic el directivo en reunin con los medios de comunicacin. Por separado, Miguel ngel Garza Castaeda, vicepresidente de supervisin de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores (CNBV), dijo que ser hasta la segunda mitad del ao cuando la cartera de crdito empiece a repuntar vigorosamente, despus de que algunos de sus segmentos como el financiamiento al consumo sufri en 2009 una contraccin de hasta 19.9 por ciento. El funcionario indic que la cartera crediticia de los integrantes de la banca mexicana present entre 2003 a 2009 un crecimiento promedio real de 9 por ciento, a pesar de los problemas de la crisis global. En dicho periodo, afirm Garza Castaeda, la cartera al sector hipotecario mantuvo un avance promedio de 20 por ciento, a pesar de la fuerte contraccin registrada el ao pasado y la de crdito al consumo fue de 29 por ciento. Datos de la CNBV explican que la cartera de crdito vigente al consumo durante diciembre de 2009 present una baja de 1.58 por ciento, respecto a noviembre, al colocarse en 361 mil millones de pesos. Garza Castaeda afirm que la banca mexicana sali bien librada de la crisis, pues los ndices de capitalizacin de sus integrantes se ubicaron en 17 por ciento

en promedio, mientras que en otros pases las previsiones para enfrentar el riesgo estuvieron por debajo del 10 por ciento. Los integrantes de la banca as como los supervisores empezamos a tomar precauciones desde finales de 2007, cuando vimos que la cartera vencida y de morosidad presentaba algunas variaciones importantes, agreg el funcionario. El ndice de cartera vencida total del sistema bancario se ubica entre 3.8 y 3.9 por ciento, pues por cada peso de cartera vencida que hay, 1.9 pesos estn disponibles en reservas para enfrentar los problemas de impago, dijo. El funcionario destac que la bancos en el pas tienen un reto por delante, pues la competencia en el sector se ha incrementado, especialmente entre las instituciones de crdito ms grandes, lo cual exigir innovar sus estrategias para mantenerse a flote. Garza Castaeda inform que actualmente el negocio bancario del pas est en manos de slo siete instituciones financieras, las cuales controlan casi 85 por ciento del total de los activos de este negocio en el mercado domstico. -Claves

Solicitudes

Las solicitudes de informacin financiera de la Procuradura General de la Repblica han crecido a un ritmo de mil por ciento. Fueron 70 mil los formularios pedidos a la CNVB, relacionados con investigaciones de usuarios de servicios financieros ligados al crimen organizado.

CONCLUSIONES

Con la investigacin acerca del sistema financiero mexicano nos han quedado un cmulo de conocimientos sumamente interesantes acerca del mismo.

Nos ha quedado claro la complejidad de la que se compone el sistema del cual dependen las principales actividades econmicas de nuestro pas. Como sabemos para que cualquier tipo de sistema funcione correcta y oportunamente se necesita que existan subsistemas para que a stos se les deleguen las tareas principales de acuerdo a su clasificacin y de esta manera se logren alcanzar satisfactoriamente los objetivos del sistema. Son precisamente stos (los subsistemas bancario, el patronato del ahorro nacional, y las aseguradoras) quienes a travs de sus mltiples funciones procuran la regulacin las operaciones financieras de la nacin. El mal funcionamiento o el atraso de cualquiera de ellos traera con ello irregularidades que tal vez sean difcil de controlarse, ya que en sus manos est la velar pro el desarrollo y otorgamiento de crditos del cual dependen sino todas la mayora de las operaciones financieras de la totalidad de las empresas.

En el presente trabajo expusimos las principales funciones de las distintas dependencias tanto pblicas como privadas que se relacionan y efectan tareas para que el sistema financiero, burstil, crediticio, y las aseguradorasafianzadoras desempeen su cometido como lo es el captar recursos de personas para ponerlo a disposicin de otras empresas o instituciones gubernamentales que lo requieren para invertirlo" y de esta forma se d el intercambio financiero y comercial para alcanzar un nivel econmico digno y sustentable en pro de la estabilidad y seguridad econmica de la poblacin en general.

Es mucho lo que falta por hacer y sobre todo en materia legislativa toda vez los delitos bancarios comnmente conocidos como fraudes bancarios son muy recurrentes hoy en da, sin embargo, si bien es cierto existe un diversidad de legislacin que sanciona este tipo de ilcitos tambin lo es que falta mucho por hacer y un claro ejemplo de ello lo tenemos en el robo de identidad que no se encuentra tipificado y ha servido para burlar a las autoridades. BIBLIOGRAFIA.

* Barutel Manaut, Carlos. Las Tarjetas de Pago y Crdito. Editorial Bosch. Barcelona, Espaa, 1997. * Carnelutti, Francesco. Lecciones sobre el Proceso Penal. Volumen II. Bosch Editores. Buenos Aires, 1950. * Daza Gmez, Carlos. Teora de la Imputacin Objetiva. Editorial Criminalia. Ao LXIII, nmero 2. Mxico, D. F., agosto, 1997. * De la Fuente Rodrguez, Jess. Tratado de Derecho Bancario y Burstil, Seguros, Finanzas, Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito, Grupos Financieros. Cuarta Edicin. Editorial Porra. Mxico, 2002. * De la Fuente Rodrguez, Jess. Anlisis y Jurisprudencia de la Ley de Instituciones de Crdito Exposicin de motivos, disposiciones de SHCP, BANXICO, CNBV Y ABM. Tomo II. Segunda Edicin. Editorial Porra. Mxico, 2003. * Del Pont K., Luis Marcos y Nodelstucher, Mitrame Abraham. Delitos de Cuello Blanco y Reaccin Social. Instituto de Ciencias Penales. Mxico, 1981. * Daz Aranda Enrique. Dolo, Causalismo-Funcionalismo y la Reforma Penal en Mxico. Editorial Porra, S.A. Mxico, 2000.

* Gonzlez Salas-Campos, Ral. La Teora del Bien Jurdico en el Derecho Penal. Prez Nieto Editores. Mxico, 1995. * Diccionario Jurdico Mexicano. Editorial Porra, S.A. Mxico, 1998. * Jimnez Huerta, Mariano. Derecho Penal Mexicano. Tomo II. Editorial Porra, S.A. Mxico, 2000. * Mendoza Martell, Pablo E, y Preciado Briceo, Eduardo. Lecciones de Derecho Bancario. Segunda Edicin. Editorial Porra. Mxico, 2003. * Montao Salazar, Alejandro. Delitos Financieros en Mxico. Primera Edicin. Instituto Nacional de Ciencias Penales. Mxico, 2002.

HEMEROGRAFIA

* El Lavado de Dinero en Mxico. Excelsior, 12 de octubre de 2009 * Curso de actualizacin para Oficiales Secretarios de la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal. Instituto de Formacin Profesional. Mxico, D. F., perodo 01 al 09 de julio de 2002.

-------------------------------------------[ 1 ]. A diferencia de los crmenes, que atentan contra la vida y los derechos naturales del hombre; y las contravenciones o faltas, constituidas por las infracciones a los reglamentos de polica y buen gobierno. Cabe mencionar que en el sistema penal mexicano no existen los crmenes como tales, stos se incluyen en los delitos. [ 2 ]. Los de omisin, mismos que se verifican por la no ejecucin de algo ordenando por la ley.

[ 3 ]. Son formales (de simple actividad o de accin), cuando se agota el tipo penal en el movimiento corporal o en la omisin del agente, sin ser necesario un resultado externo para su integracin; y materiales (o de resultado) si para su integracin se requiere un resultado material. [ 4 ]. Son de lesin, si el dao es directo y efectivo en los intereses jurdicamente tutelados por la norma violada; y de peligro, cuando no causan un dao directo sobre esos intereses, pero los ponen en riesgo. [ 5 ]. En los delitos dolosos existe voluntad consciente en la realizacin del hecho tpico; o bien, que conociendo los elementos del tipo penal, o previniendo como posible el resultado tpico, el agente quiere o acepta la realizacin del hecho descrito por la ley (Art. 9 CPF); mientras que en los culposos, se obra sin la cautela y precaucin exigidas hecho descrito por la ley (Art. 9 CPF); mientras que en los culposos, se obra sin la cautela y precaucin exigidas por el Estado para asegurar la vida en comn; es decir, el agente produce el resultado tpico que no previ siendo por el Estado para asegurar la vida en comn; es decir, el agente produce el resultado tpico que no previ siendo previsible o previ confiando en que no se producira, en virtud de la violacin de un deber de cuidado que deba y poda observar segn las circunstancias y condiciones personales (Art. 9, segundo parr. CPF). [ 6 ]. Mientras que en los simples, la conducta afecta a un slo bien jurdicamente tutelado [ 7 ]. En los delitos unisubjetivos, el sujeto activo es un solo individuo; y en los plurisubjetivos, es necesaria la concurrencia de dos o ms personas para integrar al agente. [ 8 ]. Son de querella necesaria, porque la persecucin del delito slo es posible si se colma el requisito previo de la querella de la parte ofendida; mientras que en los perseguibles de oficio, la autoridad, previa denuncia, est obligada

a actuar por mandato legal, persiguiendo y castigando a los responsables, con independencia de la voluntad de los ofendidos. [ 9 ]. Por otra parte, los delitos comunes, se encuentran en leyes locales; y los militares afectan a la disciplina del Ejrcito, y no pueden ser aplicados a personas ajenas a ste. [ 10 ]. GIUSEPPE, Di Genaro y Eduardo UTERE, La Criminalidad Econmica. Pautas de Investigacin. Citado por DEL PONT K., Luis Marcos y NODELSTUCHER, Mitrame Abraham. Delitos de Cuello Blanco y Reaccin Social. Instituto de Ciencias Penales. Mxico, 1981. P. 17. [ 11 ]. Iniciativa de Decreto que reforma y adiciona diversas disposiciones de la Ley de Instituciones de Crdito, de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito, de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, y del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, a cargo del grupo parlamentario del Partido Revolucionario Institucional (Sesin del mircoles 29 de abril de 1998 en la Cmara de Diputados). [ 12 ]. El Lavado de Dinero en Mxico. Excelsior, 12 de octubre de 2009.

Potrebbero piacerti anche