O ESTADO E A EXPERINCIA CONSTITUCIONAL O fenmeno poltico um objecto que pode, ser apreciado quer sob uma perspectiva de facto

o (ou de ser) v.g. no caso da Cincia Poltica -, quer sob uma perspectiva normativa ( ou de dever ser) como no caso do Direito Constitucional. O objecto do Direito Constitucional a Constituio, que cria estruturas para que o Estado realize as suas tarefas. DIREITO CONSTITUCIONAL = Direito Poltico (Polis = Cidade, Estado) um Direito da Organizao, que respeita o modo de criao do Estado, pois a nica forma de sociedade poltica k tem Constituio. O Direito Constitucional distingue-se de outros ramos do Direito na medida em que corresponde ao tronco do ordenamento jurdico. No entanto, encontramos j alguns fenmenos de paraconstitucionalizao: fenmenos de aproximao ao Estado por parte de organizaes supra-estaduais (UE, com marcas de estadualidade como o Parlamento Europeu, Euro, poltica econmica comum, Carta da ONU k prevalece sobre todos os demais tratados intern.). CONSTITUIO: Rege fins gerais da ordem do Estado; Contm os grandes princpios da ordem jurd. d Estado; Estabelece o modo d relacionamento do Estado c/outros Estados. ESTADO uma sociedade de fins gerais (que se dedica a uma pluralidade de fins), e que visa a realizao temporal das necessidades colectivas. Apenas o Estado tem poder coercitivo. A ONU pode ter esse poder coercitivo atravs do Conselho de Segurana, mas apenas sobre os Estados em geral (numa deciso dependente da vontade dos membros efectivos). Estado / Comunidade Estado / Poder regulamentao das relaes. O Estado: uma das formas de sociedade poltica; objecto de estudo da cincia do Direito Constitucional; abalado e/ou condicionado por factores internos e externos. Quando falamos em fenmeno estadual, referimo-nos a organizaes que esto em mutao e em transformao. No entanto, e apesar dessas mutaes, a soberania do Estado prevalece e ele ainda a principal referncia de estruturao poltica no tempo e no espao. No apenas os indivduos, mas tambm as demais instituies que exercem autoridade pblica, devem obedincia ao Estado. No h ideia de poder sem ideia de Direito (mudando a concepo de um, muda a concepo do outro). O Direito Constitucional a parcela da ordem jurdica que rege o prprio Estado enquanto comunidade e enquanto poder. O Estado tanto objecto de estudo da Cincia Poltica como do Direito Constitucional. Ora uma Cincia: determinada pelo objecto; Mas tambm resulta do mtodo e perspectiva de anlise: Quando o Direito Constitucional estuda o Estado enquanto realidade sujeita a normas, a Cincia Poltica estuda o Estado enquanto facto ou realidade. Por Estado podemos entender: comunidade de pessoas; relao comunidade/poder; instituio de um poder; regulamenta as relaes que se estabelecem entre pessoas e poder. Institucionalizao - ideia de obra ou empreendimento que vive e perdura no meio social (ex.: Estado, Famlia, Propriedade Privada...). O Estado passa por 2 fenmenos: - Acesso independncia poltica das colnias (ascenso de vrios partidos; igualdade poltica...); - Expanso do modelo europeu de Estado (homogeneidade espacial do Estado, ou seja, exportao de um mesmo modelo poltico). CARACTERSTICAS BSICAS DO ESTADO: 1-Complexidade de organizao e actuao uma centralizao do poder corresponde a multiplicao de funes. O Estado uma sociedade de fins gerais. Abanca com a totalidade de fins gerais para satisfazer as necessidades colectivas. O Estado complexo; os grupos ou associaes regem-se por fins particulares, mas o Estado tem uma multiplicidade de fins que tem que prever e abarcar e tem uma grande diferenciao de rgos e servios. 2-Autonomia do poder poltico. O Estado composto por uma comunidade de pessoas sujeita a um poder que se destaca. Fala-se em soberania do Estado, se bem que haja uma separao entre a comunidade civil e o poder poltico institudo. Mesmo sem ser absoluto ou totalitrio, o Estado determina a sua mstica de poder e justifica as suas aces em nome de objectivos prprios. 3-Coercibilidade - susceptibilidade ou possibilidade de o direito estadual ser imposto pela fora. Ao Estado cabe a administrao da justia entre as pessoas, por isso tem de lhe caber tambm o monoplio da fora fsica. O Estado promove a integrao, a direco, a defesa da sociedade, a prpria sobrevivncia como um fim em si, a segurana quer interna, quer externa. No o Estado que se impe pela fora, mas sim o Direito do Estado com as suas leis e normas jurdicas. Importa pois perceber que prefervel falar em coercibilidade e no em coaco ou coero para melhor acentuar a ideia de mera susceptibilidade ou possibilidade de vindicao normativa pela fora 4-Institucionalizao durao, permanncia do poder, para alm da mudana dos titulares. Corresponde a uma ideia de permanncia, fixao, e enraizamento do Estado como realidade transtemporal, e com permanncia dos fins gerais a que o Estado se prope: na esfera externa O Estado mantm relaes com outros Estados internacionais. na esfera interna a institucionalizao manifesta-se e o Estado permanece mesmo aquando da mudana de governo, de poderes, de leis. Esta institucionalizao e permanncia verifica-se tambm ao nvel da Constituio. Tambm os princpios gerais da constituio permanecem. H, porm, excepes, pois existem governos que no assumem as normas jurdicas de governos anteriores. CONSTITUIO MATERIAL- diz respeito aos princpios gerais do Estado (regras de ocupao do poder poltico e regras de cidado e de Estado). O artigo 16 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado referia que uma Constituio, para o ser, no poderia prescindir de regular os direitos das pessoas e a separao de poderes, o que ainda hoje podemos dizer que corresponde ao contedo mnimo essencial de uma Constituio. A Constituio formal (escrita) surge das revolues liberais do sc. XVIII. Com elas surge um diferente tipo de Estado, precisamente chamado de Constitucional. Jorge Miranda considera uma classificao de tipos histricos de Estado e no de tipos fundamentais, j que estes tipos no coexistem realmente. Ser tambm mais correcto falar-se de uma organizao de tipo medieval e no de um Estado

medieval, j que a no se verificaria uma identificao do poder estadual como poder supremo nem a caracterstica da coercibilidade, antes existindo uma fragmentao do poder poltico decorrente da organizao feudal da sociedade. Se os primeiros tipos de Estado tm localizaes espacio-temporais bem definidas, j o Estado Moderno: Pode surgir no sc. XIV [Inglaterra e Portugal]; Surge essencialmente nos scs. XV e XVI com o Renascimento e com os Descobrimentos; Resulta de uma centralizao do poder por reaco fase anterior. 3 caractersticas do Estado Moderno marcam a ruptura com as outras formas anteriores de Estado: 1-Poder poltico = ideia de soberania; 2- Estado = Nao; 3- Estado laico FASES DO ESTADO MODERNO DE TIPO EUROPEU: 1fase - Estado Estamental scs XIV /XV /XVI: Determinados Estados com processo acelerado de evoluo (Inglaterra) Monarquia de Direito Divino Sc. XVII 2fase - Estado absoluto: Despotismo esclarecido Sc. XVIII 3 fase - Estado Constitucional, Representativo e de Direito: - Estado liberal Sculo XIX; - Estado social de Direito Do Sculo XX em diante (a partir da 1 GG) Esta correspondncia temporal tendencial e a Inglaterra no segue esta evoluo, passando directamente da fase do Estado Estamental pra do Constitucional representativo. ESTADO REPRESENTATIVO: O poder exercido: Por via das revolues liberais a soberania pertence ao povo. Por ser impossvel o exerccio directo do poder por todo o povo e injusto o exerccio apenas pelo monarca, encontra-se uma via mdia: todo o povo elege representantes seus que exercem poder em seu nome; Kant dizia que a monarquia favorece as guerras porque as decises so tomadas independentemente de afectarem o povo ou no; Para Carlos XII (no fim do sc. XVII) a guerra era o desporto preferido de qualquer rei j que no o afectava directamente; Com a ideia de Estado Representativo surge uma nova forma de encarar a relao entre poder poltico a sbditos, cidados, sujeitos a um poder participam/ tm poder de interveno. No Estado de Direito o nico critrio de actuao possvel o critrio legal, o critrio do Direito, a Lei. Em termos incipientes esta ideia vem desde a Antiguidade Clssica (e j Plato referia que melhor que um governo de homens ser um governo de leis, porque estas estabelecerem normas de conduta que pautam a sociedade). Estado de legalidade Estado de Direito (mais exigente) - considera a ideia de mpre-se a lei seja ela Direito que est em causa; for; - mais do que um estado de legalidade; - considera os valores subjacentes a determinada lei; Esta ideia de Direito implica: separao de poderes para Montesquieu; limitao recproca dos poderes fiscalizao de uns poderes em relao aos outros; respeito pelos Direitos Fundamentais; cumprimento da legalidade (entendida em termos latos). Fases do Estado Constitucional, Representativo e de Direito: 1. Estado Liberal (Estado negativo)- corresponde ao sc.XIX e ao Estado no intervencionista, e abstencionista do laissez faire, laissez passer. 2. Estado Social de Direito surge no fim da 1 Guerra e acentua questes sociais que reclamam interveno do Estado, o que acontece. Apesar de tudo, refiram-se hoje algumas correntes neo-liberais. Estado de polcia Estado polcia Estado policial Estado - A polcia enquanto instituio utilizada para manter a ordem em absoluto - -Estado Liberal sec termos totalitrios (exerccio ditatorial do poder). Estado XIX Absoluto ELEMENTO HUMANO POVO - Populao Atende-se a um ponto de vista scio-econmico / estatstico; - Ptria / Nao Vnculos de natureza histrica e emocional; - Repblica Durante muito tempo foi entendido como sinnimo de povo; a partir do momento em que Maquiavel trabalha este conceito, deixa de haver correspondncia entre os dois termos; - Grei- Expresso arcaica em desuso. O Povo corresponde comunidade de cidados ligada entre si por um vnculo jurdico, e consiste pois no conjunto de pessoas permanentemente ligadas a um Estado atravs de um vnculo jurdico e que em democracia podem participar na gesto da vida pblica. CIDADANIA- o vnculo jurdico que une uma pessoa ao Estado (a palavra nacionalidade muitas vezes utilizada como sinnimo, mas no o verdadeiramente). O povo titular do poder poltico e destinatrio das normas jurdicas da ordem jurdica estadual pode ento incluir pessoas que esto fora do territrio portugus assim o elemento humano , de algum modo, mais condicionante do que o elemento fsico do territrio. Concepes de povo 1 concepo democrtica liberal o que interessa o vnculo jurdico; 2 concepo Marxista equivale ao povo trabalhador ex.: URSS; 3 concepo prxima do Nacional-Socialismo/Fascismo, o povo ter a ver c/raa ou c/as noes de Ptria e Nao; 4 concepo fundamentalismo islmico o factor de identificao de povo de ordem religiosa. Na CRP de 1976 no houve adopo de uma perspectiva definida e no h consagrao constitucional da noo de povo.

1.

Lei ordinria Lei 25/94, de 19 de Agosto A Declarao Universal dos Direitos do Homem probe uma situao de apatridia (artigo 15), sendo necessrio resolver: conflitos positivos de cidadania Pluricidadania um mesmo cidado tem vrias cidadanias (merece proteco de dois ou mais Estados); - conflitos negativos d cidadania Apatridia uma pessoa no cidado de nenhum Estado. Critrios de aquisio de cidadania: ius sanguinis (direito que vem do sangue) - adquirem a cidadania aqueles que forem filhos de pai ou me cidados desse Estado, independentemente do stio onde nasceram; ius soli (direito do solo) adquire a cidadania aquele que nascer em territrio desse Estado. No direito portugus: Constituio 1822 ius sanguinis; Constituio 1826 ius soli; Constituio 1838 ius sanguinis Em 1867 o 1 Cdigo Civil Portugus regula a matria em lei ordinria; Hoje a regraapesar de evolues n sentido da relevncia do ius soli continua a ser a do ius sanguinis. Pode ser: ORIGINRIA nascimento ou DERIVADA OU SUPERVENIENTE, por atribuio casamento ou naturalizao. (excepes art. 14 e 15 da CRP, emigrantes e dos aptridas. ELEMENTO INSTITUCIONAL - PODER POLTICO No Estado Moderno de tipo Europeu corresponde ideia de soberania. S pela subordinao do poder poltico ao Direito que se encontra organizao estadual (vejam-se exemplificativamente os artigos 1 e 3 CRP). Esta soberania implica coordenao na ordem externa e subordinao na ordem interna. Soberania na ordem externa? Desde logo se distinga entre Organizaes internacionais (ONU) que resultam de uma associao e Organizaes supranacionais que tm como objectivo a integrao dos Estados. Por exemplo, no mbito da UE haveria uma maior perda de soberania (no ser inteiramente correcto falar-se de perda de soberania visto que h uma auto-limitao do Estado i.e., a integrao em organizaes supranacionais implica escolha e vontade prpria de Estado). Em termos processuais, tendencialmente : nas organizaes internacionais as decises so tomadas por unanimidade (o que garante mais a posio dos Estados). nas organizaes supranacionais as decises so tomadas por maioria. Como sujeitos no Direito Internacional encontramos o Estado, as organizaes internacionais, e tambm o prprio indivduo (v.g. desde os protocolos 9 e 11 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem que permitem ao indivduo recorrer directamente ao Tribunal Europeu). Mas como que uma organizao ou Estado pode interferir no funcionamento de outro Estado sem o consentimento deste? Se h problemas relativamente questo de soberania interna poder invocar-se hoje um direito de ingerncia por razes humanitrias, que teve como precursora a teoria Brejnev, considerando admissvel perda de soberania desde que em causa estivessem determinados ideais e valores (origem da Primavera de Praga invaso da Checoslovquia.) As formas de Estado consistem precisamente no modo de articular os trs elementos do Estado (povo, poder poltico, territrio), mas tm consequncias importantes ao nvel do exerccio da soberania externa. ESTADOS SOBERANOS: Estados unitrios Regionais - integralmente regionais ou parcialmente regionais Portugal (artigo 6 CRP) 2. No Regionais Nos estados unitrios h um nico centro de impulso do poder. Quando falamos em estados soberanos unitrios regionais e no regionais falamos de regies polticas e no administrativas, ou seja, esto em causa regies que contam com rgos do governo prprio (e em grande medida o poder legislativo aqui a pedra de toque essencial). Portugal um Estado soberano unitrio e parcialmente regional e que mesmo que se tivesse realizado a regionalizao prevista na CRP e submetida a referendo, continuaramos a ser um Estado soberano unitrio e parcialmente regional.

Na ordem interna a soberania caracteriza-se por: 1. Originariedade - Estado tem poder originrio que vem de si prprio e no um poder delegado por uma entidade externa. 2. Supremacia - no h poder superior ao do Estado, o que vem na sequncia do que defendia Jean Bodin. Esta uma caracterstica rejeitada por autores como Marcelo Rebelo de Sousa que a considera como no fundamental. Para estes autores: Regies Autnomas Estado - poder no - poder originrio originrio e no supremo. e que pode ou no ser supremo. 3. Poder constituinte O Estado faz para si prprio uma constituio (autodota-se de 1 Constituio). Mesmo os federados ( soberanos na ordem externa) tm poder constituinte. 4. Estado detm todos os poderes poltico, executivo, jurisdicional e legislativo. 5. Possibilidade de delegao de poderes por: - desconcentrao o Estado atribui poderes a outras entidades, mas elas existem dentro da pessoa colectiva Estado. - descentralizao o Estado atribui poderes, mas cria outras / novas pessoas colectivas. DESCENTRALIZAO pode ser: Administrativa: territorial d origem s autarquias locais: Freguesias, Municpios, Regies Administrativas. - Institucional d origem a institutos pblicos. Poltica d origem a regies polticas rgos de governo prprio, poder legislativo (Aores, Madeira).

Quanto ao que identifica verdadeiramente os Estados, para alm destas cinco notas, tm os autores discutido se : o poder fazer leis Locke / Rousseau o poder fazer executar coercitivamente essas leis Thomas o poder tributrio a possibilidade de exerccio de poderes muito alargados em Estados de excepo Os estados de stio e de emergncia escapam normalidade constitucional e permitem a suspenso de Direitos de liberdades e garantias (ver art. 19 CRP). O Estado e a experincia constitucional N.B. Consultar Cincia Poltica, de Jorge Miranda, obra citada na Bibliografia, no que respeita a sistemas eleitorais e de partidos. Critrios e razes de identificao de famlias: britnica - sistema de governo parlamentar, bipartidarismo, 1 Estado com reconhecimento de liberdades pblicas. norte-americana sistema de governo presidencialista, federalismo, mecanismo de fiscalizao da constitucionalidade. francesa ruptura com o Estado Absoluto, certido de nascimento do Estado Constitucional, Representativo e de Direito, marca o incio do constitucionalismo directo, bero do sistema de governo semi-presidencial, grande instabilidade ao longo da linha cronolgica. sovitica (ex. sovitica) diferena fundamental de todos os outros modelos e famlias. Encontramos ainda Estados que no se enquadram em nenhuma destas famlias, por seguirem vias completamente originais (Arglia, Tanznia), ou por apresentarem caractersticas especficas que meream o seu tratamento autonomizado, como o caso da Alemanha, Sua, ustria HISTRIA CONSTITUCIONAL PORTUGUESA- A histria constitucional portuguesa aproxima-se bastante do exemplo francs, mas apresenta uma maior estabilidade do que as situaes verificadas em Espanha ou nos pases da Amrica Latina. Em sentido moderno comea em 1820 com a Revoluo liberal de 24 de Agosto na cidade do Porto que determina o fim da monarquia tradicional e o incio do sistema constitucional. Tem 3 perodos a Histria Constitucional Portuguesa: 1. Constitucionalismo liberal: 1822; 1826 Carta Constitucional; 1838; 1911 um perodo que corresponde ao Estado liberal em que prevalece (apesar das contra-revolues e das duas restauraes da Monarquia Absoluta) uma ideia de direito liberal, como aparece consagrada na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789 no artigo 16. IDEIAS: - garantia dos direitos e liberdades; - separao de poderes; - liberalismo poltico e econmico. H quatro constituies liberais porque: - h uma dificuldade de instaurao do liberalismo em Portugal, porque ele aparece como estrangeirado, no se adaptando s necessidades do pas; - eram muito poderosas as foras reaccionrias; - havia entre os liberais vrias tendncias: liberais democratas; liberais conservadores A Constituio de 1911 produto da instaurao da Repblica e no tem grande significado na alterao do plano da histria constitucional, j que as estruturas constitucionais so as mesmas, e a ideia de Direito tambm. Apenas muda a forma de governo. 2. Constitucionalismo Autoritrio: - CRP: 1933; - Comea pela ditadura militar e prolonga-se com a ditadura pessoal de Oliveira Salazar e com a interveno final de Marcello Caetano; - H uma restrio das liberdades pblicas e uma concentrao de poderes na figura do Chefe de Governo, apesar de na Constituio tal concentrao vir prevista para a figura do Presidente da Repblica; - O regime autoritrio, mas no chega a ser totalitrio, j que no absorve totalmente a sociedade no Estado e no nega as liberdades pblicas e privadas. - UM REGIME: - anti-liberal no plano econmico defende interveno e controlo estaduais; - anti-parlamentar; corporativo traduzia-se na institucionalizao de organizaes corporativas, onde se inseria toda a sociedade (reaco contra o individualismo do liberalismo). Era atravs das corporaes (dos corpos sociais) e no do sufrgio que se tinha acesso ao poder poltico. - muito parecido com regimes que se verificaram na Europa entre as duas Guerras. 3. Constitucionalismo democrtico: - CRP: 1976; - S depois de 1974 se estabelece o sufrgio universal; No sculo XIX, apesar de as Constituies o no dizerem expressamente, entendia-se que as mulheres no tinham direito de voto. - A Constituio procurou realizar a democracia a todos os nveis econmico, social e cultural. - A instabilidade constitucional portuguesa advm da existncia de inmeras constituies, mas tambm de todas elas (com excepo para as de 1822 e 1838) terem sofrido vrias revises constitucionais. - Revises da Constituio de 1976: 82 extino do Conselho de Revoluo; 89 supresso do artigo que proibia a reprivatizao das nacionalizaes empresariais do perodo revolucionrio ps 25 de Abril (artigo 83); 92 consequncia do Tratado de Maastricht; 97 reviso do sistema poltico-legislativo; 01 para adeso ao Estatuto do Tribunal Penal Internacional; 04 essencialmente, alterao ao sistema legislativo regional; 05 determinada no essencial pla necessidade de permitir o referendo do Tratado Constitucional Europeu. PLANO DE VIGNCIA DAS VRIAS CONSTITUIES LIBERAIS: - 1822 a 1823 vigncia da Constituio de 1822 (liberalizao/ descentralizao do poder poltico); - 1823 a 1826 Monarquia Absoluta; - 1826 a 1828 vigncia da Carta Constitucional de 1826 (concentrao do poder no monarca); - 1828 a 1834 Monarquia Absoluta; - 1834 a 1836 vigncia da Carta Constitucional de 1826, com introduo da figura do 1 Ministro Duque de Palmela; - 1836 a 1838 vigncia da Constituio de 1822; - 1838 a 1842 vigncia da constituio de 1838; - 1842 a 1910 vigncia da Carta Constitucional de 1826.

Constituio de 1822: 1 Constituio portuguesa formal, c/ideologia revolucionria liberal francesa; radical, quase ingnua; a 1 Constituio formal que estabelece uma unio real; Forma e Sistema de Governo tem carcter para republicano; No Poder atribudo aos rgos, o poder monrquico est muito reduzido; - Est presente o elemento democrtico (previsto aqui talvez com a maior clareza durante o 1 perodo Constitucional portugus); Adere a uma ideia de patriotismo e nacionalismo liberais; elaborada pelas Cortes assembleia representativa dos cidados (carcter democrtico). Esto consagradas no artigo 1 da Constituio as trs liberdades liberais: liberdade, segurana e propriedade (John Locke); O artigo 26 diz respeito soberania nacional. Carta Constitucional de 1826: Foi outorgada pelo monarca, D. Pedro; Estabelecimento de compromisso entre liberais e absolutistas; Diferente na: - forma de elaborao; - previso do poder moderador uma concentrao de poder no monarca, k j tinha o poder executivo; - este poder tido como sendo a chave para a harmonia dos poderes polticos; - daqui resultam poderes extraordinrios para o monarca como por exemplo: - nomear e convocar as Cortes; - sancionar os decretos aprovados pelas Cortes. Constituio Setembrista de 1838: Constituio pactcia h um pacto entre a Rainha e as Cortes, o que se encontra desde logo patente no prembulo; Corresponde a uma tentativa de compromisso e equilbrio entre as diferenas faces dentro dos liberais radicais e moderados. Surge na sequncia da Constituio francesa de 1830, seguindo o modelo Orleanista (dinastia de Orlees). Desta influncia francesa capta o apagamento da figura do monarca. Foi a nica Constituio liberal a apresentar vigncia contnua. Constituio de 1911 (Republicana): Estabelece uma nova Forma de Governo (Repblica) mas s isso muda, porque na estrutura a Constituio muito similar de 1822. Tenta recuperar os valores e estrutura constitucional de 1822. Prev uma Forma de Estado unitrio. Distribui o poder executivo por Presidente da Repblica e Ministros de acordo c/Sistema presidencialista no havia governo enquanto rgo autnomo - (tal apenas se verifica na Constituio de 1933). Desde 1834 que sempre houve uma dualidade na chefia do Estado e do Governo, um chefe de Estado e um chefe de executivo. Durante o ltimo perodo de vigncia da Carta Constitucional de 1826 (1842 a 1910) so efectuados Actos Adicionais Carta 1895 e 1907 - Bill de Indemnidade isenta o executivo de qualquer responsabilidade das medidas tomadas enquanto o Parlamento estava dissolvido. Como consequncia destes surgem os decretos ditatoriais que esto na base da lgica que vir a presidr ao regime de 1933. Independentemente da formulao estabelecido o parlamentarismo, mas no h bipartidarismo rgido ao contrrio da Gr-Bretanha. Alis, e como em Frana, verifica-se uma instabilidade poltica que determina que em 28 de Maio de 1926, em Braga, ocorra um golpe de Estado que institui o Constitucionalismo Autoritrio em vez da Constituio liberal vigente. Este novo regime institudo com o Golpe Militar de 1926 apenas formalizado em 1933 pela Constituio. At ento encontra-se em vigor a Constituio de 1911, mas apenas na medida em que o movimento golpista concordasse com as respectivas disposies. Os objectivos do Golpe Militar de 1926 pareciam ser apenas os de concentrar num s rgo os poderes legislativo e executivo, mas vm a revelar-se bem mais ambiciosos. CARACTERSTICAS DO ESTADO NOVO: O Estado Novo surge num momento de instabilidade interna e externa, e em que a nvel europeu se vivia uma poca conturbada a nvel social e econmico. Salazar consegue sanar as contas oramentais e apresentar um equilbrio financeiro que representa o fim do dfice oramental. Assim o Estado Novo assume-se: antiliberal, anti-parlamentar e anti-democrtico c/ um regime autoritrio na prtica, j que formalmente: - h um princpio de livre nomeao dos titulares dos cargos polticos previsto na Constituio; - as liberdades so postas em causa, mas no so destrudas; - mantm-se relaes privilegiadas no mbito poltico com a Inglaterra; - personalidade de Salazar, jurista, de formao catlica e educao modesta. Objectivos do Estado Novo: Consagrao dos direitos sociais (apesar de direitos, liberdades e garantias poderem ser restringidos sem quaisquer condies). O artigo 33 da Constituio de 1933 estabelece a funo social dos direitos; O regime corporativo previsto no artigo 5 - limitado pela ideia de unidade moral e bons costumes que cabe assegurar ao Estado; Cada cidado no participa individualmente na organizao poltica mas antes se verifica uma estrutura piramidal: As organizaes sociais de base vo-se agrupando - famlia como clula base Corporativismo econmico, social, poltico cada cidado deve integrar-se numa organizao e s tem direito de sufrgio. ( Sufrgio orgnico do Presidente da Repblica.) Estruturas corporativas: famlias freguesias cmaras Cmara Nacional Corporativa Presidente da Repblica. Assembleia Nacional- Representativa dos cidados (eleies por ratificao/adeso, os cidados apenas confirmam);Cmara Corporativa- Representativa das vrias corporaes. MODIFICAES DAS REVISES POSTERIORES: reviso de 1951 Conselho de Estado verifica a idoneidade moral dos Candidatos a Presidente da Repblica; reviso de 1959 eleio do Presidente da Repblica feita atravs de sufrgio indirecto e orgnico (colgio eleitoral restrito)-Tem como razo a candidatura do General Humberto Delgado. Sistematizao da Constituio: Princpios Gerais --------------- Parte I Direitos Fundamentais----------------- Parte II Organizao Econmica----------------- Parte III Organizao Poltica------------------ Parte IV Garantia da Constituio Reviso e Fiscalizao da Constitucionalidade ( ainda uma forma de garantir a Constituio.) A CONSTITUIO RECEBE: Formalmente Declarao Universal dos Direitos do Homem e princ. cooperativos (aprovados pla Aliana Cooperativa Internacional); - Materialmente Leis 8,16,18/75, Lei 1/76

Os Direitos Fundamentais na Constituio de 1976: Direitos, Liberdades e Garantias; Direitos Econmicos, Sociais e Culturais Tipos de regime aplicvel 1 - Regime Geral dos Direitos Fundamentais, que abrange os Direitos, Liberdades e Garantias e Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. artigos: - 12 (em conjugao com o 14 e o 15). - 13; - 16; Os Direitos Fundamentais constam: - CRP; - Leis Ordinrias (ex.: CC, Cdigo do Procedimento Administrativo). - Convenes Internacionais: - Artigo 16, n. 1 Princpio da clusula aberta. 2 - Regime Especfico dos Direitos, Liberdades e Garantias: Artigos 18 - n.1: 1 parte aplicabilidade directa; 2 parte vinculao; - n.2 e 3 restries dos Direitos, Liberdades e Garantias. Aplicabilidade directa dos direitos, liberdades e garantias : s e apenas estes podem ser invocadas directamente pelos cidados particulares esta aplicabilidade directa resulta independentemente de haver uma interveno do legislador ordinrio. Vinculao vai consagrando eficincia, de entidades pblicas (todos os poderes do estado)(vertical) e privadas. (horizontal) Nas entidades privadas temos 2 teses: - 1 - h autores que defendem uma vinculao mitigada para as entidades privadas - 2 - para outros autores resulta claro que onde o legislador constituinte no distingue no deve o intrprete tambm distinguir. Artigo 18 - As restries aos Direitos, Liberdades e Garantias, apenas podem operar de acordo com os requisitos cumulativos previstos nos n. 2 e 3. Forma ------------------------------------------------------------------------------------ Contedo - apenas a Assembleia da Repblica pode legislar 1 autorizao expressa da Constituio; 2 devem as restries limitar-se ao sobre esta matria; e tambm o Governo com a necessrio princpio da proporcionalidade (necessidade, adequao, proibio do autorizao da Assembleia [art165, n1, alnea b)] excesso); 3 carcter geral e abstracto; atravs de Decreto-lei autorizado 4 sem efeitos retroactivos; 5 salvaguarda do ncleo essencial. Artigo18, n. 2 ideia de legitimidade e necessidade. Restrio - retira-se parte do exerccio do Direito. Situao de conformao- condiciona-se o exerccio do Direito, mas nada se lhe retira. Restrio perda de direitos - no admissvel (artigo 30, n 4); - restrio renncia voluntria a DLG; - restrio relaes especficas de poder- artigos 269 e 270 - aceita-se a restrio dos Direitos; diferente quanto ao requisito de forma artigo 164 o), prev a matria como integrada na reserva absoluta da Assembleia da Repblica. SUSPENSO DO EXERCCIO DE DIREITOS - art.19 - A restrio parcial mas tendencialmente definitiva; A suspenso total mas tendencialmente temporria. Aos DLG aplica-se o regime geral dos direitos fundamentais ou um regime especfico. FORMAS DE TUTELA DOS DIREITOS, LIBERDADES, E GARANTIAS: jurisdicional - acesso ao Direito e aos tribunais (art. 20); Justia administrativa (art. 268/2); aces de responsabilidade contra o Estado (art. 22 e 271) no jurisdicional - direito resistncia (art.21); direito petio (art.52 e 23 quando apresentada ao Provedor de Justia); direito a um procedimento justo por parte da administrao (art. 267 e 268); direito informao (art. 268); direito ao arquivo aberto (art. 268); direitos de salvaguarda quanto utilizao da informtica (art. 35) O art. 17 manda k o regime especfico dos Drts, Liberdades e Garantias se aplique tb aos direitos fundamentais de natureza anloga aos drts, liberdades e garantias. 3 - Regime Especfico dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Direitos de 2 Gerao / prprios do Estado Social de Direito): Aos Direitos econmicos, sociais e culturais aplica-se: 1. O regime geral; 2. em regime de cumulao, o regime especfico dos mesmos, de que alguns autores negam a existncia. Duas caractersticas do regime especfico dos DESC: - Dependncia legal para serem efectivados necessitam de interveno do legislador ordinrio. - Princpio do no retrocesso se o legislador avana at um determinado ponto, em termos de legislao ordinria, a partir da no poder voltar atrs em termos de concretizao. TIPOS DE CONSTITUIAO: formais forma jurdica; conjunto de normas que ocupam um lugar cimeiro na hierarquia normativa, exigindo conformidade dos restantes actos normativos. materiais funo, contedo que tem a ver com o estatuto jurdico de uma determinada sociedade; normas de desempenho cimeiro na organizao do Estado, acervo terico dos princpios fundamentais do Estado. Constituio formal tem intencionalidade (intencionalmente criada) e primazia hierrquica; resulta de um ou mais textos Constituio Instrumental, ex: CRP 1976 Constituio formal nuclear e complementar. NORMAS FORMAIS = MATERIAIS? Normalmente h um desfasamento entre o exerccio de poder Constituinte material e formal, pois a Constituio formal elaborada aps uma manifestao da ideia de direito da constituio material. Podem existir normas formais (constitucionais) inconstitucionais normas constitucionais do ponto de vista formal, mas que contrariam a Constituio material. Poder constituinte material e formal: material poder do Estado de se autodotar de uma Constituio; formal para alm da institucionalizao do Estado, consegue um estatuto jurdico especfico e cristaliza-o na forma escrita para um determinado tempo.

 1 - Momento de criao de um Estado: momento tpico para o exerccio do poder constituinte: - pode assumir vrias formas : - normal rgos do prprio Estado elaboram a Constituio; - excepes heteroconstituies: - Constituies feitas por rgos exteriores ao Estado; resultam da descolonizao de territrios da Gr-Bretanha e do desmembramento de unies reais ou pessoais; ou podem ainda ser Constituies que decorrem de tratados internacionais (Albnia, Chipre (1960)). 2 - Transformao do Estado 3 Mudana de regime / da ideia de Direito: CRP de 1976 adaptao do texto constitucional Constituio material: Caso das Revolues. So ainda um fenmeno jurdico? Durante muito tempo foram o smbolo do no-direito. Hoje claro K so porventura a + jurdica das vicissitudes constitucionais, pK se pretende substituir uma ideia de Drt por outra. 4- Transio constitucional: Mais gradual que a revoluo; 1826 (Portugal) Carta Constitucional (poder preponderante do poder monrquico); 1951 (Frana); Espanha por comparao ao que aconteceu em Portugal em Abril de 1974. MANIFESTAO DO PODER CONSTITUINTE FORMAL: - Os Actos podem ser: unilaterais- simples provm de um nico rgo (Carta Const. 1826) ou plurais mais do que um rgo (Constituio 1933); - bilaterais ou plurilaterais vontades contrapostas (Constituies pactcias (Constituio 1838)). Constituio pactcia Constituio compromissria do de elaborao resulta em termos formais - contedo material da Constituio; o texto inclui princpios que tm orientaes m pacto / acordo (Constituio 1838). diversas na sua origem (A CRP 1976 condensa princpios de origem social, liberal,....). Constituio material - objecto, funo de princpios fundamentais da sociedade. formal - para alm do objecto, e intencionalidade de elaborao da Constituio, esta tem supremacia hierrquica jurdica numa pirmide normativa. O PODER CONSTITUINTE PODE ENTO SURGIR EM CASO DE: momento de criao do Estado; transformao do Estado; mudana de regime do Estado; a vida estadual ter alteraes que o justifique; transio constitucional. Este poder no ilimitado, ao contrrio do que se entendeu j. Encontra assim limites: 1.Transcendentes decorrem alis tambm de um Estado no estar isolado internacionalmente requisitos de sociabilidade pelo espao social em que est inserido na cena internacional (ex.: DUDH); imperativos do Direito Natural; valores ticos superiores, conscincia jurdica colectiva e ideias de Direito que fluem internacionalmente; 2. Imanentes decorrem do poder constituinte natural, este o poder de fixar princpios axiolgicos fundamentais da sociedade; 3.Heternomos ordem interna; ex.: estado federal e ordem externa / internacional (?) podem confundir-se com os limites transcendentes e, por isso, h autores que negam a existncia daqueles e h quem admita esta distino. Este poder constituinte tem depois relevncia, em termos j no originrios mas derivados, no plano das vicissitudes constitucionais: VICISSITUDES CONSTITUCIONAIS: Quanto ao modo podem ser: EXPRESSAS (Reviso Constitucional (stricto sensu); Derrogao constitucional; Transio constitucional; Revoluo ou Ruptura no revolucionria); TCITAS (Suspenso (Parcial) da CRP, Costume constitucional, Interpretao evolutiva da CRP e reviso indirecta). Quanto ao objecto: PARCIAIS (modificaes constitucionais (todas menos a revoluo e a transio constitucional)); TOTAIS (Revoluo e transio constitucional). Quanto ao alcance: - GERAL E ABSTRACTO (Todas, menos a derrogao constitucional); INDIVIDUAL E CONCRETO OU EXCEPCIONAL Derrogao constitucional. Quanto s consequncias na ordem constitucional: NA EVOLUO CONSTITUCIONAL (Todas, menos a revoluo e a ruptura no revolucionria); COM RUPTURA- (alteraes constitucionais) Revoluo e Ruptura no Revolucionria. Quanto durao dos efeitos: DE EFEITOS DEFINITIVOS- Todas, menos a suspenso (parcial) da Constituio; DE EFEITOS TEMPORRIOS Suspenso (parcial) da CRP. REVISO forma mais frequente de introduzir vicissitudes constitucionais. uma modificao constitucional j que apenas parcial, mantendo-se o essencial da constituio: introduzem-se mudanas, mas o essencial, o que caracteriza a Constituio, mantm-se. Formas de Reviso : 1. Constituio flexvel (modo de introduzir uma modificao constitucional semelhante elaborao de uma lei ordinria). material Gr Bretanha; formal Israel. 2. Reviso feita pelo rgo legislativo normal sem exigncia de maioria agravada, mas com exigncias especiais de tempo e iniciativa (Constituio 1911). 3. Reviso feita pelo rgo legislativo normal, mas com maioria agravada Constituio 1976. 4. O rgo legislativo normal decide fazer uma reviso, destitudo e h eleies para um novo Parlamento que far a reviso: Constituies de 1822, 1826, 1838. 5. Paralelismo de formas a forma de reviso depende daquela que foi a sua forma de elaborao ex.: EUA. 6. o Parlamento (a Assembleia Representativa) que elabora a reviso e h a possibilidade de consulta pblica por referendo. Ex.: Constituio francesa actual. 7. Reviso feita por assembleia representativa e obrigatoriedade de recurso ao referendo. 8. Nos Estados federais a reviso da Constituio mais complexa do que num estado unitrio, j que os estados federados tm um papel activo na reviso da Constituio: consentimento dos Estados federados (EUA). no oposio expressa Constituies alems anteriores actual.

REVISO DA CONSTITUIO NA CRP DE 1976: Reviso forma de garantir a vigncia da Constituio ( modificao constitucional) Artigo 284 - limites temporais e orgnicos (quanto ao rgo (Assembleia Repblica)) da reviso Artigo 289 - limites circunstanciais A Constituio no pode ser revista durante a vigncia de estado de stio ou de emergncia Artigo 288 - limites materiais - princpios a respeitar mesmo em sede de reviso constitucional. A Constituio dos EUA foi a primeira a estabelecer limites materiais. O Brasil tambm o faz por influncia da Frana, e em Portugal encontramos desde a Constituio de 1911 por exemplo a impossibilidade de alterar a forma republicana de Governo. Trs correntes : 1. No faz sentido estabelecer limites materiais, no legtimo (retira-se margem de escolha s geraes vindouras). 2. Faz sentido, porque a reviso a forma de vicissitude parcial, modificao constitucional . 3. Posio eclctica faz sentido a sua existncia, mas admite-se que esses limites possam ser alterados: Como? Atravs de um processo de dupla reviso: com uma primeira reviso suprime-se um limite e numa reviso posterior alterar-se-iam os artigos, que se baseavam no princpio previamente abolido. TIPOS DE REVISO: - ordinria basta um deputado ter iniciativa para comear; 2/3 para a aprovao; - extraordinria 4/5 para incio do processo; 2/3 para a aprovao. Artigo 285, n. 1 limite de iniciativa (Deputados)--------- Artigo 285, n. 2 princpio da condensao.--------- Artigo 286, n. 1 / n. 3 limite maioria / formal O PR perante um diploma ordinrio pode promulgar; vetar; enviar ao TC - Artigo 136 Mas quanto reviso, apenas pode promulgar Artigo 286, n. 3. - no se refere prazo para promulgao, mas Jorge Miranda defende o prazo do art136 por analogia. CLASSIFICAO DE NORMAS CONSTITUCIONAIS: Quanto ao Objecto / Contedo Quanto s relaes entre as vrias Classificaes com especial incidncia normas - Normas de regulamentao e normas - Normas gerais e normas especiais. - Normas materiais e normas de garantia. tcnicas. - Normas gerais e normas - Normas materiais ou de fundo, orgnicas e - Normas prescritivas e normas excepcionais. formais. proibitivas. - Normas materiais e normas - Normas preceptivas e normas - Normas primrias e normas remissivas. programticas. secundrias. - Normas exequendas e normas de - Normas exequveis e normas no - Normas inovadoras e normas execuo. exequveis por si mesmo. interpretativas - Normas principais e supletivas e subsidirias. Normalmente: DLG normas preceptivas, caractersticas do Estado Liberal: dizem respeito natureza do Estado que lhes est subjacente. DESC normas programticas, caractersticas do Estado social: implicam condies econmicas e sociais a criar pelo poder poltico (so necessariamente no exequveis p.ex. artigo 65). Necessitam da concretizao de determinadas polticas governativas. Normas: exequveis e no exequveis por si mesmas necessitam de interveno do legislador ordinrio. Normas preceptivas: exequveis Artigo 24, n.1; no exequveis por si mesmas Artigo 26, n 2. Dentro das normas constitucionais podemos distinguir: - princpios estrutura mais rarefeita, mais genricos e abrangentes do que as disposies. Jorge Miranda: princpios substantivos - axiolgicos fundamentais tm a ver com os limites transcendentes (CRP art. 19, n6) e poltico constitucionais - tm a ver com os limites imanentes (estabelecem regime, forma e sistema de governo). Princpios adjectivos - instrumentais (por ex., artigo 112 e 112, n2 princpios adjectivos que visam proteger um princpio substantivo) Gomes Canotilho: Estado de Direito: - princpio da segurana dos cidados; - princpio da legalidade; - princpio da no afectao das expectativas razoveis dos cidados/ princpio da confiana. - Estado democrtico. - Unidade do Estado. - Socialidade importncia dos DESC ideia de Estado social. INTERPRETAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS: A interpretao determinao do sentido da norma constitucional, no diferente da interpretao das outras normas. Elementos de interpretao: literal directamente expresso na norma; histrico; sistemtico norma enquanto parte de um todo harmnico; teleolgico fim da norma (telos) (Constituio formal) REGRAS DE INTERPRETAO: resultam do artigo 9 do Cdigo Civil. Haver que dar especial ateno no campo do Direito Constitucional: - ao elemento sistemtico sistemtico CRP 1976 compromissria; e vicissitude tcita em que pode consistir a interpretao evolutiva elemento teleolgico (Constituio material) Interpretao - qualquer intrprete pode determinar o sentido da norma. Interpretao autntica - feito pelo autor da norma que se interpreta (valor mais vinculativo), vale mais do que todas as outras. Para Gomes Canotilho: princpios da interpretao constitucional. - unidade da constituio; - efeito integrador; - mxima efectividade especialmente no que tange aos Direitos Fundamentais.

No que respeita interpretao da legislao ordinria fala-se de um princpio da interpretao conforme Constituio para escolha de um sentido que seja mais compatvel com o texto constitucional este princpio usado pelo Tribunal Constitucional mas em muitos casos pode revelar-se forada esta interpretao. APLICAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO: REVOGAO- expressa; - tcita; - ramo / global / de sistema (Oliveira Ascenso) Ramo: A relao das normas constitucionais anteriores e posteriores resolve-se com base nesta modalidade de revogao. RELAO ENTRE AS NORMAS CONSTITUCIONAIS NOVAS E O DIREITO ORDINRIO ANTERIOR: 1. Tudo o que est para trs revogado ou caduca (posio extrema). 2. Critrios de economia ou segurana todas as normas ordinrias continuam como existiam desde que compatveis com a nova Constituio (artigo 290, n. 4 CRP) e encontram na nova constituio o seu novo parmetro de validade. novao (em causa a ideia de sistema princpio da interpretao segundo a constituio). 3. Processo de desconstitucionalizao (ex.: leis 1974 1976); leis que tinham valor de lei constitucional passam a ser leis ordinrias (artigo 290, n. 1 CRP) compatveis ou no com a nova Constituio (artigo 290, n. 2). Relao entre norma ordinria e norma Constitucional (artigo 290, n. 2 CRP) norma ordinria que contrariava Constituio de 1933 norma conforme CRP de 1976 no h sanao ou confirmao da norma; no por ter surgido uma nova Constituio que a norma deixa de ser inconstitucional face constituio da altura. Vigora aqui o princpio tempus regit actum os actos regem-se pela lei em vigor data da sua prtica. Tal significa que no caso de ser norma conforme constituio de 1933 e contrria CRP de 1976: se est em causa uma inconstitucionalidade orgnica irrelevante. se est em causa uma inconstitucionalidade formal irrelevante. se a inconstitucionalidade material relevante. Galvo Telles lembra no entanto que h casos em que as inconstitucionalidades orgnicas e formais no so irrelevantes, nomeadamente no que respeita aos Direitos fundamentais. Mas no parece que faa aqui sentido a distino relevante/ irrelevante em matria de Direitos Fundamentais. Galvo Telles introduz aqui o conceito de inconstitucionalidade pretrita, em que faz relacionar uma norma ordinria em vigor com uma Constituio que j no est em vigor ou relaciona uma norma ordinria que no est em vigor com uma Constituio em vigor. Apesar da norma cessar a vigncia no deixa necessariamente de produzir efeitos. AS FUNES DO ESTADO: As funes do Estado podem ser vistas tanto no sentido de tarefa como no sentido de actividade. Enquanto tarefa, falamos de:

Necessidades colectivas que o Estado tem que assegurar; incumbncia do Estado; um fim do Estado; administrao da justia; da educao. Fins do Estado dependem da caracterizao histrica do Estado e resulta de um enlace entre a sociedade e o Estado. Enquanto actividade, falamos de meios que o Estado tem para atingir aqueles fins; ex.: funo legislativa, poltica, jurisdicional. este segundo sentido que vai ser objecto do estudo em Direito Constitucional. O elemento finalstico est sempre presente mas relevante de modo directo na funo entendida enquanto tarefa e de modo indirecto na funo entendida enquanto actividade. Dos dois sentidos so exemplo na CRP as disposies dos - artigos 9 / 58 e segs. / 81 (tarefa); - artigos 161 / 162 / 164 / 198 (actividade). As funes do Estado entendidas enquanto actividade esto de algum modo condicionadas pela funo do Estado entendida como tarefa, j que dependem do fim, que est presente ao menos mediatamente. Podemos encontrar elementos materiais, formais e orgnicos que nos auxiliem na distino entre as vrias funes. Tradicionalmente, tm-se apontado as funes: legislativa; governativa; jurisdicional (Carcter de monoplio do Estado pode combinar-se com uma delegao em entidades infra ou supra-estaduais); administrativa; tcnica (Admitem a participao de pessoas colectivas privadas de interesse pblico (ex.: associaes de bombeiros)). Jorge Miranda distingue entre funes: Primrias Funo poltica lato sensu; - Funo poltica stricto sensu ou governativa; - Funo legislativa; Secundrias, derivadas ou subordinadas s primrias: - Funo administrativa ou tcnica; - Funo Jurisdicional. Elementos Funo Materiais (resultado) Formais Orgnicas tica lato sensu - Definio do fim e - Discricionariedade (no - rgos colegiais: interesse pblico e dos meios uma forma de Governo mais adequados para os arbitrariedade) Assembleia da Repblica atingir - Liberdade de escolha - Oportunidade ministrativa - Satisfao das necessidades - Iniciativa - Desconcentrao (rgos colectivas - Parcialidade (interesse novos) pblico) - Descentralizao (d - Imparcialidade (na relao origem a novas pessoas com os cidados) colectivas) - Actividade de dizer o - Imparcialidade - rgos independentes que

sdicional

- Passividade para efeitos de recurso se - Independncia organizam hierarquicamente ACTOS QUE RESULTAM DE CADA UMA DAS FUNES: Funo poltica actos polticos, de direito interno ou de direito internacional, quanto relevncia, e que quanto sua origem podem derivar do povo (eleio/referendo) ou de rgos do Estado; Funo legislativa lei constitucional e lei ordinria (Lei, Decreto-Lei e Decreto legislativo regional). Funo administrativa - acto normativo regulamento administrativo; - acto imposto unilateralmente acto administrativo; acto que resulte de negociao contrato administrativo; Funo Jurisdicional sentena. (No caso dos Assentos - sentenas do Supremo Tribunal de Justia e de outros tribunais superiores em que com fora obrigatria geral se fixava doutrina para uma mesma questo controvertida que havia recebia solues diferentes a nvel jurisprudencial. Por se entender que estas decises surgiam com fora prxima da lei, permitindo a um tribunal ditar normas como se fossem leis, foi defendida a inconstitucionalidade dos assentos por violao do princpio da separao dos poderes. Viriam a ser declarados inconstitucionais pelo Acrdo n. 810/93 do TC. RGOS- Os rgos existem para expressar a vontade das pessoas colectivas. Enquanto que na pessoa fsica os rgos expressam uma vontade real ou psicolgica, na pessoa colectiva trata-se de uma vontade funcional, correspondendo os rgos a centros de imputao da vontade dessa pessoa colectiva. Enquanto a pessoa colectiva Estado tem fins ou atribuies, aos rgos correspondem competncias, parcelas dos meios que a pessoa colectiva tem sua disposio para prosseguir os seus fins. O rgo que expressa a vontade da pessoa colectiva Estado distingue-se do agente, que colabora na prestao de funes pblicas. Encontramos quatro elementos essenciais do rgo: 1. Elemento institucional ideia de permanncia, de durao: os rgos contribuem para a durao das pessoas colectivas. 2. Competncia resulta da concretizao de determinada norma jurdica e equivale nos poderes funcionais do rgo. 3. Titular a pessoa fsica ou conjunto de pessoas fsicas que compe o rgo. 4. Cargo / mandato posio, estatuto que tm os titulares dos rgos. Classificao de rgos: 1. rgos singulares - Um titular rgos colegiais - Mais do que um titular; 2. rgos simples Os singulares so necessariamente simples rgos complexos Dentro do mesmo rgo encontramos outros rgos (ex: Gov e conselho de minist.) 3. rgos deliberativos tomada de decises rgos consultivos auxilio de preparao das decises finais (pareceres) Deciso Tomada por um rgo singular Deliberao Tomada por um rgo colegial No que respeita aos rgos consultivos, a regra em Direito Pblico a de que seja obrigatrio que se pea os seus pareceres, mas que os mesmos no so vinculativos. 4. rgos inseridos em hierarquia como exemplo os tribunais rgos independentes- como exemplo o provedor de Justia 5. rgos electivos derivam de uma modalidade especifica de designao dos titulares de cargos polticos, que o sufrgio rgos no electivos 6. rgos representativos tm-se em conta a pluralidade das expresses (por ex: no plano da representao politicopartidria) rgos no representativos 7. rgos constitucionais podem estar previstos na CRP, destacam-se rgos de soberania. rgos no constitucionais 8. rgos primrios tm determinadas competncias atribudas dirct. Pla CRP ou pla lei rgos vicrios em determinadas circunstncias substituem os primrios. Eleio/Sufrgio: Implica distinguir entre colgio eleitoral: - activo pessoas que votam e passivo pessoas que podem ser eleitas. Pode ser: universal ou restrito (censitrio ou capacitrio); igualitrio ou no igualitrio (a determinadas pessoas cabe mais do que um voto); obrigatrio (Brasil, Holanda) ou facultativo; directo ou indirecto; individual ou em listas; uninominal ou plurinominal. A ACTIVIDADE CONSTITUCIONAL DO ESTADO Aproximando aqui a ideia de lei, num primeiro sentido, da noo de norma, encontramos as caractersticas da generalidade mbito subjectivo/pessoal efeitos abrangem mais do que uma pessoa; abstraco - mbito objectivo n. de casos/situaes abrangidas pela norma A ideia de lei encontra-se presente na evoluo dos vrios tipos histricos de Estado, em especial, e como vimos no Estado Constitucional, Representativo e de Direito (que se centra na relevncia da lei para se autonomizar como fase do Estado Moderno de Tipo Europeu), em que se salienta a vantagem do governo feito com base no Direito, i.e., na lei. Os autores clssicos, e nomeadamente a partir do Iluminismo, consideram que a lei tem uma importncia vital na conduo das coisas estatais, no governo, que deve ser: sub leges em submisso lei. per leges atravs da lei.

Direito

A lei ento o critrio de actuao do poder poltico que permite a transposio do Despotismo Esclarecido para o Estado Constitucional, Representativo e de Direito. De facto, a lei substitui o papel da razo no exerccio do poder poltico. Para alguns autores continua no monarca a ideia de solenidade ou mesmo a de soberania, nalgum sentido, mas a ideia de imprio (poder objectivo) passa para a lei, entendida enquanto expresso de racionalidade, com especial ateno ao bemcomum e subordinao dos interesses particulares ao interesse geral. Para Thomas Hobbes a lei est relacionada com uma ideia de efectividade e de manifestao de poder soberano do Estado. J para Locke, o essencial a funo da lei de garantia dos direitos dos cidados (liberdade, propriedade e segurana). Para Kant a lei expresso da vontade racional; incorporao da razo. Para Rousseau a lei corresponde expresso da vontade geral (teoria contratualista da Constituio) visto que : - aplicvel a todos (caracterstica da generalidade) - querida por todos (quem elabora a lei o Parlamento que representa todos os cidados: vislumbra-se aqui um entendimento estrito do princpio da separao dos poderes, caracterstico do sculo XIX. No sculo XX a funo legislativa est repartida pelo Parlamento e pelo Governo de acordo com um entendimento mais flexvel deste mesmo princpio.) Tambm o princpio democrtico est associado ideia de lei, e como se entende que o princpio democrtico assenta na representatividade, o Parlamento quem faz a lei. No sculo XX, o advento de um Estado Social de Direito que pressupe a interveno do Estado, leva a que se aceite tambm o Governo como rgo legislativo, enquanto necessidade dos tempos modernos j que impossvel que o Parlamento leve a cabo toda a interveno legislativa necessria. PRINCPIO DA LEGALIDADE que justifica e fundamenta o Governo per leges e sub leges enquanto forma superior de Governo implica duas vertentes: 1. Primazia da lei (Vorrang des Gesetzes) a lei tem um papel fundamental/ preponderante/prevalente, e a regulao de uma dada situao cabe primacialmente lei (por exemplo: primazia em relao funo administrativa). RESERVA DE LEI a Constituio prev que determinadas matrias so reservadas lei; tm que surgir com forma de lei (sero tendencialmente as mais importantes). No se deve no entanto confundir reserva de lei - pode ser lei da Assembleia da Repblica ou decreto de lei do Governo (conceito mais abrangente). reserva de Parlamento - frmula legislativa tem que resultar da Assembleia da Repblica. (artigos 164 e 165 da CRP). O n1 do artigo 112 da CRP estabelece o princpio da tipicidade das leis, que o mesmo que afirmar que no nosso ordenamento s encontramos trs formas de lei ou de lei em sentido formal: Lei; Decreto-Lei (Governo); Decreto Legislativo Regional (Assembleias legislativas das regies autnomas). Durante muito tempo se entendeu que a lei se aproximava do conceito de norma geral e abstracta lei em sentido material. Quando a CRP no artigo 112 fala em actos normativos estar a utilizar este conceito? Para Jorge Miranda a lei em sentido material deve conter o elemento normativo, o elemento de deciso poltica (que se relaciona com o princpio da oportunidade e da liberdade) e deve obedincia s normas constitucionais. FORA DA LEI NA LEI EM SENTIDO FORMAL: - positiva os actos com essa fora podem revogar actos inferiores (ex.: lei pode revogar um regulamento). - negativa nenhum dos trs actos legislativos se deixa revogar por um acto inferior (ex.: no podem ser revogados por um regulamento). - activa os trs actos legislativos podem impor uma determinada forma de regulao da vida dos cidados. - passiva - por causa da imposio anterior, a lei imune aco de outros actos inferiores Como se entrecruzam os conceitos de lei em sentido material e formal? Torna-se claro que o conceito de lei utilizado pelo legislador constituinte na CRP no unvoco, surgindo alternadamente como sinnimo de 1. Todo o Direito, todo o ordenamento jurdico (artigos 203 / 13). 2. Fonte de Direito intencional (deliberadamente criada). 3. Normas criadas pelos rgos do poder poltico (lei associada a conceito estadual). 4. Norma com efeitos externos que se aplica aos cidados e no apenas dentro da pessoa colectiva Estado. Jorge Miranda no esqueceu a vertente material. J no entender de Gomes Canotilho e Marcelo R.S., para o legislador constituinte teria importncia determinante a vertente formal e no o elemento normativo. Os actos legislativos so todos tendencialmente normativos, mas nem todos os actos normativos so legislativos - ex: regulamento (no faz parte do n1 do artigo 112) -, e aqui intervm novamente os conceitos de fora positiva e negativa (ideia de hierarquia), activa e passiva (ideia de contedo). A lei em sentido formal corresponde previso do n1 do artigo 112, e a lei em sentido material implica um elemento normativo que parte de uma deciso poltica com sujeio a enquadramento constitucional, como se classificam os: Tratados internacionais, as Convenes ou os Regulamentos? No so lei em sentido formal porque no constam do artigo 112, n. 1 Sero lei em sentido material ? Segundo Jorge Miranda h equivalncia entre a lei formal e lei material e portanto no so leis em sentido material. O Parlamento e o Governo exercem outras funes para alm da legislativa, como a poltica e administrativa. Os Tratados e as Convenes inserem-se na funo poltica e os Regulamentos na funo administrativa. Para Jorge Miranda as leis medidas ainda so leis em sentido material, porque das duas caractersticas, uma sobressai: a generalidade mais relevante que a abstraco. Ou seja, mesmo que uma norma no tenha abstraco, ainda que tenha generalidade lei em sentido material, norma. E a generalidade pode ser no apenas simultnea como sucessiva.

No mbito do elemento normativo e tendo em conta apenas a generalidade, podemos encontrar: Leis individuais aparentemente gerais tenta-se dar cobertura a p. ex: um acto administrativo; Leis gerais aparentemente individuais normas que parecem aplicar-se a uma pessoa, mas que verdadeiramente se aplicam a vrias. INTERVENAO DO GOVERNO NA FUNAO LEGISLATIVA- No Constitucionalismo Portugus a ideia de lei identifica-se durante o sculo XIX com um entendimento estrito do princpio da separao dos poderes quem faz as leis apenas o Parlamento -, o que se explica tambm por causa do princpio democrtico: porque o Parlamento o rgo representativo dos cidados, a populao que intervm, ao menos indirectamente, na elaborao das leis que se lhes vo aplicar. No sculo XX, dada a necessidade de interveno e voluntarismo do Estado Social, o Governo passou necessariamente a ter interveno legislativa. So muitas e muito complexas as matrias a tratar por via legislativa o que leva necessria interveno legislativa do Governo. Trata-se aqui de uma necessidade e no uma fuga ao princpio da legalidade. H alis autores que defendem que se o Governo, durante o procedimento legislativo, garantir a publicidade e a possibilidade de debate, o princpio democrtico no fica afectado. Nas Constituies liberais apenas o Parlamento legislava, mas formou-se ento um necessrio costume constitucional (vicissitude tcita) de o Governo tambm legislar. Na Constituio de 1911 o Parlamento tem o primado da funo legislativa, mas mantm-se o costume constitucional com um reforo: a Constituio de 1911 admite que o Parlamento possa conceder autorizaes legislativas ao Governo. Entre 1926 e 1933 o Governo faz as leis. Recorde-se alis que a Constituio de 1933 mas a Assembleia Nacional s entra em funcionamento em 1935. Na Constituio de 1933 o primado do Parlamento, mas na prtica quem legisla o Governo, e h trs situaes que agravam esta circunstncia: 1 O Parlamento d autorizaes legislativas ao Governo; 2 O Governo pode legislar em caso de urgncia e de necessidade pblica; 3 No havia fiscalizao da constitucionalidade orgnica, o que propiciava grandes abusos. A Reviso de 1945 estabelece que o Governo e o Parlamento esto num mesmo nvel de paridade legislativa e entre 1974 e 1976 o Governo legisla. Na CRP 1976 o primado legislativo do Parlamento, mas o Governo tem tambm competncias legislativas e, por causa da forma de Estado, as assembleias legislativas das regies autnomas igualmente exercitam poderes legislativos. (Fala-se de uma proliferao de centros de competncia legislativa ou, por Canotilho, de um Estado com pluricentrismo legislativo.) PRIMAZIA DO PARLAMENTO: 1 A reserva legislativa cabe AR artigos 164 e 165 2 O Governo pode legislar, mas apenas com autorizao, em matria de reserva relativa - artigo 165 3 A AR pode apreciar alguns DecretosLeis do Governo artigo 169 Nas competncias legislativas do Governo, falamos de Decretos-Leis que, de acordo com o princpio de precedncia da lei / prevalncia de lei, exercem tambm uma funo primria sobre os regulamentos que so resultado da funo administrativa. Os regulamentos tm que estar subordinados a uma lei; no podem ser inovadores, porque a funo administrativa secundria face funo legislativa. FORMAS DE REGULAMENTOS, por ordem decrescente de importncia: 1Decretos regulamentares- So os mais solenes e importantes, de acordo com o artigo 112. Quando o contrrio no resulte da lei podem ser apenas aprovadas e assinadas pelo Primeiro-Ministro, no sendo necessrio submet-los a Conselho de Ministros. 2Resolues do Conselho de Ministros- Adoptadas pelo Conselho de Ministros. No pode haver confuso entre Resolues do Conselho de Ministros e resolues da Assembleia da Repblica (forma residual de actos da AR prevista no n5 do artigo 166). 3Portarias 4Despachos normativos- As Portarias e os Despachos Normativos so da competncia individual dos Ministros e a sua frmula inicial sugere que estes agem em representao do Governo. Mas as primeiras tm carcter mais solene do que os despachos normativos. ACTOS LEGISLATIVOS - Princpio da tipicidade 112 / 1 e 5 - Princpio da paridade legislativa 112 / 2 / 1 parte

O Governo pode fazer Decretos-Leis em quatro situaes distintas: - matria concorrencial 198, n. 1 a). - decretos-leis autorizados 198 n., 1 b). - decretos-leis de desenvolvimento 198, n. 1 c). - decretos-leis em matria de reserva exclusiva 198, n. 2. - Artigo 198, n.1 b)----------------------------- c) -----------------------------198, n. 3 pressupem leis de autorizao, - pressupem leis de bases. previstas no artigo 165, n.2 e segs. - requisito formal

Requisitos das leis de autorizao: - Artigo 165, n. 2 se no esto preenchidos os quatro requisitos, a lei de autorizao inconstitucional. - Artigo 165, n. 3 a lei de autorizao s pode ser utilizada uma vez, mas permitida a sua execuo parcelada. - O artigo 165, n. 4 resultado de uma regra geral que implica se h quebra da relao de confiana, no h sentido na manuteno da lei de autorizao da Assembleia da Repblica (apelo a uma relao de tipo fiducirio). O artigo 165, n. 5 consiste numa excepo regra geral: desde que se trate de matria fiscal includa na lei do Oramento (dois requisitos que so necessariamente cumulativos), as leis de autorizao da AR caducam apenas no fim de ano econmico em curso. s autorizaes inseridas na Lei do Oramento, mas que no deviam verdadeiramente l figurar, em razo do seu objecto, d-se o nome de Cavaleiros ou Boleias Oramentais - Hoje a maior parte dos autores considera que deve ser o Governo a solicitar uma lei de autorizao legislativa Assembleia da Repblica, para tal apresentando uma proposta de lei Assembleia da Repblica de autorizao legislativa (sendo alis da praxe que o Governo envie desde logo o projecto do decreto-lei a elaborar no uso da autorizao a conceder). J em matria concorrencial tanto a Assembleia da Repblica como o Governo podem legislar / tm iguais pretenses legiferantes De facto, o Governo nos termos do artigo 198, n. 1 a) pode fazer decretos-leis em matria no reservada AR. Por seu turno, a Assembleia da Repblica, nos termos do artigo 161 c) pode fazer leis em todas as matrias, salvo as do 198, n. 2. Fazem parte da matria concorrencial todos os contedos que por excluso de partes se no encontrem nos artigos 164, 165 e 198, n.2. Neste mbito a lei da AR e o DecretoLei do Governo valem o mesmo de acordo com o princpio da paridade legislativa, previsto na primeira parte do n2 do artigo 112. Isto implica uma mtua revogabilidade, com as devidas excepes da segunda parte do mesmo nmero e artigo. Quanto aos decretos legislativos regionais, at Reviso de 2004 apenas podiam versar sobre matria no reservada aos rgos de soberania e encontravam-se ainda ainda sempre limitados pela necessidade de existncia de interesse especfico,ento previsto no artigo 228 em termos exemplificativos (crtica RC de 1997). Para alm disso, estes diplomas eram de tipos diferentes consoante a) respeitassem princpios fundamentais das leis gerais da Repblica; b) desrespeitassem princpios fundamentais das leis gerais da Repblica (para o que necessitavam de uma autorizao da AR); c) fossem decretos legislativos regionais desenvolvimento quando desenvolvessem regimes jurdicos constantes de Leis de bases ou Decretos-Leis de bases. A Reviso de 1997 tinha distinguido, no contedo das Leis Gerais da Repblica (definidas tambm em termos diferenciados desde 1997 no ento n5 do artigo 112), entre princpios fundamentais e disposies complementares. Assim os decretos legislativos regionais podiam, at 200 respeitar na totalidade as leis Gerais da Repblica ento 227 a). respeitar os princpios fundamentais e desrespeitar as disposies complementares ento 227 a). desrespeitar os princpios fundamentais desde que para tanto disponham de autorizao da AR ento 227 b). Podemos aqui criticar a Reviso de 1997: no faz sentido esta distino operar dentro do contedo das prprias Leis Gerais da Repblica, porque estas deveriam ser definidas como relevantes no seu todo. Para alm disso as Assembleias Legislativas das regies autnomas poderiam referir que so (sempre) desrespeitadas as disposies complementares, cabendo ao intrprete descortinar o que so princpios fundamentais e o que so disposies complementares. Mas a Reviso de 2004 foi bastante mais longe no total estilhaar do princpio da unidade do ordenamento jurdico, na medida em que veio: a) fazer desaparecer as leis gerais da Repblica at ento previstas no n5 do artigo 112, ora revogado; b) fazer deparecer a noo de interesse especfico, ora substitudo por um elenco de matrias constantes dos estatutos poltico-administrativos das regies autnomas; -

permitir a possibilidade de autorizaes legislativas concedidas pela Assembleia da Repblica s Assembleias Legislativas das regies autnomas nos mesmos termos em que so concedidas ao Governo e portanto em matria de reserva relativa de competncia da Assembleia da Repblica (artigo 165). - Cabe s Assembleias Legislativas das regies autnomas a elaborao de Decretos Legislativos Regionais, nos termos que resultam da previso do n1 do artigo 232. - Os decretos legislativos regionais so enviados para assinatura ao Representante da Repblica, e seguem o procedimento previsto no artigo 233. Nos termos do artigo 112, 3 encontramos a referncia a leis de valor reforado. No constituem uma nova forma de lei ou acto legislativo, podendo ter uma justificao substancial/parametricial ou formal. No se trata de igual modo de estabelecer uma hierarquia, mas de imprimir uma diferenciao funcional aos diplomas em causa. Estas leis de valor reforado podem ser: - leis orgnicas - leis que carecem de aprovao de 2/3 (168) so leis agravadas pelo procedimento: - para as quais a CRP estabelece formas especficas de aprovao. - leis que sejam pressupostos normativos e outros actos legislativos: leis de bases e leis de autorizao. - leis que devam ser respeitadas por outras leis: - Oramento do Estado (105 e 106); - Estatutos poltico-administrativas das regies autnomas (226); - artigo 255 Podemos distinguir entre leis de valor reforado especfico (p.ex, leis de autorizao e de bases), ou seja, que no se impem a todos os actos legislativos e apenas esto numa relao directa de subordinao com os respectivos decretos-leis de desenvolvimento ou autorizados; e leis de valor reforado genrico (p. ex. , leis orgnicas, leis que carecem de aprovao de 2/3) que se impem genericamente a todos os actos legislativos. Nos casos de violao de leis de valor reforado encontramos sempre cumulativamente dois vcios: - ilegalidade (apenas em casos que no so de matria concorrencial). De facto trata-se aqui de uma lei que primacialmente viola uma outra lei. - inconstitucionalidade indirecta 112, n. 2, 2 parte / n 3. No h um preceito material que esteja directamente a ser violado, mas violada uma relao de compatibilizao imposta pela CRP. Tem que haver ainda aqui espao para referir o instituto da apreciao parlamentar (apelidado de recusa de ratificao legislativa at Reviso de 1997) previsto no artigo 169, e que respeita possibilidade de certos actos legislativos do Governo poderem ser apreciados pela AR. De facto, e com excepo dos decretos-leis em matria de organizao e funcionamento do Governo previstos no n2 do artigo 198 e que constituem matria de reserva exclusiva deste rgo de soberania, pode a AR avocar a si uma competncia de apreciao, desde que o faa at 30 dias depois da publicao e sob iniciativa de um mnimo de 10 deputados. A CRP prev ainda a possibilidade de suspenso da vigncia do diploma que apreciado, nos termos do artigo 169/2 mas apenas para os decretos-leis autorizados em que a relao entre o exerccio das competncias legislativas da AR e do Governo mais prxima -, que tenham sido alvo de propostas de alterao. De acordo com o n1 do artigo 169, podem ser objectivos da apreciao parlamentar quer a cessao da vigncia, quer a alterao do diploma. Este instituto justificado ainda pelo princpio do primado legislativo da AR. No termo do processo da apreciao parlamentar ou o decreto-lei cessa de vigncia ou vigora com as alteraes feitas pela AR. No primeiro caso, a cessao da vigncia determinada por uma resoluo da AR artigo 166, por excluso de partes. Poder parecer estranho que um acto legislativo seja suspenso por acto no legislativo dada a redaco do artigo 112/5, mas a verdade que nos termos do artigo 169/2 a prpria CRP e no mera lei ordinria a permitir que tal suceda. possvel a apreciao de decretos legislativos regionais, no nos termos do 169, mas do n4 do artigo 227. PROCEDIMENTO LEGISLATIVO PARLAMENTAR (CRP e Regimento da AR) 1 FASE 2 FASE 3 FASE Iniciativa Instrutria ou de apreciao Artigo 168 CRP

c)

4 FASE

5 FASE Integrao de eficcia

Constitutiva de Controlo deliberao ou de discusso e votao

Artigo 167 CRP - iniciativa da lei

Artigos 116 e 168 CRP Artigos 136 e 137 Artigo 119/2 CRP CRP em Debate generalidade de votao. Debate na Promulgao - Publicao da lei no e (artigos 136 e 137). DR. na - Referenda (artigo

Exame comisso. - Registo, admisso, Propostas publicao e envio emenda.

Comisso parlamentar

- Interveno ALR e organizaes sociedade civil.

das especialidade e 140/2). de votao. da - Publicao integral dos debates no DAR. - Redaco final do Decreto da AR.

O artigo 167, n1 respeita primeira fase, de iniciativa, que pode ser interna tomando o nome de projecto-lei -, ou externa tomando o nome de proposta de lei. Uma restrio em sede de iniciativa decorre do artigo 167, n. 2, que determina no poder haver iniciativa que implique aumento de despesas ou diminuio de receitas no ano econmico em curso. Percebe-se a regra, que deriva da chamada lei / dispositivo travo (que existe desde a 1 Repblica), tanto mais que o Oramento de Estado uma lei de valor reforado genrico. A mesma regra vale para iniciativa de referendo, nos termos do n3 do mesmo artigo. Quanto promulgao, este acto do PR uma faculdade, que nos termos do artigo 136 o PR tem sua disposio quando recebe um decreto governamental ou da AR, tal como a possibilidade de veto ou de envio para o TC para fiscalizao preventiva. Pode ser no entanto obrigatria - 286 (lei de reviso constitucional). vedada o artigo 278, n. 7 prev um prazo de 8 dias durante o qual o PR no pode promulgar um decreto que lhe tenha sido enviado para promulgao como lei orgnica, para que o Governo ou 1/5 dos deputados possam se assim entenderem pedir a apreciao preventiva da constitucionalidade (Vejam-se, para as leis orgnicas, as especificidades resultantes dos artigos 136, n. 3, 168, n. 5 e 278, n. s 4, 5 e 7). - Vejam-se os diferentes tipos de vetos e as suas consequncias (artigos 136 e 279); - O processo de fiscalizao preventiva como enxertado no procedimento legislativo parlamentar: os seus efeitos. PROCEDIMENTO LEGISLATIVO GOVERNAMENTAL Regimento do CM - conjunto de normas internas elaborado pelo Conselho de Ministros que define procedimento para elaborao de um Decreto-Lei Iniciativa sectorial de cada ministrio: propostas de lei, decretos-leis ou decretos regulamentares e resolues. Apreciao pela Presidncia do Conselho de Ministros. Apreciao de diplomas em Reunio de Secretrios de Estado (RSE). Discusso e votao em reunio de Conselho de Ministros (RCM) Aprovao de propostas de lei AR Aprovao de decretos leis e decretos regulamentares PR Aprovao de resolues Publicao em DR GARANTIA DA CONSTITUCIONALIDADE Tanto a inconstitucionalidade como a constitucionalidade so conceitos de relao que entram em linha de conta com duas realidades: uma norma infra-constitucional e uma norma da CRP. Em sentido lato podemos considerar que a inconstitucionalidade corresponde a uma contrariedade entre uma norma e a CRP. Muitos autores tm considerado que as questes essenciais para avaliar um verdadeiro Estado de Direito so as que se reportam s matrias de: Estado de stio e de emergncia, porque s atravs da declarao de estado de stio e emergncia se podem suspender alguns Direitos, Liberdades e Garantias; Inconstitucionalidade, porque se trata de saber como o Estado reage perante uma contrariedade entre uma norma e a CRP. O QUE SE FISCALIZA E COMO?- verdade que a inconstitucionalidade se refere a qualquer comportamento que contrarie a Constituio. Mas no nosso sistema no se fiscalizam actos, apenas normas. Ou seja, h que distinguir entre as situaes de inconstitucionalidade e a possibilidade de fiscalizao desses comportamentos. O nico tipo de inconstitucionalidade que releva a directa. Socorremo-nos da imagem de uma pirmide que preveja Constituio, Lei e Regulamento numa relao recproca de subordinao, vemos que daqui resultam ou podem resultar 4 situaes: 1 - lei obedece CRP, regulamento obedece lei (ideal); 2 - lei obedece CRP, regulamento ilegal (no h inconstitucionalidade directa, mas ilegalidade e inconstitucionalidade indirecta, desprezando-se em termos de fiscalizao da constitucionalidade); 3 - lei inconstitucional, regulamento legal (em funo da relao com a lei; o regulamento cai); 4 - lei inconstitucional, regulamento ilegal; As 3 e 4 situaes relevam em termos de fiscalizao da constitucionalidade. Inconstitucionalidade de normas constitucionais- podem existir na Constituio normas que, fazendo parte da constituio formal, contrariem a constituio entendida em sentido material? Para Jorge Miranda deve ser admitida a existncia dessas normas inconstitucionais apenas no caso da Reviso Constitucional. Se se est no domnio da Constituio originria esse problema no se pe (porque implicaria aferir de uma contradio no domnio do mesmo poder constituinte poder originrio que fez a Constituio). Admite-se antes essa possibilidade quanto a normas que vm de um poder derivado que surja por vicissitudes constitucionais (veja-se o caso da Reviso Constitucional de 2004) H dois argumentos que podem ser invocados: - Hoje difcil encontrar princpios materiais objectivos, e talvez ainda mais difcil encontrar diferenas entre Constituio material e formal; - Nas Constituies como a Portuguesa - compromissrias

mais difcil chegar a esse juzo de inconstitucionalidade, porque h uma mistura de princpios que advm de vrias correntes de pensamento. TIPOS DE INCONSTITUCIONALIDADE: 1) Aco - deriva de um comportamento positivo dos rgos polticos do Estado:algo que no devia ter sido feito e foi. Omisso - resulta de um comportamento negativo; de uma absteno: algo que devia ter sido feito e no foi. 2) Total Parcial 3) Material- desrespeito de normas materiais. Formal- desrespeito de normas que tm a ver com procedimentos. Orgnica- desrespeito de normas que dizem respeito competncia do rgo. 4) Originria - a norma contraria a constituio desde o momento em que surge no ordenamento. Superveniente- no momento em que a lei aparece no h problemas de inconstitucionalidade, que surgem depois, ora porque aparece uma nova Constituio, ora porque h uma reviso constitucional. 5) Antecedente - norma que em si mesma contrria Constituio. Consequente - no resulta directamente de uma relao de desconformidade com a Constituio, mas depende de um determinado pressuposto normativo que contraria a lei fundamental. - muito mais lato - sistema de rgos e normas que permite averiguar da relao especfica entre uma norma e a Constituio.

s sentidos da Garantia: Nem sempre houve fiscalizao da constitucionalidade orgnica referncia vigncia da Constituio de 1933. da Constituio algo mais, mais amplo (162 a) em sentido ge garantia fiscalizao da constitucionalidade Como mecanismos de garantia da Constituio encontramos na CRP: ais lato - sistema de rgos e normas que permite averiguar da relao especfica entre uma norma e determinada norma A Fiscalizao da constitucionalidade - relao especfica entre a Constituio e umaa Constituio.
Como se garante a Constituio? Ou melhor, que no haja inconstitucionalidade? A Reviso Constitucional

A fiscalizao ita pela positiva e no pela negativa; assim, fiscaliza-se a constitucionalidade e no a INconstitucionalidade. A adaptao da Constituio ainda uma forma de se adaptar aos tempos modernos, evitando assim a transformao de uma constituio normativa O que faz parte do conceito ou nominativa (Lowenstein) garantia da norma, mas a sua possibilidade de garantia. As normas em si em constituio semntica no a imposio da recorrem a outras para a sua garantia, ou seja, normas substantivas (normas materiais) recorrem a normas adjectivas ou processuais (normas de garantia). De todo o modo, as normas mais ricas em garantia so as que asseguram tutela jurisdicional (por causa das prprias caractersticas da tutela jurisdicional). VCIOS DO ACTO DO PODER POLTICO INCONSTITUCIONAL - Correspondem violao de: - Pressupostos necessrios para que um acto exista e seja vlido. objectivados competncia objectivos no essenciais / acidentais - Elementos essenciais subjectivos vontade real objectivos forma e contedo da declarao funcionais fim vinculado acidentais DESVALORES DO ACTO DO PODER POLTICO INCONSTITUCIONAL Inexistncia Invalidade Inidentificabilidade formal. - Nulidade Inidentificabilidade material. - Anulabilidade Improduo total de efeitos jurdicos. Insanabilidade. Totalidade. Inconvertibilidade. Inexecutoribilidade pelo poder poltico. Motiva o direito de resistncia. Imediatidade. Insanabilidade. Redutibilidade. Incaducabilidade. Absolutidade. Necessidade de conhecimento e declarao jurisdicionais Susceptibilidade de Irregularidade Ineficcia

Existe acto. No produo de efeitos. O vicio respeita competncia ou forma. Menor gravidade do vicio em comparao com invalidade. Relevo de interesse pblico julgado em

 No necessita de declarao jurisdicional. No vincula ao princpio do respeito dos casos julgados.

apreciao por qualquer concreto. tribunal. Oficiosidade. Natureza declarativa da interveno jurisdicional no tocante apreciao da inconstitucionalidade e da invalidade. In: Marcelo Rebelo de Sousa. O valor jurdico da acto inconstitucional, I, Lisboa, 1998. Modalidades de fiscalizao: 1) Objecto de quaisquer actos (p.ex, do poder poltico) apenas de normas (caso portugus) 2) Natureza dos rgos que a pratica poltica jurisdicional 3) N de rgos que exerce a fiscalizao difusa (vrios rgos) concentrada (num s rgo) possvel fazer o cruzamento entre os critrios referidos em 2. e 3., ou seja, a fiscalizao poltica pode ser difusa ou concentrada, assim como a fiscalizao jurisdicional pode tambm ser difusa ou concentrada. 4) Tempo (momento em que ela se manifesta) - preventiva (antes de haver acto). - sucessiva (j h acto / norma e a fiscalizao feita nesse momento posterior). 5) Circunstncias - como surge o processo de fiscalizao abstracta (independentemente do caso pode a concreta (no seio de um processo judicial norma em causa nunca ter sido aplicada). consequncias para um caso concreto). Muitas vezes se ouve dizer, incorrectamente, que na fiscalizao concreta o TC fiscaliza os casos concretos: o TC no aprecia o caso / no fiscaliza o caso, mas antes a norma que se pretendia aplicar a um caso. O TC restringe-se inconstitucionalidade da norma. 6) Interesse
Objectiva o acto de fiscalizao visa a preservao e integridade do ordenamento jurdico. Subjectiva verifica-se uma relevncia directa e individual para quem decide arguir a inconstitucionalidade.

Tendencialmente a fiscalizao abstracta objectiva e a concreta subjectiva. Mas um caso em que isso no acontece quando o Ministrio Pblico obrigado a recorrer ao TC, nos termos do artigo 280. 7) Processo Principal Incidental invocao de uma excepo para evitar a aplicao de uma determinada norma. h um incidente no processo, porque surge o propsito de um caso concreto durante o processo judicial.

- O objecto do processo decidir se uma norma tem vcios de inconstitucionalidade -

8)

Aco

Omisso - necessariamente sucessiva, objectiva, principal e abstracta

- abrange quase todas as modalidades.

FISCALIZAO DA CONSTITUCIONALIDADE NA CRP Por Aco Concreta Sucessiva Difusa Concentrada rgo Tribunais comuns TC Competente Iniciativa - Todos os tribunais. - Partes na causa. - Ministrio Pblico.

Por omisso Abstracta Preventiva TC - PR - RR. (Dip. Regs) - PM. (Leis Org) - 1/5 Dep. AR (Leis Org) Sucessiva TC - PR. - Pres. AR - PM. - Provedor. - Proc. G. R. - 1/10 Dep. - Reg. Aut. - Qualquer norma art. 281, n 1 a), b), c), d) e n 3. TC - PR. - Provedor. - Pres. ALR (Regs. Auts)

Objecto

- normas que infrinjam o - Normas aplicadas ou disposto na Constituio desaplicadas em decises ou os princpios dela. dos tribunais Art. 280, n 1, a) b), c) d) e n 5. - Desaplicao da norma. - Acrdo de Julgamento.

- Conv. Internacionais - Leis e D. Leis - Dec. Leg. Reg. - Dec. Reg.

- Falta de medidas legislativas necessrias para tornar exequveis as normas constitucionais

Efeitos da Fiscalizao

Legislao

- Art. 204 da CRP

- Art. 280 da CRP

- veto dos decretos. - Fora obrigatria geral. - Interdio de - Acrdo de Declarao ratificao (Tratados) - Acrdo de Pronncia. - Art. 278, 279 da CRP - Art. 281 e 282 CRP

Aprecia, verifica e d conhecimento aos rgos competentes. Acrdo de Verificao

- Art. 283 CRP e 67, 68 LTC

Parte IV Inconstitucionalidade e garantia da Constituio Ttulo II Sistemas de fiscalizao da constitucionalidade Captulo I Relance comparativo e histrico Captulo II O regime portugus actual Se para haver inconstitucionalidade no necessrio que exista uma Constituio formal, para podermos falar em sistemas de fiscalizao tem que haver uma Constituio em sentido formal (que pode ser flexvel ou rgida) e um sistema de garantia. Na ex-URSS no havia propriamente fiscalizao, porque como vimos o prprio conceito da constituio era tambm substancialmente diferente, tendo que ver com uma ideia de programa que imprime uma determinada direco poltica; tambm o princpio da legalidade era entendido de maneira especial (legalidade socialista). O sistema de fiscalizao da Constituio comea a aparecer quando deixa de haver optimismo em relao a ela, ou seja, quando se esquecem os optimistas mitos iluministas liberais e se toma conscincia de que a Constituio pode, de facto, no ser respeitada. Por outro lado, h cada vez mais Estados compostos ou Unitrios regionais - compatibilizao entre direitos provoca tambm problemas de inconstitucionalidade. Em Portugal: modelo de matriz francesa: 1822 - Constituies monrquicas liberais 1826\1838 - A inconstitucionalidade das normas aferida pelo Parlamento. por causa dos decretos ditatoriais ratificados pela Cmara Parlamentar depois de o Governo usar abusivamente do poder legislativo -, o modelo posto em causa. - Na Constituio de 1911 a fiscalizao jurisdicional difusa artigos 63 e artigo 122/ 123 com a Rev. 1971. a mesma redaco (com ligeiras alteraes) que se mantm hoje no artigo 204 da CRP. - Na Constituio de 1933 continua a haver fiscalizao jurisdicional, mas tambm h novamente controlo poltico. A inconstitucionalidade orgnica no era apreciada normalmente (muito raramente que isso sucedia e mesmo assim ela s era possvel de ser efectuada pela Assembleia Nacional). Depois do 25 de Abril, entre 1974 e 1976, qual o tipo de fiscalizao em vigor neste perodo de tempo? - Observa-se a regra de que se mantinha todo o direito anterior que no fosse incompatvel com o esprito revolucionrio. - As leis constitucionais provisrias entre 74 e 76 instituem a fiscalizao poltica. - Constituio 1976 (verso originria) - o modo do sistema resulta do acaso de esta parte s ser votada depois de 25 de Novembro de 1975 e depois da 2 PAC (26 de Fevereiro de 1976). Neste modelo h 3 rgos a considerar: - Tribunais mantm-se com o poder de fiscalizao. - Conselho de Revoluo tambm com competncia nesta matria. - Comisso Constitucional funciona junto do Conselho da Revoluo ao qual d pareceres no vinculativos. O estatuto da Comisso, que vem a estar relacionado com o estatuto dos juzes do TC, pode dizer-se ter constitudo o embrio do TC. As competncias de fiscalizao da constitucionalidade dividiam-se do seguinte modo: fiscalizao preventiva Conselho da Revoluo. fiscalizao por omisso Conselho da Revoluo sob parecer da Comisso Constitucional. fiscalizao sucessiva abstracta Conselho da Revoluo sob parecer da Comisso. fiscalizao concreta cabe aos tribunais e pode intervir a Comisso, mas apenas em sede de recurso. Aquando da Reviso de 1982, o balano do modelo de fiscalizao em vigor foi o seguinte: Fiscalizao preventiva quase nunca efectuada. Nmero de decises dos tribunais judiciais em relao fiscalizao sucessiva concreta muito elevado, mas quase sempre sobre a mesma matria. Efectiva articulao entre Conselho da Revoluo e Comisso Constitucional. Fiscalizao sucessiva abstracta quase nunca efectuada. Fiscalizao por omisso quase inexistente. - Principais temas da fiscalizao: DLG Organizao econmica Autonomia regional Distribuio de competncia legislativa Na Reviso de 1982 o Conselho da Revoluo tinha que desaparecer por imperativo constitucional. ou era substitudo por outro rgo e se mantinha a fiscalizao poltica; ou se adoptava o sistema da Constituio de 1911 (fiscalizao jurisdicional difusa); ou se seguia uma terceira via, que consistiria na criao do TC, para realizao de uma fiscalizao jurisdicional concentrada. Dvidas que sobressaem da Reviso de 1982: 1- Faz sentido manter a fiscalizao preventiva? Sim, o nico modo de prevenir que disposies inconstitucionais entrem em vigor.

2- Faz sentido manter a fiscalizao da inconstitucionalidade por omisso? Sim. 3- Mantendo-se esta ela ser concedida ao TC ou a um rgo do poder poltico? Ao TC. 4- Mantm-se a fiscalizao jurisdicional difusa, como intervm o TC? Em termos de recurso. 5- Quem iria compr o TC? Juzes? Cidados designados pela AR e pelo PR? Eleio de 10 Juzes pela AR que cooptariam os restantes 3. Processos de fiscalizao - Fiscalizao preventiva - Veja-se a propsito do procedimento legislativo. concentrada por via principal necessariamente abstracta - Fiscalizao sucessiva abstracta concentrada por via principal decorre do modelo austraco 281 n. 1 a) Pode fiscalizar qualquer tipo de norma independentemente da sua forma. Objecto 281 n. 1 possvel pedir tambm a declarao de ilegalidade das normas (contra leis gerais da Repblica e leis de valor reforado). A iniciativa, definida nos termos do n2 do artigo 281, tanto um poder genrico para algumas entidades como um poder limitado pela verificao de alguns pressupostos (ex.: alnea g) do n2 do artigo 281). um poder funcional das entidades no um direito atribudo em funo do cargo que se ocupa. uma faculdade e no uma obrigao. Um cidado no pode dirigir-se directamente ao TC, podendo nesse caso faz-lo atravs do Provedor de Justia (artigo 52 CRP que estabelece o direito de petio, e em especial artigo 23). Princpios a respeitar genericamente pelo TC: princpio de pedido. princpio do duplo nus de impugnao . princpio da vinculao ( fiscalizao de normas pedidas, mas no quanto fundamentao artigo 51, n. s 1 e 5 da LTC) Ver artigos 62 a 66 da Lei do TC, para regras especficas para fiscalizao sucessiva abstracta. Efeitos da Declarao: Gerais - Fora obrigatria geral (a norma desaparece do ordenamento jurdico e no mais pode ser aplicada): - retroactivos efeitos ex tunc 282,n 2 e n. 1 1 parte . - ressalvados os casos julgados 282, n. 3 (aplicao do 29, n. 4) + excepo. O TC pode limitar os efeitos nos termos do artigo 282, n4, quer por razes jurdicas quer por razes polticas interesse pblico. No h relevncia da deciso da no inconstitucionalidade pode mais tarde ser enviada ao TC para apreciao , o que decorre desde logo da prpria necessidade de garantia da Constituio. S tm relevncia as declaraes de inconstitucionalidade e, alis, s essas so obrigatoriamente publicadas. No que diz respeito ao momento em que a retroactividade surge, o artigo 282 da CRP distingue nos seus n. s 1 e 2 os efeitos, respectivamente, quando inconstitucionalidade originria e inconstitucionalidade superveniente. No caso de uma inconstitucionalidade originria a declarao produz efeitos desde o momento da entrada em vigor da norma ordinria, e h repristinao das normas que entretanto houvessem sido revogadas pela norma ora declarada inconstitucional. No que respeita a um caso de inconstitucionalidade superveniente, o momento que conta o da entrada em vigor na norma constitucional e no ordinria como acontece com a inconstitucionalidade originria. Continua a haver efeitos retroactivos, mas no h lugar a repristinao e a declarao de inconstitucionalidade produz efeitos desde a entrada em vigor da nova norma constitucional. - Fiscalizao sucessiva concreta Tem hoje um modelo misto, simultaneamente difuso, porque todos os tribunais podem intervir, e concentrado, na medida em que ao TC que cabe a ltima palavra. o tipo de fiscalizao com maior volume de decises do TC.

ANTES

DEPOIS (verso actual do artigo 280)

- decretos-leis / leis. - qualquer norma. - decretos regulamentares. - diplomas regionais. - apenas casos de inconstitucionalidade. - inconstitucionalidade e ilegalidade. - 1 instncia 2 instncia- TC- obrigatria - recurso directo 280, n. s 3 e 5. exausto de recursos. - ainda h exausto de recursos.

- recurso apenas da deciso final

- recurso de qualquer deciso tomada durante o processo.

Quem pode recorrer ao TC? Partes (defesa subjectiva) nunca obrigatrio ver tambm 280, n. 4 CRP e artigo 75A LTC Ministrio Pblico (defesa objectiva defesa da integridade do ordenamento jurdico) h casos em que obrigatrio artigos280, n.s 3 e 5 da CRP. No caso da fiscalizao sucessiva abstracta os efeitos so os previstos no artigo 282 da CRP e a declarao de inconstitucionalidade tem fora obrigatria geral, tendo o TC quase funes de contra-legislador. J no caso da fiscalizao sucessiva concreta os efeitos so os previstos no artigo 280, n. 6 da CRP e artigos 71 e 80 LTC. A deciso vincula apenas as partes presentes no processo (a nvel subjectivo ou pessoal). A nvel material, o que fica definida a questo jurdico-constitucional. Trata-se aqui de uma deciso de desaplicao o que acontece que unicamente naquele caso a norma no vai ser aplicada. As decises de fiscalizao sucessiva abstracta so tomadas em plenrio do TC, enquanto que as decises em matria de fiscalizao sucessiva concreta o acrdo de julgamento tomado em seco. Fiscalizao por omisso Quanto fiscalizao por omisso, estamos necessariamente a ter em conta omisses juridicamente relevantes, ou seja, estamos a falar de situaes em que uma norma reguladora de determinada aco obriga prtica de outro acto ou actividade em determinadas condies e o rgo disso encarregue (que tem uma obrigao de actuao): - nada faz; - faz apenas parcialmente; - no faz em tempo til. Podemos estar a falar da ausncia de actos legislativos ou polticos, mas apenas a falta dos primeiros sindicvel pelo TC. H autores que dizem que dentro de um conceito de omisso relevante em sentido latssimo poderemos falar de omisso da reviso constitucional. Segundo Jorge Miranda a reviso constitucional de 1982 era devida como imperativo, para o desaparecimento do Conselho da Revoluo. Tambm possvel falar de ilegalidade por omisso, v.g. no caso de falta de regulamento cuja existncia determinada por lei. [199 c)]. Outros casos de omisso em sentido lato vm previstos na CRP nos artigos 205, n. 3 e 242, n. 3. Mas para efeitos da fiscalizao da constituio apenas relevam as omisses legislativas, ou seja, e nos termos do n1 do artigo 283, a falta de medidas legislativa necessrias para dar exequibilidade a normas constitucionais. Durante muito tempo houve resistncia na aceitao deste processo de fiscalizao, porque se dizemos que a funo legislativa caracterizada pelo princpio da oportunidade, no haveria omisses legislativas. E de facto, se desde 1822 em todas as constituies portuguesas houve normas no exequveis por si mesmas, apenas em 1976 surge a fiscalizao da constitucionalidade por omisso por causa do entendimento do princpio da constitucionalidade. E ainda assim, no apareceu nos moldes actuais. A iniciativa est hoje prevista no n.1 do artigo 283, e trata-se aqui pois de verificar o no cumprimento da Constituio por omisso, que deriva da violao de uma norma especfica. Se em fiscalizao sucessiva abstracta uma norma pode ser inconstitucional por violar princpios constitucionais, na fiscalizao por omisso tem que haver sempre a identificao da norma que violada. Esto em causa, maioritariamente, normas constitucionais no exequveis por si mesmas. Repare-se que o acto em falta, de acordo com a previso expressa do n.1 do artigo 283, uma norma ordinria e no um tratado nem um acto de reviso constitucional. Verso originria da CRP 1976 Verso actual - A cargo do Conselho da Revoluo - A cargo do TC - Podia ser fiscalizada oficiosamente sem qualquer - S a pedido de determinadas entidades. requisito (no havia vinculao ao princpio do pedido). - Efeitos: O Conselho da Revoluo tinha a - Efeitos: quando o TC verifica a possibilidade de recomendao aos rgos que inconstitucionalidade por omisso d conhecimento deviam ter legislado e no o fizeram. aos rgos que deviam ter legislado. Estas alteraes de regime decorrem essencialmente da passagem de uma fiscalizao poltica para uma fiscalizao de tipo jurisdicional. primeira vista actualmente o procedimento parece menos garantidor, mas note-se que at 1982 dependia do entendimento do Conselho da Revoluo recomendar ou no a elaborao da norma, enquanto que agora o TC obrigado a dar conhecimento da inconstitucionalidade. A partir de 1982 e pelo princpio de separao de poderes, o TC no pode dar a ordem para a elaborao da norma ao rgo legislativo. A actuao do TC quando verifica a omisso e d conhecimento aos rgos legislativos, no uma actividade substantiva nem preventiva. Porque no elabora a norma, no h por parte do TC uma defesa da CRP no sentido geral (o que se prende tambm com os efeitos da fiscalizao por omisso). Ora assim sendo, os efeitos deste processo de fiscalizao, previstos no n.2 do artigo 283, podero parecer mais difusos e menos vinculativos dos que resultam de outras fiscalizaes.

O TC quando aprecia e verifica a inconstitucionalidade por omisso deve ter em conta as circunstncias concretas de poltica legislativa (ou seja, considerar se as normas em falta j deviam e podiam ter sido elaboradas, o que implica no fundo avaliar das condies ou possibilidade de legislar). Lei de Bases Chama-se lei de bases lei que define as linhas mestras da politica porque se deve reger a legislao numa certa rea de actividade. Normalmente carece de legislao complementar a ser emanada pelo Governo da Republica. Leis de Autorizao Legislativa Devem definir o objecto, o sentido, a extenso e a durao da autorizao. Em Portugal, uma autorizao legislativa uma autorizao do governo a ser pedido( atravs de uma proposta de lei) para legislar sobre matrias que so da competncia exclusiva(reserva relativa) da AR. Leis de valor reforado Para o prof. Jorge Miranda, tem dois sentidos:lato e restrito. As leis reforadas em sentido lato so leis ordinrias reforadas dotadas de fora jurdica especifica, decorrente de relaes complexas entre actos legislativos. Em sentido restrito so leis reforadas todas as leis que possuem fora especifica independentemente da sua concatenao, como leis gerais da repblica. Aquelas leis autonomizadas em virtude da sua instrumentalidade para determinados fins ou institutos.