Direito Empresarial

Atividade Empresarial
INTRODUO Antes de enveredarmos no estudo propriamente do Direito de Empresa, necessria entendermos que a produo e circulao de bens e servios conheceram diversas etapas no processo de desenvolvimento humano. Como se sabe um mercado existe quando compradores que pretendem trocar dinheiro por produtos ou servios esto em contato com vendedores desses bens ou servios. Assim, o comrcio e a atividade econmica sempre andaram juntos, desde as sociedades primitivas que coletavam, caavam e plantavam j existiam negociaes econmicas, como nessa poca ainda no existia as moedas, as trocas eram feitas atravs de produtos. Ex.: Um quilo do peixe por um quilo de milho. As trocas feitas eram baseadas pelo peso e no por seu "valor" comercial. Essa troca ficou conhecida como escambo e durante muito tempo foi a nica atividade comercial de alguns sculos atrs. Com o desenvolvimento das civilizaes e tambm das atividades econmicas, os comerciantes hoje conhecidos como empresrios levaram criao das moedas e das instituies mercantis, como: financeiras, bancos, bolsa de valores e etc. O comrcio passou a ter um papel importante no desenvolvimento urbano e da sociedade, tornando o responsvel por investimentos em infra-estrutura, como estradas e transportes. Nesse norte, que a atividade empresarial torna-se uma das mais expressivas formas de interao humana atravs da qual as pessoas geram empregos, riquezas e desenvolvimento econmico. Os bens de que ns necessitamos, tais como roupas, alimentos, equipamentos, ferramentas, veculos, etc., so desenvolvidos atravs da articulao dos fatores de produo, tais como CAPITAL, MO-DE-OBRA, INSUMO e TECNOLOGIA, e posteriormente postos ao mercado para venda.

No contexto empresarial sabemos que essas relaes de trocas, compras ou vendas de mercadorias entre pessoas so contnuas e intensas, gerando naturalmente os conflitos de interesses inerentes natureza humana e aos negcios. neste ambiente que nasce, desenvolve e aplicado tanto o Direito do Consumidor (Relao Pessoa Jurdica x Pessoa Fsica ou mesmo PJ) e o Direito Empresarial (Relao Pessoa Jurdica x Pessoa Jurdica).

A doutrina tem procurado substituir o tradicional conceito de comerciante pelo conceito de empresrio, de direito comercial pelo direito empresarial, de razo social por firma social, etc., a fim de adequar novos conceitos a uma nova teoria, chamada de TEORIA DA EMPRESA, que veio substituir a antiga TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO, seno vejamos abaixo:

De acordo com a nova tendncia, a atividade negocial no se caracteriza mais pela prtica de atos de comrcio, quais sejam (Indstrias / Bancos / Seguradoras / Operao de Cmbio / Fretamento / Especulao Imobiliria / Logsticas / Espetculos Pblicos / Armaes e Expedies de Navios ), mas pelo exerccio profissional de qualquer atividade econmica organizada, para a produo e circulao de bens ou servios, o que permite incluir nessa lista os (Prestao de servios / Agroindstria / Negociao de imveis / Extrativismo / Comrcio Eletrnico / Etc.), ampliando certamente o nmero de empresas beneficiadas pelo Direito Empresarial.

Dessa forma, com o atual cenrio econmico, tomado pelo processo da globalizao e pelos avanos tecnolgicos foi necessria a transio do DIREITO COMERCIAL, deixando de aplicar a Teoria dos Atos de Comrcio em favor da maior aplicabilidade da Teoria da Empresa, que veio alargar o mbito de incidncia do Direito Empresarial, ou seja, para possibilitar que outras atividades (empresas), como aquelas citadas acima, pudessem tambm ser beneficiadas pelo atual DIREITO EMPRESARIAL, a fim de proporcional maior igualdade entre elas, inclusive com oportunidade de aplicao dos institutos jurdicos da FALNCIA e da RECUPERAO JUDICIAL, os quais estudaremos mais adiante.

TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO

1) Indstrias 2) Bancos 3) Seguradoras 4) Operao de Cmbio 5) Fretamento 6) Especulao Imobiliria 7) Logsticas

TEORIA DA EMPRESA

Todo aquele que exercer profissionalmente uma atividade econmica organizada, para a produo e circulao de bens ou servios considerado como empresrio.

8) Espetculos Pblicos e Armaes de Navios

DIREITO

A palavra direito tem sua origem num vocbulo do baixo latim: directum ou rectum, que significa direito ou reto. No sentido jurdico podemos conceitu-lo da seguinte forma:

Direito - o conjunto de normas, regras e princpios jurdicas vigentes, com o objetivo de organizar e regular as relaes sociais entre as pessoas, ou seja, de estabelecer normas para o comportamento humano, de criar um padro de conduta.

O objetivo do direito visa criar um ambiente de segurana e ordem para a sociedade, definindo normas de ordem PBLICA e normas de ordem PRIVADA.

Direito Pblico: So normas que regula interesses da coletividade. So aes que envolvem o Estado. Como Direito Tributrio, que tem o dever de analisar as questes dos impostos aplicados pelo Estado. Direito Administrativo, que abrange as aes feitas na administrao pblica, como contratao e normas para funcionrios, concursos pblicos, licitaes, etc. Neste ramo podemos ter aes de Estado x Estado, ou Particulares x Estado. Direito Privado: So normas que regula interesse dos particulares. Como o Direito Civil que regulamenta as aes civis de particulares, seja de pessoas naturais ou jurdicas. Direito Empresarial que regulamenta as negociaes entre particulares. O Direito do Consumidor que regula o interesse do consumidor na sua individualidade. O Direito Trabalhista que regula o interesse do trabalhador na sua individualidade.

Dessa forma, pode-se perceber que o DIREITO EMPRESARIAL est no mbito do direito privado, resultante do conflito de interesse existentes entre os particulares. empresarial : Direito Empresarial - Conjunto de normas disciplinadoras da atividade negocial do empresrio, incluindo as obrigaes dos empresrios, o regime dos nomes e sinais distintivos do comrcio, as sociedades empresrias, os contratos especiais de comrcio, os ttulos de crdito, entre outras. Com a nova Teoria da Empresa (2002), o Direito Comercial recebeu a denominao de Direito Empresarial e a figura do comerciante passou a ser chamado de EMPRESRIO, que recebeu o seguinte conceito: Empresrio - quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens e servios. (CC, art. 966) Assim, podemos notar que o empresrio constitui pea fundamental constituio da empresa, sendo considerado a figura basilar desta. A empresa propriamente dita, serve a este como instrumento, realidade tecnolgica, cabendo a inteligncia e a viso dos negcios ao empresrio. Uma demonstrao clara disto o sistema de crculos concntricos. Neste observamos que o empresrio representado pelo crculo maior que engloba, incorpora a empresa e o estabelecimento empresarial, de forma a submeter o estabelecimento sua vontade e, com isso faz movimentar a empresa. Graas ao do empresrio a empresa e o estabelecimento empresarial passam a existir e com isso, surgem tambm direitos e deveres. Da a importncia de compreender o estudo do Direito Empresarial. Assim, temos que o direito

TEORIA DA EMPRESA *
Empresrio forma jurdica, adquire direitos na ordem privada. (Capital + trabalho)

Empresa
Estabelecimento
(bens m ateriais e imat eriais)

(atividade)

P R E P OS T O

P EP T R OS O
* HE NTZ, Luiz Antnio Soa res. Direito comercial. Franca - SP: Faculda de de Histria, Direito e Servio Social de Fra nc - UNE SP, 2004. Anotae s de a ula. a

De acordo com a lei, h pessoas que no so considerados como empresrios e recebem o nome de NO EMPRESRIOS. No empresrio aquele que exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, exceto se o exerccio da profisso constituir elementos de empresa.

Trata-se de exceo prevista na lei, em que o profissional intelectual (aqui utilizamos como exemplo o mdico) se enquadraMDICO A) 1 no conceito de empresrio, quando constituir ELEMENTO DE EMPRESA. Entre B) 5 MDICOS C) MDICO; FISIO. ; NUTR. ; os muitos DENTIS. funcionrios, alm dos mdicos, enfermeiros, fisioterapeutas, psiclogos, nutricionistas, FUNCIONRIOS R hospitalar, seguranas, exames laboratoriais, advogados, contadores, administradorRAIO X, FUNCIONRIOS, ETC.motoristas e outros. Ningum mais procura os servios ali oferecidos em razo do trabalho pessoal do mdico que os organiza. Sua individualidade se perdeu na organizao empresarial. Neste momento, aquele profissional intelectual tornou-se elemento de empresa. Mesmo que continue clinicando, sua maior contribuio para a prestao de servios naquele hospital a de organizar os fatores de produo. Foge ento, da condio geral dos profissionais intelectuais e deve ser considerado, juridicamente, empresrio.
Hospital Consultrio Clnica

A noo inicial de empresa advm da economia, ligada idia central da organizao dos fatores da produo (capital, trabalho, insumo e tecnologia), para a realizao de uma atividade econmica. Empresa a unidade produtora cuja tarefa combinar fatores de produo com o fim de oferecer ao mercado bens ou servios, no importa qual o estgio da produo. Da criamos o conceito da Teoria da Empresa, do qual tambm se extrai o conceito de empresa. Empresa - toda atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou servios. REGISTRO DE EMPRESA Uma das obrigaes do empresrio, isto , do exercente de atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios a de inscrever-se no REGISTRO DA EMPRESAS feito na Junta Comercial, antes de dar incio explorao de seu negcio. Isso evita a clandestinidade do empresrio.

ATOS DE REGISTRO Quanto aos atos de registros do Empresrio Individual e da Sociedade Empresria, temos a ordem de trs:

Matrcula o modo pelo qual se procede ao registro dos auxiliares do

comrcio, como leiloeiros, tradutores pblicos e interpretes comerciais.

Arquivamento o modo pelo qual se procede ao registro relativo

constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis individuais e de sociedades.

Autenticao est ligada aos denominados instrumentos de escriturao, que

so os livros comerciais e as fichas escriturais.

INATIVIDADE DA EMPRESA O Empresrio que no procederem a qualquer arquivamento no perodo de 10 anos deve comunicar JUNTA COMERCIAL que ainda se encontram em atividade. Se no o fizer sero considerados inativos, tendo cancelado seu registro e a conseqente perda da proteo ao nome empresarial. Portanto, exige a lei que a JUNTA comunique, previamente, o empresrio acerca da possibilidade do cancelamento podendo faz-lo por edital. Se, no futuro, o empresrio pretender reativar o registro, dever obedecer aos mesmos procedimentos relacionados com a constituio de uma nova empresa.

EMPRESARIO IRREGULAR O Empresrio irregular, alm de no estar amparado pelo Direito Empresarial, no podem: Pedir falncia de seu devedor; Requerer a recuperao judicial; Ter seus livros autenticados no registro de empresa; Participar de licitaes; Solicitar inscrio do CNPJ; Solicitar matrcula junto ao INSS; Contratar com o Poder Pblico; Emitir notas fiscais. CAPACIDADE EMPRESARIAL Para o desenvolvimento da atividade empresarial de forma regular no basta a competncia tcnica e as condies materiais e humanas, deve ter capacidade civil plena, adquirida com a maioridade civil.

Maioridade Civil 18 anos completos. Qualquer pessoa nesta idade pode

exercer a atividade empresarial, desde que tenha capacidade civil plena e no esteja impedido por lei, como no caso de juiz, promotor, funcionrio pblico, leiloeiro, etc.

Relativamente Incapaz maior de 16 e menor de 18. Nessa facha etria,

desde que emancipado (pelo casamento, colao de grau, economia prpria, autorizao judicial, etc.) e no impedido legalmente, qualquer pessoa pode exercer a atividade empresarial.

Absolutamente Incapaz menores de 16 anos. Esses no podem

desenvolver nem administrar de forma independente a atividade empresarial. PROIBIDOS DE COMERCIAR Em regra, a mercancia no incompatvel com outras profisses. Todavia, as leis, baseadas em motivos de ordem ou convenincia pblica, criam incompatibilidades entre o exerccio da atividade empresarial e o desempenho de certos servios, funes, empregos ou cargos. Assim, so proibidos de comerciar: os funcionrios pblicos civis; os militares da ativa das trs armas; os magistrados;

os corretores e leiloeiros; os mdicos, para o exerccio simultneo da medicina e farmcia, drogaria ou os estrangeiros no residentes no Pas.

laboratrio farmacutico;

ESTRUTURA DA SOCIEDADE Ainda segundo o Novo Cdigo Civil, as sociedades tero a seguinte estrutura:

Sociedades no Personificadas - so aquelas em que a pessoa dos scios

ainda no diferenciada da personalidade da sociedade por no terem ainda os atos constitutivos devidamente registrados no rgo competente ou na Junta Comercial, subdivididas em: a) b) Sociedade irregular Ex. Salo de Beleza que tem apenas o contrato de Sociedade de fato Ex. Salo de Beleza que no tem contrato escrito. gaveta.

Sociedades Personificadas - quando est legalmente constituda e registrada

no rgo competente ou Junta Comercial. Aps este ato de constituio ela adquire a personalidade formal, passando a ser chamada de pessoa jurdica.

ME e EPP A lei prev tratamento diferenciado s microempresas e s empresas de pequeno porte, simplificando o atendimento s obrigaes administrativas, contbil, tributrias, previdencirias e creditcias. ME so aquelas cuja receita bruta anual de at 240.000,00 EPP so aquelas cuja receita bruta anual acima desse valor at

2.400.000,00 Os empresrios individuais ou as sociedades empresrias que atenderem aos limites legais podero inscrever-se no registro especial, para fins de enquadramento, mediante simples comunicao.

ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

 o conjunto de bens corpreos e incorpreos que o empresrio rene para explorao e desenvolvimento de sua atividade econmica.

Bens corpreos (balces, estoques, mquinas, mercadorias, mveis, imveis,

instalaes, veculos, etc.)

Bens incorpreos (ponto, nome empresarial, ttulo de estabelecimento,

marcas, patentes, sinais de propaganda, know-how, segredo de fbrica, contratos, crditos, clientela ou freguesia, etc.)

Bens Incorpreos

Bens Corpreos

Ao organizar o estabelecimento, o empresrio agrega aos bens reunidos um sobrevalor. Isto , enquanto esses bens permanecem articulados em funo da empresa, o conjunto alcana, no mercado, um valor superior simples soma de cada um deles em separado. O imvel no qual funciona a empresa, por si s no pode ser efetivamente considerado o estabelecimento empresarial, embora seja fundamental, constitui-se apenas em um dos elementos que o compe o estabelecimento. ESTABELECIMENTO PRINCIPAL O estabelecimento principal o local, onde, o maior nmero de negcios so realizados. A sua determinao no leva em conta a dimenso fsica do espao, nem se tratada do endereo da sede. No estabelecimento principal concentra-se a administrao da empresa, "onde efetivamente atua o empresrio no governo ou comando de seus negcios, de onde emanam suas ordens e instrues, em que se procedem as operaes comerciais e financeiras de maior vulto e em massa". NEGCIOS O estabelecimento pode ser objeto de negcios (COMPRA E VENDA), inter vivos ou causa mortis. No meio empresarial, no que se refere venda do estabelecimento comum a expresso passar o ponto mediante o pagamento do valor contratado.

Espcies negcios:

Trespasse - a compra e venda de um estabelecimento empresarial a outra

pessoa. Aqui negociado o conjunto de bens corpreos e incorpreos pertencentes ao alienante. O negcio averbado margem da inscrio do empresrio. Exige-se publicidade, para obter a necessria anuncia dos credores.

Cesso de cotas a compra e venda das quotas de capital ou aes da

sociedade. Aqui o estabelecimento permanece pertencendo sociedade empresria, mudando apenas o quadro societrio, um ou mais scios, ou seja, mesmo que saiam todos os scios e seja composta de novo quadro societrio, a pessoa jurdica como sociedade a mesma.

Locao o contrato pelo qual se cede a algum, por determinado prazo e

mediante pagamento de uma renda convencionada, o uso e o gozo de um bem infungvel.

Penhor - ocorre na hiptese de o estabelecimento ser dado em garantia

extrajudicial de dbito.

Observao: DESAPROPRIAO: ser possvel, havendo interesse pblico, na ocupao do local do estabelecimento. Na hiptese, o Poder Pblico estar obrigado a pagar justa indenizao. O direito indenizao pela perda e depreciao do aviamento (conjunto de aparelhamento, freguesia, crdito e reputao, conceito). ELEMENTOS DE IDENTIFICAO DO ESTABELECIMENTO

a)

Ttulo de estabelecimento a designao distintiva do local em que se

desenvolve e exerce o comrcio.

McDonalds
b) Insgnia a representao grfica usada ao lado do ttulo de
estabelecimento,com o fim de fixar na clientela determinado local.

10

QUADRO EXEMPLIFICATIVO

RESUMO
Nome da Empresa: Padaria Comercial Ltda Ttulo de Estabelecimento: Lisboa Insgnia:

11

ESTABELECIMENTO VIRTUAL ( INTERNET ) Alm do estabelecimento fsico, o empresrio tem sua disposio o estabelecimento virtual, denominado comrcio eletrnico ou e-commerce. Trata-se de nova forma de intercmbio de bens (virtuais ou fsicos) e prestao de servios atravs de redes informticas. O negcio se inicia (oferta) e aperfeioa (contrato) via transmisso e recepo eletrnica de dados, pela internet. Os tipos de estabelecimentos virtuais: B2B (que deriva da expresso business to business), em que os internautas compradores so tambm empresrios, e se destinam a negociar insumos; B2C (denominao derivada de business to consumer), em que os internautas so consumidores, na acepo legal do termo (CDC, art. 2); e C2C (consumer to consumer), em que os negcios so feitos entre internautas consumidores, cumprindo o empresrio titular do site apenas funes de intermediao ( o caso dos leiles virtuais). O "domnio" o elemento de identificao desse tipo de estabelecimento. RESPONSABILIDADE PELO PASSIVO Ainda sobre a VENDA do estabelecimento e associado preocupao com os interesses dos credores de modo a minorar ou evitar questes de fraude, nossa legislao determina que o adquirente (COMPRADOR) do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo (VENDEDOR) solidariamente obrigado pelo prazo de 01 (um) ano, pelas dvidas deixadas. DA CONTINUIDADE DO NEGCIO A VENDA do estabelecimento traz algumas implicaes na continuidade da explorao do mesmo ramo de negcio por parte do VENDEDOR. Assim, no havendo autorizao expressa, o VENDEDOR do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao COMPRADOR, nos 05 (cinco) anos subseqentes transferncia (artigo 1.147). Isto evita que haja m f na alienao, hiptese em que o alienante receberia o dinheiro pela negociao e logo em seguida passaria a explorar o mesmo negcio, concorrendo de forma desleal na busca da mesma clientela com o adquirente que j havia pago para ter aquele negcio naquela praa.

12

PREPOSTO Sabemos que no dia a dia das empresas e entidades existem circunstncias em que o empresrio ou o dirigente do negcio no pode participar de forma efetiva de determinados atos administrativos, operacionais, financeiros ou jurdicos. Para estes casos os diversos segmentos do direito empresarial contemplam a figura do preposto, como sendo uma pessoa que substitui o titular do negcio ou do ato a ser praticado e age como se titular fosse. Preposto aquele que representa o titular, dirige um servio, um negcio, pratica um ato, por delegao da pessoa competente, que o preponente.

13