CONTRATO DE OPCIN La terminologa opcin como lo seala el maestro Manuel de la Puente y Lavalle, citando el Diccionario de la Lengua Espaola:1) es Libertad

y facultad de elegir, 2) la eleccin misma; 3) Convenio en que, bajo condiciones se deja al arbitrio de una de las partes ejercitar derecho o adquirir una cosa. Asimismo, seala que Nuestro Cdigo Civil ha hecho bien en denominar contrato de opcin al convenio en virtud del cual una de las partes tiene el derecho de elegir entre celebrar o no el contrato definitivo. Tambin, seala que el contrato de opcin, es un negocio jurdico bilateral, tiene una parte llamada concedente (optado), que es quien emite una propuesta de contratar, que deviene de irrevocable por efecto del acuerdo de voluntades; y otra, optante que tiene el derecho de optar entre aceptar o no la propuesta en el plazo determinado por las parte o por la ley. En el contrato de opcin se realiza dos etapas: la primera etapa, es cuando se realiza el contrato de opcin, producindose efectos, pero sin embargo no agota todos los efectos de la situacin jurdica, porque da paso a un segundo contrato futuro y eventual, al tiempo que la opcin se pacta, es decir que el contrato de opcin se estipula que se realizar un contrato definitivo siempre y cuando el optante ejercitar su derecho de optar. El contrato de opcin carece de igualdad jurdica entre las partes, puesto que una de ellas el concedente queda vinculado inevitablemente a contratar al momento de emitir su propuesta, siendo esto el aspecto ms importante de la opcin, y la otra parte, queda en la libertad de aceptar o no la propuesta. Cuando el optante hace uso del derecho de opcin (en el caso que acepte), se perfecciona como ya lo referimos el segundo contrato, que viene hacer el contrato definitivo. El optante recibe un derecho potestativo de optar y de no optar,

Declaracin 1: del concedente al optante por la cual se le otorga al optante el derecho. Declaracin 2: del optante de ejercer o no su derecho potestativo; es decir, una vez que emite una declaracin no es indispensable que se emita una nueva declaracin por parte del optado. Al ejercitar la opcin entonces eso ya es vinculante para el concedente, ya que el concedente se encuentra en un estado de sujecin y el optante en derecho potestativo de optar y no optar y sujetarse a las decisiones que ha adoptado CONTENIDO DEL CONTRATO DE OPCION ARTICULO 1422 El contrato de opcin debe contener todos los elementos y condiciones del contrato definitivo. COMENTARIO Al igual que los contratos preparatorios (puesto que no estamos de acuerdo con la asimilacin realizada por nuestro legislador) el contrato de opcin debe contener todos los elementos y condiciones del contrato definitivo (final) a diferencia de lo que ocurre con el compromiso de contratar que, segn el artculo 1415 CC debe contener solo los elementos esenciales del definitivo. Esta exigencia puede ser tenida como intrnseca a su propia naturaleza. Si el contrato final va a ser configurado en su ltima etapa tan solo por la declaracin de la parte que ostenta el derecho de opcin, es lgico requerir que de antemano, es decir en el contenido del contrato de opcin, se haya predeterminado la estructura y funcin del contrato a formarse, puesto que la parte optada no podr intervenir bajo ninguna forma en la fase final de formacin de este nuevo contrato, y si as lo hiciera, no nos encontraramos en los parmetros de la opcin sino que ms bien se tratara solamente de una nueva fase de negociaciones preliminares e incluso podra considerarse que la parte optante habra efectuado una renuncia al permitir la intervencin de la otra en la conclusin y perfeccionamiento del contrato final.

En la doctrina contempornea se ha precisado que tal exigencia, aunque tambin aplicable al contrato preliminar (o compromiso de contratar), se inspira en el principio de correspondencia (GIUSTI-PALADINI). Se entiende que el contrato de opcin debe de ser "completo" en relacin con el contrato final, pues en ello radica su operatividad en el plano del ordenamiento jurdico. De tal argumento se puede deducir que el fenmeno de la formacin progresiva del contrato, entendida como elaboracin gradual de las estatuiciones negociales, no tiene nada que ver, ni guarda punto de contacto, con la figura bajo estudio. En sntesis, nos encontramos ante una anticipada composicin de los intereses de las partes teniendo carcter determinativo de los correspondientes componentes particulares del especfico esquema negocial (PALERMO). PLAZO DE VIGENCIA DE CONTRATO DE OPCION ARTICULO 1423 El plazo del contrato de opcin debe ser determinado o determinable. Si no se estableciera el plazo, este ser de un ao. COMENTARIO Sobre la cuestin de la duracin del plazo contemplada por este artculo, se debe ante todo establecer dos diversas finalidades objetivas que, en general, inciden sobre la necesidad de su insercin en el contenido del contrato de opcin: la primera se refiere a evidenciar el inters de diferir la conclusin del contrato final a un momento futuro (deviniendo en irrelevantes las razones objetivas o subjetivas que indujeron a las partes a su especfica insercin), en cuanto se plasma concretamente un momento oportuno para la conclusin del negocio final (GIUSTIPALADINI); mientras que la segunda, en conexin con la anterior, se refiere a la prevencin de las partes a efectuar la conclusin del contrato final dentro de un arco de tiempo ms all del cual podra extinguirse el inters econmico que haba inducido a la originaria predisposicin de un proyecto negocial, limitando en el tiempo la efectividad del derecho potestativo y el estado de sujecin originados por el contrato de opcin.

Se puede a su vez deducir que el plazo es un elemento, referido a la temporalidad, que no puede faltar en el contrato de opcin, corroborndose esto en que el propio artculo comentado dispone supletoriamente que en el caso de que expresamente no se estableciera, este ser de un ao. Ello concuerda con la naturaleza necesariamente temporal de las situaciones jurdicas generadas por el contrato de opcin. Tanto el derecho potestativo como el estado de sujecin no pueden extenderse indefinidamente en el tiempo, ya que comprometen la propia iniciativa negocial de uno de los sujetos involucrados en el contrato de opcin. De lo contrario se establecera una perpetua, y por ende inaceptable, incertidumbre en detrimento de la parte optada. Por lo dems, as se sustrae la hiptesis comentada a la posibilidad de que, ante la ausencia de estipulacin al respecto, pueda el juez fijar el plazo submateria (artculo 182 del Cdigo Civil). OPCION MEDIATORIA ARTICULO 1421 Es igualmente vlido el pacto conforme al cual el optan te se reserva el derecho de designar la persona con la que se establecer el vnculo definitivo. COMENTARIO El artculo comentado recoge la llamada opcin mediatoria. Esta figura encuentra asidero en la evidente posibilidad de que el derecho potestativo de opcin pueda ser tenido como una materia negocial (al igual que toda entidad no material (derecho) de carcter patrimonial, entre los que sobresale el derecho de crdito, el que resulta transferible -por ejemplo- a travs de una cesin de crditos o tambin por intermedio de un ttulo valor). La opcin mediatoria se apoya, segn opinamos, en la propia admisin de la opcin onerosa, es decir en la que existe un correspectivo, ya que el beneficiaro de la opcin (el optante) podra encontrar otro adquirente dispuesto a pagar un precio superior por el bien materia del contrato final. En tal situacin puede serie conveniente asegurar la opcin, as sea a ttulo oneroso, como ya dijimos, con el

fin de especular con el producto de la reventa posterior del bien (BIGLlAZZI-GERI, BRECCIA, BUSNELLI, NATOLl). Se puede adems, y aqu viene en estricto la fenomenologa de la opcin mediatoria, convenir que el optante pueda transferir, ya no el bien, sino el propio derecho de opcin, hiptesis en la que la especulacin comprendera la diferencia entre la suma pagada para adquirir el derecho de opcin y la suma obtenida de la cesin de ese derecho a terceros (BIGLlAZZIGERI, BRECCIA, BUSNELLI, NATOLl). La diferencia de aplicacin entre una compraventa posterior, luego de ejercitada la opcin, del bien submateria, y la operatividad de la opcin mediatoria, es que, en este ltimo caso, el contrato final se celebra directamente entre el optado y el tercero nombrado por el optante, siempre que dicho tercero sea designado y acepte tal nombramiento antes de que el optan te ejerza la opcin, evidencindose la concrecin del principio de economa negocial en la consecucin de la finalidad de las partes por medio de una sola operacin contractual. Se podria considerar que la opcin mediatoria se identifica con la insercin en el contenido del contrato de opcin de una clusula que contenga un verdadero contrato por persona a nombrar (artculos 1473 y ss. del Cdigo Civil); lo cual no resulta del todo correcto en cuanto dicha clusula opera solo en el mbito del contrato formado (opcin), y supone una modificacin subjetiva posterior del contrato, lo que no ocurre en la opcin mediatoria ya que en esta no hay ninguna modificacin en la parte que lo celebra, sino solo la concesin del poder de designar al tercero que celebrar el contrato final con la otra parte (optada), constatndose ello en que es siempre el optante, y no el tercero, el que ejerce la opcin.

CONTRATO DE OPCION

CONTENIDO DEL CONTRATO DE OPCION

PLAZO DE VIGENCIA DEL CONTRATO DE OPCION

OPCION MEDIATORIA

Se entiende que el contrato de opcin debe de ser "completo" en relacin con el contrato final Si el contrato final va a ser configurado en su ltima etapa tan solo por la declaracin de la parte que ostenta el derecho de opcin, es lgico requerir que de antemano, es decir en el contenido del contrato de opcin, se haya predeterminado la estructura y funcin del contrato a formarse, puesto que la parte optada no podr intervenir bajo ninguna forma en la fase final de formacin de este nuevo contrato

Se refiere a un plazo resolutorio, ya que determina que los efectos del acto cesan a su vencimiento. DETERMINADO: La determinacin del plazo por las partes intervinientes en el contrato de opcin puede, al margen de que puede ser de cualquier extensin, realizarse en forma precisa (plazo determinado) DETERMINABLE: estableciendo pautas ylo parmetros certeros de verificacin para que, a travs de una operacin deductiva, pueda ser efectivamente determinado.

concesin del poder de designar al tercero que celebrar el contrato final con la otra parte (optada), constatndose ello en que es siempre el optante, y no el tercero, el que ejerce la opcin. En trminos prcticos se debe considerar que tanto la designacin como la aceptacin del tercero deben ser realizadas antes del ejercicio de la opcin por el optante