O princpio da dignidade da pessoa humana no arbitramento da indenizao por dano moral

por Giuliano Cavalcanti Soares

INTRODUO: O presente tema, tem por finalidade defender o entendimento de que discriminatria a indenizao em danos morais, quando se considerada, no corpo da sentena, a capacidade da vtima, afrontando assim, o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. 1-A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NO SISTEMA CONSTITUCIONAL BRASILEIRO: A dignidade humana valor central da cultura e do direito ocidentais pela sua fundamentao na liberdade individual e proteo personalidade. Na esteira do magistrio de Peces-Barba Martinez (2003, p. 11), pode-se dizer que a importncia do princpio da dignidade da pessoa humana decisiva para o direito, pois, em todos os ramos jurdicos, podem ser encontradas razes parciais que justificam este relevo normativo. Tratando-se de uma resposta tanto ao movimento jusnaturalista, quanto s construes positivistas que debilitaram as referncias morais do fenmeno jurdico, a luta pela dignidade humana expressa a prpria afirmao dos direitos fundamentais do cidado. Embora o primado da dignidade da pessoa humana j pudesse ser depreendido da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 26 de agosto de 1789, fruto da Revoluo Francesa, e da Declarao Universal dos Direitos Humanos, aprovada pela Assemblia Geral das Naes Unidas de 10 de dezembro de 1948, a sua positivao constitucional s foi ocorrer com o advento da Lei Fundamental Alem de 1949, que preceituava, que a dignidade do homem intangvel e os poderes pblicos esto obrigados a respeit-la e proteg-la. A partir deste momento, o princpio da dignidade da pessoa humana passou a ser exteriorizado como princpio do constitucionalismo ocidental. Na Constituio Federal de 1988, o princpio da dignidade da pessoa humana foi elevado ao patamar de fundamento do Estado Democrtico de Direito (art. 1, III), integrando a categoria dos princpios fundamentais, ao lado de outras normas principiolgicas, a saber: princpio republicano, princpio do Estado Democrtico de Direito, princpio federativo, princpio da separao de poderes (arts. 1 e 2), objetivos fundamentais da Repblica (art. 3), e os princpios que orientam as relaes internacionais (art. 4). A insero do princpio da dignidade da pessoa humana no Ttulo I, como fundamento da Repblica Federativa do Brasil, demonstra a sua precedncia,sobre todos os demais captulos constitucionais. Maurcio Antnio Ribeiro Lopes(1998,p.115), assim escreve: evidncia que a idia de dignidade da pessoa humana, no sentido de um Estado Democrtico de Direito, compreende status objetivo, material, consistente no pleno acesso s condies necessrias para a promoo de um sentimento pessoal de satisfao e da garantia material fortemente esenvolvida tambm no plano da conscincia individual e social de que os direitos fundamentais do homem prevalecem sobre as excees arbitrrias e irrazoveis. Ingo Wolfgang Sarlet(2001,p.104) define a dignidade,juntamente com a vida,como valor e norma jurdica de maior relevo na arquitetura Constitucional ptria.Em suas lies aduz que: Nada impede que se busque com fundamento direto na dignidade da pessoa humana,a proteo mediante o reconhecimento de posies jurdico-subjetivas fundamentais da dignidade contra novas ofensas e ameaas,em princpio no alcanadas, ao menos no expressamente, pelo mbito da proteo dos direitos fundamentais j consagrados no texto constitucional Na linha de Ana Paula de Barcellos(2002,p.27-28), ao ser juridicizado a dignidade,so lhe concedidas duas qualificaes pelo instrumental do direito constitucional: a existencial e a operacional.Aquela tem o objetivo de proteger o princpio fundamental de qualquer forma de restrio ou supresso com clusula ptrea; da tica operacional, o princpio dotado de eficcia jurdica positiva e de sindicabilidade judicial, tanto mais relevante quanto for a circunstncia regulada pela norma. 2-DO DANO MORAL E A DOUTRINA DO PUNITIVE DAMAGES O dano moral justamente a reparao consequente violao de um dos direitos da personalidade.O tabelamento afeta a dignidade em no mnimo dois sentidos: 1-por retirar o carter eminentemente subjetivo e varivel da ofensa e 2- por banalizar a dignidade do ser humano. A propsito, anote-se que, a Constituio assegura direito de indenizao por violao da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas. , em sntese, enfatize-se, a indenizao por dano moral, cujo conceito, evidentemente, ampliou-se em muito no regime da nova lei fundamental. Na concepo clssica, como se recorda, esse dano se caracterizava pela ofensa honra do ofendido ou de sua famlia, por restries sua liberdade ou, ainda, por violao que afetasse a sua profisso.

Durante muito tempo, como bem sabido, discutiu-se sobre a possibilidade de indenizao, por decorrncia de tal dano. A doutrina, contudo, foi-se inclinando por aceit-la E, observa Rui Stoco(1980,p.24) que os danos morais "so apensos aos direitos da personalidade, assim como o direito imagem constitui um direito de personalidade, ou seja, queles direitos da pessoa sobre ela mesma, no dizer de Teresa Aurora ". A rigor, a indenizao por dano moral trata-se mais de uma compensao do que propriamente de ressarcimento (como no dano material), at porque o bem moral no suscetvel de ser avaliado, em sua precisa extenso, em termos pecunirios. O fato que se vive hoje um novo tempo no direito, quer com o reconhecimento (e mais do que isto, como garantia constitucional) da indenizao por dano moral, quer - e a com revelao de certa perplexidade - no concernente sua fixao ou avaliao pecuniria, mngua de indicadores concretos. H, como bastante sabido, na ressarcibilidade do dano em destaque, de um lado, uma expiao do culpado e, de outro, uma satisfao vtima. Maria Celina Bodin de Moraes(2003),leciona que se a reparao da leso pretende compensar o ofendido e punir o ofensor,o resultado prtico ser incuo nos dois sentidos.A funo compensatria no ser capaz de anestesiar o sofrimento do indivduo, e a punio estimular o ofensor a reincidir, muitas vezes calculando o custo-benefcio da conduta ilcita, sobremodo os grandes meios de comunicao, que no raramente descuidam em exercer o devido cuidado de verificar a veracidade dos fatos divulgados e impressos. De forma tmida,mas crescente, a jurisprudncia do STJ, vem aceitando o aspecto punitivo dos danos morais.Em vrios julgados, colhe-se a meno funo punitiva e inibidora que a indenizao deve ter,em ordem a evitar condutas semelhantes, conforme se depreende do julgamento dos REsp 183.508,Rel.Min.Slvio de Figueiredo Teixeira,julgado em 05/02/02 e o 838.550, julgado em 14/02/2007. "Punitive damages " (ao p da letra, repita-se o bvio, indenizaes punitivas) diz-se da indenizao por dano, em que fixado valor com objetivo a um s tempo de desestimular o autor prtica de outros idnticos danos e a servir de exemplo para que outros tambm assim se conduzam. Ainda que no muito farta a doutrina ptria no particular, tm-se designado as "punitive damages " como a "teoria do valor do desestmulo" posto que, repita-se, com outras palavras, a informar a indenizao, est a inteno punitiva ao causador do dano e de modo que ningum queira se expor a receber idntica sano. Mas, a maior parte dos julgadores e doutrinadores entendem que a aplicao irrestrita das "punitive damages " encontra bice regulador no ordenamento jurdico ptrio que, anteriormente entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, vedava o enriquecimento sem causa como princpio informador do direito e aps a novel codificao civilista, passou a prescrev-la expressamente, mais especificamente, no art. 884 do Cdigo Civil de 2002. Assim, o critrio que vem sendo utilizado pelo STJ na fixao do valor da indenizao por danos morais, considera as condies pessoais e econmicas das partes, devendo o arbitramento operar-se com moderao e razoabilidade, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso, de forma a no haver o enriquecimento indevido do ofendido e, tambm, de modo que sirva para desestimular o ofensor a repetir o ato ilcito. Se a indenizao no contm um ingrediente que obstaculize a reincidncia no lesionar, se no forem desmanteladas as consequncias vantajosas de condutas antijurdicas,se renuncia paz social.A preveno dos prejuzos, que constitui um objetvo essencial do direito de danos, ficaria como enunciado lrico,privado de toda e qualquer eficcia. Esse raciocnio induz plena convico de que os cometedores de leses pessoa continuaro livres para continuar em sua faina agressiva, em total desrespeito ao valor humano, no dando a menor importncia quelas leses dirias que tanto perturbam o ser humano. necessrio que o Direito ptrio dote o operador jurdico de meios necessrios para amenizar o sofrimento da vtima e dissuadir os potenciais ofensores da dignidade humana de prosseguirem no intento de causar dano extrapatrimonial. 3-CONSIDERAES FINAIS Apesar de haver e existir o respeito e a preocupao contra o enriquecimento indevido e a utilizao dos elementos da moderao e ponderao nos julgados, entendemos e defendemos que, diante de um mundo cada vez mais globalizado e informatizado,o ofensor continua fazendo seus clculos de custo-benefcio,porque sabe que as indenizaes no conseguem atingir seu objetivo de educar e estancar os ilcitos cometidos.Ao acontecer isto,quem sai prejudicado a vtima,que mesmo no havendo ainda uma tabela para a indenizao por danos morais, v-se,implicitamente, tabelado com base nas decises dos tribunais,ou seja, apesar de no existir oficialmente,encontramos em alguns Tribunais,uma tabela extra-oficial.

Em face dos abusos contnuos do agressor/ofensor para com a vtima, de condenaes irrisrias que fazem ccegas diante da enorme capacidade do ofensor e que dificilmente lhe daro lio de que aquilo cometido um ilcito e que no deve ser repetido, que a doutrina do Punitive Damages deve ser mais utilizada pelos nossos magistrados e ministros,afim de se chegar a realizao da Justia. 4-BIBLIOGRAFIA: BARCELLOS,Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais.Rio de Janeiro.Renovar.2002. LOPES,Maurcio Antnio Ribeiro.A dignidade da pessoa humana:estudo de um caso.RT.So Paulo.n758, dez.1998 MORAES,Maria Celina Bodin de.Danos pessoa humana.Rio de Janeiro.renovar.2003 NETTO,Felipe P.Braga.Responsabilidade Civil.So Paulo.Saraiva.2008 PECES BARBA, Gregrio. La dignidad de la persona desde la Filosofia del Derecho. Madrid: Dykinson, 2003. ROSENVALD,Nelson. Dignidade humana e boa-f no cdigo civil.So Paulo.Saraiva.2005 SANTOS,Antnio Jeov. Dano moral indenizvel.So Paulo.RT.2003. SARLET,Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais. Porto Alegre.Livraria do Advogado.2001 STOCO,Rui. O dano esttico, So Pauto, RT, 1980.