Professor Marcelo Alexandrino - Direito Administrativo e Tributrio

(06/08/2004): LICITAO NA MODALIDADE CONSULTA

Hoje tratarei especificamente de uma questo cobrada na prova de Analista do MPU, rea Processual, aplicada no fim-de-semana passado. Trata-se da questo 51 do gabarito 1, abaixo reproduzida (gabarito letra "b"):

51- A legislao das agncias reguladoras estabeleceu a possibilidade de se utilizar, para a aquisio de bens e contratao de servios por essas entidades, uma modalidade especial de licitao, prevista to-somente para essa categoria organizacional. Tal modalidade denominase:

a) prego

b) consulta

c) convite

d) credenciamento

e) registro de preos

Como imediatamente percebemos, trata-se de uma das famosas questes nota de rodap ou fundo do ba que tanto agradam ESAF. Dessa vez, entretanto, essa instituio conseguiu superar-se, pois exigiu o conhecimento de uma modalidade de licitao cuja previso genrica surgiu em nosso ordenamento na Lei Geral de Telecomunicaes - Lei n 9.472/1997 (que criou a ANATEL). Essa lei dispe sobre as contrataes a serem feitas pela agncia nos dispositivos abaixo transcritos (grifei):

"Art. 54. A contratao de obras e servios de engenharia civil est sujeita ao procedimento das licitaes previsto em lei geral para a Administrao Pblica.

Pargrafo nico. Para os casos no previstos no caput, a Agncia poder utilizar procedimentos prprios de contratao, nas modalidades de consulta e prego.

Art. 55. A consulta e o prego sero disciplinados pela Agncia, observadas as disposies desta Lei e, especialmente:

...........................

Art. 56. A disputa pelo fornecimento de bens e servios comuns poder ser feita em licitao na modalidade de prego, restrita aos previamente cadastrados, que sero chamados a formular lances em sesso pblica.

Pargrafo nico. Encerrada a etapa competitiva, a Comisso examinar a melhor oferta quanto ao objeto, forma e valor.

Art. 57. Nas seguintes hipteses, o prego ser aberto a quaisquer interessados, independentemente de cadastramento, verificando-se a um

s tempo, aps a etapa competitiva, a qualificao subjetiva e a aceitabilidade da proposta:

I - para a contratao de bens e servios comuns de alto valor, na forma do regulamento;

II - quando o nmero de cadastrados na classe for inferior a cinco;

III - para o registro de preos, que ter validade por at dois anos;

IV - quando o Conselho Diretor assim o decidir.

Art. 58. A licitao na modalidade de consulta tem por objeto o fornecimento de bens e servios no compreendidos nos arts. 56 e 57.

Pargrafo nico. A deciso ponderar o custo e o benefcio de cada proposta, considerando a qualificao do proponente."

Vemos, assim, que a lei criou a possibilidade de a ANATEL disciplinar uma modalidade nova de licitao denominada consulta. Na verdade, como a lei foi ultra sucinta, o que temos um descalabro para com nosso ordenamento jurdico, em que uma modalidade de licitao, no prevista na lei geral de licitaes (que, alis, probe expressamente a criao de outras modalidades alm das nela previstas), teve autorizada sua criao por um rgo administrativo. Com efeito, a lei s diz que a consulta modalidade de licitao adequada contratao de bens e servios no classificados como comuns e que no sejam obras e servios de engenharia civil. Nada mais diz. Um escndalo!

Para completar, o governo conseguiu fazer nosso nobre Congresso estender essa modalidade totalmente indefinida de licitao a todas as agncias reguladoras federais, conforme previsto no art. 37 da Lei n 9.986/2000:

Art. 37. A aquisio de bens e a contratao de servios pelas Agncias Reguladoras poder se dar nas modalidades de consulta e prego, observado o disposto nos arts. 55 a 58 da Lei n 9.472, de 1997, e nos termos de regulamento prprio.

Pargrafo nico. O disposto no 'caput' no se aplica s contrataes referentes a obras e servios de engenharia, cujos procedimentos devero observar as normas gerais de licitao e contratao para a Administrao Pblica.

Arrematando com chave de ouro esse menoscabo absoluto pelo Estado de Direito, a ANATEL disciplinou (ou seja, criou) a modalidade consulta em uma incrvel Resoluo n 5, de 15 de janeiro de 1998. Colijo alguns excertos (grifei):

Art. 14. Para aquisio de bens ou servios no comuns, a Agncia adotar, preferencialmente, a licitao na modalidade de consulta, que ser regida por este Regulamento e, de modo subsidirio, pelas normas procedimentais contidas no Regimento Interno, no se lhe aplicando a legislao geral para a Administrao Pblica.

Pargrafo nico. Em casos especiais e a seu critrio, a Agncia poder adotar, motivadamente, para as contrataes a que se refere o caput, as modalidades da legislao geral para a Administrao Pblica.

Art. 15. Consulta a modalidade de licitao em que ao menos cinco pessoas, fsicas ou jurdicas, de elevada qualificao, sero chamadas a apresentar propostas para fornecimento de bens ou servios no comuns.

Pargrafo nico. Consideram-se bens e servios no comuns aqueles com diferenas de desempenho e qualidade, insuscetveis de comparao direta, ou que tenham caractersticas individualizadoras relevantes ao objeto da contratao, em casos como o dos trabalhos predominantemente intelectuais, da elaborao de projetos, da consultoria, da auditoria e da elaborao de pareceres tcnicos, bem assim da aquisio de equipamentos sob encomenda e de acordo com especificaes particulares da Agncia ou de outros bens infungveis.

Art. 16. Aplicam-se consulta as seguintes regras:

I - na fase preparatria a autoridade competente (art. 6) aprovar a lista de pessoas a serem chamadas a apresentar propostas, bem como a composio do jri que as avaliar e os critrios de aceitao e julgamento das propostas;

II - o jri ser constitudo de pelo menos trs pessoas de elevado padro profissional e moral, servidores ou no da Agncia, devendo sua indicao ser justificada nos autos, apontando-se sua qualificao;

...................

X - as propostas sero classificadas de acordo com os critrios fixados na convocao, os quais devem viabilizar a ponderao entre o custo e o benefcio de cada proposta, considerando a qualificao do proponente;

XI - a aceitabilidade das propostas, em relao ao seu contedo e preo, ser decidida por maioria de votos e a classificao ser feita em funo das notas que lhes forem atribudas pelos jurados;

.........................

XIV - classificadas as propostas, o jri adjudicar o objeto da consulta ao vencedor;

A consulta, portanto, modalidade de licitao exclusiva de agncias reguladoras federais, para a aquisio de bens e servios no comuns, excetuados obras e servios de engenharia civil, em que propostas so julgadas por um jri, segundo critrio que leve em considerao, ponderadamente, custo e benefcio (algo semelhante ao tipo tcnica e preo).

J que hoje tratamos s de absurdos, arrematemos: o edital do concurso simplesmente no menciona nenhum dos atos legais que cuidam dessa tal de consulta. Pelo contrrio, ao cuidar do assunto licitaes, o edital clarssimo em apontar somente a Lei n 8.666/1993. Sinceramente, considerar que o assunto licitao na modalidade consulta est includo na rubrica organizao da Administrao Pblica me parece forar demais a barra.

Pois . Vida de concursando no fcil. Se servir de consolo para algum, eu erraria, tambm, essa questo, com todos os meus quase dez anos de leitura, escrita, estudo, convvio e magistrio no Direito Administrativo. Realmente, um ramo do Direito em que nunca saberemos

tudo (nem perto disso!), principalmente quando passamos por governos que, a ttulo de modernizao, flexibilizao, desengessamento, administrao gerencial e o que mais o liberalismo de almanaque empurre goela abaixo dos deslumbrados, inventam institutos absolutamente (e intencionalmente) obscuros, em total desapreo pela nossa combalida Constituio da Repblica, a fim de reduzir os controles que, segundo eles, tanto atrapalham o atingimento dos nobres fins do Estado.

At a prxima.

http://pontodosconcursos.com.br/artigos3.asp?prof=4&art=1797&idpag=12

Sobre o Blog com questes de Dto Constitucional segue o link: http://direitoconstitucionaleconcursos.blogspot.com/2011/10/fiscalizacao-contabil-financeira-e.html A respeito de questes sobre o assunto, encontrei essa no QC. Segue abaixo o nmero das questes: Q18284 - A modalidade consulta de licitao prevista apenas para as agncias reguladoras. - Certo!

Comentrios: A modalidade de licitao consulta, cuja previso genrica surgiu em nosso ordenamento jurdico na Lei Geral de Telecomunicaoes - Lei 9.472/1997 (que criou a ANATEL), prevista apenas para as agncias reguladoras. Ver a lei nos artigos 54-57.
Q5841 - O prego modalidade de licitao cabvel aquisio de bens e servios comuns, entendidos como aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital por meio de especificaes usuais no mercado. J a consulta modalidade de licitao cabvel para bens e servios no comuns, sendo suas propostas submetidas a um jri. Essas duas modalidades de licitao se identificam por no exigirem qualquer limite de valor para sua realizao. - Certo!