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O LITGIO ENTRE SCIOS DE SOCIEDADE LIMITADA DE PARTICIPAES IGUALITRIAS

DANIEL RIVORDO VILAS BOAS Doutore Mestre em Direito pela UFMG. Professor da Universidade FUMEC.

INTRODUO A convivncia dos scios tema de destaque para o Direito Societrio, na medida em

que a harmonia e o intuito de reunir recursos e esforos para o exerccio conjunto da atividade econmica so condies necessrias para a existncia e desenvolvimento das sociedades empresrias. A vontade da sociedade limitada colhida a partir dos votos dos scios manifestados na assemblia geral ou na reunio de cotistas, vigorando o princpio da democracia do capital. dizer: os votos so proporcionais participao dos scios no capital social, de modo que quem mais contribuiu para a sua formao termina exercendo maior poder no direcionamento dos negcios sociais. Fbio Ulhoa Coelho explica a lgica do sistema estabelecido na norma: A prevalncia da vontade da maioria , inegavelmente, um valor da organizao democrtica das relaes entre os homens, produto da evoluo racional da espcie humana, conquista da histria. Quando, porm, a maioria medida pelo tamanho da contribuio, em recursos materiais, de cada pessoa, ento a regra deixa de ser democrtica. Assim, a aproximao da organizao empresarial e da poltica importa um paralelo inexistente. Entre os scios da sociedade empresria, no deve prevalecer o interesse do maior nmero deles; ao contrrio, quem deu mais para a sociedade, em termos de dinheiro ou recursos materiais, est se arriscando mais que os outros, e deve, por isso, ter assegurada a participao nas

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decises da empresa proporcional ao risco. Para as organizaes econmicas, os padres democrticos de convivncia poltica no so adequados. A vontade do scio que mais contribui para a formao do capital social da sociedade limitada deve ter (e tem) maior influncia sobre os rumos da empresa que a dos demais. As relaes infrassocietrias, em suma, so antidemocrticas 1. Dessa forma, ainda que em desprestgio das minorias, o Direito Societrio organiza o exerccio do poder nas sociedades, dando-se a prevalncia, em regra, do direcionamento do scio que detm o maior nmero de cotas. Nessas situaes, aquele que no concordar com a deliberao pode, se for o caso e na forma da lei, desligar-se da sociedade, exercendo o direito de retirada mediante apurao de haveres (CC, art. 1.077). Acontece, entretanto, que nas sociedades de dois scios com idntica participao no capital social (cada um titular da metade das cotas), o mecanismo tradicional pode no ser suficiente, diante do impasse decorrente da oposio de vontades dos cotistas. Se um pretende adotar certa deciso e o outro no concorda, h controvrsia aparentemente insolvel, que s se poderia resolver com a submisso de uma vontade outra. O contexto se agrava quando o impasse torna impossvel a convivncia harmnica dos dois scios, tornando necessrio o fim do relacionamento societrio. Aqui, algumas alternativas clssicas se apresentam (como a seguir se estudar), mas nem sempre so caminhos viveis ou confortveis para os cotistas, principalmente quando o assunto desgua no litgio judicial. Este trabalho pretende analisar as solues clssicas do Direito Societrio e propor alternativa, de carter prtico e direto, que permite aos scios encontrarem sada mais fcil para o impasse. do que se tratar a seguir.
2 AS SOLUES CLSSICAS PARA O IMPASSE ENTRE OS SCIOS

As solues tradicionais para o impasse na vontade dos scios de participaes igualitrias podem ser divididas em dois grupos, a partir de

1 Curso de direito comercial. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, v. 2, p. 362.

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um critrio central: os scios divergem quanto a certo assunto, mas pretendem manter a sociedade, ou os scios no tm consenso e a divergncia os conduz deciso de no manterem a sociedade ou de continu-la apenas com um deles, mediante a sada do outro. No primeiro caso, considerando que os votos dos scios empatam, resta sociedade obter de um terceiro estranho aos quadros sociais a soluo do impasse. Assim, o contrato social pode conter clusula que nomeie quem cuidar de decidir o assunto, bem como defina os critrios para tal. E, mesmo no havendo previso contratual, qualquer scio poderia ajuizar ao para pedir ao juiz que resolva a pendncia, a partir dos melhores resultados para a sociedade. Outra soluo, tambm dependente de previso do contrato social, seria a de se estabelecer voto de qualidade para cada scio em determinadas matrias. Assim, por exemplo, se o assunto financeiro, o scio A prevalece no caso de impasse; se a matria comercial, prepondera a vontade do scio B. Nessas duas hipteses, ter o prprio regramento da sociedade cuidado de organizar a convivncia entre os scios, diante da possibilidade do choque insolvel de vontades, que os cotistas anteveem e pretendem evitar. Vislumbra-se, em casos mais extremos, a alternativa tambm judicial de se requerer a nomeao de interventor pelo juiz para provisoriamente exercer o poder e a administrao na sociedade. A medida encontra amparo na lei, especificamente no Cdigo de Processo Civil de 1939, que ainda incide nas questes dissolutrias das sociedades comerciais: Art. 659. Se houver fundado receio de rixa, crime, ou extravio, ou danificao de bens sociais, o juiz poder, a requerimento do interessado, decretar o seqestro daqueles bens e nomear depositrio idneo para administr-los, at a nomeao do liquidante. Os tribunais j se depararam com situaes da espcie: Uma vez que o Estado o detentor do poder jurisdicional, tendo atrado para si a obrigao de apaziguar as lides que surgem entre

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aqueles que se encontram sob sua tutela, adveio-lhe, tambm, a obrigao de garantir que as decises dele emanadas sejam convertidas na realizao material do direito. Deve, pois, o Poder Pblico garantir que o objetivo visado pelas partes que figuram em um processo no se perca durante seu curso. Da anlise do conjunto probatrio apresentada nos autos, percebe-se que as atitudes que vm sendo tomadas pela agravante na administrao solitria da empresa tm se mostrado temerrias, pois percebe-se uma considervel reduo de seu saldo bancrio e a realizao de pagamento a um dos funcionrios da empresa de quantia que se mostra muito superior quelas que anteriormente lhe foram pagas. Dessa forma, existem indcios de que a administrao realizada pela agravante no tem sido proveitosa manuteno da situao anterior da empresa. Logo, o fumus boni iuris resta demonstrado, pois inegvel a faculdade do recorrido de preservar a sociedade constituda pelas partes. Assim, tendo a deciso sido proferida com observncia da regra processual e dos requisitos necessrios para a concesso de liminar, verificando-se a presena de seus requisitos essenciais, quais sejam, o periculum in mora e o fumus boni iuris, inexiste qualquer motivo para sua reforma, devendo-se to somente adaptar a remunerao arbitrada ao administrador judicial realidade da empresa2. Apesar de possvel, a medida no bem-vinda, porque os scios terminam levando o problema interno da sociedade para terceiro desconhecido, que adotar as providncias que lhe parecerem adequadas. Ao faz--lo, o interventor certamente desagradar uma das partes, o que mantm o dissenso entre os scios, ao invs de resolv-lo. Ademais, a interveno h de ser sempre provisria, o que de sua essncia. Quando, entretanto, a convivncia societria no mais possvel, outras so as solues existentes. De incio, pode a sociedade ser dissolvida

2 TJMG, 4- Cmara Cvel, Agi 2.0000.00.387.352-7/000, DJe de 22-2-2003.

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por deciso dos scios, que promovem sua liquidao e encerram o contrato, diante da falta de interesse de empreender em conjunto. O Cdigo Civil admite a dissoluo nesse caso (art. 1.087 c/c os arts. 1.044 e 1.033): Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: (...) II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado;
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Mesmo no havendo consenso, um dos scios poder propor a ao dissolutria pela ruptura da affectio societatis, que causa para o pedido, como comenta Gladston Mamede, colacionando, inclusive, precedente do Superior Tribunal de Justia: Por fim, a expresso affectio societatis pode ser empregada para traduzir o universo volitivo de cada um dos scios quotistas ou acionistas, expressando sua vontade de permanecer em sociedade. Tem-se, portanto, um aspecto subjetivo, prolongamento do momento inicial, da vontade de contratar a sociedade, agora compreendida como vontade de manter o contrato de sociedade. (...) o que fica claro da leitura do acrdo que a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia proferiu, por maioria, no Recurso Especial 111294/PR, que d pretenso de dissoluo parcial da sociedade annima uma outra soluo, justificada pelas peculiaridades do caso e as normas jurdicas respectivas. O Ministro Csar Asfor Rocha foi o relator do entendimento vencedor: "Pelas peculiaridades da espcie, em que o elemento preponderante, quando do recrutamento dos scios, para a constituio da sociedade annima envolvendo pequeno grupo familiar, foi a afeio pessoal que reinava entre eles, a quebra da affectio societatis conjugada inexistncia de lucros e de distribuio de dividendos, por longos anos, pode se constituir em elemento ensejador da dissoluo parcial da sociedade, pois

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seria injusto manter o acionista prisioneiro da sociedade, com seu investimento improdutivo, na expresso de Rubens Requio3. Nessa hiptese, o scio que pretender permanecer na sociedade poder se opor ao pedido dissolutrio, contestando a ao e formulando pleito para que se d apenas a sada do cotista que props a medida judicial, com a dissoluo parcial da sociedade e a apurao de seus haveres societrios. A jurisprudncia acolhe a pretenso, homenageando o princpio da preservao da empresa, a quem se deve permitir a sobrevivncia pela vontade de um dos seus integrantes. Veja-se: APELAO CVEL. AO DE DISSOLUO DE SOCIEDADE. QUEBRA DA AFFECTIO SOCIETATIS. POSSIBILIDADE DE RETIRADA. CONTINUIDADE DAS ATIVIDADES. UTILIDADE SOCIAL E ECONMICA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. AUSNCIA DE PROVAS. DESCABIMENTO. Para a aplicao dos efeitos da confisso em razo do no comparecimento da parte para prestar depoimento pessoal, exige-se que tenha sido intimada pessoalmente para tanto, bem como cientificada acerca da penalidade que lhe poder ser imposta. Descabe a extino da.sociedade em razo da vontade de um scio, quando subsiste a inteno do outro de dar continuidade s atividades sociais. O direito de retirada do scio deve ser harmonizado com o interesse coletivo na preservao da empresa, visto que as atividades desempenhadas so social e economicamente teis. Nessa esteira, deve ser concedido o direito de retirada ao scio pleiteante, com o recebimentos dos haveres devidos, deixando que o scio remanescente prossiga com as atividades societrias, ainda que de forma unipessoal, podendo, at no prazo de 180 dias, reconstituir a pluralidade social. Ausente demonstrao da prtica de ato ilcito causador de danos morais, descabe a indenizao pleiteada11.

3 Direito empresarial brasileiro: direito societrio - sociedades simples e empresrias.

So Paulo: Atlas, 2004, v. 2, p. 127-128. 1. TJMG, 14 Cmara Cvel, ApCv 1.0180.01.004.914-6/001, DJe de 28-7-2006.

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Conforme decidiu o Tribunal de Justia mineiro, no caso acima citado, o fato de a sociedade remanescer com um nico scio no ser impeditivo para a deciso, diante da tolerncia legal da unipessoalidade, de carter temporrio (por cento e oitenta dias), prevista no art. 1.033, IV, do CC. Os scios podem, ainda, ceder as suas participaes societrias para terceiro ou entre si, ajustando, em consenso, o preo do negcio. No primeiro caso, a medida s no se viabiliza quando a cesso das cotas sofrer oposio de mais de um quarto do capital social, como admite o art. 1.057 do CC: Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de uma quarto do capital social. O direito de oposio cesso de cotas consagrado no Cdigo Civil de 2002 dificulta, como se v, a soluo de impasses societrios. que, na j difcil possibilidade de um dos scios encontrar comprador para suas participaes na sociedade, poder o remanescente se opor, dificultando a soluo do litgio. Tomazette, criticando o dispositivo, anota: A orientao, seguida pelo Cdigo Civil de 2002, soluciona a divergncia doutrinria formada no regime do Decreto 3.708/19. Todavia, a nosso ver, no adota a melhor orientao sobre a matria, que deveria seguir a linha do Cdigo Civil italiano, que estabelece a livre cesso das quotas, salvo disposio em contrrio do contrato social. A liberdade de contratar dos scios deveria ser prestigiada, s sendo limitada nos casos de disposio expressa no contrato social que denotasse tal vontade5. Enfim, como se v, h alternativas que permitem aos scios nas sociedades de participao igualitria afastar o impasse em suas decises, seja

5 Curso de direito empresarial: teoria geral e direito societrio. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009, v. 1, p. 345.

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no contexto de manuteno da vida societria ou no de encerramento ou afastamento de um deles do empreendimento. No raro, contudo, as alternativas clssicas acima estudadas no servem de soluo para a sociedade e seus scios. Isso se d quando no h previso contratual de mecanismo de soluo do conflito ou quando nenhum dos scios concorda em dissolver a sociedade e no existem compradores para as cotas. Aqui, nem mesmo a ao dissolutria interessa, porque nenhum dos scios toma a iniciativa de ajuiz-la para no permitir que o outro conteste o pedido convertendo a dissoluo total em parcial. Nesse contexto, o litgio torna-se complexo e provavelmente desencadear perdas para todos, j que a soluo judicial inescapvel costuma no representar alternativa conveniente. Ganha pertinncia, ento, a adoo de um modelo diferenciado de tratamento da questo, que requer previso contratual, mas permite o acesso rpido e direto dos scios a uma soluo.
3 O DIREITO RECPROCO DE COMPRA DAS COTAS ENTRE OS SCIOS POR AQUELE QUE FIZER A MELHOR PROPOSTA

A compra e venda de cotas entre os scios de uma sociedade limitada depende, em regra, da convergncia de vontades no sentido da concretizao do negcio, inclusive e principalmente com o ajuste em torno do preo da operao e forma de pagamento. O contexto de divergncia eventualmente verificado entre os scios costuma dificultar que tal consenso se atinja, o que decorre, muitas vezes, da interferncia de componentes subjetivos que se sobrepem anlise objetiva dos critrios e condies do prprio negcio jurdico. De outro lado, em ambiente de harmonia, os scios tm melhor condio para preverem eventuais divergncias, bem como as solues que incidiro, de modo a pacificar a relao societria. No havendo vedao legal, nada impedir que tais previses contratuais contemplem, inclusive, o acerto de negcios jurdicos que s se concretizaro se verificadas determinadas condies. Nesse sentido e especificamente no contexto do litgio entre scios de participaes igualitrias, mostra-se de todo conveniente que, na formao

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ou no curso da existncia da sociedade, antes da ocorrncia do conflito de interesses, os scios prevejam o direito recproco de compra das cotas de um pelo outro, prevalecendo aquele que oferecer a melhor proposta financeira. Na hiptese, os scios verdadeiramente antecipam seu consentimento com a compra ou com a venda das participaes societrias, ficando indefinidas as posies que cada um ocupar na transao, o que s se concretizar quando apresentadas as ofertas de ambos. Na prtica, o mecanismo funcionaria do modo a seguir descrito. Ocorrendo a divergncia na deciso sobre os rumos da sociedade e diante do impasse decorrente da igualdade de participaes, devero os scios definir se buscaro a soluo do conflito com sua permanncia nos quadros sociais por uma das formas clssicas estudadas no captulo anterior ou se preferem pr fim convivncia societria. Nesta ltima hiptese, se no houver terceiro por eles admitido na forma da lei para a substituio do cotista interessado em sair e se a deciso no for pela dissoluo total da sociedade, incidiria a previso contratual acima referida. Para tal, qualquer dos scios poderia notificar o outro sobre o impasse aparentemente insolvel e reclamar a incidncia do mecanismos de soluo do conflito previamente disciplinado. Dessa interpelao passaria a fluir o prazo acertado para que ambos faam proposta por escrito de compra das participaes societrias do outro. Ao final do tempo marcado, um intermedirio abrir as propostas e verificar qual delas contm o maior preo pelas respectivas cotas e, portanto, qual dos dois scios fez a melhor oferta. Aquele que vencer a disputa, ocupar a posio de adquirente das cotas; o outro, a de vendedor delas. Para evitar que a disposio contratual se frustre, o compromisso assumido previamente de compra das cotas no poder ser desfeito, j que celebrado em carter irretratvel e irrevogvel. Alm disso, a forma de pagamento deve ser previamente disciplinada no contrato, vinculando-se ambos os scios a ela, evitando-se a divergncia de critrios das propostas no tocante a esse aspecto. Tais circunstncias conduzem o impasse necessariamente a uma soluo, com o acerto inexorvel do fim da convivncia societria, dando-se

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a composio financeira a partir de parmetros de mercado que os prprios scios definiro. Para implementao da medida, os scios podem prever, no contrato social, a atuao de intermedirio, a quem incumbe receber as propostas financeiras dos scios, divulg-las e apontar quem e em que condies adquirir as cotas do outro. Se assim no for, restar, em caso de descumprimento do compromisso prvio por um deles, o acesso ao Poder Judicirio para execuo especfica da obrigao. Nesta hiptese, o scio que no apresentar proposta ser compulsoriamente caracterizado como vendedor das suas participaes societrias, concretizando-se o negcio nos termos da proposta do outro. O Poder Judicirio assumir o papel de dar cumprimento ao sistema, mediante provocao do interessado.
4 CONCLUSO

Os litgios entre scios de sociedades limitadas nas quais as participaes no capital social se eqivalem costumam no evoluir para solues razoveis, principalmente quando desguam em litgio judicial. Por isso, a prvia estipulao contratual de mecanismos extrajudiciais de soluo dos impasses providncia recomendvel, que disciplina o assunto antes do surgimento do conflito, dando-lhe soluo mais serena e direta. Entre as vrias hipteses disponveis, a previso contratual que obrigue os scios a venderem as cotas ao que oferecer melhor proposta financeira vem se mostrando eficiente, porque afasta o impasse e, em geral, termina por observar os parmetros mercadolgicos aplicveis avaliao das empresas.
5 REFERNCIAS

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 2,516 p. MAMEDE, Gladston. Direito empresarial brasileiro: direito societrio - sociedades simples e empresrias. So Paulo: Atlas, 2004. v. 2, 673 p. TOMAZETTE, Marlon. Curso de direito empresarial: teoria geral e direito societrio. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009. v. 1, 658 p.