Prescrio e decadncia no Direito Civil - Linhas Gerais

Rodrigo Costa Chaves

Servidor Pblico, Bacharel em Direito e Assessor do Magistrado da 5 Vara da Fazenda Pblica de Recife/PE Inserido em 2/6/2004 Parte integrante da Edio no 79 Cdigo da publicao: 281

1. Introduo O assunto de alta complexidade e de muitas celeumas, sendo motivo de calorosos debates entre os juristas. O conceito de direito, dentre os diversos apontados pela doutrina, utilizado no presente estudo, ser aquele correspondente a uma tcnica de resoluo de conflitos tendente pacificao social. Dentre os diversos ramos do direito, o enfoque ser dado ao direito civil, encarregado de regular as relaes jurdicas entre particulares, uma vez que os institutos da prescrio e da decadncia nasceram nele, e depois se irradiaram para outros ramos jurdicos, a exemplo do direito penal, direito tributrio. No direito civil, o objetivo neutralizar os conflitos de interesses surgidos entre particulares. Nesse contexto, muitas vezes o tempo considerado como um aliado, no sentido de que seu decurso influencia a aquisio e a extino de direitos, no sentido de manter situaes j consolidadas, muito embora importem no convalescimento de uma violao ao direito subjetivo do particular. Dito de outra forma, o direito tem um prazo a ser exercitvel, no podendo ser eterno, sujeitando-se, pois, prescrio ou decadncia. no intuito de preservar a paz social, a tranqilidade da ordem jurdica, a estabilidade das relaes sociais que devemos buscar o fundamento dos institutos da prescrio e da decadncia. Intento, alis, de solidez constitucional. Entre os direitos fundamentais elencados no art. 5 da CR/88, h o direito segurana jurdica, colocada em um patamar mais alto do que o princpio da justia.

Logo, tanto a prescrio quanto a decadncia so efeitos do decurso de tempo, cujo prazo fixado em lei, aliado ao desinteresse ou inrcia do titular do direito, nas relaes jurdicas, sendo institutos criados pelo direito para servir de instrumento consecuo do objetivo maior: a resoluo de conflitos, com a conseqente pacificao social. 2. Da Prescrio 2.1. Conceitos A doutrina aponta a origem do termo prescrio na palavra latina praescriptio, derivao do verbo praescribere, que significa "escrever antes", na lio de Maria Helena Diniz (2002, v.1:335), remontando s aes temporrias do direito romano. Segundo Slvio Venosa (2003, v. 1:615), para Clvis Bevilcqua a "Prescrio a perda da ao atribuda a um direito, e de toda a sua capacidade defensiva, em conseqncia do no-uso delas, durante um determinado espao de tempo." J Pontes de Miranda leciona, de acordo com Maria Helena Diniz (2002, v. 1:336), ser a prescrio "... a exceo, que algum tem, contra o que no exerceu, durante certo tempo, que alguma regra jurdica fixa, a sua pretenso ou ao." Consoante Caio Mrio (1997, v. 1:435), a prescrio o modo pelo qual se extingue um direito (no apenas a ao) pela inrcia do titular durante certo lapso de tempo. Pelas definies, j se inicia a polmica em torno do tema. Para uns a prescrio extingue a ao, enquanto que outros, direito de ao. A ambos ope-se o atributo jurdico adotado hodiernamente em relao ao, como sendo um direito subjetivo pblico e abstrato, o que implica a no extino da ao, tampouco do seu exerccio, pois, quando atendidas as condies da ao, o exerccio do direito de ao, correspondente obteno de uma prestao jurisdicional, sempre possvel, muito embora possa ser favorvel ou contrria ao autor.

Um marco na doutrina brasileira em relao ao tema foi a contribuio de Agnelo Amorim Filho que, em meados de 1960, publicou um artigo na Revista dos Tribunais intitulado Critrio Cientfico para distinguir a prescrio da decadncia (RT 300/8). Na nova concepo, a prescrio extingue a pretenso, que a exigncia de subordinao de um interesse alheio ao interesse prprio. De acordo com o art.189 do Cdigo Civil de 2002, o direito material violado d origem pretenso, que deduzida em juzo por meio da ao. Extinta a pretenso, no h ao. Portanto, a prescrio extingue a pretenso, extinguindo tambm e indiretamente a ao(1) . Neste trabalho, ele toma por base a classificao dos direitos desenvolvida por Chiovenda em: direitos sujeitos a uma obrigao, previstos no Cdigo Alemo sob a denominao de pretenso, e direitos potestativos, em que o agente pode influir na esfera de interesses de terceiro, independentemente da vontade deste, p. ex., para anular um negcio jurdico. Os primeiros so defendidos por meio de ao condenatria, pois a parte contrria dever se sujeitar a cumprir uma obrigao; os segundos so protegidos por ao constitutiva, por meio da qual haver a modificao, formao ou extino de estado jurdico, independentemente da vontade da parte contrria. A partir disso, conclui que:

a) As aes condenatrias, correspondentes s pretenses, possuem prazos prescricionais(2) ; b) As aes constitutivas, correspondentes aos direitos potestativos, possuem prazos decadenciais; c) As aes meramente declaratrias, que s visam obter certeza jurdica, no esto sujeitas nem decadncia nem prescrio, em princpio, sendo perptuas, mas sujeitas a prazos decadenciais quando estes so previstos em lei.

So imprescritveis as aes constitutivas que no tm prazo especial fixado em lei, assim como as aes meramente declaratrias. Tais concluses esto de acordo com a melhor doutrina estrangeira, e vm sendo acatadas por grande parte de nossos autores civilistas mais recentes. Tambm importantes legislaes brasileiras elaboradas nos ltimos anos adotam o raciocnio desenvolvido por Agnelo, entre eles o novo Cdigo Civil. O Cdigo de Defesa do Consumidor, elaborado em 1990, tambm foi uma das mais importantes leis que seguiram essas teorias, no tocante ao assunto da prescrio e da decadncia. 2.2. Espcies 2.2.1. Extintiva Como o prprio nome indica, faz desaparecer direitos.

a prescrio propriamente dita, tratada no novo Cdigo Civil, na parte geral, aplicada a todos os direitos. 2.2.2. Intercorrente a prescrio extintiva que ocorre no decurso do processo, ou seja, j tendo o autor provocado a tutela jurisdicional por meio da ao. Obviamente, se autor utiliza a ao para fugir prescrio e, j sendo processada essa ao, o processo ficar paralisado, sem justa causa, pelo tempo prescricional, caracterizada est a desdia do autor, a justificar a incidncia da prescrio. 2.2.3. Aquisitiva Corresponde ao usucapio, previsto no novo Cdigo Civil, na parte relativa ao direito das coisas, mais precisamente no tocante aos modos originrios de aquisio do direito de propriedade. Est prevista tambm nos arts. 183 e 191 da Constituio Federal de 1988, continuando restrita a direitos reais. Nessa espcie, alm do tempo e da inrcia ou desinteresse do dono anterior, necessria a posse do novo dono. 2.2.4. Ordinria

Aquela

cujo

prazo

genericamente

previsto

em

lei.

No Cdigo Civil de 1916, a prescrio ordinria era disciplinada no art. 177, j no Cdigo Civil de 2002 o prazo genrico encontra-se previsto no art. 205, que confirmou a tendncia de diminuio do prazo prescricional (de 20, 15 ou 10 anos para 10 anos), alm de acabar com o tratamento diferenciado entre aes pessoais e aes reais. 2.2.5. Especial Os prazos prescricionais so pontualmente previstos.

No Cdigo Civil de 1916, a prescrio especial era tratada pelo art. 178, que muito embora se referisse expressamente prescrio, continha alguns casos de decadncia. Por sua vez o Cdigo Civil de 2002 disciplina a prescrio especial no art. 206, merecendo destaque o prazo prescricional de trs anos ( 3) relativo pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa (inciso IV) e pretenso de reparao civil (inciso V). 2.3. Alegao A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio pela parte a quem aproveita, conforme dispe o art. 193 do Cdigo Civil de 2002. Logo, poder ser argida em qualquer fase, na segunda ou primeira instncia, mesmo que no levantada na contestao. Porm, se no alegar de imediato, ao ru no caber honorrios advocatcios em seu favor, ex vi art. 22 do Cdigo de Processo Civil. A regra geral comporta excees. Na fase de liquidao da sentena inadmissvel a alegao de prescrio, que deve ser objeto de deliberao se argida na fase cognitiva do processo. A prevista no art. 741, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, que pode ser alegada mesmo na fase de execuo, a prescrio superveniente sentena. Tampouco admissvel a alegao em sede de recurso especial ou extraordinrio, ou em ao rescisria, se no foi suscitada na instncia ordinria por total falta de prequestionamento. A prescrio s poder era argida pelas partes, exceto se for reconhecida no interesse de absolutamente incapazes(3) , quando poder faz-lo o juiz, de ofcio. O ministrio pblico, em nome do

incapaz ou dos interesses que tutela, e o curador da lide, em favor do curatelado, ou o curador especial, tambm podero invocar a prescrio. Entretanto o ministrio pblico no poder argi-la, em se tratando de interesse patrimonial, quando atuar como fiscal da lei(4) . 2.4. Impedimento, Suspenso e Interrupo As causas que impedem ou suspendem esto elecandas nos arts. 197 a 201 e as que interrompem nos arts. 202 a 204, todos do Cdigo Civil de 2002. E aplicam-se tanto prescrio extintiva, quanto aquisitiva. Discute-se se estes prazos so taxativos ou enunciativos. A maioria entende serem enunciativos, pois a fora maior, o caso fortuito e a negligncia judicial no podem interferir prejudicando o direito de outrem, tais como o preso por inundao que no prope a ao a contento, a desdia do escrivo. 2.4.1. Impedimento e Suspenso Ambos fazem cessar, temporariamente, o curso da prescrio. Uma vez desaparecida a causa de impedimento ou da suspenso, a prescrio retoma seu curso normal, computado o tempo anteriormente decorrido, se este existiu. Nos casos de impedimento, mantm-se o prazo prescricional ntegro, pelo tempo de durao do impedimento, para que seu curso somente tenha incio com o trmino da causa impeditiva. Nos casos de suspenso, nos quais a causa superveniente ao incio do decurso do prazo prescricional, uma vez desaparecida esta, o prazo prescricional retoma seu curso normal, computando-se o tempo verificado antes da prescrio. O estatuto civil no faz distino entre impedimento e suspenso, que feita pela doutrina. Ou preexiste ao vencimento da obrigao o obstculo ao incio do curso prescricional, e o caso ser de impedimento, ou se esse obstculo surge aps o vencimento da obrigao e durante a fluncia do prazo, ocorrendo nessa hiptese a suspenso da prescrio. Certas pessoas, por sua condio ou situao ftica, esto impedidas

de

agir.

Segundo o art. 197 do Cdigo Civil de 2002, no corre a prescrio entre cnjuges na constncia da sociedade conjugal; entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela. Esto presentes a confiana e a amizade. No corre a prescrio, ainda, contra todos na condio suspensiva, estando o prazo ainda vencido, pendendo evico, conforme o art. 199 do Cdigo Civil de 2002. 2.4.2. Interrupo Em relao interrupo da prescrio, que se dar apenas uma nica vez, de acordo com o art. 202 do Cdigo Civil de 2002, quando houver qualquer comportamento ativo do credor, destacando-se que a citao vlida interrompe a prescrio, no mais se considerando interrompida a partir da propositura da ao, mas sim retroagindo ao despacho do juiz que ordenar a citao. Tal modificao acabou com a alegao de prescrio intercorrente quando na demora da citao quando a prpria parte no dera causa. Portanto agora, o simples despacho, ou como muitos entendem luz do art. 219, 1 do Cdigo de Processo Civil, a distribuio protocolar, suficiente para interromper a prescrio. Agora, se o juiz demora a despachar a inicial e operara-se a prescrio, no poder ser alegada, conforme smula 106 do STJ. A opo do art. 202, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002, quando possvel, ser verificada em favor do devedor. 3. Da Decadncia A origem da palavra decadncia vem do verbo latino cadere, que significa cair. A decadncia atinge diretamente o direito em razo tambm da desdia do titular durante certo lapso temporal. Portanto, a decadncia a extino do direito pela inrcia do titular, quando a eficcia desse direito estava originalmente subordinada ao exerccio

dentro de determinado prazo, que se esgotou, sem o respectivo exerccio. O tempo age, no caso de decadncia, como um requisito do ato. O objeto da decadncia, portanto, o direito que nasce, por vontade da lei ou do homem, subordinado condio de seu exerccio em limitado lapso de tempo. Conforme visto no item 2.1, a decadncia est relacionada aos direitos que so objetos de aes constitutivas. O Cdigo Civil de 2002 aborda expressamente a decadncia, nos arts. 178, 179, e 207 a 211, ao contrrio do Cdigo Civil de 1916. Assim como a prescrio, pode ser argida tanto por via de ao como por meio de de exceo ou defesa. As normas de suspenso, impedimento e interrupo no so aplicveis decadncia, que envolve prazos fatais, peremptrios, salvo disposio em contrrio, como a exceo encontrada no art. 26, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor. 3.1. Espcies 3.1.1. Legal Quando prevista em lei, sendo reconhecida de ofcio pelo juiz, ainda que se trate de direitos patrimoniais; de acordo com o arts. 210 do Cdigo Civil de 2002. O prazo decadencial legal irrenuncivel, segundo o art. 209 do Cdigo Civil de 2002. 3.1.2. Convencional Estipulada pelas partes, somente a parte beneficiada poder aleg-la, sendo vedado ao juiz de Direito suprir a alegao da parte, consoante o art. 211 do Cdigo Civil de 2002. O prazo decadencial convencional pode ser renunciado, a teor do art. 209 do Cdigo Civil de 2002, a contrario sensu.

4. Diferenas entre Prescrio e Decadncia A doutrina e jurisprudncia ptrias adotaram inmeros mtodos para diferenciar os institutos da prescrio e da decadncia, j que ambos envolvem efeitos do decurso do tempo nas relaes jurdicas, sendo muitas vezes confundidos. O Cdigo Civil de 1916, ao tratar em setor especfico exclusivamente o tema da prescrio, contribuiu para a nebulosidade que acostumou acompanhar o tema, posto que em muitos dos casos previstos no art. 178, no se tratava de prescrio, mas sim de decadncia. A seguir sero vistas as principais diferenas entre ambos os institutos jurdicos. 1 - A decadncia comea a correr, como prazo extintivo, desde o momento em que o direito nasce. Enquanto a prescrio no tem seu incio com o nascimento do direito, mas a partir de sua violao, porque nesse momento que nasce a ao contra a qual se volta a prescrio. 2 - Diversa a natureza do direito que se extingue, pois a decadncia supe um direito que, embora nascido, no se efetivou por falta de exerccio, ao passo que a prescrio supe um direito nascido e efetivo, mas que pereceu por ausncia de proteo pela ao, contra a violao sofrida. 3 - A decadncia, como regra geral, no suspensa nem interrompida e s impedida pelo exerccio do direito a ela sujeito. A prescrio pode ser suspensa ou interrompida pelas causas expressamente colocadas em lei. 4 - A decadncia pode ser fixada pela lei ou pela vontade das partes bilateralmente ou unilateralmente. Enquanto a prescrio s se estabelece por lei. 5 - A decadncia legal pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz e independe da argio do interessado. Porm a prescrio poder ser reconhecida de ofcio apenas nos casos de interesses de absolutamente incapazes, conforme art. 194 do Cdigo Civil de 2002.

6 - A prescrio admite renncia depois de consumada, no sendo admitida antes ou no curso do prazo, porque instituto de ordem pblica, decorrente da lei(5) , a decadncia legal no pode ser renunciada. 7 - A decadncia opera contra todos, salvo contra absolutamente incapazes, ex vi art. 208 do Cdigo Civil de 2002, enquanto que a prescrio no opera para determinadas pessoas elencadas pelo art. 198 do Cdigo Civil de 2002. O Cdigo Civil de 2002 foi mais prtico, ao determinar serem os prazos de prescrio, apenas e exclusivamente, os taxativamente discriminados na Parte Geral, nos arts. 205 (regra geral, prazo de 10 anos) e 206 (regras especiais), sendo de decadncia todos os demais, estabelecidos como complemento de cada artigo que rege a matria, tanto na Parte Geral como na Especial. Essa foi uma das principais inovaes trazidas pelo Cdigo Civil em vigor. Enfim, para evitar a discusso sobre se a ao prescreve ou no, adotou-se a tese da prescrio da pretenso, por ser considerada a mais condizente com o direito processual contemporneo, afastando a possibilidade de envolver o direito subjetivo pblico abstrato de ao. 5. Excees A prescritibilidade a regra, diante dos motivos anteriormente apresentados. No entanto, h aes que no so prescritveis, pois certas relaes jurdicas no se coadunam com os institutos da prescrio ou da decadncia, tais como o direito de personalidade, a vida, ao nome, a nacionalidade, as de estado das pessoas (tais como filiao, cidadania, condio conjugal). Os imveis pblicos no podem ser adquiridos por usucapio, logo no so submetidos prescrio aquisitiva, a teor dos arts. 183, 3, e art. 191, pargrafo nico, da Constituio Federal de 1988. Conforme visto no item 1, no estudo da prescrio e da decadncia

sempre esto presentes um embate de princpios - o da justia e o da segurana jurdica, que devem ser harmonizados para a efetiva aplicao do ordenamento jurdico. Por outro lado, o direito no d a mesma proteo a todos os direitos existentes. O ordenamento jurdico traduz uma escala de valores, que conduz classificao de direitos de acordo com a sua importncia, sendo aos mais importantes atribuda uma proteo maior. A regra geral de prevalncia da segurana jurdica sucumbe ao princpio da justia quando esto violados direitos anteriormente referidos, de modo que o tempo deve ser desconsiderado. Entendimento em contrrio comprometeria o prprio fim do direito, alcanado via prescrio e decadncia, qual seja, a resoluo de conflitos em prol da pacificao social. Vale dizer, a sociedade, por exemplo, no aceita que a violao ao direito paternidade seja consolidada por meio do decurso de tempo, o que impediria a resoluo de conflito(6) . 6. Institutos assemelhados 6.1. Perempo O instituto processual que extingue somente o direito de ao a perempo, decorrente da contumcia do autor que deu causa a trs arquivamentos sucessivos (art. 268, pargrafo nico, CPC). Restam conservados o direito material e a pretenso, que s podem ser opostos em defesa ou exceo. 6.2. Precluso a perda de uma faculdade processual, por no ter sido exercida no momento prprio, impedindo nova discusso em questes j decididas, dentro do mesmo processo. 7. Da prescrio e da decadncia no Cdigo de Defesa do Consumidor No h muita diferenciao nos institutos da prescrio e da decadncia tratados pelo direito consumeirista. O que ocorre diferenciao de prazos.

O art. 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor trata dos prazos decadenciais, ao contemplar o direito de reclamar por vcios aparentes ou ocultos dos produtos e servios, que se extingue em 30 dias, se o produto ou servio for no durvel; e em 90 dias, se for durvel. A durabilidade se relaciona com o tempo mdio de consumo do produto ou servio. O termo inicial da decadncia, para vcios aparentes, comea a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios; j para os vcios ocultos, quando evidenciado o defeito. Causas suspensivas da decadncia, previstas no 2 do art. 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor so: a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor at a resposta negativa do fornecedor e a instaurao de inqurito civil pelo ministrio pblico, at seu encerramento. Por sua vez, o art. 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor regula a prescrio nos casos de responsabilidade por danos, nos acidentes causados por defeitos do produto ou servio. O prazo prescricional de cinco anos, contados a partir do conhecimento por parte do consumidor do dano e de sua autoria. 8. Direito Intertemporal O art. 2.028 das disposies transitrias do Cdigo Civil de 2002 contm normas que devem ser aplicadas aos prazos em curso quando da vigncia do estatuto civil em vigor. Os prazos sero os da lei anterior, quando reduzidos pelo Cdigo Civil de 2002 e se na data de sua entrada em vigor houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada. Caso contrrio, sero aplicados os prazos estabelecidos pelo Cdigo Civil de 2002. 9. Concluso Ser conhecedor da prescrio e da decadncia fundamental ao operador do direito, porque trata-se de um meio para a obteno da finalidade da atividade jurdica. Em virtude do exposto, vimos que a prescrio e a decadncia so

importantes institutos jurdicos destinados pacificao social, manuteno da ordem jurdica, tranqilidade das relaes jurdicosociais. Nesse estudo, foram vistos ainda os conceitos, as semelhanas e diferenas existentes entre ambos os institutos jurdicos, sendo observadas as modificaes advindas do Cdigo Civil de 2002, na tentativa de aprimor-los e de superar as celeumas historicamente presentes, alm de uma incurso no Cdigo de Defesa do Consumidor. Notas: (1) De acordo com o art. 190 do Cdigo Civil de 2002, a exceo prescreve nos mesmos prazos. Logo, a prescrio extintiva no se relaciona apenas aos direitos do autor da ao, mas tambm aos direitos do ru, contidos na defesa ou exceo. (2) O prprio art. 177, do Cdigo Civil de 1916, dava a entender dessa maneira, ao dispor sobre prazos gerais de prescrio, aplicados em relao a aes pessoais e reais, subdivises das aes condenatrias. (3) Inovao do Cdigo Civil de 2002, que, assim, excluiu a possibilidade de alegao de ofcio quando favorecer relativamente incapaz. (4) V. REsp 15.265-PR, no site www.stf.gov.br.

(5) A renncia tambm no pode prejudicar terceiros, como os credores. E, sendo ato jurdico, requer a renncia agente capaz. Ela pode ser expressa ou tcita, esta ltima caracterizada por um comportamento incompatvel. Alm disso, pode haver renncia da prescrio j decorrida, abrindo-se novo prazo prescricional. (6) V. Smula 149 do STF. 10. Referncias ALVIM, Arruda, et al; Cdigo do Consumidor Comentado, 2. ed. rev. e amp., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995.

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