Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
8
Asemenea incalcări (precum atacurile armate sau opresiunea rasială) sunt
aduse la cunoştinţă şi lovesc centrul acestui sistem, crearea şi ocrotirea păcii
şi justiţiei. Dar aşa cum infracţiunile de omor, jaf, viol survin în ordinea
legala naţionala fără a distruge sistemul, prin analogie, încălcările
prevederilor dreptului internaţional scot în evidentă minusurile sistemului
fără a denigra validitatea sau necesitatea lui.
Când statele sunt într-un dezacord sau o dispută se
recurge la legile dreptului internaţional, chiar dacă există
conflicte de interpretare, acolo existind un cadru comun de
referinţă iar un stat trebuie să ştie cum celălalt stat îşi va susţine
argumentele. Statele au astfel un limbaj comun iar daca părţile
adverse pun la îndoială înţelesul unei anumite legi şi adoptă
poziţii opuse cu privire la aplicarea acesteia, ele pot sa
comunice in aceeasi termeni.
Statele, adesea nu urmează un anumit curs în acţiunile
lor care le-ar putea aduce câştiguri pe termen scurt, din cauză
că ar putea distruge suportul de toleranţă reciprocă care ar duce
la dezavantaje pe termen lung9. Aceasta poate constituii o
incurajare pentru state să acţioneze rezonabil şi moderat,
eviteind confruntările. Legile pot fi schimbate de state alterând
modelele lor comportamentale şi determinând o cutumă să
înlocuiască o alta, sau în urma unor acorduri reciproce, o
anumită referinţă definită a vieţii politice, este reţinută. Dar
problema aceasta trebuie pusă în sensul că un stat după ce-şi
cântăreşte toate posibilele alternative, ar putea considera că
singura metodă de a-şi proteja interesele vitale ar implica o
violare a dreptului internaţional iar această responsabilitate va
trebui să fie asumată. Acolo unde este o problemă de
supravieţuire, dreptul internaţional va fi pe planul al doilea.
Un alt factor important sunt “câştigurile” pe care le pot
avea din anumite situaţii în urma respectării dreptului
internaţional. Ar putea încuraja statele prietene sau neutre să fie
de partea unei ţări implicate într-un conflict, mai degrabă decât
9
De exemplu, toate statele protejează imunitatea diplomaţilor străini pentru că dacă nu ar
proceda astfel, şi-ar supune propriii oficiali aflaţi în străinătate unui risc
să fie de partea celeilalte şi chiar să adopte un rol mai activ
decât ar fi făcut-o în mod obişnuit. În multe privinţe se recurge
la opinia publică pentru susţinere şi toate statele angajează
propria tactică.in multe cazuri, aceasta reflectă respectul faţă de
lege10.
Ajungând la concluzia că statele ţin cont de prevederile
dreptului internaţional şi de obicei le vor încălca doar pentru a-
şi proteja interesele, problema care se pune este aceea a bazei
acestui simţ al obligaţiei11.
A consimţi în dreptul internaţional înseamnă a pune
problema a ce se întâmplă dacă acest acord este retras.
Dezacordul din partea unui stat faţă de o lege nu transforma
acea lege într-una opţională sau nu-i va înlătura caracterul
legal; plasează statul respectiv sub responsabilitatea dreptului
internaţional, dacă statul va acţiona conform prevederilor
acordului. Principiul potrivit căruia acordurile sunt obligatorii
pacta sunt servanda, care ar trebui să se afle la baza tuturor
tratatelor legale, nu poate să depindă de consimţământ.
O abordare mai actuală a acestei probleme, se referă la
doctrina consensului. Acesta reflectă influenţa unei majorităţi
10
Uniunea Sovietică a folosit un număr considerabil de argumente legale pentru a arăta că are
obligaţia de a contribui la operaţiunile de menţinere a păcii din cadrul Naţiunilor Unite şi
americanii la fel, justificându-şi acţiunile în Cuba şi Vietnam prin referirea la dreptul
internaţional
11
Secolul al XIX-lea, cu filozofia sa orientată spre afaceri, a arătat importanţa unui contract, şi
a bazei legale al unui acord liber încheiat între două sau mai multe părţi, acest lucru influenţând
teoria acordului în dreptul internaţional. Statele erau independente ca subiecti liberi şi in
consecinţă ele pot fi angajate doar cu acordul lor. Nu exista o autoritate capabilă teoretic şi
practic să impună reguli variatelor state-naţiuni. Această abordare şi-a găsit expresia în teoria
auto-limitării sau a propriei-limitări care prevede că statele pot fi obligate să accepte dreptul
internaţional doar dacă în prealabil au fost de acord să se oblige.
la crearea unei noi norme de drept internaţional şi acceptarea
de către celelalte state a acestei norme noi create. Este o
încercare de a atrage atenţia asupra schimbării ce începe să aibă
loc de la concentrarea exclusivă a atenţiei asupra unui stat-
naţiune la luarea în considerare a formelor de dezvoltare a
cooperării internaţionale unde concepte precum acordul sau
sancţiunea sunt incapabile să explice ce se întâmplă.
Bineînţeles, nu se poate ignora rolul acordului în
dreptul internaţional. A-i recunoaşte limitele nu înseamnă a-i
neglija importanţa. Marea parte a dreptului internaţional este
constituită din state care consimt în mod expres la standarde
normative specifice, mai evident prin încheierea tratatelor.
Este important de notat că în timp ce statele, din când
în când obiectează la anumite legi de drept internaţional şi
încearcă să le schimbe, nici un stat n-a căutat să schimbe
sistemul, ca întreg. Fiecare stat, în mod individual, desigur, are
dreptul să încerce să influenţeze prin cuvinte sau fapte,
dezvoltarea unor anumite reguli de drept internaţional, dar
crearea unor noi reguli cutumiare nu este dependentă de
consimţământul expres al fiecărui stat în parte.
2.2.1 Cutuma
14
Htt://lawofwar.org/pinciples.htm.Aceasta lege de la Haga si in special
normele respectind legile si cutumele de razboi pe uscat,au fixat drepturile
si obligatiile beligerantilor in conducerea operatiunilor.
natura obiceiului în cauză. În anumite domenii, precum cel
aerian şi legea spaţiului, legile s-au dezvoltat repede, în altele,
procesul este mult mai lent. Durata deci, nu este cea mai
importantă componentă a practicii statului. Esenţa cutumei
trebuie căutată în altă parte.
Regulile de bază cu privire la continuitate şi repetiţie au
fost regăsite în cazul Azilului, rezolvat de Curtea Internaţională
de Justiţie (ICJ) în 195015.
Curtea Internaţională de Justiţie a susţinut că un anumit
grad de uniformitate a practicii statelor este esenţial pentru ca o
cutumă să apară.16
Pragul care trebuie să fie trecut înainte să fie
creată o cutumă legal obligatorie va depinde de natura regulii
susţinute şi de opoziţia pe care o întâmpină. Asta are legătură
cu problema ambiguităţii, când nu este posibil să faci referire la
cutuma susţinută cu un anumit grad de claritate ca şi în cazul
Azilului unde au ieşit în evidenţă o varietate de dovezi
conflictuale şi contradictorii.
Pe de altă parte, o cerere nefondată a unui stat, nu poate
fi acceptată pentru că ar rezulta o creare unilaterală a legii şi-ar
compromite serios sistemul imparţial al dreptului internaţional.
Dacă o propunere întâlneşte o mare opoziţie, ar trebui să fie de
15
Curtea a declarat că “regula cutumiară trebuie să fie “în conformitate cu un obicei uniform şi
constant, practicat de statele în cauză”
16
în cazul Pescuitului Anglo-Norvegian. Regatul Unit, în argumentele sale împotriva metodei
norvegiene de măsurare a lăţimii mării teritoriale a făcut referire la o regulă a unui cutume
acceptate potrivit căreia, poate fi trasată o linie dreaptă de-a lungul golfurilor la mai puţin de 10
mile de la o proeminenţă la alta, care poate fi privită ca o linie de bază pentru măsurarea mării
teritoriale. Curtea a respins aceste argumente arătând că practica actuală a statelor nu justifică
înfiinţarea unei asemenea cutume. Cu alte cuvinte, nu exista o suficientă uniformitate de
comportament.
nedorit să se ignore acest lucru şi să se vorbească de o regulă
nou-creată. Un alt factor relevant este forţa juridică a unei legi
anterioare care este presupusă a fi răsturnată. De exemplu,
legea cutumiară legată de suveranitatea unui stat asupra
spaţiului aerian, s-a dezvoltat foarte repede în anii dinaintea şi
din timpul Primului Război Mondial.
Este discutabil că actele singure pot crea o cutumă,
această teorie fiind criticată în special din cauza dificultăţilor
de a dovedi regulile cutumiare ca existând, printr-o altă
modalitate decât printr-o serie de utilizări. Nu în ultimul rând,
concluzia este că, contextul internaţional joacă rolul unei părţi
vitale din procesul de creare a unei cutume. Într-o societate
confruntată în mod constant cu noi situaţii datorită dinamicii
progresului, există o nevoie clară de mărire a vitezei metodei
de răspuns la asemenea schimbări într-un sistem de formare
promptă a regulilor. În noi domenii ale dreptului, cutumele pot
fi repede create de practicile statelor, în virtutea noutăţii
situaţiilor implicate, lipsa regulilor contrare fiind rezolvată şi
necesitatea covârşitoare este de a se păstra o modalitate de
reglementare în relaţiile internaţionale.
Motivele pentru care un anumit stat acţionează într-un
anume fel, sunt variate dar sunt apropiate de modurile în care îi
sunt înţelese interesele. Acest lucru, în schimb, depinde de
puterea şi rolul statului şi de suportul său internaţional. Ca
urmare, cutuma ar trebui, până la un punct, să oglindească
percepţiile majorităţii statelor, din moment ce se bazează pe
obiceiuri care sunt practicate de state pentru a le exprima
puterea, speranţele şi temerile. Dar este de neignorat faptul că
statele, unele dintre ele, sunt mai influente şi mai puternice
decât altele şi că acţiunile lor ar trebui să fie privite ca având o
importanţă mai mare. Acest lucru este reflectat în dreptul
internaţional în sensul că, cutuma poate fi creată de câteva state
care sunt în strânsă legătură cu problema în cauză, indiferent că
acest lucru se datorează bogăţiei lor şi puterii lor sau din cauza
legăturii lor speciale cu subiectul în cauză, de exemplu
naţiunile cu ieşire la mare şi legea mărilor. Legea nu poate fi
separată de politici sau de putere şi acesta este un exemplu al
acestei supoziţii17.
Se poate astfel concluziona, că pentru ca o cutumă să
fie acceptată şi recunoscută, trebuie să aibă acordul marilor
puteri în acel domeniu. O reglementare privitoare la întinderea
mării teritoriale este puţin probabil să fie tratată ca o lege, dacă
marile naţiuni maritime (cu ieşire la mare) nu sunt de acord,
indiferent câte state implicate ar necesita-o. Alte ţări, pot să
propună idei şi să facă presiuni, dar fără acordul acestor ţări
importante, nu poate fi creată o regulă de drept cutumiar. Acest
lucru decurge din natura sistemului internaţional unde toţi pot
participa, dar punctele de vedere ale marilor puteri au cea mai
mare greutate.
În concluzie, durata şi generalitatea practicii au un loc
secundar faţă de relativa importanţă a grabei statelor de a
formula o regulă cutumiară nouă, în orice domeniu.
Universalitatea, nu este o cerinţă, dar o corelaţie cu puterea este
17
Influenţa Regatului Unit, de exemplu, la dezvoltarea legii mărilor şi asupra respectării legii
în secolul 19, când a avut puterea cea mai mare, a fost predominantă. Un număr de propuneri,
mai târziu acceptate ca parte a dreptului cutumiar, au apărut în acest fel. Printre multele
exemple de genul ăsta, am putea evidenţia pe cel al procedurilor navigaţiei. În mod asemănător,
impactul Uniunii Sovietice (acum Rusia) şi a Statelor Unite asupra legii spaţiului (aerian), a
fost covârşitor.
necesară. Un anumit grad de continuitate trebuie menţinut, dar
acest lucru depinde din nou, de contextul acţiunilor statelor şi
de natura obiceiurilor lor.
O inacţiune poate decurge din obligaţia legală de a nu
acţiona sau din incapacitatea sau lipsa de dorinţă, în anumite
circumstanţe, de a acţiona. Într-adevăr, s-a susţinut că obiceiul
continuu de a nu acţiona, în anumite situaţii, poate conduce la
formarea unei legi.
Când nu se dă curs unei acţiuni înseamnă că acest fapt
are legătură, sau este influenţat de o lipsă de cunoaştere a unor
circumstanţe relevante şi nu poate fi interpretat acest fapt în
sensul unui acord.
23
- practica generala a organizatiilor
internationale(ex:regula potrivit careia abtinerea de
la vot a unui mebru al Consiliului de Securitate al
O.N.U. nu constituie un obstacol in adoptarea unei
rezolutii,s-a impus ca o cutuma internationala).
35
în art. 2(2) că “toţi membrii ca să le fie asigurate drepturile şi beneficiile rezultând din
calitatea de membru, trebuie să-şi îndeplinească cu bună-credinţă obligaţiile asumate în
conformitate cu prezenta Charta”
36
Curtea Internaţională declara în cazul Testelor Nucleare că: unul din principiile de
bază care guvernează crearea şi îndeplinirea obligaţiilor indiferent de sursa lor, este principiul
bunei-credinţe.
Totuşi Curtea a susţinut că buna-credinţă ca şi concept,
nu este prin sine însuşi o sursă de obligativitate, unde (nimic)
altceva nu există. Principiul bunei-credinţe, de aceea, este
fundalul principiului formării şi informării asupra existentelor
reguli de drept internaţional şi o modalitate de constrângere
prin care aceste reguli vor fi exercitate în mod legitim. Un alt
principiu notabil este acela că ex injuria jus non oritur, care
stabileşte că faptele care decurg dintr-o conduită ilegală nu pot
stabili legea.
Curtea are puterea discreţionară de a alege principiul de
drept aplicabil circumstanţelor unui caz particular, cu,
consideraţia că acest lucru este posibil datorită incapacităţii
legii ordinare şi tratatelor de a găsi soluţia necesară. În acest
contest se poate considera cazul Tracţiunea Barcelonei între
Belgia şi Spania37.
Totuşi dreptul internaţional nu se referă la un drept al
unui stat anume ci mai degrabă la reguli general acceptate de
sistemele legale statale, în cazul acesta recunoaşte ideea unei
competente limitate.
37
Curtea Internaţională de Justiţie a avut în vedere legea statală pentru limitarea obligaţiilor
companiei şi a subliniat că dacă va hotărî asupra cazului nesocotind instituţiile statale ale
dreptului, fără justificare, va întâmpina serioase probleme legale. Ar pierde legătura cu
realitatea pentru că nu există instituţii de drept corespunzătoare la care Curtea ar putea apela
sisteme de drept si care apoi sa fie considerate ca izvoare de
drept international.
38
În art. 38 din decizie, el declara: Curtea are libertatea de a considera principiile echităţii ca
parte a dreptului internaţional ce trebuie aplicate.
39
Curtea a declarat în cazul Libia/Malta că “judecata care este o emanaţie a echităţii, nu poate
fi o judecată abstractă ci una în concordanţă cu legile; putem spune, deci, că aplicarea lor ar
trebui să fie făcută cu, consecvenţă şi prevedere; cu toate astea, sunt principii cu aplicabilitate
generală”
privinţa exclusivităţii zonei economice, conflict soluţionat “în
baza echităţii”40, Aceste prevederi sunt flexibile, ceea ce este
important, dar sunt şi oarecum nesigure. Mai precis, cum poate
fi rezolvat fiecare caz în parte şi ce principii ar trebui folosite
este departe de a fi clar, apărând chiar şi un element de
neprevăzut. Convenţia de interzicere a navigaţiei pe apele
internaţionale din 1997 pune de asemenea accent pe conceptul
de echitate. Art. 5, de exemplu, arată că ţările cu ieşire la mare
ar trebui să folosească apele internaţionale într-o manieră
rezonabilă şi echitabilă în propriile lor teritorii şi participând la
utilizarea, dezvoltarea şi protecţia acestor mări.
Echitatea mai poate fi utilizată în situaţii determinate în
delimitarea graniţelor de uscat. Acolo unde nu se ştie cu
siguranţă unde ar trebui să fie graniţa, tribunalul internaţional
ar trebui să apeleze la echitate41. Deşi echitatea nu înseamnă
întotdeauna egalitate, acolo unde nu există circumstanţe
speciale, cea din urmă menţionată este expresia celei dintâi.
Curtea a arătat de asemenea că “să recurgi la conceptul de
echitate pentru a modifica o graniţă deja stabilită ar fi de
nejustificat.
40
Curtea Internaţională menţiona în cazul Tunisia/Libia ca parte continentală: “trebuie limitată
aplicarea principiilor echităţii în dreptul internaţional şi găsit un echilibru în considerentele
privitoare la ele art. 74 realizează delimitarea zonelor între statele cu ţărmuri opuse sau
alăturate prin acorduri având la bază dreptul internaţional dar urmărind găsirea unor soluţii
echitabile. O prevedere similară se aplică şi prin art. 83 pentru delimitare ţărmului
continental.pentru a ajunge la un rezultat just.
41
În cazul Burkina Faso/Republica Mali, de exemplu, Curtea a arătat cu privire la fondul
comun (eleşteu) al Soum-ului, că trebuie recunoscut Soum-ul ca frontieră comună, asta în lipsa
unei menţiuni precise în lege cu privire la poziţionarea liniei de frontieră, graniţa ar trebui să
împartă Soum-un, într-o manieră echitabilă. Aceasta se poate face prin împărţirea fondului
comun în părţi egale.
Cu tote acestea categoriile de principii din sfera echitatii
sun considerate de catre multi doctrinari ca mijloace auxiliare
de exprimare a normelor dreptului international public.
Deşi generalizarea principiilor şi conceptelor care ar
putea fi numite judecăţi de valoare ale societăţii inspiră şi
cuprind orânduiri politice şi legale în cel mai general sens,
ele nu constituie norme legale imperative. Ele devin
obligatorii doar dacă sunt acceptate de Comunitatea
internaţională ca norme legale prin mecanismele şi tehnicile
de creare a dreptului internaţional. “Principiile elementare
ale umanităţii”42 pot sta la baza unor asemenea norme şi le
justifică existenţa, în sens larg, ş-ar putea chiar să aibă un
rol important în investirea acestor norme cu mai multă forţă
juridică.
42
Curtea Internaţională a statuat în “Recomandarea sa referitoare la
utilizarea şi ameninţarea cu arme nucleare”, că la baza legilor şi principiilor
privitoare la dreptul internaţional umanitar stă nesocotirea cu care este
privită umanitatea.
2.2.4 Deciziile judiciare
2.2.5 Doctrina
45
In doctrina juridica,valoarea de izvor de drept international a principiilor
generale de drept,a fost si este inca contestata de autori ca(G. Geamanu, I.
Diaconu).
46
şi Vattel erau autorităţi supreme în secolele şaisprezece până la
optusprezece şi au determinat scopul, forma şi conţinutul
dreptului internaţional.
Odată cu apariţia pozitivismului şi a consecventei
determinări a suveranităţii între state, tratatele şi cutuma au
dobândit o poziţie dominantă în reprezentarea regulilor de
drept internaţional iar importanţa scrierilor în domeniu a
început să se piardă. Totuşi aceste lucrări sunt folosite ca o
metodă de a identifica legea aplicabilă pentru fiecare caz
particular şi nu ca un izvor sau sursă a legilor actuale. Există
câţiva autori care au avut un rol creativ asupra evoluţiei unor
legi speciale, cum ar fi, de exemplu, Gidel referitor la legea
mărilor iar alţii au lucrări cu aplicabilitate generală pentru
dreptul internaţional care tind să fie priviţi ca şi clasici, de
exemplu Oppenheim şi Rousseau dar influenţa generală a
lucrărilor lor a devenit mai puţin importantă.
Totuşi lucrarile de specialitate constituie o importantă
modalitate de structurare, punere în atenţie şi formare a
dreptului internaţional, de elucidare a naturii, istoricului şi
practicii regulilor de drept. Scrierile academice au jucat un rol
deosebit de important în stimularea gândirii vizavi de valorile
şi ţelurile dreptului internaţional, arătând care sunt problemele
cu care se confruntă sistemul şi făcând sugestii pentru viitor.
Datorită lipsei de autorităţi supreme şi de instituţii
internaţionale pentru orânduirea legilor, revine o mai mare
responsabilitate publiciştilor de diferite naţionalităţi pentru a
aduce un element de coerenţă şi ordine în sistemul legislativ şi
pentru a pune întrebări în legătură cu scopurile şi direcţia
urmată de legile-n vigoare.
Statele în prezentarea plângerilor lor, opiniile oficiale
ale guvernanţilor, variatele decizii internaţionale arbitrale şi
judiciare, şi judecătorii curţilor municipale când au de
soluţionat diferite cereri toţi consultă şi citează din aceste
lucrări îndrumătoare pentru autorităţile judiciare.
Bineînţeles plângerile pot fi făcute oricum, autorii
acestor lucrări neputând cuprinde prezentarea tuturor
prejudiciilor ce se pot produce dar această pretenţie ar fi
exagerată. N-ar trebui să ne determine să respingem valoarea
acestor scriitori ci mai degrabă să evaluăm fiecare doctrinar în
funcţie de opera sa.
Din doctrina fac parte lucrarile stiintifice ale unor
specialisti in domeniu,cat si operele unor foruri stiintifice
internationale,cum sunt:Asociatia de drept
international;Institutiile de drept international;Curtea de
drept international a O.N.U.,precum si opiniile separate ale
judecatorilor Curtii Internationale de Justitie anexate
deciziilor Curtii.
.In jurisprudenta instantelor internationale doctrina s-
a invocat adesea ca dovada a existentei unei norme si nu ca o
sursa de drept international.
51
Actul Final de la Helsinki din 1975 este primul exemplu în acest sens. Acesta nu a fost un
acord între state, cu forţă obligatorie dar influenţa sa în Europa Centrală şi de Est a atras atenţia
asupra rolului şi importanţei deosebite a drepturilor internaţionale ale omului care s-a dovedit a
fi incalculabilă.
52
unor instrumente importante de drept dar fără forţă obligatorie.
S-ar putea în acest sens cita din dreptul internaţional economic
şi din dreptul internaţional al mediului. Utilizarea acestor
documente fie că iau forma recomandărilor, îndrumărilor
codurilor de practică judiciară sau a principiilor, este
importantă în observarea evoluţiei şi creării unor principii care
în final ar putea fi transformate în legi cu forţă obligatorie. Ele
sunt importante şi au o mare influenţă în dreptul internaţional
dar nu constituie norme legale.
Un studiu al Departamentului Statelor Unite referitor la
acordurile fără forţă obligatorie, dintre state, nota că: “este
recunoscut faptul că în practica internaţională pot cădea de
acord asupra unor declaraţii de politică, comună, dar nu pot
stabili obligaţii legale. În ultimul deceniu, acesta a devenit
înţelesul comun a proclamării rezultatelor schimburilor
diplomatice, a statuării poziţiilor comune faţă de problemele
politice privitor la intenţia lor de a colabora în probleme de
interes comun sau angajându-se politic unele faţă de altele
(statele). Aceste documente sunt privite uneori ca fiind acorduri
fără forţă obligatorie, fiind doar declaraţii comune.
Ceea ce este determinant în asemenea situaţii este nu
denumirea dată acestor documente ci intenţia părţilor care
reiese din circumstanţe relevante de a crea relaţii legale cu
caracter obligatoriu între ele în cazul respectiv.
53
Are 34 de membri din Africa, Asia, America şi Europa care sunt aleşi fiecare pentru cinci ani
în ordinea înscrisă de guvernele naţionale ale statelor. Comisia este ajutată în deliberările sale
de consultările cu numeroase organizaţii din afară, cum ar fi Comitetul Legal Consultativ
Asiano-African, Comisia Europeană de Cooperare Legislativă şi Consiliul de Jurişti Inter-
American.
54
Dreptul Mări din 1958, Relaţiile Diplomatice din 1961, Relaţiile Consulare din 1963,
Misiunile Speciale din 1969 şi Dreptul Tratatelor din 1969. Desigur, această procedură simplă
nu este urmată întotdeauna, ca de exemplu în cazul multor conferinţe ca cea din 1974 de la
Caracas, Geneva şi New York din 1975 până-n 1982 necesare pentru adoptarea convenţiei
Legii Mărilor.
55
In discursul său către Adunarea Generală în 1997, preşedintele Schwebel a menţionat
referitor la decizia în cazul Gabčikovo – Nagymaros a barajului Dunării că hotărârea luată este
notabilă, mai mult sau mai puţin, datorită lăţimii şi adâncimii lucrării şi importanţei acordate
acesteia de către Comisia Internaţională. Hotărârea Curţii subliniază unele idei urmărite în
dezbaterile Comisiei, toate acestea respectând tratatele şi legile internaţionale privitoare la
cursurile apelor.
mult, în special în cazul Ungariei şi Slovaciei. Acesta nu este
un lucru excepţional ci mai degrabă ilustrează faptul că aşa
cum hotărârile şi opiniile Curţii influenţează lucrările Comisiei
Internaţionale, la fel, lucrările Comisiei pot influenţa hotărârile
Curţii.
Astfel, se poate vedea că, Comisia Internaţională este
implicată în cel puţin două surse de drept. Proiectele sale pot
sta la baza tratatelor internaţionale care obligă statele
semnatare şi care le-au ratificat care continuă să formeze o
parte a dreptului internaţional în general, iar lucrările sale sunt
o parte a unei întregi categorii a practicii judiciare a statelor
care duce la formarea unor noi reguli de drept comun.
Proiectele sale pot constitui într-adevăr dovada existenţei unei
cutume care de asemenea contribuie la crearea unor noi legi.
În completare, nu poate fi trecut cu vederea faptul că, Comisia
Internaţională este compusă din publicişti calificaţi eminent,
incluzând mulţi consultanţi guvernamentali ale căror raporturi
şi studii pot fi folosite ca metode de determinare a ceea ce
dreptul este cu adevărat cum sunt şi lucrarile.
57
Art. 41(2) din Articolele ILC referitoare la Responsabilitatea Statelor 2001 arată că nici un
stat n-ar trebui să considere ca fiind legală o serioasă problemă (lipsă) a normei obligatorii.
58
Dictionnnaire de la terminlogie du droit international. Sirey, Paris, 1960,
p. 448.
internationale, sa fie legat de obligatii internationale, si sa
aiba acces la procedurile internationale”59. Rezulta,ca
elementele caracteristice ale subiectelor de drept international
si anume acelea de a fi titular de drepturi si obligatii
internationale in mod direct,adica de a avea personalitate
internationala, prin aceasta intelegind-se”Aptitudinea de a fi
titular de drepturi si obligatii potrivit dreptului international”.
Personalitatea juridică
59
Ibidem, p. 558; Paul Reuter scrie: „Pentru a recunoaste unei etitati
calitatea de subiect de drept international se cere o dubla conditie, sa fie
titulara de drepturi si obligatii stabilite si sanctionate direct de acest drept”
op, cit. p. 175.
de sistemul internaţional şi capacitatea de a le promulga
drepturile.
Personalitatea implică cercetarea unor anumite concepte
de drept,cum ar fi: statutul, capacitatea, competenţa, precum
şi natura şi întinderea drepturilor şi obligaţiilor fiecăreia.
Întregul proces operează în cadrul unui sistem legal care se
circumscrie personalităţii, naturii şi definiţiei fiecărei entităţi în
parte. Aceasta se întâmplă în special în dreptul internaţional.
Ce categorie de factori trebuie luaţi în considerare
pentru a determina dacă o entitate are personalitate juridică, şi
dacă are, ce drepturi, obligaţii şi competenţe se aplică fiecărui
caz în parte?. Una dintre caracteristicile distinctive ale
dreptului internaţional contemporan este că are un număr
mare de categorii de participanţi (subiecte). Aceştia includ
statele, organizaţiile internaţionale, organizaţiile regionale,
organizaţiile non-guvernamentale, companiile publice şi
private şi indivizii. De asemenea, se discuta calitatea de subiec
t international a persoanei morale (juridice),a organizatiilor
neguvernamentale si chia a omenirii in intregul ei. In evolutia
dreptului intrnational entitatile sufera modificari in
competente,pentru cu intelegerea notiunilr este nevoie de a fi
prezentata personalitatea juridica a acestora.Nu toate aceste
entităţi vor dobândi personalitate juridică cu toate ca ele pot
avea o oarecare influenţă pe plan internaţional. Personalitatea
juridică internaţională presupune participarea pe scena
internaţională plus acceptarea din partea comunităţii
internaţionale. Pentru a putea preciza cine poate fi subiect de
drept international public este necesara definirea notunii.
Dictionarul de terminologie de drept international,de la
Paris,din anul 1960,arata ca este subiect de drept international
„cel caruia i se adreseaza relatiile de drept international
pentrua-i impune direct obligatii sau sa-i atribuie drepturi”60
Ramurile particulare ale dreptului internaţional joacă aici un rol
crucial. Rezulta ca unul din elementele caracteristice ale
subiectelor de drept international public si anume acela de a fi
titular de drepturi si obligatii internationale, in mod direct,
adica de a avea personalitate internationala61, in acelasi
dictionar se precizeaza ca prin a avea personalitate
internationala se intelege”Aptitudinea de a fi titular de drepturi
si obligatii potrivit dreptului intrnational”62 Legile
privitoare la drepturile omului, legile referitoare la conflictele
armate şi dreptul internaţional economic, în special este
important pentru generarea şi reflectarea participării crescânde
şi a rolului personalităţii juridice în dreptul internaţional.
In concluzie putem spune ca o entitate poate fi considerata
subiect de drept international public daca indeplineste
urmatoarele conditii:
- sa fie destinatarul nemijlocit al normelor;
- sa fie titularul direct de drepturi si obligatii
internationale;
- sa participe in mod nemijlocit la raporturile juridice
internatione si sa aiba acces direct la procedurile
internationale pentru asi apara drepturile(fie in fata unor
instante de judecata internationale sau in cadrul unor
organizatii internationale).
60
Dictionnaire de la terminologie de droit international. Sirey, Paris, 1963, p 448.
61
Martian I. Niciu Drept international public.Editura Servo-Sat Arad.p.79.
62
Ibidem, p.79.
Din literatura de specialitate reiese ca pot fi subiecte de drept
international public urmatoarele etitati: statul suveran(mult
timp a fost singurul subiect de drept);organizatiile
internationale guvernamentale,ca subiecte derivate si
limitate;poporul care lupta pentru independenta,ca subiect in
devenire si cu competenta limitata;si in curs de afirmare-omul
.De asemenea se discuta calitatea de subiect de drept
international a persoanei morale,juridica.
Statul
63
Art. 1 a Convenţiei de la Montevideo a Drepturilor şi Obligaţiilor Statelor din 1933
evidenţiază în mod deschis acceptarea conceptului de statalitate în dreptul internaţional.
- un teritoriu bine definit,
- un guvern,
- capacitatea de a intra în relaţii cu celelalte state64.
Nevoia unui teritoriu definit se bazează pe cerinţa unei baze
particulare teritoriale pe care să se opereze. Totuşi nu este
necesară pentru dreptul internaţional definirea şi stabilirea
graniţelor. Un stat poate fi recunoscut ca subiect de drept
internaţional chiar dacă este implicat într-o dispută cu vecinii
pentru precizarea demarcaţiei frontierelor sale65, atâta timp cât
există o porţiune de teritoriu consistentă care fără urmă de
îndoială este controlată de un guvern pe care statul l-a ales în
frunte.66 Contează prezenţa unei comunităţi stabile într-o
anumită arie teritorială, chiar dacă frontierele sunt nesigure.
Pentru ca o societate politică să funcţioneze este nevoie
de o formă de guvernământ sau de un control central. Totuşi
aceasta nu este o condiţie anterioară recunoaşterii ca stat
independent. Această condiţie ar trebui privită mai mult ca o
indicare a prezenţei unei coerenţe a structurii politice şi a
64
Comisia Arbitrară a Conferinţei Europene pentru Iugoslavia, în Opinia Nr. 1 declara că
“statul este adesea definit ca o comunitate alcătuită dintr-un teritoriu şi o populaţie care poate fi
organizată ca o autoritate politică şi că un asemenea stat este caracterizat de suveranitate”
65
Romania se confrunta cu probleme privind demarcarea frontierelor
maritme,marea teritoriala limita stinga si dreapta,precum si „Insula
serpilor”.
66
Din acest motiv, “Statul Palestina”, declarat în 1988 la conferinţa din Algeria, nu poate fi
privit ca un stat valid. Organizaţiile palestiniene n-au controlat nici o parte din teritoriul pe care
l-au revendicat.
Albania, înainte de Primul Război Mondial, a fost recunoscut ca stat, de mai multe
ţări, chiar dacă graniţele sale erau în dispută. Mai recent, Israelul a fost acceptat de majoritatea
naţiunilor şi de către Naţiunile Unite ca stat valid, în ciuda faptului că frontierele sale nu
fuseseră stabilite şi în ciuda implicării în ostilităţi cu vecinii arabi referitor la existenţa şi
delimitarea teritorială.
societăţii, decât ca o necesitate pentru un aparat sofisticat al
organelor executive şi legislative. Cerinţa acesteia are
legătură cu preocuparea secolului 19 ca “civilizaţia” să fie
esenţială formării unui stat independent şi ignoră tendinţa
modernă de atribuire a suveranităţii unor populaţii care nu
sunt independente ca o consideraţie supremă şi indiferentă
condiţiilor administrative.
Ca un exemplu al acestei foste tendinţe putem nota,
cazul Insulelor Aaland din 1920. Raportul Comitetului
Internaţional al Juriştilor însărcinat să investigheze statutul
acestor insule şi înfiinţarea unei Republici finale în zilele
zbuciumate care au urmat revoluţiei ruse, a făcut extrem de
dificilă numirea unei date la care Finlanda îşi va dobândi
suveranitatea. S-a notat că: “acest lucru n-a fost sigur până
când n-au fot create organizaţii politice stabile şi până când
autorităţile publice n-au devenit destul de puternice să se
afirme singure în stat fără ajutorul unor trupe străine”67.
Capacitatea de a intra în relaţii cu alte state este o altă
condiţie a unei entităţi ca o indicare a importanţei acordate
recunoaşterii sale de către celelalte state. Capacitatea sa nu este
limitată la naţiunile străine din moment ce şi organizaţiile
internaţionale şi statele care nu sunt independente pot intra în
relaţii de drept cu alte entităţi sub regulile dreptului
67
Practica recentă, în privinţa noilor state Croaţia, Bosnia şi Herţegovina aparţinând fostei
Iugoslavii, sugerează modificarea criteriului eficienţei în exercitarea controlului guvernării
asupra teritoriului său. Croaţia, Bosnia şi Herţegovina au fost recunoscute ca state
independente de către membrele Comunităţii Europene şi au fost admise ca membre a
Naţiunilor Unite (care este limitată la statele art. 4 din Charta Naţiunilor Unite), într-o perioadă
când aceste state erau în situaţia în care forţe non-guvernamentale controlau porţiuni
substanţiale din teritoriile în chestiune în condiţiile unui război civil.
internaţional. Esenţial pentru un stat suveran este să aibă
capacitatea de a intra în relaţii de drept cu alte state. Dacă
această capacitate nu există, entitatea nu poate fi un stat
independent. Problema aici nu este presiunea politică a unui
stat asupra altuia ci mai degrabă lipsa capacităţii de a intra în
relaţii de drept. Diferenţa este prezenţa sau absenţa capacităţii,
nu gradul de influenţă care poate afecta deciziile luate.
Esenţa unei asemenea capacităţi este independenţa. Este
foarte importantă pentru statalitate şi pentru a trage nişte
concluzii în dreptul internaţional în lumina unor circumstanţe
particulare. Este discutabil în ce grad este necesară această
actuală şi formală independenţă. Totuşi multe state sunt
dependente de ajutorul altor state iar succesul economic n-ar
trebui să altereze atitudinea comunităţii internaţionale68.
Recunoaşterea
70
Un exemplu de complexitate în raport cu cele prezentate este adus de declaraţia unilaterală
de independenţă a Lituaniei, una din ţările Baltice ilegal anexată Uniunii Sovietice în 1940, la
11 martie 1990. Anexarea din 1940 n-a fost niciodată recunoscută de jure de către statele
vestice iar acest control exercitat de URSS a fost acceptat numai de facto. În 1990 declaraţia de
independenţă a fost foarte sensibilă din punct de vedere politic, venind într-un moment de
creştere a dezintegrării Uniunii Sovietice dar a fost recunoscută de toate statele.
crearea statului în sensul că, cu cât este mai copleşitoare
recunoaşterea la scară internaţională într-o anumită situaţie, cu
atât sunt mai puţin solicitaţi termenii de demonstrare obiectivă
a aderării la formarea statului respectiv. Şi invers, cu cât este
mai mică (puţin răspândită) recunoaşterea, cu atât mai mult va
fi concentrată atenţia asupra dovedirii actualei îndepliniri a
condiţiilor creării statului.
octombrie 1990, cele 2 state germane se reunifică, ca rezultat al schimbărilor într-un Land al
Republicii Democrate Germane în Republica Federală Germania. Dizolvarea Cehoslovaciei la
1 ianuarie 1993 şi crearea a 2 noi state Republica Cehă şi Slovacia constituie tot un exemplu de
dezmembrare sau dispariţie a statelor.
Arbitrară Iugoslavă72. La această concluzie s-a ajuns şi prin
faptul că Slovenia, Croaţia, Bosnia şi Herţegovina fuseseră
recunoscute ca noi state, republicile Serbia şi Muntenegru
adoptaseră o nouă constituţie pentru Republica Federală
Iugoslavia, iar rezoluţiile Naţiunilor Unite adoptate făceau
referire la fosta Republica Socialistă Federală Iugoslavia.
Comisia a arătat că existenţa statelor federale a fost serios
compromisă când majoritatea entităţilor constituente au devenit
state suverane pentru că autoritatea federală nu mai putea fi în
mod eficient exercitata. La 1 noiembrie 2000, Iugoslavia a fost
admisă în Naţiunile Unite ca un nou membru, conform cererii
trimise Consiliului Securităţii în 27 octombrie 2000.
Independenţa
72
În Opinia nr. 1 din 29 noiembrie 1991, s-a notat că la acel moment,
Republica Federală Iugoslavia era în procesul dizolvării. În Opinia nr. 8
adoptată pe 4 iulie 1992, Comisia Arbitrară statua că procesul de dizolvare
a fost complet şi că Republica Socialistă Federală Iugoslavia nu mai există.
Proiectul Declaraţiei Drepturilor şi Obligaţiilor Statelor pregătit
în 1949 de Comisia Dreptului Internaţional, ca fiind capacitatea
unui stat de a-şi asigura bunăstarea şi libera dezvoltare fără
amestecul altor state iar acestea neputând să-i slăbească sau
violeze drepturile sale legitime. Prin independenţă se face
referire la conceptul legal şi nu este o deviere de la
independenţă să fii considerat subiect de drept internaţional.
Orice dependenţă politică sau economică, care ar putea să
existe în realitate nu afectează independenţa legală a statului
doar dacă statul este silit să se supună unor pretenţii (cereri) ale
unui stat superior, caz în care este dependent de acest din urmă
stat.
Legalitatea ameninţării şi folosirii armelor nucleare in
practica statelor, arată că ilegalitatea folosirii unor anumite
arme nu rezultă din absenţa unei autorizări ci dimpotrivă, este
formulată în termeni prohibitivi. Începutul luării în considerare
a drepturilor şi obligaţiilor statelor în cadrul sistemului
dreptului internaţional este marcat de faptul că dreptul
internaţional permite libertatea de acţiune a statelor în afara
cazului în care există o lege care să interzică acest lucru.
Totuşi, o asemenea libertate există înăuntrul şi nu în afara
sistemului dreptului internaţional şi este dreptul internaţional
cel care dictează scopul şi conţinutul independenţei statelor iar
nu statele însuşi în mod individual şi unilateral.
Noţiunea de independenţă în dreptul internaţional
implică un număr de drepturi şi obligaţii, de exemplu, dreptul
unui stat de a-şi exercita jurisdicţia asupra propriului teritoriu şi
a populaţiei permanente sau dreptul de a se angaja (implica)
într-un act de autoapărare, în anumite situaţii. Implică de
asemenea obligaţia statului de a nu interveni în treburile interne
ale statelor suverane. S-a susţinut de către puterile vestice
pentru mulţi ani că orice discuţie sau acţiune a Naţiunilor Unite
cu privire la posesiile coloniale sunt contrare dreptului
internaţional.
Totuşi, acest argument al puterilor coloniale europene,
n-a avut succes şi Naţiunile Unite au examinat multe situaţii
coloniale. Problemele legate de drepturile omului şi opresiunea
rasială nu intră în categoria închisă a jurisdicţiei interne. S-a
statuat din partea Comunităţii Europene că “protecţia
drepturilor omului şi libertăţile fundamentale nu pot fi
considerate ca o intervenţie în treburile interne ale statului”.
Referirea s-a făcut de asemenea cu privire la “dreptul moral de
a interveni atunci când drepturile omului sunt violate”73. În
consecinţă, intervenţia armată sau alte forme de intervenţie sau
încercări de ameninţare împotriva persoanei unui stat sau
împotriva elementelor sale economice, politice sau culturale
este o violare a dreptului internaţional”74.
În special, folosirea forţei pentru a priva populaţia de
identitatea sa naţională duce la o încălcare a principiului ne-
intervenirii în treburile interne ale unui stat. Principiile
asemănătoare celui al suveranităţii, precum ne-intervenţia în
treburile interne sunt esenţiale pentru menţinerea unui sistem
73
Declaraţia de Principii a dreptului internaţional privitoare la relaţiile de prietenie şi
cooperare între state în octombrie 1970 de Adunarea Generală a Naţiunilor Unite. S-a arătat că:
“nici un stat sau un grup de state nu are dreptul să intervină direct sau indirect pentru nici un
motiv în treburile interne sau externe ale unui alt stat.
74
Interdicţia se referă de asemenea la orice asistenţă, sau ajutor acordat unor
elemente subversive care doresc înlăturarea prin violenţă a guvernării unui
stat.
rezonabil de stabil a rivalităţii statelor. Stabilirea unor limite în
ceea ce priveşte puterea statelor în comparaţie cu alte state
contribuie la mărirea gradului de stabilitate şi ordine legală.
Un stat nu poate să-şi impună aplicarea legilor pe
teritoriul altui stat, fără acordul statului respectiv. Urmează ca
prezenţa unor trupe străine pe teritoriul unui stat suveran să
necesite consimţământul acelui stat.
Egalitatea
75
Declaraţia principiilor dreptului internaţional. Aceasta arată că: “Toate statele se bucură de
suveranitate în mod egal. Au drepturi şi obligaţii egale şi sunt membri egali în comunitatea
internaţională în ciuda diferenţelor de ordin politic, economic sau de altă natură.
trăiască în pace cu celelalte state.
În multe sensuri, această doctrină îşi are originile în
gândirea Dreptului Natural. Aşa cum egalitatea a fost privită ca
esenţa umanităţii iar filozofic la fundamentarea statului, la fel
scriitorii naturalişti şi-au tratat egalitatea ca pe o condiţie
naturală a existenţei statului. Odată cu apariţia pozitivismului,
părerile (susţinerile) s-au alterat mai degrabă decât să menţină
o regulă generală aplicabilă pentru toate, din care să poată fi
deduse o serie de drepturi şi obligaţii, juriştii internaţionali şi-
au concentrat atenţia asupra suveranităţii fiecărui stat în parte şi
pe necesitatea ca dreptul internaţional să fie fondat pe acordul
dintre state.
Noţiunea de egalitate în faţa legii a fost acceptată de
către state în sensul egalităţii personalităţii legale şi a
capacităţii. Totuşi n-ar fi corect să vorbim de termenii egalităţii
statelor în dreptul actual. Statele importante vor avea
întotdeauna o influenţă corespunzătoare cu statutul lor numai
din cauză că, sunt mult mai extinse concernele lor, interesele
mult mai profunde, iar puterea lor mult mai eficientă.
Prin Adunarea Generală a Naţiunilor Unite, doctrina
egalităţii este menţinută de legea unui singur stat, un singur
vot. Totuşi n-ar trebui să fie ignorat veto-ul deţinut de SUA,
Rusia, Franţa, China şi Marea Britanie în Consiliul de
Securitate.
Co-existenţa paşnică
77
În cazul Marocului, Tratatul de la Fez din 1912 cu Franţa a dat acesteia din urmă puterea de a
exercita anumite drepturi suverane în beneficiul primei dintre ele, inclusiv toate relaţiile sale
internaţionale. Curtea Internaţională de Justiţie a arătat că Marocul în aceste circumstanţe a
rămas un stat suveran.
78
Liechtenstein a fost refuzat ca membru în Liga Naţiunilor Unite din moment ce a fost
incapabilă să-şi îndeplinească toate obligaţiile impuse de Convenţie în privinţa delegării unor
puteri suverane cum ar fi reprezentarea diplomatică, administraţia poştei, telegrafului şi a
serviciilor telefonice şi deciziile finale în anumite cazuri. Liechtenstein, totuşi, a fost o parte la
Statutul Curţii Internaţionale de Justiţie şi a fost parte în cazul Nottebohm în faţa Curţii, o
facilitate pe care o aveau doar statele, Liechtenstein a devenit membru al Naţiunilor Unite în
1990.
Statele federale
79
Comisia Arbitrară Iugoslavă nota în Opinia nr. 1, că în cazul unui stat federal cuprinzând
comunităţi care au o oarecare autonomie, unde asemenea comunităţi participă la exerciţiul
puterii politice în cadrul unor instituţii comune unei federaţii, “existenţa statului implică faptul
că organele federale reprezintă componentele unei federaţii şi deţin puterea efectivă”
Statul federal prin sine, are personalitate juridică dar
problema personalităţii şi a capacităţii unităţilor componente
ale federaţiei pe plan internaţional, poate fi determinată doar în
privinţa statului respectiv şi a practicii acelui stat.80. Statele
componente ale unei federaţii care au o competenţă
internaţională restrictivă pot fi acceptate ca având într-o
oarecare măsură personalitate juridică internaţionala,81.
Diferite federaţii au fost implicate în diferite sisteme
privitoare la alocarea puterilor deduse din tratate. Constituţia
Elveţiei, de exemplu, precizează incapacitatea cantoanelor de a
încheia tratate cu state străine pe probleme privind economia
publică, relaţiile de frontieră şi de poliţie, subiecte în privinţa
cărora Consiliul Federal acţionează ca intermediar. În cazul
Statelor Unite, responsabilitatea pentru conduita relaţiilor
internaţionale revine Guvernului Federal deşi statele americane
intraseră în anumite înţelegeri cu statele străine sau unităţile
componente. În orice caz, este clar că structura constituţională
internă este importantă în înzestrarea unităţii respective cu
capacitate. Ce transformă, totuşi, capacitatea internaţională
într-o recunoaştere?
Această problemă care a fost subiectul unor discuţii este
o problemă de implementare internă a obligaţiilor care decurg
din tratate, în cazul federaţiilor, în special din perspectiva
80
Fostele Republici Sovietice ale Bielorusiei şi Ucrainei au fost admise ca membre ale
Naţiunilor Unite în 1945 şi de aceea aveau personalitate juridică internaţională.
81
Art. 5(2) a Proiectelor de Articole ale Comisiei Dreptului Internaţional pentru Dreptul
Tratatelor a arătat că: “statele membre ale unei uniuni federale pot avea capacitatea de a
încheia tratate şi o asemenea capacitate este admisă de constituţia federală şi limitele sale sunt
precizate în această, dar acesta a fost în cele din urmă respins la Conferinţa de la Viena
privind Dreptul Tratatelor pe baza faptului că legea este dincolo de scopul Convenţiei în
sine.
faptului că unităţile componente pot avea puteri legislative
relativ la subiectul cuprins în tratate. Deşi această problemă
este în primul rând de domeniul dreptului constituţional intern,
are importante implicaţii în dreptul internaţional. În Statele
Unite, de exemplu, abordarea adoptată a inserat rezerve
“federale” tratatelor, în cazuri în care statele Uniunii îşi
exercitaseră jurisdicţia asupra subiectului în chestiune, arătând
că Guvernul Federal va lua măsurile necesare pentru a pune
autorităţile competente ale unităţilor componente în
imposibilitatea de a lua măsurile potrivite pentru îndeplinirea
obligaţiilor necesare. În general, totuşi, au fost câteva restricţii
în încheierea acordurilor internaţionale.
Problema divizării competenţei în federaţii şi încheierea
tratatelor internaţionale s-a ridicat în trecut, în special cu
privire la Organizaţia Internaţională a Muncii care cuprinde
subiecte tipice pentru crearea competenţei legale a unităţilor
componente federale. Problema care se ridică este fie poziţia
unui stat care refuză să ratifice sau să semneze tratatul pe
motive de competenţă a unităţii componente în domeniul
discutat, fie problema implementării şi a responsabilităţii atunci
când ratificarea are loc. În Australia, de exemplu, problema a
luat forma interpretării constituţionale acordată puterilor
federale care pot crea legi cu respectul “treburilor externe”.
Dificultăţile cu care s-au confruntat statele federale au
devenit mai evidente şi cu privire la responsabilitatea statelor.
Ca problemă a dreptului internaţional, statele sunt responsabile
pentru acţiunile lor inclusiv acele organe subordonate fără a
ţine seama de acordurile constituţionale interne.82
Deci responsabilitatea internaţională a unui stat poate
coexista cu lipsa unei capacităţi interne de a remedia o
problemă particulară internaţională. În asemenea condiţii,
guvernarea centrală are obligaţia de a convinge unitatea
componentă să corecteze valoarea legii internaţionale, iar
aceasta din urmă, are obligaţia internaţională de a acţiona în
conformitate cu obligaţiile internaţionale ale statului. Practica
federală în rezolvarea disputelor între unităţile componente are
adesea o valoare considerabilă în dreptul internaţional. Aceasta
se aplică în special în cazuri de probleme frontaliere.
Germania 1945
84
După încheierea Celui De-al Doilea Război Mondial şi demisia Ligii, sistemul
mandatar s-a transformat în sistemul tutelar al Naţiunilor Unite conform Capitolului XII şi XIII
al Cartei Naţiunilor Unite. Teritoriul strategic încredinţat al Pacificului luat Japoniei, puterea
mandatară va constitui un subiect special al Consiliului Securităţii, mai degrabă decât al
Consiliului Tutelar, din motive de securitate, în timp ce Africa de Sud a refuzat să-şi plaseze
teritoriile mandatate în acest sistem. Chiar cine deţinea suveranitatea acestor teritorii a fost un
subiect pentru dezbateri extinse de-a lungul mai multor decenii
Germană, înfiinţată în 1954 de Uniunea Sovietică în zona sa de
influenţă, şi-au recunoscut reciproc suveranitatea.
Totuşi, desfăşurarea unor serii de evenimente dramatice
în 1989 în Europa Centrală şi de Est, derivând în esenţă din
retragerea controlului Sovietic, au făcut ca pornirea pentru
reunificare a Germaniei în 1990 să devină de neoprit. Un Tratat
pentru unificarea economică, monetară şi socială a Germaniei a
fost semnat de Ministerele Finanţelor celor două Germanii în
18 mai şi şi-a produs efectele la 1 iulie. Un Tratat de Unificare
a fost semnat pe 31 august, pentru unificarea din 3 octombrie
prin adăugarea Republicii Federale Germania la Landul
Republicii Democrate Germania sub art. 23 al Legii de Bază a
Republicii Federale, cu Berlinul ca şi capitală. Obstacolul
extern al unităţii a fost înlăturat prin semnarea la 12 septembrie
a Tratatului de Aşezare Finală cu Respectarea Germaniei, între
cele două state germane a celor patru aliaţi de război (UK,
USA, URSS şi Franţa). Sub acest tratat, Germania reunificată a
fost de acord cu prezenta Oder-Nisa, graniţă cu Polonia şi să-şi
limiteze forţele armate la 370.000 de persoane, angajându-se să
nu posede sau foloseasca arme atomice, chimice sau biologice.
Acordul de rezolvare a anumitor probleme legate de Berlin
între Republica Federală şi cele trei puteri vestice din 25
septembrie 1990 cerea renunţarea la drepturile Aliaţilor în
privinţa Berlinului.
Condominium
Teritoriile internaţionale
85
Situaţia Golfului Fonseca, este una din modalităţile prin care suveranitatea poate trece de la
un stat la altul. Curtea a hotărât ca apele Golfului Fonseca dincolo de trei mile de mare
teritorială erau ape istorice şi subiect de unire a suveranităţii celor 3 state de coastă. Decizia s-a
bazat în afară de hotărârea din 1917 pe caracterul istoric al apelor Golfului pe pretenţiile
consistente ale celor 3 state de coastă şi pe absenţa protestului din partea altor state.
anumitor teritorii referitor la care s-au ridicat probleme de
drept internaţional. Încercări de a se crea un asemenea regim au
existat în privinţa Ierusalimului sub rezoluţia de despărţire de
Palestina, a Adunării Generale, în 1947 ca un “corpus
separatum, sub un regim internaţional special … administrat de
Naţiunile Unite” dar aceste încercări nu s-au materializat
niciodată pentru un număr de motive.
Mai recent, Naţiunile Unite s-au implicat mai mult într-
o serie de funcţii administrative, autoritatea derivând de la un
amestec de acorduri internaţionale, acorduri interne iar
autoritatea Consiliului de Securitate sub Capitolul VII de a
adopta decizii obligatorii privitoare la pacea şi securitatea
internaţională, după caz. De exemplu, în 1991 Acordurile de
pace de la Paris, între cele patru fracţiuni ale Cambodgiei
autorizate de Naţiunile Unite pentru stabilirea funcţiilor civil-
administrative în acea ţară nerezolvând problema alegerilor şi
adoptarea unei noi constituţii. Acest lucru s-a realizat prin
Autoritatea Tranziţională a Naţiunilor Unite în Cambodgia
(UNTAC), căreia i-au fost delegate “toate puterile necesare
pentru a asigura implementarea” tratatelor de pace şi care avea
şi competenţă în probleme externe, apărare, finanţe şi aşa mai
departe.
Anexa 10 a Cadrului General al Acordului de Pace în
Bosnia şi Herţegovina a stabilit postul de Înalt Reprezentant cu
puteri extinse privind implementarea pentru populaţia civilă a
acordului de pace şi cu autoritatea finală de a interpreta
aspectele civile ale acordurilor. Aceasta a fost introdus şi
confirmat de Consiliul de Securitate în rezoluţia obligatorie
1031 (1995). Autoritatea Înaltului Reprezentant s-a manifestat
în privinţa celor 55 membri a Consiliului de implementare a
păcii care reconsideră progresul privitor la aplicarea tratatelor
de pace. Această structură neobişnuită cu privire la un stat
independent este rezultatul amestecului între acordurile părţilor
şi obligativitatea Capitolului VII privind activitatea Consiliului
de Securitate.
În Rezoluţia 1244 (1999), Consiliul de Securitate a
autorizat pe Secretarul General să stabilească un interimat al
prezenţei internaţionale civile în Kosovo (UNMIK) urmând
retragerea trupelor iugoslave de pe acea parte a ţării
consecventă acţiunii NATO. Prin această rezoluţie interimatul
va îndeplini un mare număr de funcţii administrative, inclusiv
sănătate şi educaţie, finanţe, bănci, poştă, telecomunicaţie, legi
şi ordine. A fost însărcinat “inter alia” să promoveze
(înfiinţarea) stabilirea unei autonomii şi o auto-guvernare în
Kosovo, care să coordoneze ajutoarele umanitare şi în caz de
dezastre, susţinea reconstrucţiei infrastructurii, menţinerea
ordinii şi legilor civile, promovarea drepturilor omului şi
asigurarea întoarcerii refugiaţilor. Structurile administrative au
fost stabilite şi alegerile s-au ţinut. Prima reglementare
adoptată de Reprezentantul Special al Naţiunilor Unite,
Secretarul General numit prin rezoluţia 1244 a stabilit toate
autorităţile legislative şi executive în Kosovo pe timpul
interimatului (UNMIK) exercitat de Reprezentantul Special.
Această rezoluţie a stabilit de asemenea, că legea teritoriului
era în fiinţă atâta timp cât nu intră în conflict cu standardele
internaţionale cuprinse în rezoluţie, în secţiunea a 2-a pentru
îndeplinirea mandatului dat de UNMIK sub rezoluţia 1244 ori
a altor rezoluţii realizate de UNMIK. Cadrul Constituţional
pentru autoguvernarea provizorie a fost promulgat de
Reprezentantul Special în mai 2001. Această competenţă
administrativă cuprinzătoare este fundamentată pe reafirmarea
suveranităţii Iugoslaviei şi a integrităţii sale teritoriale (numele
teritoriului păstrându-se în provincie) şi pe cerinţa pentru o
“autonomie substanţială şi o autoadministrare intenţionată
pentru Kosovo. Ca urmare, acest aranjament ilustrează o
completă separare (divizare) între (titlu) dreptul teritoriului şi
exerciţiul puterii şi al controlului asupra acestuia. Rezultă din
rezoluţia obligatorie a Consiliului de Securitate acordul
Iugoslaviei faţă de principiile esenţiale cuprinse în aceasta.
Administrarea temporară a Timorului de Est de către
Naţiunile Unite (UNTAET) a fost înfiinţată prin rezoluţia 1272
(1999) a Consiliului de Securitate sub îndrumările Capitolului
VII. S-a îmbogăţit cu o responsabilitate globală pentru
administrarea Timorului de Est” şi “împuternicită (Naţiunile
Unite) să exercite toată autoritatea legislativă şi executivă
incluzând administrarea justiţiei”. Mandatul său extins a inclus,
în completarea administrării publice, responsabilităţile
umanitare şi o componentă militară şi au fost autorizate
(Naţiunile Unite) să ia toate măsurile necesare pentru a-şi
împlini mandatul. Mandatul pentru administrarea Timorului de
Est (UNTAET) s-a extins până-n 20 mai 2002, la dat când
Timorul de Est şi-a dobândit independenţa, devenind un nou
stat Timor-Leste. Abia după aceea, a urmat crearea Misiunii
Naţiunilor Unite de Susţinere a Timorului de Est (UNMISET).
Taiwan
Acest teritoriu a fost cedat de China, Japoniei în 1895
prin tratatul Shimonoscki şi a rămas sub ocupaţia acesteia din
urmă până-n 1945. Japonia a preluat această capitulare nu
pentru a avea suveranitate asupra Taiwanului şi acest lucru s-a
afirmat prin Tratatul de Pace din 1951 între Puterile Aliate (fără
URSS şi China) şi Japonia prin care se renunţa la toate
drepturile asupra insulei fără a se primi altceva în schimb.
După Războiul Civil Chinez, forţele comuniste au preluat
puterea pe continent iar regimul naţionalist a fost instalat în
Taiwan (Formosa) şi Pescadores. Statele Unite şi UK au
observat că suveranitatea asupra Taiwanului este una nesigură
şi nedeterminată. Problema care afecta statutul acestui stat era
că ambele guvernări au pretins că reprezintă întreaga Chină.
Nici o cerere de separare a acesteia faţă de Taiwan n-a fost
făcută astfel că a fost dificil să se susţină că un asemenea statut
al Taiwanului există. Totală lipsă a recunoaşterii Taiwanului ca
stat independent este evidentă. În 1979 Statele Unite
recunoscuseră poporul Republicii China ca singurul şi
legitimatul să guverneze China. De aceea, Taiwanul apărea ca
un non-stat, o entitate teritorială care este capabilă de a-şi
manifesta independenţa pe scena internaţională, dar este
probabil o parte de jure a Chinei. E interesant de observat că, în
1990 Taiwanul s-a aliniat Acordului General pentru schimburi
şi tarife (GATT) prin Cererea de înregistrare a celor care intră
în Taiwan, Penghu, Kimmen şi Matsu evitându-se afirmarea
statalităţii. Alăturarea Taipei-ului chinez la Organizaţia
Mondială de Schimburi a fost aprobată de Conferinţa
Ministerială în noiembrie 2001.
Republica Turcă a Ciprului de Nord
86
Consiliului de Securitate 550 (1984). Comitetul de Miniştri al Consiliului Europei a decis c
guvernarea Republicii Cipru să fie singura formă de guvernământ legitimată în Cipru şi a cerut
respectarea independenţei şi integrităţii teritoriale a Ciprului.
“este evident din practica internaţională… că, comunitatea
internaţională nu recunoaşte TRNC ca fiind un stat sub dreptul
internaţional” şi a declarat că “Republica Cipru a rămas singura
formă legitimă de guvernare a Ciprului”87. Astfel că, greaua
dependenţă a teritoriului faţă de Turcia, nu a putut fi privită ca
pe un stat suveran ci a rămas de facto o entitate administrată cu
recunoscuta îngrădire a Republicii Cipru şi dependentă de
ajutorul Turciei.
87
(Republica Democrată Arabă Sahara), totuşi problema este
controversată în special în privinţa continuării ostilităţilor.
Asociaţiile de state
Concluzii
Organizatiile internationale
Cazuri speciale
Indivizii
91
recunoscută de către ele (state) ci şi capacitatea entităţii de a
avea anumite cereri (pretenţii) internaţionale”92.
Pentru a deveni o personalitate calificată, pe de altă
parte, supusă numai unui subiect consimţit, s-ar putea realiza
mult mai uşor şi mai clar, în acest caz, teoria fiind datoare să
recunoască practica existentă. Orice subiect legal poate accepta
ca o altă entitate are personalitate proprie şi această
determinare va opera numai in personam.
Statele sunt subiecte majore şi originale de drept
internaţional. Personalitatea lor derivă din natura şi structura
sistemului internaţional. Crearea unui stat va fi un rezultat al
unei satisfaceri în fapt al unor condiţii legal stipulate. Teoria
constitutivă a recunoaşterii nu este pe deplin acceptabilă, deşi,
recunoaşterea, desigur, este o dovadă valoroasă a îndeplinirii
condiţiilor cerute. Toate statele, în virtutea principiului
egalităţii suveranităţii vor dobândi în aceeaşi măsură
personalitatea legală internaţională. S-a afirmat că unele
organizaţii internaţionale mai degrabă decât să fie subiecte
derivate de drept internaţional sunt comunităţi legale străine
care se autoguvernează şi au o personalitate moştenită direct
din sistem şi constituie subiecte generale şi obiective de drept
internaţional. Persoanele care nu sunt străine inclusiv
organizaţiile non-guvernamentale sau individualităţile, vor fi
subiecte derivate având doar acele capacităţi (puteri)
internaţionale conferite în mod excepţional de subiectele
necesare dreptului internaţional. Acest punct de vedere poate fi
contestat dar este adevărat că importanţa practicii prin marile
organizaţii internaţionale nu poate fi subestimată.
92
Rolul asemănător al Sfântului Scaun (în special înainte
de 1929), precum şi experienţa Naţiunilor Unite demonstrează
că o denumire derivată nu este satisfăcătoare. Importanţa
acestora este legată de abilitatea lor de a-şi extinde limitele
drepturilor şi obligaţiilor internaţionale pe baza faptului că
ambele constituie instrumente şi practică subsecvenţă şi au
capacitatea de a influenţa crearea unor noi subiecte de drept
internaţional şi joacă un rol în procesul de creare a normelor.
Recunoaşterea, încuviinţarea (aprobarea) sunt principii
importante în contextul personalităţii internaţionale nu numai
cu privire la state şi la organizaţiile internaţionale ci la o
varietate de subiecte. Ele vor influenţa nu numai crearea unor
noi subiecte ci şi definirea naturii lor, a drepturilor şi
obligaţiilor ce le revin.
Personalitatea poate fi dobândită prin amestecul
prevederilor unor tratate, recunoaşterea şi acordul celorlalte
subiecte de drept internaţional. De exemplu, Comitetului
Internaţional al Crucii Roşii, o organizaţie privată non-
guvernamentală, subiect al dreptului elveţian i-au fost
recunoscute atribuţiile speciale în urma Convenţiei Crucii Roşii
de la Geneva în 1949 şi a fost acceptat ca fiind capabil să intre
în acorduri internaţionale conform prevederilor dreptului
internaţional cu alte subiecte de drept internaţional, precum cel
cu EEC în Programul de Alimentaţie Mondială. O altă metodă
posibilă de dobândire a personalităţii internaţionale este prin
încheierea unui acord între un subiect de drept internaţional
recunoscut şi o entitate privată sub prevederile dreptului
internaţional. Acesta ar avea efectul de a transmite celei din
urmă personalitatea internaţională în contextul acordului în
cauză astfel încât să fie capabilă invocarea în domeniul
dreptului internaţional a drepturilor ce derivă din acest acord.
Această tendinţă poate să nu fie în întregime acceptabilă pentru
statele Lumii a Treia, din cauza perceperii unor prevederi
importante ale dreptului internaţional care pot fi modificate
foarte uşor. Personalitatea internaţională poate fi de asemenea
dobândită în virtutea faptului că o entitate poate fi direct supusă
unor obligaţii internaţionale. Acesta s-ar aplica
individualităţilor în cazuri speciale precum crimele de război,
pirateria şi genocidul şi ar putea constitui pe viitor o modalitate
prin care corporaţiile transnaţionale să poată fi acceptate ca
personalităţi internaţionale.
Comunitatea are nevoie să privească ca pe o necesitate
păstrarea stabilităţii internaţionale iar viaţa poate fi legată de
anumite circumstanţe excepţionale. În cazul unor entităţi care
nu sunt state care nu sunt total dominate de un stat, vor apărea
ca o comunitate care are nevoie să cunoască măcar regulile
referitoare la recurgerea la forţă sau legile pe timp de război.
Nu se acceptă unele forme de personalităţi calificate în acest
domeniu care să elibereze aceste entităţi de asemenea obligaţii
de respectare a legilor iar acest lucru ar afecta în mod clar
cerinţele comunităţii. Problema determinantă aici este gradul
de control efectiv menţinut de entitate în limitele sale
teritoriale. Totuşi, chiar şi aşa, recunoaşterea ar putea învinge
acest obstacol, aşa cum recunoaşterea Byelorusiei şi a Ucrainei
ca entităţi statale non-suverane înainte de desfiinţarea Uniunii
Sovietice şi transformarea acestor entităţi în statele
independente Belarus şi Ucraina au demonstrat.
Toate aceste entităţi pot fi uşor incluse în categoria
personalităţilor calificate având un număr limitat de drepturi şi
obligaţii întemeiate pe ideea neacceptării personalităţii lor. Nu
există în prezent reguli care să conducă la extinderea
drepturilor şi obligaţiilor unei personalităţi internaţionale.
Acest lucru depinde de tipul de entitate avut în vedere, de
cererile şi pretenţiile sale, de funcţiile şi atitudinea adoptată de
comunitatea internaţională. Excepţie aici fac statele care iau
naştere păstrând un număr egal de drepturi şi obligaţii. Aceste
entităţi cu personalitate obiectivă vor beneficia, s-a sugerat, de
o percepere mai flexibilă a extinderii drepturilor şi obligaţiilor
lor în forma unei mai largi interpretări a atributelor lor puse în
practică. Totuşi în cazul subiectelor calificate, atributele
implicate vor fi mult mai dificil de demonstrat şi acceptat, iar
numărul drepturilor şi obligaţiilor lor va fi mult mai limitat.
Prezumţia va opera în alt sens.
Catalogarea precisă a drepturilor şi obligaţiilor este prin
urmare imposibil de realizat dinainte. Capacitatea de a
funcţiona pe scena internaţională în dezbaterile legale ale unei
asemenea descrieri ca nefiind una neobişnuită, în timp ce
capacitatea de a încheia tratate va fi mai puţin răspândită. Prin
urmare, Comisia de Drept Internaţional a notat că “acordurile
încheiate între entităţi, altele decât statele sau organizaţiile
internaţionale sunt prea eterogene ca şi grup pentru a constitui
o categorie generală, iar partea importantă a practicii
internaţionale este prea diferită de caracteristicile unei categorii
atât de generale pentru a fi dedusă din ea”93. Precizarea acelor
subiecte care pot fi internaţional responsabile este neclară, deşi
93
în general o asemenea entitate va avea responsabilitatea de a-şi
extinde drepturile şi obligaţiile; dar multe probleme în acest
domeniu rămân nerezolvate. La fel, este controversat rolul de
creare a normelor de către aceste entităţi dar practica tuturor
subiectelor de drept internaţional este cu siguranţă un material
important care va atrage după sine descoperirea unor reguli şi
principii de drept internaţional, în special în cazul entităţii în
cauză.
Personalitatea internaţională se concentrează nu atât pe
capacitatea unei entităţi de a avea drepturi şi obligaţii cât pe
reala atribuire a drepturilor şi obligaţiilor pe plan internaţional,
determinată de o varietate de factori decurgând din pretenţiile
derivate din atribuţiile prevăzute. Capacitatea procedurală în
privinţa investirii, este importantă dar nu esenţială, dar în cazul
unor entităţi non(ne)-individuale, aceasta va trebui să fie “în
poziţia de a avea cu privire la membrii săi, drepturi pe care să
fie îndreptăţită să ceară să-i fie respectate”94. Acest lucru, a
notat Curtea Internaţională, exprimă “un test esenţial dacă un
grup compus din state, triburi sau individualităţi poate pretinde
să fie considerat entitate legală distinctă faţă de membrii săi”95.
Există un mare număr de entităţi care nu sunt subiecte
de drept internaţional care contribuie la evoluţia sistemului
internaţional. Participarea şi personalitatea sunt două concepte,
dar rolul general jucat în dezvoltarea relaţiilor internaţionale şi
dreptul internaţional de individualităţi şi entităţi de diferite
categorii care nu sunt subiecte de drept internaţional, trebuie
apreciat.
94
95
RAPORTUl dintre Dreptul internaţional
şi dreptul intern al statelor
Teorii
96
De exemplu, o navă poate fi pusă sub urmărire pentru că este, cum se spune în termeni legali
în ape teritoriale dar în dreptul internaţional ar fi tratată ca o parte a marilor continentale.
mai degrabă, decât o influenţă menţinută de dreptul
internaţional în sfera internă.
Acei autori care resping această teorie şi care adoptă o
abordare monistă, fac parte din două categorii diferite: aceia
care, precum Lauterpacht, au o puternică poziţie etică cu o
profundă implicare în domeniul drepturilor omului, şi ceilalţi,
precum Kelsen, care îşi menţine poziţia monistă pe motive de
logică formală. Moniştii au un punct de vedere unitar al
dreptului ca un întreg şi se opun strictei divizări impusă de
pozitivişti.
Curentul “naturalist” reprezentat de Anglia prin
lucrările lui Lauterpacht, priveşte prima funcţie a tuturor legilor
ca fiind una preocupată de bunăstarea indivizilor şi sprijină
supremaţia dreptului internaţional ca fiind cea mai bună
metodă disponibilă pentru a realiza acest lucru. Această
abordare este caracterizată de ideea unui sistem internaţional
bazat pe suveranitate şi a absolutei independenţe a statelor şi
împodobită cu încrederea în capacitatea regulilor de drept
internaţional de a determina ordinea internaţională în sensul
unui scop moral şi a justiţiei fundamentată pe respectul
drepturilor omului şi a bunăstării indivizilor.
Metoda pe care Kelsen îşi fundamentează teoria
monistă este vizibil diferită şi are la bază filozofia lui Kant.
Legea este privită ca fiind o ordine care stabileşte tiparele de
comportament ce ar trebui urmate împreună cu prevederi ce
cuprind sancţiuni care sunt aplicate oricărei acţiuni ilegale a
unei conduite. Din moment ce aceeaşi definiţie cuprinde atât
sfera internă cât şi cea internaţională, unitatea logică este
depăşită şi din cauză că statele datorează relaţiile legale dintre
ele, regulilor dreptului internaţional de pe poziţie de egalitate
dar neputând fi egale în faţa legii fără o regulă care să
reglementeze acest lucru, rezultă că dreptul internaţional este
superior sau esenţial în relatia sa cu dreptul intern.
S-a făcut întotdeauna referire la sistemul ierarhic al lui
Kelsen în care legalitatea unei anumite reguli este afirmată
odată ce este conformă regulii anterioare. Acest proces prin
care se face referire la legile anterioare sau la cele superioare se
sfârşeşte cu aşa numita normă de bază a ordinii legale. Totuşi
această normă simplă este simplă numai în sens relativ, dat
fiind caracterul legal al statelor, jurisdicţia, suveranitatea şi
egalitatea lor este întemeiată de către dreptul internaţional. De
aceea, Kelsen arată unitatea întregii ordini legale pe baza
predominării dreptului internaţional declarând că norma de
bază a ordinii legale internaţionale, este motivul primordial de
validare a legilor naţionale.
A treia abordare, fiind într-o oarecare măsură, o
modificare a poziţiei dualiste şi formulată de Fitemaurice şi
Rousseau, printre alţii, încearcă să creeze un cadru teoretic
legat de realitate. Această abordare începe prin a nega faptul că
există orice domeniu comun de operare între dreptul
internaţional şi cel al statului determinând ca un sistem să fie
inferior sau superior celuilalt. Fiecare este suprem în propria sa
sferă precum dreptul francez şi dreptul englez sunt în Franţa şi
Anglia. Şi nu se poate vorbi despre supremaţia dreptului
francez asupra dreptului englez ci de două sisteme legale
distincte, fiecare operând în domeniul său, astfel încât este
posibil să tratăm în acelaşi mod, dreptul internaţional şi dreptul
statului. Ele sunt amândouă elementul legal conţinut de
sistemul intern şi internaţional şi există în ordini judiciare
diferite.
Ceea ce se întâmplă adesea este un conflict de obligaţii,
când statul cu sfera sa internă nu acţionează în concordanţă cu
obligaţiile prevăzute de dreptul internaţional. Într-un asemenea
caz, poziţia internă, nu este afectată (nu este respinsă de o
regulă contrară de drept internaţional) ci mai degrabă statul, pe
plan internaţional a încălcat o lege a dreptului internaţional iar
remediul va fi de domeniu internaţional, adică un protest
diplomatic sau o acţiune judiciară.
Această metodă de rezolvare a problemei, nu cercetează
profund consideraţiile teoretice dar tinde să fie practică şi în
acord cu majoritatea practicii statelor şi a deciziilor judiciare
internaţionale.
102
Cel mai cunoscut exponent al acestei teorii este avocatul secolului 18, Blackstone care a
declarat în Comentariile sale că: “dreptul naţiunilor, indiferent de ce probleme ridică, care sunt
cu desăvârşire obiectul său de jurisdicţie, este adoptat în întregime de dreptul comun şi este
susţinut ca o parte a dreptului acelui teritoriu”
103
În cazul Buvot v. Barbuit, lordul Talbot a declarat cu certitudine că “dreptul naţiunilor în
totalitatea sa, era parte a dreptului Angliei”
propria ţară”104, altfel ar fi de aşa natură încât s-ar presupune că
orice stat civilizat l-ar respinge.
104
Există chiar şi aşa o prezumţie în legea britanică conform căreia legislaţia
trebuie să fie de aşa natură încât să evite a fi în conflict cu dreptul
internaţional. Dacă un asemenea conflict are loc, legea internă are prioritate
şi statul însuşi va trebui să se confrunte cu încălcarea unei reguli cutumiare.
Pentru stabilirea naturii şi existenţei oricărei legi
speciale, curţile ar trebui să recurgă la studierea “tratatelelor
internaţionale, convenţiilor, texte ale cărţilor, practică şi decizii
judiciare”105 ale curţilor altor ţări.
Adevăratul principiu, a notat Shaw L.J. era că, “curţile
engleze trebuie oricând să descopere care regulă de drept
internaţional predomină şi să aplice acea regulă. Acest lucru a
marcat apariţia unei importante abordări, care ar putea avea
consecinţe importante, de exemplu, în domeniul drepturilor
omului.
Dacă o asemenea lege există, se ridică problema, cum
să fie acceptată sau aplicată, în contextul dreptului intern.
Aceasta, desigur, ar depinde de conţinutul precis al regulii
internaţionale respective şi precum a notat Kerr L.J. nu există
în dreptul internaţional o acţiune permisă împotriva statelor
membre, “ în faţa oricărei curţi naţionale”.
Tratatele
107
Secţiunea 6 a Actului Alegerilor Parlamentului European din 1978, prevedea, de
exemplu, că nici un tratat care prevedea creşterea atribuţiilor Parlamentului European n-ar fi
ratificat de Regatul Unit, fără să fie în primul rând, aprobat de Parlament.
Parlamentului. Tratatele, aşa cum s-a afirmat uneori, nu sunt
aplicabile prin ele însele. Un tratat nu este parte a dreptului
britanic în afara cazului în care şi până când, n-a fost incorporat
în lege, de către legislaţie.
De aceea, în ceea ce-i priveşte pe indivizi, asemenea
tratate sunt res inter alia acta, din care pot rezulta drepturi şi
datorită cărora pot fi privaţi de unele drepturi şi pot fi
subiectele unor obligaţii. Când legislaţia în cauză se referă
expres la un tratat important dar incorporat, este posibil ca
acesta din urmă să se utilizeze pentru a constrânge prevederile
primei. S-a discutat că ratificarea unui tratat internaţional (când
incorporarea nu a avut loc) poate da naştere unor pretenţii
legitime ca executivul, în lipsa unor indicaţii statutare,
dimpotrivă, să acţioneze în conformitate cu tratatul.
Totuşi, tratatele privitoare la comportamentul pe timp
de război, cesiunea unor teritorii şi impunerea unor taxe pentru
fondurile publice nu au nevoie de intervenţia unui act legislativ
pentru a deveni obligatorii pentru cetăţenii unei ţări. O situaţie
asemănătoare există cu privire la acordurile administrative mai
puţin importante care nu necesită ratificarea lor susţinând că
scopul lor nu este de a modifica dreptul intern. În anumite
cazuri, Parlamentul îşi va da acordul dinainte pentru încheierea
tratatelor în anumite domenii cu limite specificate, subiectele
pentru termenii negociaţi ale unor tratate speciale fiind
promulgate prin intermediul unui instrument statutar (legislaţie
secundară).
Există în dreptul englez, prezumţia că legislaţia trebuie
să fie constituită în aşa fel încât să se evite un conflict cu
dreptul internaţional. Acest lucru funcţionează, în special când
un Act al Parlamentului care vrea să pună în aplicare un tratat,
este el însuşi neclar. Ca urmare, dacă prevederile unei legi care
implementează un tratat au mai multe înţelesuri, iar una dintre
interpretări este compatibilă cu termenii tratatului, iar celelalte
interpretări, nu sunt, atunci prima abordare va fi adoptată. Lor
Totuşi, când unele exprimări ale legilor sunt neclare,
curţile sunt nevoite să le aplice indiferent dacă sunt sau nu în
conflict cu acordurile internaţionale. Bineînţeles, orice
încălcare a obligaţiilor internaţionale, va atrage răspunderea
UK, la nivel internaţional, indiferent de consideraţiile interne.
Au fost făcute unele încercări, în trecut, de a se considera
tratatele în contextul legislaţiei interne, nu prin promulgarea lor
directă sau ca indicaţii ale ordinii publice, în special cu privire
la tratatele care prevăd drepturile omului şi se pare că trebuie
luate în considerare pentru a interpreta prevederile neclare.
O problemă specială ridicată în cazul implementării
obligaţiilor internaţionale este legată de sancţiunile Naţiunilor
Unite.. O asemenea legislaţie secundară tinde să fie detailată şi
dă posibilitatea apariţiei unor diferite interpretări. Trebuie notat
că importanţa şi aplicarea prevederilor Uniunii Europene poate
fi de asemenea o problemă108.
În interpretarea tratatelor internaţionale incorporate de
lege, Curţile engleze au adoptat o abordare mai largă decât cea
pentru interpretarea legală a cutumelor. Într-o situaţie oarecum
specială, se află, Actul Drepturilor Omului din 1998 care a
108
Obligaţia cuprinsă în art. 29 al Statutului Tribunalului Penal Internaţional pentru fosta
Iugoslavie adoptată prin supunerea Consiliului de Securitate al Naţiunilor Unite, conform
rezoluţiei 827 (1993) a tuturor statelor să coopereze cu Tribunalul şi în special, “să se supună
fără a amâna prea mult acest lucru prin cererea unei asistenţe (ajutor) sau a unui ordin dat de
Camera de Judecată”
cuprins Convenţia Europeană a Drepturilor Omului. Secţiunea
3(1) prevede că “atâta timp cât este posibil, legislaţia primară şi
cea secundară trebuie să fie compatibilă cu Convenţia
drepturilor, deşi acest lucru nu afectează validitatea, acţiunea
continuă sau ratificarea oricărei legislaţii primare
incompatibile. Obligaţia impusă de secţiunea 3 este în mod
evident în legătură cu decretele anterioare şi subsecvente. Când
legislaţia nu poate fi interpretată pentru a fi compatibilă cu
Convenţia drepturilor, atunci o declaraţie a incompatibilităţii
poate fi făcută sub prevederile secţiunii 4, şi Parlamentul poate
apoi să modifice prevederile care nu sunt conforme, sub
secţiunea 10, Curţile au adoptat de asemenea o abordare mai
largă a interpretării legislaţiei interne pentru a-i asigura
compatibilitatea cu, Convenţia. În procesul interpretării
legislaţiei interne pentru a o face compatibilă, dacă e posibil, cu
Convenţia drepturilor, Curţile trebuie să ţină cont de
jurisprudenţa relevantă a Curţii Europene a Drepturilor
Omului, deşi aceasta nu este o prevedere impunând o obligaţie
pentru aceste cazuri-legi. Referirea ar trebui făcută de
asemenea la creşterea importanţei intrării în Comunităţile
Europene, în acest context. Cazul-lege al Comunităţilor
demonstrează că drepturile fundamentale sunt o parte integrală
a principiilor generale de drept, a căror observare încearcă s-o
asigure Curtea Europeană de Justiţie. Sistemul prevede că
legile Comunităţii u prioritate faţă de legile interne şi că
deciziile Curţii Europene trebuie să fie aplicate curţilor interne
ale statelor membre. Posibilitatea unei schimbări în acest sens,
este importantă. În interpretarea legislaţiei interne făcută în
Actul Comunităţilor Europene din 1972, în care prima pare a fi
în conflict cu Tratatul de la Roma (înfiinţând o Comunitate
Europeană).
Statele Unite
109
Curtea de Apel, şi-a reafirmat poziţia în cazul Comitetului cetăţenilor
Statelor Unite care trăiesc în Nicaragua v. Reagan, când s-a notat că “nici o
promulgare a Congresului nu poate fi contestată pe motiv că violează
dreptul cutumiar internaţional”.
înlocuiesc vechile tratate sau reguli cutumiare de drept
internaţional. Trebuie să se ţină seama de Constituţie pentru ca
o curte să stabilească dacă o decizie a Curţii Internaţionale de
Justiţie poate respinge o decizie obligatorie a Curţii Supreme a
Statelor Unite şi deci să permită un remediu judiciar la o
violare a Constituţiei de către un individ.
Există, ca şi în dreptul englez, o prezumţie, că legislaţia
nu trebuie să ţină seama de dreptul internaţion110.
110
In cazul Schroeder v. Bissell, “în afara cazului în care, se va vedea fără
îndoială că actul Congresului a intenţionat să nesocotească un principiu de
drept internaţional, prezumţia este că s-a intenţionat a fi în conformitate cu
acesta”
altă parte, Art. 6 Secţiunea 2 a Constituţiei, prevede că: “toate
tratatele încheiate sau care vor fi încheiate sub autoritatea
Statelor Unite vor fi considerate legi superioare ale statului, iar
judecătorii fiecărui stat vor fi legaţi să respecte Constituţia în
ciuda contrarietăţii cu legile oricărui stat”.
Există de asemenea o diferenţă între metodele de
aprobare ale tratatelor, Art. II al Constituţiei, notează că deşi
Preşedintele are atribuţia de a încheia acorduri internaţionale,
nu le poate ratifica fără acordul a cel puţin două treimi din
membrii Senatului.
Există o excepţie, şi ce priveşte instituţia acordurilor
executive. Ele sunt încheiate de obicei, prin autoritatea
Preşedintelui şi constituie tratate valide în cadrul dreptului
internaţional. Spre deosebire de tratatele obişnuite, crearea
acordurilor executive nu este expres prevăzută de Constituţie ci
mai degrabă rezultă implicit din termenii săi şi din practica
subsecventă şi au fost utilizate în mod extensiv111.
Doctrinele americane, pentru înţelegerea dreptului
tratatelor, sunt fondate pe distincţia între tratate auto-executive
şi tratate care nu sunt auto-executive. Primele pot opera
automat în sfera internă fără nevoia oricărei legislaţii
municipale, în timp ce, cele din urmă, au nevoie de acte de
ratificare înainte de a putea funcţiona în stat şi a se impune
curţilor americane. Tratatele auto-executive se aplică direct în
111
Curtea Supremă, în cazurile care au urmat Acordului Litnov din 1933,
care a stabilit recunoaşterea americană a guvernării sovietice şi a prevăzut
repartizarea unor datorii speciale către Statele Unite, datorate URSS-ului, a
arătat că asemenea acorduri executive aveau un statut asemănător şi un rang
asemănător precum au tratatele încheiate de Preşedinte cu consultarea şi
acordul Senatului sub Art. II al Constituţiei.
Statele Unite ca parte a legii supreme în stat, în timp ce acele
convenţii numite ca nefiind auto-executive sunt obligate să
treacă printr-o transformare legislativă fără de care nu pot fi
privite ca legal promulgate pentru cetăţenii americani sau
instituţiile statului.
Dar cum se poate şti când acordurile internaţionale intră
într-o categorie şi când în alta? Această problemă a fost
absorbită de Curţile Statelor Unite în mulţi ani, iar distincţia
pare să fi fost făcută pe baza conţinutului politic. Cu alte
cuvinte, când tratatele implică probleme de definire şi expunere
politică, problema ar trebui lăsată pe seama organelor
legislative ale naţiunii, mai degrabă decât să opereze în mod
automat.
Acesta înseamnă că o convenţie internaţională va
deveni lege a statului când termenii săi determină drepturile şi
obligaţiile cetăţenilor şi nu sunt în postura de a implica
probleme politice, tratatul fiind privit totuşi ca nefiind unul
auto-executiv.
Bineînţeles, asemenea generalizări duc la o
considerabilă ambiguitate şi îndoială în cazul în care există mai
multe tratate, şi întreaga problemă a fost reexaminată din nou
în 1952 în faţa Curţii Supreme a Californiei112.
112
în cazul Sei Fujii v. California. Reclamantul era un cetăţean japonez care
a cumpărat nişte pământ în california, în 1948. Prin legislaţia promulgată în
acel stat, străinii nu aveau dreptul să capete pământ. Pentru a preveni ca
pământul să revină statului, reclamantul a susţinut printre altele, că o
asemenea legislaţie nu era conformă Cartei Naţiunilor Unite, un tratat
internaţional care promova respectarea drepturilor omului fără distincţie
rasială.
Problema era, dacă, Carta Naţiunilor Unite, era un tratat
auto-executiv în virtutea căruia era parte a dreptului statului şi
ar înlocui legile locale neconforme. Curtea a declarat că, pentru
luarea unei decizii în sensul că este un tratat auto-executiv sau
nu, va trebui să consulte însuşi tratatul şi să încerce să deducă
intenţia semnatarilor şi să examineze circumstanţele relevante.
Curtea a concluzionat după o cercetare amănunţită că
prevederile relevante ale Cartei Naţiunilor Unite nu erau auto-
executive. Ele stabileau numeroase principii şi obiective ale
Organizaţiei Naţiunilor Unite, dar nu “impun obligaţii legale
pentru fiecare membru al naţiunilor şi nu creează drepturi
pentru persoane private”113. Curtea a susţinut că era evident că
acţiunea legislativă urmată de semnatari poate realiza
transformarea principiilor Naţiunilor Unite, în legi interne
obligatorii pentru toţi cetăţenii statelor.
Precum în sistemul din UK, este posibil pentru
legislatura americană să acţioneze fără a ţine cont de regulile
de drept internaţional şi chiar în sens contrar acestora, iar în
acest caz, legislaţia va fi supremă în cadrul jurisdicţiei
americane.
Totuşi, există prezumţia că, Congresul nu va legifera în
sens contrar obligaţiilor internaţionale ale statului şi un
principiu al interpretării conform căruia când un act sau un
tratat au acelaşi subiect, curţile vor încerca să le interpreteze
dându-le efect amândorura fără a lua măsuri contrare vreunuia
dintre ele. Când cele două sunt inconsecvente regula generală
este ca ultima apărută să triumfe, dat fiind caracterul auto-
executiv al tratatului.
113
Problema unui posibil conflict între obligaţiile tratatelor
şi legislaţia internă a apărut şi în cazul Statelor Unite v.
Organizaţia de Eliberare a Palestinei. Actul Anti-terorism al
anului precedent, prevederea închiderea tuturor birourilor
Organizaţiei în Statele Unite iar acest lucru, a determinat
Procurorul General să includă Organizaţia într-o misiune a
Naţiunilor Unite, acţiune care ar fi încălcat obligaţiile Statelor
Unite faţă de Acordul Cartierului General al Naţiunilor Unite.
Totuşi, Curtea Districtuală a considerat că nu este clar că
legislaţia a prevăzut în mod inechivoc ca obligaţiile decurgând
din Acordul Cartierului General al Naţiunilor Unite, un tratat
valid, să fie violate.
Curtea a notat că trebuie acordată o consideraţie
deosebită interpretării unui tratat internaţional de către curtea
internaţională respectivă, totuşi este “de recunoscut că în
dreptul internaţional, absenţa unei declaraţii clare şi exprese
contrară regulilor procedurale ale forumului Statelor Unite,
determină implementarea acelui tratat în Statul respectiv”. Ca
urmare, efectul recurgerii la o regulă procedurală internă este
să prevină aplicarea în orice situaţie a unei prevederi a
tratatului internaţional. Curtea Supremă, a afirmat de
asemenea, că tratatele internaţionale, potrivit Constituţiei, erau
recunoscute ca “legi supreme în stat”, la fel cum sunt şi
prevederile Constituţiei. Un Act al Congresului era “în deplină
egalitate” cu un tratat aşa încât ultima lege va interpreta un
tratat mai vechi fără a ajunge la un conflict.
Alte ţări
117
El a concluzionat că “un act legislativ al unui stat străin care încalcă în
mod flagrant regulile stabilite ale dreptului internaţional nu vor fi
recunoscute de către curţile acestei ţări ca formând o parte a lex situs al
acelui stat”.
omului şi nu pot fi împiedicate să cerceteze, în cazul unei
dispute referitoare la drepturile private, validitatea unui act
încheiat de un cetăţean care acţionează în numele unui stat
suveran. Este clar, faptul că, curţile vor privi sub un regim non-
justiţiabil deciziile guvernării care privesc relaţiile de prietenie
cu statele străine, pe baza faptului că regimul străin este
dinainte recunoscut a fi domeniul guvernării şi a curţilor. În
special, un număr de cazuri au surprins prezumţia că deciziile
executivului în privinţa statelor străine, respectiv protecţia
cetăţenilor britanici în străinătate, sunt non-justiţiabile.
Această opinie este totuşi, subiectul unei caracterizări.
Acesta priveşte în special, evoluţia dreptului în sensul revizuirii
judiciare în funcţie de scopul lui implicând executivul şi în
termenii de “pretenţii legitime” sau a pretenţiei rezonabile că
practica obişnuită, va continua. Când este vorba de protecţia
diplomatică a unui naţional în străinătate, Curtea de Apel
consideră că “Secretarul de Stat trebuie să fie liber să acorde
deplină importanţă consideraţiilor ordinii juridice străine, care
nu sunt justiţiabile. Totuşi, asta nu înseamnă că întregul proces
este scutit de cercetarea judiciară. Pretenţia legitimă a
cetăţeanului este ca plângerea sa să fie luată în considerare şi
că toţi factorii relevanţi vor fi puşi în balanţă. Curtea a
concluzionat că revizuirea judiciară ar trebui să fie acea că
Oficiul Commonweathului şi Oficiul pentru Străinii, contrar
statutului lor, au refuzat să hotărască să reprezinte diplomatic
pe cei a căror drepturi fundamentale fuseseră violate. Totuşi,
nici o prevedere generală n-a putut fi statuată, fiind dependentă
de circumstanţe precise. Curţile australiene, au arătat de
asemenea, importanţa separaţiei puterilor şi nevoia exercitării
unei precauţii considerabile, din partea curţilor cu privire la
regimul străinilor.
Curţile Statelor Unite, în mod similar au recunoscut
existenţa unor domenii non-justiţiabile din motive politice
sensibile. Aceasta se referă de obicei la doctrina politică şi
operează pentru a împiedica luarea în considerare de către curţi
a problemelor politice delicate din domeniul afacerilor
externe118. În mod asemănător, problemele legate de drepturile
la moştenire a bunurilor unui stat străin, erau non-justiţiabile.
Mult va depinde de circumstanţele particulare a fiecărui caz în
parte119. Plângerea era slab concentrată pe legitimitatea
conduitei reclamanţilor în acel incident.
În contextul non-justiţiabilităţii, este relevantă doctrina
actului statului “A treia reafirmare a dreptului relaţiilor externe
ale Statelor Unite” prevede că “în absenţa unui tratat sau a altor
acorduri clare privind controlarea principiilor legale, Curţile
Statelor Unite se vor abţine în general de la cercetarea
legalităţii luării unei proprietăţi de către un stat străin pe
teritoriul său sau de la luarea unor decizii faţă de unele acte cu,
118
În cazul Femeile Greenham împotriva (Cruise Missiles – proiectile
navigabile) v. Reagan, de exemplu, Curtea a susţinut, că o cerere de
chemare în judecată pentru a preveni desfăşurarea în Statele Unite a
proiectilelor navigabile la o bază de forţă aeriană din UK, constituia o
problemă politică non-justiţiabilă, nepotrivită pentru o rezoluţie judiciară.
119
În cazul Linder v. Portocarrero, de exemplu, privitor la uciderea unui
cetăţean american care lucra pentru guvernarea nicaraguană, de către forţele
rebele (Contras), Circumscripţia XI a Curţii de Apel a Statelor Unite a
susţinut că problema doctrinei politice nu era implicată, din moment ce
plângerea nu privea nici legitimitatea regimului Statelor Unite în Nicaragua,
nici nu cerea Curţii să decidă cine are dreptate şi cine nu, în războiul civil
din acea ţară.
caracter guvernamental a unui stat străin pe teritoriul său şi
aplicabile acolo”.
În cazul Băncii Naţionale a Cubei v. Sabatino, Curtea
Supremă a Statelor Unite, a susţinut că, conceptul de act al
statului nu era o regulă de drept internaţional public ci este
legat, în schimb, de probleme constituţionale interne. Era o
regulă de interdicţie judiciară. Curtea a declarat că ramura
judiciară nu va examina validitatea luării unor proprietăţi de
către o guvernare străină, pe teritoriul altei ţări, indiferent de
legalitatea acelei acţiuni în cadrul dreptului internaţional.
Totuşi se pare că există o excepţie de la stricta doctrină a
actelor statului, când prevederile relevante ale unui tratat
specifică pentru părţi standardul compensaţiei care trebuie
plătită şi astfel sunt prevăzute, “principiile de control legal”.
Indivizii................................................................................ .....103
Atribuirea, natura şi consecinţele personalităţii legale – câteva
concluzii........................................................................... .........106
Tratatele........................................................ ...........................121
Statele Unite........................................................... ..................126
Alte ţări................................................................................... ..132
Hotărârile judecătoreşti, actele statului şi doctrinele legate de
acestea................................................................................... ....140
DREPTUL DIPLOMATIC