ARTICULO 26 CP accesoriedad limitada de la participacin--segn ella, basta para poder afirmar la participacin que el hecho principal realizado por

el autor sea un hecho tpico y antijurdico(aunque este no sea culpable. Es decir, la participacin depende del hecho principal del autor (limitadamente) hasta cierto punto: depende de que el hecho principal sea contrario a Derecho, sin que sea necesario, en cambio, que sea personalmente imputable a su autor(29).

Por tanto, si acaso el autor cometi el hecho culpablemente (con culpabilidad o reprochabilidad), y si concurrieron causales de exclusin o supresin de la pena, excusas absolutorias o no, es una cuestin irrelevante para la posibilidad de participacin. Ms claro: para afirmar la participacin basta la tipicidad (objetiva y subjetiva) y la antijuridicidad de la conducta (ilicitud de la conducta, ausencia de causas de justificacin), sin que sea necesaria ni la culpabilidad de su autor (con independencia de si concurre alguna causal de exclusin de la culpabilidad o de exculpacin) pues la culpabilidad de cada partcipe es siempre individual e inde" pendiente(30), ni la punibilidad de la conducta. La intervencin del partcipe no es punible hasta que el autor llega en su propia actuacin una fase de ejecucin que se considera ya injusto, es decir, da comienzo a la tentativaEn consecuencia, en tanto en cuanto el autor no haya traspasado el lmite de los actos preparatorios impunes para dar comienzo a la tentativa y entra en el mbito de lo que es penalmente relevante, tampoco el partcipe debe ser castigado"(impersonales que s son comunicables personales incomunicables elementos personales incomunicables en nuestro ordenamiento jurdico-penal los siguientes: las cualidades y circunstancias que afectan el injusto y la culpabilidad (personales), los presupuestos de punibilidad y los criterios para la determinacin e individualizacin judicial de la pena(38). Sin embargo, precisar la inclusin o exclusin de estos elementos dentro de la regla de incomunicabilidad del artculo 26 solo puede ser posible tras un anlisis especfico de los diferentes grupos de casos Es decir, seala como regla que (solo) las circunstancias y cualidades personales que agravan, atenan o excluyen la responsabilidad (penal) no son comunicables entre los autores y partcipes del hecho punible. Ello resulta elemental sobre todo para diferenciar las circunstancias que afectan (agravan, atenan y excluyen) la responsabilidad penal (y sus efectos), que no son comunicables en modo alguno, de aquellas circunstancias que fundamentan la responsabilidad penal que, siendo de naturaleza personal, s son comunicables del autor al partcipe, como consecuencia de la aceptacin del principio de accesoriedad limitada conclusin bsica derivada del artculo 26 CP: (solo) son incomunicables entre autores y partcipes las circunstancias o cualidades personales que agravan, atenan o excluyen el injusto penal, cuando estas se presentan o concurren nicamente en alguno de ellos. Precisamente este es, a mi parecer, el enunciado primario o autntico contenido de la regla de incomunicabilidad establecida en el artculo 26 CP: Una circunstancia o cualidad personal, modificante (agravante o atenuante) o excluyente del injusto, que posee un autor o un partcipe no beneficia ni perjudica a otros autores o partcipes en los que ella no concurre(43). Ms delicado, en cambio, resulta extraer del artculo 26 CP una segunda regla, en sentido contrario a la anotada: que aquellas circunstancias o cualidades personales que no afectan (agravan, atenan o excluyen) el injusto s son comunicables entre autores y partcipes; ello en el bien entendido de que si una circunstancia o cualidad personal no

tiene la virtud de agravar, atenuar o excluir el injusto, ello es porque constituye una circunstancia personal fundamentadora del injusto (vide matizacin infra). Sin embargo, a pesar del texto deficitario en claridad de la ley, debe acogerse la posibilidad de extraer, va interpretacin, legtimamente la regla de que todas las circunstancias o cualidades personales que fundamentan el injusto y que concurren en un autor han de ser apreciadas tambin en el partcipe En este nivel resulta relevante identificar y diferenciar aquellas circunstancias o cualidades que fundamentan el injusto y aquellas circunstancias o cualidades personales que agravan, atenan o excluyen el injusto y la responsabilidad penal. a. Una circunstancia o cualidad personal que fundamenta el injusto es aquella circunstancia imprescindible exigida por la ley en la creacin de una conducta tpica y antijurdica, mas no en su agravacin o atenuacin. Como ya se anot antes, comprobar si una circunstancia o cualidad fundamenta el injusto depender exclusivamente de si determinado comportamiento sigue o no siendo punible (por ilcito) en caso de faltar tal circunstancia. Si sigue siendo punible no ser fundamentadora del injusto, si deja de ser punible s ser fundamentadora del injusto. Cabe destacar esencialmente como circunstancias y cualidades personales que fundamentan el injusto los elementos subjetivos altamente personales que forman parte y fundamentan el tipo del injusto como las cualificaciones personales de la autora en los delitos especiales propios, los elementos tipificados referidos al dolo y a determinadas intenciones, las especiales tendencias (como la tendencia interna, v.gr. el nimo de enriquecimiento en el hurto, o el nimo de facilitar u ocultar otro delito en el asesinato), etc.( Ms claro: las circunstancias y cualidades personales que excluyen el injusto han de ser, en virtud del principio de accesoriedad limitada, comunicables del autor principal a los partcipes (la exclusin del injusto del autor determina siempre la exclusin del injusto del partcipe); pero no son comunicables ni del partcipe al autor, ni entre coautores, ni entre partcipes, presuponiendo la existencia de un autor principal (la exclusin del injusto de un partcipe no tiene por qu afectar al injusto de otro partcipe o del autor, y la exclusin del injusto de un coautor no tiene por qu afectar el injusto del otro coautor). Con esta matizacin en virtud de las relaciones se puede sin problemas sostener tambin la incomunicabilidad de las circunstancias o cualidades personales que excluyen el injusto como supuesto contenido en el artculo 26 CP(48). De este modo, partiendo de que las circunstancias y cualidades que afectan el injusto son de carcter personal e incomunicable y tienen un efecto tanto agravante, atenuante como excluyente, la regla de incomunicabilidad contenida en el artculo 26 CP debe entenderse esencialmente as: las circunstancias y cualidades que agravan, atenan o excluyen el injusto de algunos de los autores y partcipes no modifican el injusto de los otros autores o partcipes del mismo hecho punible. El artculo 26 CP contiene as una regla de relajacin y flexibilizacin del principio de accesoriedad limitada de la participacin, que dispone la incomunicabilidad entre autores y partcipes de las circunstancias y cualidades personales que agravan, atenan y excluyen su injusto y, con l, su responsabilidad penal, pudiendo originar la ruptura del ttulo de imputacin(