BOA - F OBJETIVA DOS CONTRATOS NO CDIGO CIVIL DE 2002 CAMILA NUCCI DE OLIVEIRA Acadmica do 5 Ano de Direito da UNESP - Universidade

Estadual Paulista "Jlio de Mesquita Filho" - Campus de Franca Bolsista da FAPESP SUMRIO: 1. Origem histrica da boa - f; 2. Boa - f subjetiva x boa - f objetiva; 3. Definio de boa - f objetiva; 4. Funes da boa - f objetiva; 5. A matria como est prevista no Cdigo Civil de 2002; 6. Crticas ao contedo do artigo 422; 7. Posio jurisprudencial quanto boa - f; 8. Concluso. 1. Origem histrica da boa - f

O dever de guardar boa conduta e boa - f nas diversas fases de formao e execuo do contrato no representa inovao no direito contratual. Ao contrrio do que se poderia imaginar, no ao modelo propugnado pela socializao do direito que se deve a criao do princpio da boa - f, mas to somente a sua renovao. 1[1] Conforme leciona Roberto Senise Lisboa, "bem antes do advento do contrato de massa possvel o estudo da boa - f, contemplando-se o instituto da "fides" e da "bona fides" no Direito Romano". 2[2] Nesse aspecto, os romanos entendiam a "fides" como poder e como promessa (o respeito palavra dada), o que levou idia posterior de tica. No mesmo sentido, a "bona fides" representava a ampla margem que era dada ao julgador (iudex) para a deciso no caso concreto, de tal modo que, nos juzos de boa - f, o juiz era livre para condenar o demandado quilo que um homem escrupuloso faria no caso, por si s. 3[3] Mas foi mesmo no direito germnico onde houve o verdadeiro desenvolvimento da doutrina da boa - f. O Cdigo Civil Alemo (BGB) deu autonomia conceitual ao princpio, fundando-se na lealdade e na confiana, alm de dividir a boa - f entre objetiva e subjetiva. Em relao a esta ltima, o BGB previu, dentre as hipteses de boa - f subjetiva, a do desconhecimento do comprador, por negligncia, ou do conhecimento de que a coisa no pertencia ao alienante, para a caracterizao da m-f do adquirente. 4[4] Quanto boa - f objetiva, cuja importncia maior, os alemes promoveram a sua concretizao especialmente no mbito contratual. Surge, pois, o instituto da boa - f objetiva "nas relaes pr - contratuais, com as negociaes preliminares, assim como durante a formao, execuo e concluso da avena, em razo do dever de proteo, imposto s partes".5[5] Posteriormente ao BGB, as demais naes trataram de adaptar o princpio da boa - f ao seu sistema jurdico, sempre se baseando nos ensinamentos dos alemes. Isso ocorreu, tambm, com o Brasil, cuja codificao Civil, promulgada em 1916, j trouxe em seu texto o princpio da boa - f. Saliente-se, contudo, que referido diploma legal tratou apenas da boa - f subjetiva, ficando o instituto da boa - f objetiva merc das lies doutrinrias e dos ensinamentos jurisprudenciais.

1[1] LISBOA, Roberto Senise. Princpios gerais dos contratos. Revista de Estudos

Jurdicos da UNESP. n. 6. Franca, 2001, p. 190.

2[2] Ibid. , p. 190. 3[3] DUARTE, Ronnie Preuss. Boa-f, abuso de direito e o novo Cdigo Civil brasileiro. Revista dos
Tribunais, ano 92, v. 817, nov. 2003, p. 50-78.

4[4] LISBOA, Roberto Senise. Princpios gerais dos contratos. Revista de Estudos

Jurdicos da UNESP. n. 6. Franca, 2001, p. 191.

5[5] LISBOA, op. cit., p. 190.

Foi mesmo com a implementao do novo Cdigo Civil (CC/2002), em janeiro de 2003, que o princpio da boa - f objetiva inseriu-se explicitamente no ordenamento jurdico brasileiro, apresentando, assim, uma "funo harmonizadora, conciliando o rigorismo lgico dedutivo do sculo passado com a vida e as exigncias ticas atuais (...). 6[6] 2. Boa - f subjetiva x boa - f objetiva

Antes de se adentrar especificamente no estudo da boa - f objetiva, imperioso fazer uma breve distino entre os conceitos de boa - f subjetiva e boa - f objetiva, para que se possa entender a importncia da insero deste ltimo preceito na atual codificao civil brasileira. Ab initio, vale mencionar as definies gerais dos vocbulos subjetivo e objetivo, ou seja, aqueles outros conceitos, no apenas restritos ao campo do direito. Pois bem, conforme dispe o dicionrio de Aurlio Buarque de Holanda, subjetivo significa "individual, pessoal, particular, passado unicamente no esprito de uma pessoa, vlido para um s sujeito", enquanto objetivo significa "relativo ao objeto", ou seja, "tudo que apreendido pelo conhecimento, que no o sujeito do conhecimento; tudo que perceptvel por qualquer dos sentidos". 7[7] No mbito jurdico, cada um dos dois vocbulos tem mais ou menos a mesma idia trazida pelo Aurlio. Assim, direito subjetivo o direito "inerente pessoa a facultas agendi, que lhe assegurado pela ardem jurdica, pela qual pode querer e realizar, agir e reagir, no limite de seu direito ou interesse, que no colida com o de outrem" 8[8]. J direito objetivo aquele direito "escrito, comum, regula as relaes humanas, exerccio de direito; direito positivo". 9[9] Seguindo a mesma linha de raciocnio, torna-se possvel estabelecer a distino entre a boa - f objetiva e a boa - f subjetiva. Esta ltima pode ser conceituada como "a situao de um determinado sujeito perante certo fato; o estado de justificada inscincia de circunstncia ou fato que, medida que interfere na esfera jurdica alheia, torna ilegtima a aquisio do direito ou posio".10[10] Por outro lado, a boa - f objetiva "traduz o estabelecimento de padres de comportamento, segundo critrios fixados pela doutrina e jurisprudncia".11[11] Isso posto, h de se depreender o porqu de o legislador ptrio competentemente ter implementado no Cdigo Civil de 2002 a boa - f objetiva como informadora das relaes contratuais reguladas por ele. Ora, se continuasse a ser admitida to somente a boa - f subjetiva, ficaria muito difcil precisar a real inteno da parte quando da consecuo da relao contratual. Sendo subjetivas, as idias de boa conduta, lealdade e tica poderiam variar dependendo da situao econmico - social, vivncia ou experincia de cada um dos contratantes.

6[6] MELLO, Adriana Mandim Theodoro de. A funo social do contrato e o princpio da boa - f no novo Cdigo Civil brasileiro. Revista Jurdica, So Paulo, abril 2002, n. 294, ano 50, p. 40. 7[7] Novo dicionrio bsico da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1995, p. 460 e p. 613. 8[8] GUIMARES, Deocleciano Torrieri. Dicionrio tcnico - jurdico. 6. ed. rev. e atual. So Paulo: Rideel, 2004, p. 262. 9[9] Ibid., p. 261. 10[10] DUARTE, Ronnie Preuss. Boa-f, abuso de direito e o novo Cdigo Civil brasileiro. Revista dos Tribunais, ano 92, v. 817, nov. 2003, p. 62. 11[11] Ibid., p. 62.

Levando-se em considerao que a sociedade atual bem diferente daquela em que foi estruturado o Cdigo de 1916, apresentando-se massificada e com uma real desigualdade entre as partes nas diversas forma de contratao, nada mais necessrio que se abandonasse essa idia de presuno de boa conduta, nsita ao conceito da boa - f subjetiva. Isso porque, o que poderia significar lealdade para uma parte, poder - se - ia apresentar como absolutamente repugnante pela outra. A boa - f objetiva, por seu turno, aumenta a preciso da inteno do contratante, a partir do momento em que estipula um padro do que seja uma boa ou uma m conduta na consecuo de um contrato. Para isso, admite como parmetro o grau de aceitabilidade de uma atitude aos olhos da sociedade como um todo. Nesse diapaso, a boa - f objetiva

transcende o valor individual (existente na boa - f subjetiva) e assume um carter geral, expresso em atitudes de aceitao coletiva. Da dizer-se que a boa - f objetiva um standard, um parmetro objetivo, genrico, que depende de um patamar geral de atuao do homem mdio que agiria de maneira normal e razovel naquela situao analisada. 12[12] 3. Definio de boa - f objetiva

Muitas so as definies acerca da boa - f objetiva dos contratos. Orlando Gomes, a respeito do tema, escreveu: "Para traduzir o interesse social de segurana das relaes jurdicas, diz-se, como est expresso no Cdigo Civil alemo, que as partes devem agir com lealdade e confiana recprocas. Numa palavra, devem proceder com boa - f". 13[13] (grifo nosso) Slvio de Salvo Venosa, sobre o mesmo assunto, leciona que, "coloquialmente, podemos afirmar que esse princpio (da boa - f objetiva) se estampa pelo dever das partes de agir de forma correta antes, durante e depois do contrato, isso porque, mesmo aps o cumprimento de um contrato, podem sobrar-lhes efeitos residuais". 14[14] (grifo nosso) Adriana Mandim Theodoro de Mello, em artigo publicado, ensina que: "No mbito do contrato, o princpio da boa - f sustenta o dever de as partes agirem conforme a economia e a finalidade do contrato, de modo a conservar o equilbrio substancial e funcional entre as obrigaes correspectivas que forma o sinalagma contratual. (...) Tem-se a boa f objetiva como a regra de conduta que se funda no dever de comportar-se como um bom pai de famlia, como um homem probo, leal, que respeita os interesses dos demais membros da sociedade. Por outro lado, tambm a boa - f que impede o exerccio arbitrrio do direito de estipular livremente as clusulas e condies do contrato". 15[15] (grifo nosso) Finalmente, Cludia Lima Marques sustenta: "A boa - f objetiva significa (...) uma atuao "refletida", uma atuao refletindo, pensando no outro, no parceiro contratual, respeitando-o, respeitando seus interesses legtimos, suas expectativas razoveis, seus direitos, agindo com lealdade, sem abuso, sem obstruo, sem causar leso ou desvantagem excessiva, cooperando para atingir o bom fim das obrigaes: o cumprimento do objetivo contratual e a realizao dos interesses das partes". 16[16] (grifo nosso) Das definies acima, pode-se concluir em linhas gerais que a boa - f objetiva dos contratos consiste no dever recproco de os contratantes, enxergando-se como verdadeiros parceiros, munirem-se de boa inteno na formao, no decorrer e na execuo da relao contratual,

12[12] MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor: o novo regime
das relaes contratuais. 4.ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 181.

13[13] Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 42. 14[14] Direito civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. v. 2. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 378. 15[15] A funo social do contrato e o princpio da boa - f no novo Cdigo Civil brasileiro. Revista Jurdica, So Paulo, abril 2002, n. 294, ano 50, p. 40. 16[16] Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor: o novo regime das relaes

contratuais. 4.ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2002, p. 181 - 182.

conduzindo-se de maneira aprovvel aos olhos da coletividade, ou seja, agindo com lealdade, honestidade e tica.

4.

Funes da boa - f objetiva

So basicamente trs as funes atinentes boa - f objetiva. Ora funciona como regra de interpretao do contrato ou das declaraes de vontade; ora fonte de deveres instrumentais ou secundrios que compem a relao contratual, e outras vezes limite ao exerccio dos direitos subjetivos. 17[17] Quanto primeira funo, significa que, na interpretao de um contrato, a melhor orientao a ser seguida a da boa - f objetiva. Assim, ao interpretar o contrato, no se deve mais buscar to somente a verdadeira vontade declarada pelos contratantes, mas tambm todo o sentido contido na relao, respeitando-se a finalidade econmica e a funo social contratual. 18[18] Em relao segunda funo, expressa que a imposio da boa - f objetiva aos contratos implica na gerao de deveres especiais (ou anexos) de conduta durante a relao contratual. Dessa forma, os contratantes devem cumprir certas exigncias, sob pena de sano em caso de descumprimento. Podem ser mencionados como deveres acessrios, os deveres de informar, consistindo, por exemplo, no dever de o contratante prestar informaes sobre os riscos de um servio a ser executado; de aconselhar, ou seja, fornecer as informaes necessrias para que a outra parte possa escolher dentre vrias, a opo que melhor entender; de colaborar e cooperar, agindo com lealdade, sem obstruir ou impedir a execuo do contrato; de cuidar, expressando a proteo da integridade pessoal (moral ou fsica) e patrimonial do contraparte.19[19] Finalmente, atravs da terceira funo, a boa - f objetiva funciona como um limite aos atos abusivos. Nesse aspecto, um contratante no pode aproveitar de sua posio preponderante na relao contratual para obter vantagens em detrimento do outro. 5. A matria como est prevista no Cdigo Civil de 2002

Antes mesmo de se referir exatamente matria contratual, mas j se dirigindo aos negcios jurdicos, dos quais os contratos so espcies, o CC/2002 dispe, em seu art. 113: Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa - f e os usos do lugar de sua celebrao. (grifo nosso)

17[17] MELLO, Adriana Mandim Theodoro de. A funo social do contrato e o princpio da boa-f no novo Cdigo Civil brasileiro. Revista Jurdica, So Paulo, abril 2002, n. 294, ano 50, p. 41. 18[18] Ibid., p. 42. 19[19] Os deveres anexos exemplificados foram extrados, de maneira sucinta, da seleo feita por Cludia Lima Marques (Contratos no Cdigo de Defesa do

Consumidor: o novo regime das relaes contratuais. 4.ed. rev., atual. e ampl. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 184 - 204).

Da leitura da norma, depreende-se que a preocupao com o "interesse social de segurana das relaes jurdicas, uma vez que as partes devem agir com lealdade", 20[20] de grande dimenso, no se limitando, o legislador, a prever o uso da boa - f apenas na oportunidade em que trata das contrataes. De outro lado, especialmente no que se refere matria contratual, o CC/2002 totalmente inovador ao incorporar a boa - f em seu texto como informador das relaes contratuais que regula. Dispe o artigo 422, do CC/2002: Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa - f. (grifo nosso) Denominada de clusula geral pela doutrina, ou seja, aquela que remete ao juiz a sua adequao ao caso concreto, esta uma norma que se aplica a todos os contratos regulados pelo CC/2002. Da a idia central no sentido de que, em princpio, nenhum contratante pode ingressar em um contedo contratual (qualquer que seja ele) sem a necessria boa - f. 21[21] Saliente-se que embora a mencionada norma no traga em sua redao a palavra objetiva, referese indubitavelmente ao instituto da boa - f objetiva. Nesse sentido, a I Jornada de Direito Civil (promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do conselho da Justia Federal, no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Min. Ruy Rosado, do STJ) aprovou os enunciados que seguem, os quais deixam claro a inteno da lei quanto objetividade da boa - f nas contrataes. ENUNCIADO N. 24 : "Em virtude do princpio da boa - f, positivado no art. 422 do novo Cdigo Civil, a violao dos deveres anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente de culpa". (grifo nosso) ENUNCIADO N. 26: " A clusula geral contida no art. 422 do novo Cdigo Civil impe ao juiz interpretar e, quando necessrio, suprir e corrigir o contrato segundo a boa - f objetiva, entendida como a exigncia de comportamento leal dos contratantes". (grifo nosso) 6. Crticas ao contedo do artigo 422

Como no poderia deixar de ser, embora seja norma nova, o artigo 422 j vem sofrendo algumas crticas, no relacionadas sua incluso no corpo do cdigo, mas dirigidas ao seu contedo. Ressalte-se que a aluso a tais crticas so de fundamental importncia, a partir do momento em que proporcionam discusses e anlises, impedindo as normas de se tornarem "letras mortas" na lei. Segundo alguns doutrinadores entendem, o dispositivo apresenta insuficincias e deficincias no que diz respeito ao seu teor. Conforme aponta Jones Figueiredo Alves, "as principais insuficincias convergem s limitaes fixadas (perodo da concluso do contrato at a sua execuo), no valorando a necessidade de aplicaes da boa - f s fases pr contratual e ps contratual". 22[22] Assim, seria necessrio uma maior especificidade da norma em relao ao momento de aplicao da boa - f no contrato, ressaltando-se que deve ser aplicada antes, durante e depois de concluda a relao contratual.

20[20] FIUZA, Ricardo. Novo Cdigo Civil comentado. 2. ed. rev. e aum. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 121. 21[21] VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos
contratos. v. 2. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 379.

22[22] FIUZA, Ricardo. Novo Cdigo Civil comentado. 2. ed. rev. e aum. So Paulo: Saraiva, 2004,
p. 376.

Com o intuito de sanar tal falha legal, no Projeto de Lei 6.960/2002, que j tramita no Congresso Nacional, para modificar, corrigir ou acrescentar certos dispositivos ao CC/2002, o Deputado Ricardo Fiuza sugeriu a seguinte redao para o art. 422: "Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim nas negociaes preliminares e concluso do contratos, como em sua execuo e fase ps contratual, os princpios de probidade e boa - f e tudo mais que resulte da natureza do contrato, da lei, dos usos e das exigncias da razo e da eqidade".23[23] A modificao no texto da norma parece boa. Entretanto, enquanto no aprovado tal projeto, cabe a interpretao extensiva do dispositivo ora em vigor para que o princpio da boa - f objetiva seja cumprido tanto antes da realizao do contrato, isto , nas tratativas, quanto depois de extinta ou integralmente executada a relao contratual. 24[24] A esse respeito, a j mencionada I Jornada de Direito Civil aprovou o seguinte enunciado: ENUNCIADO N. 25: " O art. 422 do Cdigo Civil no inviabiliza a aplicao, pelo julgador, do princpio da boa - f nas fases pr e ps - contratual ". 7. Posio jurisprudencial quanto boa - f

Finalmente, em que pese a disposio do novo Cdigo acerca da boa - f, mister mencionar que tal preceito j vinha sendo aplicado nas situaes concretas por nossos tribunais. Assim, o CC/2002 apenas implementou teoricamente aquilo que j vinha sendo aplicado na prtica, o que no retira, porm, o mrito do legislador ao inserir o art. 422 no corpo da nova lei civil. Apenas a ttulo exemplificativo, seguem duas ementas sobre a aplicao da boa - f s relaes contratuais. No primeiro caso, a deciso do TJRS tem como base o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), visto que, at a promulgao do CC/2002, era ele quem se apresentava como o diploma legal mais atualizado em matria contratual: "CIVIL - SEGURO SADE (...) - A ausncia de explicao conceitual, ao nvel do homo medius , do verdadeiro significado de doena crnica, tambm conduz iniqidade da clusula e a torna abusiva. No se compreende que num contrato como o que assinam os segurados da (...), no so esclarecidos estes pontos importantes que dizem respeito a abrangncia das excluses de cobertura. A inespecificidade e a falta de conceito tornam a clusula passvel de anulabilidade, a teor do art. 115 do Cdigo civil. Tal dispositivo encontra redao mais clara e moderna no art. 51, inciso IV, do Cdigo de Defesa do Consumidor, mas ambos buscam praticamente o mesmo escopo, que o de proteger uma das partes da relao contratual contra o arbtrio da outra". (TJRS, APCvel 598427227, Rel. Des. Carlos Alberto Bencke, j. 08/04/1999) Neste segundo exemplo, a 5 Cmara Cvel de Porto Alegre decidiu acerca da obrigatoriedade da observncia do princpio da boa - f objetiva na formao, integrao e execuo do contrato, antecipando o que depois viria a ser legalizado com o CC/2002: "CARTO DE CRDITO - JUROS - LIMITAO - EMPRESA ADMINISTRADORA DE CARTO DE CRDITO - BOA - F OBJETIVA NO TRATO DA RELAO CONTRATUAL A SER OBSERVADA POR AMBAS AS PARTES - 1. empresa que no integra o Sistema Financeiro Nacional defeso praticar juros acima da taxa de 12% ao ano (art. 192, da CF). 2. A espinha dorsal do vnculo jurdico que une os sujeitos na relao obrigacional reside na recproca confiana, derivada da bona fides romana, que envolve os sujeitos da relao jurdica. Esta confiana, conjuntamente com o dever de conduta, forma a boa f objetiva, composta por uma regra de conduta, socialmente indicada, cujo paradigma

23[23] Ibid., p. 377. 24[24] AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado. O novo Cdigo Civil e o Cdigo de Defesa do consumidor - Pontos de convergncia. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, n. 48, out. /dez. 2003, p. 60.

construdo por padres de correo, lisura e honestidade, inseridos na conscincia do homem mdio. 3. Ao utente de carto de crdito defenso propor ao revisional, ao propsito de criar embarao cobrana da parcela incontroversa do dbito, o que revela uma conduta desleal no campo da relao obrigacional, ofendendo o princpio da boa - f objetiva, o qual deve ser observado na trplice fase vital da relao obrigacional: na sua formao, na sua integrao e na sua execuo. Recurso provido em parte. (grifo nosso) (TJRS, Apelao Cvel n 70004824066, 5 Cmara Cvel de Porto Alegre, Rel. Des. Clarindo Favretto, j. 24/10/02) 8. Concluso Embora no se mostrando como totalmente inovador, o instituto da boa - f foi renovado com a entrada em vigor do CC/2002. De fato, a nova lei implementou o preceito da boa - f nas relaes contratuais que, apresentando-se agora com um carter de objetividade, passou incisivamente a exigir que os contratantes hajam sempre com lealdade e respeito mtuo, no devendo uma parte aproveitar da eventual condio econmico - social da outra para conseguir maiores benefcios, que no os estipulados na contratao. Nesse sentido, no se pode negar que o instituto da boa - f seja um dos de maior relevncia na atual sistemtica dos contratos. Afinal, sem conduta tica e honesta, ou seja, sem boa- f, no h como os contratantes preocuparem-se no s com os prprios interesses, mas tambm com aqueles de toda a coletividade, alcanado a to almejada justia contratual. Indubitavelmente a boa - f objetiva representa hoje o guia principal do novo direito dos contratos, desejoso de mais justia e menos desigualdades nas mais diversas formas de contratao.