JURISDICCIN Y COMPETENCIA Profs. Jos Pedro Silva y Mariana Valenzuela APUNTES DE CLASE (PR.

SILVA) Nicols Santa Mara G. Bibliografa recomendada: - Apuntes de Maturana Miquel 8 de agosto de 2011 INTRODUCCIN AL CURSO El derecho sin los mecanismos para hacerlo exigible, no sirve de nada. El derecho procesal coopera con el derecho de la funcin jurisdiccional. El Estado distribuye las tareas para lograr el bien comn, entre las funciones: Ejecutivas: Administrar el Estado. Legislativas: Crear las normas que dirigen al estado y a la sociedad. Judiciales: Tutelar y hacer realidad el derecho objetivo. Esta funcin es necesaria, pues se requiere de una funcin que se dedique a defender el derecho objetivo, otorgando los medios para hacerlo cumplir. Son los tribunales los rganos encargados de hacer cumplir el derecho objetivo. Se llaman tribunales de justicia pues la sociedad ha delegado en ellos la funcin jurisdiccional. Lo que define a un tribunal es esta funcin jurisdiccional, sin importar el nombre que tenga el tribunal. Hay muchos casos en que rganos que no pertenecen al poder judicial ejercen jurisdiccin, por lo que el poder judicial comprende dentro de sus mbitos a ciertos tribunales, no a todos, es por esto que con anterioridad no hablamos de poderes sino de funciones. Por ejemplo: los rbitros llamados a arbitrar un conflicto estn ejerciendo la funcin jurisdiccional. El derecho procesal debera llamarse derecho jurisdiccional pues su sujeto de estudio es la jurisdiccin. El proceso, dentro del derecho procesal, es solo una parte de este. La funcin jurisdiccional protege a la sociedad ante el quebrantamiento jurdico, el ordenamiento jurdico otorga una serie de derechos individuales o subjetivos. Por qu no decimos que el poder ejecutivo tambin tiene por objeto proteger el derecho objetivo? El presidente puede dictar decretos, las municipalidades pueden dar permiso para construir casos, etc. En otras palabras, esa funcin tambin la cumple el poder ejecutivo qu diferencia a la funcin jurisdiccional con la ejecutiva? Siguiendo a Chiovenda se llagan a algunos elementos por el que la jurisdiccin es propia de los tribunales: 1. Desinters Objetivo: Similar al concepto de amenidad. Esto quiere decir que cuando los tribunales actan siempre resuelve los problemas ajenos, es decir, acta en un desinters objetivo. La administracin cuando aplica el derecho no tiene este desinters objetivo pues siempre est implicada, segn sus intereses, por ejemplo el otorgar o no un permiso para construir es un tema entre fulano y la municipalidad. 1

2. Imparcialidad: El hecho de ser neutral, no tener designio en favor de uno u otro. 3. Independencia: Cada tribunal es independiente, es decir, que no puede ni debe aceptar presiones de los otros poderes del Estado, ni siquiera del superior jerrquico. 4. Eficacia: Las decisiones que se adoptan son inmutables e intangibles (ni cambiar ni modificar) Eso se llama cosa juzgada, es la prohibicin de la reiteracin de juicios. Entre estos puntos no se considera la posibilidad de hacer cumplir las sentencias, la coercibilidad, pero esto no es exclusivo del poder judicial, pues tambin lo tiene el ejecutivo, que puede darle rdenes directas a la fuerza pblica. Quin cumple la funcin jurisdiccional? Son los tribunales de justicia (el rgano jurisdiccional ms todos los funcionarios) esto integra el estudio del derecho procesal orgnico. Con qu medios se ejerce esta funcin? Esta funcin encomendada a estos rganos requiere de medios para ser cumplida. El medio principal es el proceso jurisdiccional. Por esto el estudio del instrumento procesal es materia de los prximos aos, del estudio del derecho procesal funcional. Etapas del proceso jurisdiccional: 1. Conocimiento: Que el juez conozca a las partes y el problema. a. Prueba: Traer pruebas para saber quin est diciendo la verdad. 2. Juzgamiento: Estudiar las proposiciones de las partes, analizar las pruebas, etc. 3. Ejecutar lo juzgado: Hacer cumplir la decisin del juez. Estos son los llamados momentos jurisdiccionales. MECANISMOS DE RESOLUCIN DEL CONFLICTO Uno de los puntos principales de la funcin jurisdiccional es el de resolver los conflictos jurdicos. Hay conflictos que no tiene mayor relevancia para el derecho, aquellos de ndole moral, 2

por ejemplo, o conflictos internos. El elemento de relevancia jurdica es el afectar a otros y el que la sociedad vea en peligro un inters. La sociedad est interesada, por ejemplo, en resolver los conflictos cuando no se paga el arriendo o un crdito, esto le interesa porque en esto va involucrada la paz social. En la resolucin del conflicto est siempre el inters de la sociedad. El deber del Estado es solucionar la conflictividad para alcanzar la paz social, la que requiere un mtodo de solucin de conflictos eficaz. Todo esto busca evitar que se haga justicia por mano propia. A la sociedad no le resulta indiferente el cmo se resuelven los conflictos. En un sistema en el que la forma de solucionar los conflictos no es eficiente, se rompe la armona de la sociedad. La forma en que se solucionan los conflictos no nos puede ser indiferente, pues lo que mal resolvamos hoy, es el primer paso para un conflicto mayor maana. Histricamente los conflictos se resuelven por 3 vas: 1. Autotutela 2. Autocomposicin 3. Heterocomposicin: I. Concepto: Es la justicia en mano propia, la justicia privada. Caractersticas: 1. No hay un 3 que resuelva la controversia 2. Una parte le impone la solucin a la otra Esta justicia no es necesariamente injusta, pero est formula normalmente lleva involucrada el abuso, la desproporcin en la reaccin y la injusticia. La autotutela est prohibida por el ordenamiento jurdico (en general) esto se desprende del art. 1 y 19 de la CPR, estas son prohibiciones implcitas. En materia penal el uso de violencia ilegtima est penado, en materia civil la fuerza es vicio del consentimiento. Hay algunos casos en que la fuerza est permitida, por ejemplo, la legitima defensa, cortar las races del rbol que se asma a su propiedad, etc. Todas estas hiptesis que la legislacin permite de justicia a mano propia, siempre redundan en la necesidad de ser validadas por una decisin jurisdiccional. II. Concepto: Es una forma de solucionar los conflictos por el acuerdo de las partes o bien por la decisin unilateral de una de ellas. 3 AUTOCOMPOSICIN AUTOTUTELA

Lo interesante es que a travs de este mecanismo de auto composicin no solo se puede solucionar un conflicto ya ocurrido, sino que tambin se puede precaver un conflicto eventual. Existe el concepto de la justicia restaurativa, donde el agresor y la vctima se encontraban, un mecanismo de pacificacin de espritu; paralelamente a la pena que puede tener. El encuentro entre las personas parece ser una solucin eficiente y ms sana. El mecanismo de autocomposicin, es la forma ms humana, ms permanente, en la solucin de conflictos. La peor frmula es el proceso, ya que rompe vnculos, debe ser considerada ultima ratio. Es la frmula ms cara, con ms daos. A veces una salida negociada, conversada, donde ambas partes ceden, es una salida menos invasiva ni destructiva; como en un ejemplo en las relaciones comerciales. Caractersticas: 1. Etapas: Puede producirse en una etapa pre procesal (antes del proceso) o de forma intra procesal (solucionar el conflicto existiendo ya proceso) y tambin est la posibilidad de una etapa post procesal. 2. Unilateral o bilateral: Es decir, por las partes en conflicto o por una de ellas en cierta hiptesis, esta ltima opcin se diferencia de la autotutela en que es una renuncia de los propios derechos (por ejemplo aceptar la demanda de la otra parte) 3. Parcial o total. En los conflictos no siempre hay solo 2 partes, pueden haber muchas, si la solucin afecta solo a algunos de los integrantes del conflicto est es parcial, pero tambin est la opcin de que los incluya a todos, en este caso es SUBJETIVO pues abarca a las personas en el proceso. Puede ser tambin OBJETIVO cuando se preocupa del conflicto directamente, es decir, por ejemplo, se resuelve parcialmente el conflicto aceptando algunas de las demandas. 4. Otros Mecanismos: Una resolucin de conflictos a la vez puede incluir otros mecanismos de auto composicin, es decir, los mecanismos de auto composicin pueden confluir. Mecanismos de auto composicin: 1. Unilaterales: Resultado de la expresin de voluntad de una de las partes en conflicto, son: a. Renuncia: Pueden renunciarse todos los derechos y facultades que miren al inters del renunciante y no estn explcitamente prohibidos. Por ejemplo en un contrato una parte puede renunciar a la accin resolutoria (accin por la cual se demanda la resolucin del contrato) tambin se puede renunciar a la indemnizacin de perjuicios. Esto tambin ocurre en el mbito penal, con ciertas diferencias, en este mbito hay delitos de accin pblica cuya persecucin siempre le corresponden al ministerio pblico, pero tambin existe la accin penal privada (como la calumnia y la injuria) y hay otros delitos en el que la accin 4

solo la puede ejercer el particular, pero actuada la parte toma la accin el ministerio pblico. Si el particular en los delitos de accin pblica, renuncia a su derecho, esa renuncia no afecta el proceso, en cambio en los delitos de accin privada si se renuncia no hay proceso. Con los delitos de accin pre instancia particular la renuncia no es eficaz pues ya se puso en marcha el proceso. 10 de agosto de 2011 b. El desistimiento: Es una renuncia que hace el demandante de la accin que ha intentado o que ya ha iniciado en contra del demandado, es decir, si bien la renuncia primitiva puede ser judicial o extrajudicial, el procedimiento siempre es judicial. Lo que hace el demandante es que se desiste del juicio. El desistimiento no opera en forma automtica. Cuando una demandante se desiste de su demanda, ha puesto sobre el demandado la carga de defenderse. l puede ser vctima de un juicio infundado. El demandado puede exigir que pague los gastos del proceso, o no aceptar el desistimiento. El desistimiento no es pacfico, el juez debe resolver. No como la renuncia. Los art. 118 y 119, y el 401 del CPP contemplan el desistimiento en la accin penal pblica. Pero no impiden que contine la investigacin por el ministerio pblico; tampoco impide que el demandado pueda perseguir responsabilidad penal o civil (Ej.: para acusarlo de calumnia o injustificada la demanda). En accin penal privada si puede pasar, ya que el titular del derecho slo es la vctima. c. El allanamiento: En el desistimiento el querellante desiste, en el allanamiento el querellado o demandado desiste. Acepta la pretensin del demandante. Este puede ser total o parcial. El efecto que produce en materia procesal, es evitar el trmino probatorio y el juez debe dictar sentencia. No es lo miso el allanamiento con la aceptacin de los hechos. En la aceptacin de los hechos no es lo mismo, porque no puede estar de acuerdo con la calificacin jurdica. En materia procesal penal prcticamente no ocurre. Tanto en el desistimiento como en el allanamiento hay sentencia del juez. 2. Bilaterales: Existen los ADR, Alternative Dispute Resolution. Ellos son la negociacin y la mediacin; y en el derecho americano es el arbitraje. a. Negociacin: Es la solucin creativa para solucionar los conflictos tiene que ver con lo ms adecuado para cada parte. Soluciones por el inters, ms que por la coyuntura. b. Mediacin: Es cuando las partes recurren a un tercero, objetivo, que se llama mediador, quien busca los puntos de acuerdo. No tiene ningn poder para imponer una solucin. Se dice que el mediador acta inter partes no supra partes. 5

Ha ido penetrando los sistemas jurdicos. Ej.: en materia de alimentos, de visitas. Para entrar a los juicios de alimentos o de tutela, se necesita un mediador previo y el Estado prepara los mediadores, y de esa forma descongestionan los tribunales de familia. Se trata de evitar el juicio. Hoy la mediacin es obligatoria en muchos casos. No se puede iniciar el juicio si no ha estado la mediacin. No es en todos los casos, como en violencia, abuso de menores, etc. La justicia vecinal, una propuesta del actual gobierno, crearon las unidades de justicia vecinal; que consisten en el establecimiento de mediadores. El resultado de una mediacin exitosa se vuelca en un mecanismo jurdico, en un documento, en un contrato de transaccin, en alguna transaccin que tiene el mismo valor que una sentencia, siendo un contrato. Clasificacin: a. Mtodos extrajudiciales: i. Asistidos: mediacin.

ii. No asistidos: transaccin Contrato regido por el cdigo civil, en el cual las partes ponen termino a un conflicto pendiente. Art. 2446 del CC. Ambas partes conceden. Ceden recprocamente. Otro elemento fundamental es que la materia sea susceptible para ser transada. Normalmente estos contratos se constituyen por escritura pblica, que constituye un ttulo ejecutivo; que es muy eficiente para hacerlo cumplir. Y tiene el efecto de una sentencia en el sentido de que tiene perpetuidad, hay cosa juzgada. Ante el riesgo de que una parte tenga mucho ms poder de negociacin, es importante fortalecer mecanismos como el SERNAC o el mtodo de las demandas de clase o colectiva. b. Mtodos judiciales: i. Asistidos: Conciliacin: Es el juez quien llama a las partes a buscar un acuerdo. En los juicios civiles, salvo excepciones, este llamado es obligatorio para el juez. Si no lo hace, el proceso tiene un vicio de nulidad. La ley obliga al juez a que el fije, personalmente, bases de acuerdo (ahora esto no lo cumplen porque no tienen tiempo y porque no saben negociar). El juez debe provocar una solucin. Si ella involucra elementos exgenos, bien, pero no es esencial. En la prctica acta como un mediador. Si es habiloso y llega a un acuerdo se llega a un avenimiento. Para los efectos de la conciliacin, el juez puede anticipar su posicin (lo que no puede hacer normalmente); con esta opinin, se puede utilizar para llegar a un arreglo; sin inhabilitarlo, ya que la ley le permita. No asistido: 1) Avenimiento: Es un acuerdo de voluntades de las partes que estn en juicio, para poner trmino de comn acuerdo para el juicio. Es una suerte de transaccin con la diferencia que es siempre dentro del 6 ii.

juicio. El avenimiento debe ser aprobado por el tribunal. Se soluciona un conflicto actual. Las partes llegan al avenimiento producto de un proceso de negociacin. En EEUU existe el discovery, en donde las partes muestran las pruebas. De esa manera se puede ver si se va o no a juicio o solamente se negocia. En Chile, al no haber discovery, el juicio es sorpresivo, y se evitan muchas transacciones, pero en juicio se puede llegar a un avenimiento. En materia civil se ocupa mucho. 17 e agosto de 2011 2) Suspensin condicional del procedimiento: Es un acuerdo que llega el imputado con el fiscal. Ej.: cuando la pena que podra ser aplicada no pasa 3 aos; y se fijan condiciones alternativas. Si cumplen las condiciones, se acaba la accin penal. Est reglamentado en el artculo 236 del Cdigo Procesal Penal (CPP). c. Acuerdos reparatorios: En delitos patrimoniales o cuando hay bienes jurdicos disponibles, o incluso en las lesiones menos graves o en aquellos delitos culposos; el imputado y la vctima, puede llegar a un acuerdo reparatorio. Art. 241 del CPP. Este mtodo auto-compositivo es muy utilizado hoy da, sobre todo en los delitos econmicos. Tiene que estar regulado por la ley, hay un control jurisdiccional; porque no puede pasar por sobre el inters pblico. Art. 241, inciso 1, CPP: Procedencia de los acuerdos reparatorios. El imputado y la vctima podrn convenir acuerdos reparatorios, los que el juez de garanta aprobar, en audiencia a la que citar a los intervinientes para escuchar sus planteamientos, si verificare que los concurrentes al acuerdo hubieren prestado su consentimiento en forma libre y con pleno conocimiento de sus derechos. Si fracasan los mtodos autocompositivos, el Estado debe darles una alternativa, aqu entra el tercer mecanismo de solucin de conflictos: III. HETEROCOMPOSICIN:

Concepto: La solucin del conflicto con una intervencin de un tercero, es decir, las partes acuden a un tercero, y este tercero (juez) que ejerce por la ley la funcin jurisdiccional, tiene el poder y el deber inexcusable de resolver el conflicto jurdico. Dicha solucin tiene el efecto de cosa juzgada (carcter perpetuo e irrevocable) A diferencia del mediador, que no tiene fuerza vinculante y que acta inter partes, el juez acta supra partes, impone, conforme a derecho, las formas de solucin al conflicto. Este juez, que puede ser un funcionario pblico. Este juez, como instrumento, utiliza el proceso.

El proceso: El proceso es una abstraccin, un mtodo abstracto, que dice que para solucionar un conflicto se transcurre por distintas etapas, tiempos, los momentos jurisdiccionales. La constitucin, en su art. 76, dice que la facultad de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, corresponde a los tribunales de justicia. Ella dice los tres momentos de la justicia y que realiza el proceso, este mtodo de carcter abstracto. Este mtodo est rodeado de una serie de garantas para que se llegue a una solucin justa. Esta solucin justa es la base de la paz social y por eso interesa. Por consiguiente, en art. 19 n3, inciso 5, de la CPR, dice que toda sentencia que ejerza jurisdiccin, debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado; y corresponder al legislador establecerlo. Esto es el debido proceso. Este debido proceso no se encuentra descrito en la constitucin, se limita a enunciarlo. Aqu entran los tratados internacionales ratificados por Chile. En art. 5 de la CPR, incorpora como lmite a la soberana los tratados internacionales de DDHH, y el debido proceso est concebido como DDHH. La legislacin interna, para decir que garantas comprende el debido proceso, va a la historia de la constitucin, que se encuentran en las actas de la CENC. Sin embargo el debido proceso ha ido evolucionando, desde la Carta Magna hasta hoy. En la nocin concreta entran los procedimientos, son la concrecin del debido proceso. Proceso hay uno slo pero cientos de procedimientos; que dependen del tipo de conflicto de que se trate. Sin embargo, la esencia del debido proceso, debe ser transmitida a los distintos procesos. Cada procedimiento que apruebe el legislador, debe tener en su esencia las garantas bsicas del debido proceso, si no es inconstitucional. La declaracin universal de los DDHH de 1948, en su art. 8, establece que existe un derecho de accin, un derecho pblico subjetivo, que no est explcitamente consagrado en nuestra constitucin, lo tiene esta declaracin. Es una accin para exigir que se provoque la intervencin de la funcin jurisdiccional, para poner en movimiento el proceso. Es el derecho al debido proceso. En art. 10, establece que toda persona tiene derecho a ser oda. Presupuestos bsicos del debido proceso: a. La independencia, que es presupuesto de b. La imparcialidad. c. La igualdad de oportunidades. La convencin Interamericana de DDHH o El Pacto de San Jos de Costa Rica de 1969 tambin habla del debido proceso. En su art. 8 establece una serie de garantas. En su letra h) establece el derecho de recurrir ante un tribunal superior. Este derecho al recurso es un derecho amplio. El fallo de Ulloa vs Costa Rica, dice que ese fallo aplica frente a todos los tribunales. Hay ciertos cuestionamientos incluso a nuestro nuevo proceso penal, que no contempla un derecho al recurso amplio. El debido proceso contempla el derecho al juez natural, que este establecido con anterioridad a la realizacin de los hechos, en el pacto internacional de derechos civiles y polticos. En nuestra constitucin, en el 19 n3 establece el proceso previo legalmente tramitado. (ver papers de compaeros que trabajaron estos temas) 8

22 de agosto de 2011 EL DERECHO PROCESAL DEFINICIN:1

Echanda (Colombiano): Derecho procesal como una rama del derecho que estudia las normas que fijan el procedimiento a seguir para conseguir la actuacin del derecho positivo, lo mismo con las facultades, derechos cargos y deberes relacionados con este y que determina las personas que se someten a este Es pblico; es formal; es instrumental; Rocco: Distingue entre derecho procesal y derecho material y substancial. Derecho procesal como la forma; y el derecho material y substancial, que determina el contenido los fines y materias. Eduardo Couture (Uruguayo): Chiovenda: Carnelutti: Los elementos que se repiten son la jurisdiccin y el proceso, en todas las definiciones. Una definicin del derecho procesal mas omnicomprensiva (Pr. Silva): Una rama del derecho pblico que estudia en forma cientfica la funcin jurisdiccional, la organizacin, composicin y atribuciones de los rganos juridicentes en especial aquellos que integran el poder judicial; y adems estudia el proceso como instrumentos de dicha funcin y los otros medios de solucin de conflictos. Esta definicin abarca todo el fenmeno procesal: Elementos de la definicin: 1. 2. 3. 4. La funcin jurisdiccional rganos juridicentes, los tribunales Los miembros de los rganos juridicentes. Instrumentos a travs del cual la funcin jurisdiccional soluciona los conflictos.

El siglo XIX fue el nacimiento cientfico del derecho procesal: se estructura el saber procesal a base de una composicin unitaria. Una ciencia autnoma del derecho, con sus propias instituciones y coherencia.
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Ver paper de Pablo Mnquez

De esta definicin del derecho procesal surgen dos ramas: el Derecho procesal orgnico y el Derecho Procesal funcional. DERECHO PROCESAL ORGNICO: Aborda el estudio de la funcin jurisdiccional, los rganos de la jurisdiccin (los tribunales de justicia) y a quienes sirven los rganos jurisdiccionales: estatutos de los jueces y auxiliares. Fuentes: 1. La constitucin poltica de la repblica (CPR): En su captulo sexto regula las funciones del poder judicial. se refiere a la funcin jurisdiccional. 2. El cdigo orgnico de tribunales (COT): Se trata de una ley orgnica constitucional que justamente la constitucin hace referencia a ella en su art. 77. Es importante que sea una LOC porque: a. No se puede dictar, derogar o modificar una ley orgnica sin or a la corte suprema b. Siendo una LOC est sujeta al control preventivo de constitucionalidad por parte del TC (art. 93, n1 de la CPR). c. El qurum de modificacin o dictacin es de 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio. El COT tiene como funciones: Determinar la organizacin, las competencias y atribuciones jurisdiccionales. Los estatutos de los jueces.

de los rganos

3. Ministerio pblico: Tambin reglamentado por LOC (art. 83 y 84 de la CPR). El ministerio pblico es una institucin autnoma. Antes de la reforma procesal penal, las tareas de investigacin, acusacin y juzgamiento era del juez. l dictaba el auto de procesamiento. El procesaba y juzgaba. Haba una distorsin importante; su situacin de imparcialidad era nula. La reforma dijo que era insostenible (ya desde la gnesis del COT se dijo que tericamente era insostenible, pero non se tenan recursos); y se dijo que se tena que separar las funciones de investigar, acusar y juzgar. Que el juez se dedique a juzgar. Su funcin ms importante del ministerio pblico es ejercer la investigacin y el desarrollo del proceso. Mientras tanto existe un juez de garanta que vela para que se realice el proceso correctamente. No importa dnde est radicada la norma para que sea orgnica. Se tiene que ver en su contenido y mrito. Se da la paradoja que hay normas orgnicas en el CPC. La codificacin es materia de ley comn, salvo aquellas que involucren materia orgnica organizacin y atribuciones de los tribunales (ej.: la competencia) y el estatuto de los jueces. DERECHO PROCESAL FUNCIONAL 10

Tiene que ver con el proceso, los procedimientos: los instrumentos que utiliza la funcin jurisdiccional para solucionar los conflictos. El principal medio es el proceso, pero tambin incluye los dems medios. Fuentes: 1. CPR: Nociones de debido proceso (art. 19 n5); pero tambin otras disposiciones que tratan de las garantas penales. Estn tambin los recursos de amparo, el de proteccin; normas de carcter funcional. 2. Tratados internacionales: Suscritos y ratificados por Chile. 3. Cdigo de procedimiento civil (CPC): (De 1903) Es la norma subsidiara de todos los ordenamientos procesales. 4. Cdigo procesal penal (CPP). 5. Cdigo de procedimiento penal: Para los delitos antiguos, antes del 2005. 6. Otras normas: a. Cdigo del trabajo b. mbito tributario c. mbito de familia d. Cdigo de aguas. i. Como el amparo de agua. Legislacin que acompaa el aspecto funcional. La reforma procesal civil tiene que ser gradual, a pesar de que hay algunos efectos no deseados que haya una dicotoma en la legislacin nacional; es muy importante para ir perfeccionndola, como se ha visto en la reforma procesal penal. La cosntitucin lo contempla. CARACTERSTICAS DEL DERECHO PROCESAL 1. Es un derecho pblico: Porque se regula una funcin pblica, la funcin jurisdiccional. Acto seguido el estado otorga una accin pblica para poner en funcionamiento el proceso. 2. Normas de orden pblico: Establece derecho u obligaciones o cargas, que no son renunciables por los particulares. Se habla del ius cogens vs el derecho dispositivo. La ley no permite que acte la voluntad de las partes en el derecho procesal.

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En general, las normas de derecho procesal son de orden pblico. En la mirada orgnica, como en la facultades y atribuciones de los jueces, la composicin de los tribunales, etc. Normas de competencia: a. De competencia absoluta: Determinan el tipo y jerarqua del tribunal. Dicen si el conflicto jurdico tiene que ser resuelto por un tribunal civil penal, laboral o de familia. Indica adems la jerarqua. Hay causas que son competencia de los jueces de letras y otras causas que son directamente ante al ICA. Estas normas son de orden pblico. Para determinar estas normas hay tres factores que inciden: i. La materia: Laboral, penal, tributario, de familia, etc. ii. El fuero: No es lo mismo una causa civil o una causa del presidente de la repblica. La jerarqua determina que esa causa la vea un tribunal de mayor jerarqua. Esto para que el tribunal no se vea intimidado, amedrentado. iii. La cuanta: Antiguamente los tribunales estn pensados en funcin de la cuanta. Cunto vale el asunto, su importancia. Ahora va en retirada esta importancia. b. De competencia relativa: Son aquellas que estn basadas en funcin el factor territorio. Dependiendo del territorio, se organiza el servicio judicial. Estas normas, en materia civil, y en primera instancia, se pueden modificar por la voluntad de las partes. Se pacta a travs de una clusula que se llama prrroga de la competencia, que incluso se puede hacer tcitamente (si la demanda que deba haber sido en Concepcin, se hace en Temuco, y el demandante no se opone); modificando el tribunal que debe conocer la causa. En materia penal, son de orden pblico. Normas de procedimientos: Para que sean renunciables se distinguen tres hiptesis: a. Las normas de procedimientos no son renunciables ex ante: Antes de que exista proceso; porque no hay derecho adquirido y no se puede renunciar; sin embargo se admite la renuncia de algunos recursos en materia arbitral (Art. 239 del COT). b. Ex post. Cuando la norma establece un imperativo de actuacin de la parte, la norma general es renunciable. Puede ser una renuncia tcita. Ej.: plazo para responder la demanda y se renuncia, no haciendo nada. c. Cuando la ley expresamente lo establece. Las otras normas de procedimientos no son renunciables, o no se pueden ampliar.

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3. Es un derecho autnomo: Al derecho procesal se le dice que es adjetivo de los derechos substantivos. Eso es falso, ya que es autnomo, tiene su propia estructura y desarrollo, con sus propias instituciones que lo particularizan. En rigor no tiene ninguna dependencia; es autosuficiente desde el punto de vista de composicin y dependencia. 4. Es un derecho instrumental: En el sentido en que se hace efectivo el derecho objetivo. Es decir, el derecho procesal es instrumental para hacer efectiva la tutela de los derechos. Es instrumental en general, ya que a travs del derecho procesal, se garantizan otras garantas procesales (ej.: Recurso de proteccin). Es instrumental sea o no sea procesal. Est al servicio de la norma material. Al hablar del derecho procesal civil (civil, comercial, laboral y familia) y el penal; ha habido tendencias que van en direcciones opuestas. Algunos dicen que son derechos distintos, con instituciones distintas. Esto porque con el derecho procesal penal, se busca la proteccin general de la sociedad, y hay principios que no se aplican en procesal civil (Ej.: el Estado no puede comenzar un proceso civil). Otros dicen que son tan diferentes que el juez tiene por misin buscar la verdad de los hechos, en materia penal. En materia civil, no importa la verdad, sino que ver que dice el demandante y el acusado, y lavarse las manos. En pases como Alemania, el derecho procesal penal es impartido por penalistas, y el derecho procesal civil por civilistas. En Chile el derecho procesal constituye una unidad. Unidos por razones en su origen: a. Se estudia la funcin jurisdiccional. Esto pasa en ambos. b. El proceso racional y justo, como medio de solucin del conflicto es transversal. c. El juez de procedimiento civil est obligado a buscar la verdad de los hechos, porque la ley se lo exige y la CPR; y adems es un imperativo moral. Salvo matices organizacionales, procesal civil y penal, son una unidad. Los pequeos matices no bastan para hacer un tratamiento diferenciado. 22 de agosto de 2011 FUENTES DEL DERECHO PROCESAL EN GENERAL Fuentes directas: 1. Constitucin poltica: Art. 19 n3. 2. Ley procesal: En funcin del principio de legalidad, es lo ms importante. No es una ley distinta a la de los dems, con la diferencia de la LOC o las de simple rango legal. Se pueden establecer ciertas caractersticas: Caractersticas: a. Existe una ley procesal orgnica, con la atribucin y composicin de los tribunales de justicia. b. Leyes de carcter funcional, regulan las formas de actuacin de la ley en el proceso. c. Son de orden pblico. 13

d. La ubicacin de la ley no necesariamente indica su carcter procesal. En cdigos substantivos hay normas procesales, como en el CC, como en los medios probatorios, donde carga la prueba, presunciones, etc. e. Es aquella que est llamada a efectivizar los derechos substantivos (nica caracterstica exclusiva de la ley procesal): Clasificacin: De esta ltima caracterstica viene una clasificacin muy importante. La ley procesal se divide en: a. Ley material o substantiva: Cuando la ley resuelve por si misma el conflicto. Ej.: en el CC, se dice que el poseedor se reputa dueo. En materia procesal, por ejemplo: la ley que entiende abandonado el procedimiento; o la norma sobre carga de la prueba. Puede ser procesal o no procesal. La infraccin de las leyes materiales, importa la infraccin a las leyes decisoria Litis, aquellas con respecto a las cuales debe resolverse el conflicto. Pueden ser procesales o no procesales. b. Ley formal Es aquella que regula los medios para dictar resolucin e imponerla, para efectivizar los derechos subjetivos a travs del proceso. Ej.: noma de requisitos de la demandas; plazos; La violacin de estas leyes, dan origen a la infraccin a leyes ordenatoria Litis. Esto es muy relevante para ejercer lo recursos: El recursos de casacin en el fondo, se pueden denunciar violaciones de normas decisoria Litis. El recurso de casacin en al forma, se denuncia la infraccin de una ley ordenatoria Litis. 3. Tratados internacionales. Hay que recurrir al art. 5 del al CPR, que dice cundo se integra, y con qu rango se integra, un tratado internacional. Los tratados internacionales entran en la misma lgica que pueden contener leyes orgnicas o leyes funcionales. Si tienen leyes orgnicas, se tiene que someter al control del TC. 4. Auto-acordados:2 Son normas legales que dictan los tribunales superiores de justicia, principalmente la CS o la ICA. Son generales y abstractas, con el objeto de impartir medidas e instrucciones para permitir un funcionamiento adecuado y expedito. Es una auto-regulacin de los rganos colegiados, para un mejor funcionamiento, un orden interno. No se justifica tener normas de rango legal o constitucional. Se deja al arbitrio de los tribunales. Hay problemas cuando la CS se ha auto-atribuido facultades que estn en el lmite de lo que de verdad estn facultades. Ej.: regulado el recurso de proteccin con el plazo para oponerlo. La
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Ver paper de Natalia Cox

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constitucin no da esa facultad y se afecta a los derechos de las personas. El 2005 se hizo una reforma que el TC iba regular ese auto-acordado. La CS se defiende que ellos suplen un vaco legal que el legislador no atendi, y basados en la inexcusabilidad de los tribunales. Hay una justificacin histrica y una constitucional. En el art. 82 establece que es la CS tiene la superintendencia directiva y econmica, de donde se justifican los autos-acordados. El art. 96 del COT habla de la superintendencia, en cuanto a facultades administrativas y econmicas; reconociendo los auto-acordados como necesarios. Se dictaron procedimientos no slo en recurso de proteccin, sino en recurso de queja, de recurso de amparo, etc. Se entrega cierta potestad reglamentaria a los tribunales. Se dan ciertas potestades que sale de la potestad reglamentaria. Las facultades econmicas, es un facultad destinada al buen funcionamiento del servicio judicial. En esta mirada se abren dos canales: - Reglamentar los vacos legales.: ej.: recurso de proteccin, amparo o queja. - Buen funcionamiento interno de los tribunales: ej.: horarios de atencin, formas de las demandas. Se encuentra dotada la CS respecto de todos los tribunales de justicia. Pero tambin estn las ICA, que dictan autos-acordados. Estos auto-acordados son obligatorios. Fuentes: a. CPR. b. Aquellas delegaciones que pueden hacer el constituyente a la CS: Se ha cuestionado esto, porque cuando la CS hace uso de esta facultad del acta constitucional, se restringen ms los derechos. c. Delegacin del legislador: Ej.: en el caso que se permite el expediente virtual. Por la evolucin de los medios tecnolgicos, el legislador facult a las cortes para que en auto-acordados dictado por la CS reglamente los detalles de la aplicacin concreta de esta virtualidad de los expedientes. Clasificacin: Otro grupo de autos-acordados, se remiten a las CPR. De ah se distinguen los autosacordados: c. Internos: afectan a los funcionarios mismos. d. Externos: afectan a los ciudadanos. Los auto-acordados, sin embargo, siempre se tienen que sujetar a la ley y la constitucin. No pueden sobrepasar. En opinin del Pr. Silva, los autos-acordados que reglamentan procedimientos, son inconstitucionales, eso es facultad del legislador. Salvo que lo entregue la constitucin. Por eso el 2005 se doto una facultad explicita al TC velar por la constitucionalidad de las autos-acordados (Art. 93 n2 de la CPR). 15

Estos autos-acordados no slo los dictan la CS y la ICA, sino tambin el TC o el tribunal de la libre competencia (TLC). Hay que ver el estatuto que rige a cada uno. Los dictados por la CS tienen que ser: - Publicados en el diario oficial (art. 96, inciso final del COT). - Las facultades normativas deben ser adoptadas por el pleno de la CS o de la ICA. Fuentes indirectas: 1. Doctrina: Es el desarrollo de los pensadores del derecho, de los juristas. La doctrina se anticipa a los tiempos. La doctrina chilena es precaria. Los precursores son los alemanes, seguidos por los italianos y espaoles. Nuestro derecho procesal se fundamenta en el espaol. La doctrina extranjera ha sido clave para el nuevo cdigo. Las sentencias se fundamentan en doctrina. Es muy frecuente. 2. Jurisprudencia: Viene del ius y prudentia. Es muy reduccionista decir que son las sentencias de los tribunales. Es ms propio hablar de la doctrina jurisprudencial, de aquellos principios, normas que se pueden extraer de las sentencias judiciales con abstraccin de los antecedentes de los datos especficos. Genera una constante que puede ser aplicada en muchos casos. De acuerdo con el art. 3 del CC, las sentencias no son vinculantes para los casos futuros. Slo obligan en el caso particular, no existe el precedente como en el derecho anglosajn. Sin embargo hay algo subyacente y evidente. Cada vez la doctrina que dicta los tribunales de justicia, adquiere ms evidente. Cuando se defenda que no obligase el precedente; deca que la importancia de la potencia intelectual de una sentencia, marca la impronta como luz y gua de los tribunales en general. Los tribunales van a seguir ese foco en la medida que se valide esa sentencia. El hecho de que los tribunales sigan la doctrina, es por la calidad de la sentencia. El legislador en Chile, cada da ha ido atribuyndole ms importancia al rol uniformador de la jurisprudencia por parte de la CS. Quiere que ella sea realmente una instancia de creacin de jurisprudencia de calidad y la uniforme. Que de una interpretacin constante armnica, que slo variara si cambia las circunstancias sociales, pero es ella que tiene que unificar criterios. Con 17 ICA, puede haber 17 criterios distintos. El rol de la CS es uniformar. Uniforma con prescindencia de que el precedente sea obligatorio; la CS sentencia conforme a su propia doctrina. Esto beneficia a la certeza y seguridad jurdica; y a los ciudadanos, que saben de manera ex ante, cmo van a fallar. Tambin facilita el trabajo de las cortes inferiores. El legislador moderno ha previsto esto, y de manera que las partes cuando llegan a la CS por un recurso de casacin; se pude solicitar que las contradicciones doctrinarias la vea el pleno de la CS, para uniformar. En materia procesal penal sucede lo propio; funcionan tribunales de nica instancia, pero en ciertas hiptesis se puede llegar directo a la CS, como cuando hay contradiccin de las sentencias; para que sea luz, faro y gua de los dems tribunales y a los ciudadanos.

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La costumbre: No es fuente del derecho procesal. Lo que no quita que mas que fuentes hay ciertos usos forenses y prcticas procesales que acompaan a los operadores jurdicos. Los usos forenses son conductas que se repiten sin la consciencia de estar cumpliendo un imperativo jurdico (al contrario que la costumbre) y que llena vacos legales. Ej.: el recurso de queja, naci como un uso forense, y se convirti en un recurso reconocido por la ley. Las prcticas procesales son formas de llevar a cabo un acto procesal. Ej.: la forma en que se redactan los escritos. LEY PROCESAL EN EL TIEMPO Y EN EL ESPACIO La ley procesal en el tiempo El principio es que rige in actum, en el acto. Por lo tanto la ley procesal es irretroactiva. La excepcin dada esta en el art. 11 del CPP, que dice que si una ley procesal nueva da menos derechos que la anterior, se rige la ley anterior. Se aplica el principio pro reo. Salvo esta excepcin la ley procesal el irretroactiva.3 Para ver cuando comienza a regir la ley procesal, hay que distinguir en las siguientes tres hiptesis: 1. Frente a sentencia ejecutoriada: La ley nueva no genera efectos, puesto que ya tenemos derechos adquiridos. En este sentido el artculo seala que el presidente ni el poder judicial pueden hacer revivir procesos fenecidos. A ello agregamos el art. 9, que seala la ley solo puede disponer para el futuro y no tendr jams efecto retroactivo, sin embargo las leyes que se refieran a limitar su sentido se entendern incorporadas pero no afectarn de manera alguna el contenido de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio. 2. Cuando an no se ha iniciado el proceso judicial: Bajo el principio de regir in actum, el proceso se desarrollar en los trminos nuevos. Hay que tener en cuenta de todas maneras el art. 77, final, que la ley entra en vigencia en forma progresiva en las diferentes partes del pas (sta sera la excepcin de la norma). 3. Que se dicte una norma procesal estando en curso el juicio: Debemos aplicar en este caso el efecto retroactivo de las leyes, que se encuentra en el apndice del Cdigo Civil: a. En materia procesal penal: Art. 11: Las leyes procesales penales son aplicables a los procedimientos ya iniciados salvo cuando a juicio del tribunal la ley anterior contuviere disposiciones ms favorables al imputado.

Ver artculo del Economa y Negocios 22-08-2011

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b. En materia civil: Art. 22: En todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de la celebracin salvo en relacin a la forma de hacer valer en juicio los derechos. De modo que puede ocurrir que en un juicio se apliquen normas ya derogadas en lo que tiene relacin al contrato (ley substantiva), pero este fenmeno no ocurre en el tema procesal, que se deber regir por las normas nuevas en materia procesal; Art. 23: Los actos o contratos vlidamente celebrados pueden probarse bajo el imperio de otra, pero la forma en que debe rendirse la prueba debe realizarse de acuerdo a las normas vigentes Cuando se exige una prueba como solemnidad de acto o contrato como ocurre en la compraventa (que exige la escritura pblica), lo que puede ocurrir es que la norma procesal nueva ample las pruebas, y en ese caso se puede optar por cual norma probatoria se optar; Art. 24: Las leyes concernientes a la territorialidad de las normas pero los trminos que hayan comenzado a regir se regirn por las leyes vigentes al tiempo de su iniciacin. De modo que si estamos en un juicio y si los plazos para contestar la demanda, o interponer un recurso, al amparo de la ley vigente, son derogados porque aparecen normas nuevas, nuestro recurso o contestacin se rige por las normas iniciales. Si no se ha comenzado a realizar una gestin, se regir por las nuevas normas (principio in actum). En la prctica todas estas normas son fundamentales pues el legislador regula en ellas el tema de la vigencia temporal de la ley. La ley procesal en el espacio: Regla General: Rige dentro de todo el territorio de la Repblica y sin distincin entre chilenos y extranjeros Art. 1 y 5 COT y art. 14 Cdigo Civil. De aqu desprendemos los siguientes principios: 1. Locus Regit Actum: Son autorizaciones de ley para aplicar legislacin extranjera y tratados internacionales. Ello significa que la forma de los actos se rige por las leyes del lugar en que se desarrolla el juicio. De modo que en Chile, se emplean las normas procesales chilenas. Sin embargo, en el derecho internacional se ha ido reconociendo la posibilidad de aplicar reglas o normas procesales extranjeras, incluso se ha reconocido la posibilidad de aplicar una normativa extranjera. El art. 1462 del C. Civil establece una prohibicin de someterse a legislacin extrajera a menos que la ley lo autorice (Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno). Resulta que hoy en muchas materias la ley autoriza esto, como por ejemplo las normas de arbitraje comercial internacional. Tambin hay normas celebradas por el Estado que le permiten

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pactar en pos de una legislacin extranjera como por ejemplo un contrato comercial relativo a la venta del cobre en el futuro, y ello solo es vlido porque hay autorizacin legal. Tambin la ley chilena no est cerrada a la aplicacin de sentencias chilenas en el extranjero y extranjeras en Chile, que en materia penal se encuentra reconocida en el art. 13 del CPP por lo tanto alguien condenado en el extranjero no puede ser condenado nuevamente en el pas. En materia civil, el Cdigo de procedimiento civil fija ciertos estndares (entando adecuado al cumplimiento de las normas del debido proceso, la reciprocidad entre los estados y estar contemplado en tratados internacionales) para el reconocimiento de sentencias extranjeras, de modo que se respetan las sentencias. Adems en materia civil hay un mecanismo de homologacin denominado Exequatur, que son autorizadas por la Corte Suprema para ser reconocida en el pas. 2. Tambin la ley chilena tiene aplicacin a delitos cometidos en el extranjero bajo ciertas hiptesis del art. 6 del COT. INTERPRETACIN E INTEGRACIN DE LA LEY PROCESAL Interpretacin de la ley procesal Concepto: Es un proceso intelectual que busca desentraar y entender el real sentido de la ley. Como la ley tiene existencia propia luego de su creacin, requiere que su sentido sea desentraado pues su significado puede variar a medida que transcurre el tiempo. Es importante realizar una buena interpretacin, pues en materia procesal resolvemos casos de gran importancia. Clasificacin: 1. Doctrinal: 2. Legal: Que las realiza el juez. 3. Interpretacin judicial: La que realiza el juez en su rol de juzgador, aplicando desde la norma general y abstracta los elementos para juzgar el caso concreto. En esta materia, y en opinin de Silva, la interpretacin tiene dos etapas, puesto que se debe seguir un proceso lgico deductivo: a. Etapa formal: Buscamos establecer simplemente que es lo que la ley nos dice el legislador, para lo cual utilizamos los mecanismos de interpretacin del Cdigo Civil: elemento lgico, gramatical, histrico, sistemtico. (Art. 19-24) b. Etapa material:

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En base a la ley se busca hacer justicia en el caso concreto. De modo que se toma el elemento formal pero se aplica al caso concreto considerando las condiciones fcticas del conflicto. Es en esta fase donde se saca el ADN a la norma ya analizada en materia procesal. Para ella se emplear ciertos criterios: Criterios de interpretacin: 1. La ley procesal est al servicio de la efectividad de los derechos, por su carcter instrumental: De modo que se utilizarn los mecanismos en la medida que permitan hacer efectivos los derechos 2. Debemos aplicar adems los principios constitucionales: Ya que ninguna norma puede ir en contra de ella, y adems garantizamos as, un debido proceso. (Frente a colisin de normas prima la constitucin) 3. Los principios Procesales del Procedimiento: Los nuevos sistemas procesales parten fijando una serie de principios que impregnan la materia correspondiente (como es el caso de velar por el inters superior del nio en derecho de familia). En el proyecto del Cdigo Procesal Civil se contempla un captulo inicial en los que se fijan los principios en esta materia. 4. Se debe privilegiar la unidad del derecho procesal: Ya que se obedece a los mismos principios por lo tanto se busca favorecer lo unitario. Existen adems principios auxiliares que tienen gran valor: 5. Principios de Chiovenda (Giussepe) : a. Principio lgico: Establece que debemos seleccionar los medios ms seguros para buscar la verdad y evitar el error. De modo tal que si ante una duda probatoria el juez, ste debe resolver por s mismo. b. Principio jurdico: Privilegia la igualdad de las partes y la imparcialidad del tribunal. De modo que si el juez tiene duda de or a una parte, no lo debe dudar y siempre debe escuchar a la parte que desea ser escuchada. c. Principio poltico: Se relaciona con introducir al proceso la mxima garanta social con el menor sacrificio de las garantas individuales. De modo que si una sentencia en un proceso involucra a una gran cantidad de personas, se les debe considerar para poder dar una solucin con el mximo impacto social, sin que ello signifique sacrificar garantas personales.

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d. Principio de economa: El proceso no puede ser fuente de ruina de las personas, de modo que las persona no lo puedan costear, lo cual se soluciona en parte con el beneficio de pobreza. e. Principio de Economa procesal: Implica buscar el mximo resultado en la aplicacin de la ley con el menor desgaste judicial. Por ejemplo si un tribunal tiene la duda de citar a dos audiencias seguidas en fechas diferentes, es preferible que cite solo a una, buscando el mejor desgaste. 6. Principios de Couture: a. Principio de probidad: Es la introduccin del principio de la buena fe al proceso, por lo tanto tendremos a un juez vigilante de que las partes no acten en forma dilatoria, escondiendo pruebas, por ejemplo. b. Principio de la concentracin: Se relaciona con ahorrar tiempo haciendo ms eficiente el proceso c. Principio de la preclusin: Como la norma que se aplica al proceso es dinmica, se van cerrando los procesos sin vuelta atrs, de modo que se presenta la demanda, se rinde prueba, y se contina avanzando sin retroceder. d. Principio de trascendencia: Establece que no hay nulidad sin perjuicio, es decir, para poder anular un juicio o las actuaciones de l, debe haber perjuicio. El perjuicio en materia procesal corresponde a la indefensin (por ejemplo, ser condenado sin ser escuchado, o serlo por un juez que no era imparcial). Dicho de otra manera, si no se cumple alguna de las formalidades del proceso y ello causa perjuicio, se puede pedir nulidad del juicio. 30 de agosto de 2011 Integracin de la ley procesal En la ausencia de la ley, en materia civil, el tribunal siempre debe fallar conforme a los principios de equidad. En materia penal, si no hay ley, el tribunal debe sobreseer la causa, ya que no est tipificada la pena. En el art. 3 del CPC, tiene una norma que hace aplicable las normas del juicio ordinario aplicables subsdidiariamente a todos los vacios de las normas procesales. En el art. 52 del CPP, dice que en matera penal se debe aplicar las normas del CPC cuando hay una laguna legal. Si an no es suficiente, se puede aplicar la analoga. En mtodos probatorios, por ejemplo, se aplicaron las normas probatorias en pruebas modernas. El cdigo procesal uruguayo, en su art. 15 habla de la integracin de las normas procesales. Que se recurren a los fundamentos de las leyes que rigen situaciones anlogas.

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LA FUNCIN JURISDICCIONAL Concepto: Es la funcin de los tribunales de justicia. Etimolgicamente es declarar el derecho, iuris dictio. Pero es equivoca, hay diversas acepciones: - Pareciera no ser exclusiva de los tribunales, una municipalidad, tambin declara el derecho, al dar permisos, por ejemplo. - Se deja afuera la equidad, que se aplica cuando no hay ley. - Declarar no es tan sencillo. El juez a veces constituye, crea, modifica, extingue, un estado jurdico. Ej.: las sentencias constitutivas. Es un concepto ms amplio entonces. La voz jurisdiccin en el mbito legal tiene muchas acepciones: 1. mbito territorial: Ej.: la jurisdiccin de la Corte de Apelaciones. 2. Se confunde jurisdiccin con competencia: La relacin entre jurisdiccin y competencia es una relacin de gnero a especie. La competencia son las atribuciones, las facultades que la ley le entrega al juez. la jurisdiccin, es la funcin misma, con independencia de las facultades. 3. Poder: Se atribuye a rganos del estado el poder de actuacin atribuido por la ley. Ej.: la jurisdiccin del Congreso, etc. Para nosotros la jurisdiccin tiene una concepcin particular: que es un poder, pero tambin es un deber, de ciertos rganos del Estado. Esta concepcin est fundamental, mas no exclusivamente encomendada a los tribunales que integran el poder judicial. Hay otros rganos que ejercen jurisdiccin fuera del poder judicial. Funcin judicial no es lo mismo que funcin jurisdiccional. Ej.: La CS dicta autos acordados y establecen medidas disciplinarias, que son funciones judiciales pero no jurisdiccionales. En nuestro derecho, los tribunales no solamente resuelven conflictos jurdicos; hay muchas intervenciones de los tribunales donde no hay juicio, donde se les encomienda la tramitacin a los tribunales, porque dan fe: ej.: enajenacin legal de los bienes del hijo, tramite de insinuacin de la donacin. Estos son los asuntos voluntarios o no contenciosos. Ellos son parte de la funcin judicial. La funcin jurisdiccional caracteriza a un rgano, que sea tribunal. Da lo mismo si es o no del poder judicial: ej.: el TC, el TRICEL, el TLC, los jueces rbitros, los tribunales de polica local. El poder judicial como tal nace a mediados del siglo XIX, antes, era la administracin de justicia, y despus de la Revolucin Francesa, los jueces eran subordinados al parlamento. Concepto de jurisdiccin: Es un poder-deber del Estado, radicado exclusivamente en los tribunales establecidos por la ley, para que actuando dentro de su competencia y previa investidura regular de sus integrantes, por 22

medio de un debido proceso, resuelvan con eficacia de cosa juzgada, los conflictos de relevancia jurdica que se promuevan dentro del territorio de la repblica. El destinatario de la funcin jurisdiccional son las personas. Estos mecanismos se concibieron inicialmente como una funcin que resuelve conflictos, pero hoy no solamente resuelve, sino que previene conflictos. Cuando hablamos de conflicto jurdico, este se puede producir por: a. Vulneracin o amenaza de un derecho subjetivo. b. Que se vulneren o amenacen intereses legtimos, que la ley ampara (sin ser derechos subjetivos). c. Quebrantamiento de un orden jurdico, el derecho penal; estando el inters de la nacin comprometida. Elementos de la definicin: 1. Poder-deber: La constitucin, en su art. 76, da un poder a los tribunales establecidos por la ley. Es poder, una facultad, pero tambin un deber: el Estado tiene el deber de ofrecer a sus ciudadanos la funcin jurisdiccional, al prohibir la autotutela. El art. 76 lo establece con el principio de inexcusabilidad. Lo mismo repite el art. 10 del COT. Art 76, in 1 (CPR): La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenido de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos. Art. 10 del COT: Los tribunales no podrn ejercer su ministerio sino a peticin de parte, salvo los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio. Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni an por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin. El poder-deber est amparado con una sancin. Los jueces tienen comprometida una responsabilidad personal en la administracin de justicia. En el art. 324 del COT El cohecho, la falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, la denegacin y la torcida administracin de justicia y, en general, toda prevaricacin o grave infraccin de cualquiera de los deberes que las leyes imponen a los jueces, los deja sujetos al castigo que corresponda segn la naturaleza o gravedad del delito, con arreglo a lo establecido en el Cdigo Penal. Esta disposicin no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lo relativo a la falta de observancia de la leyes que reglan el procedimiento ni en cuanto a la denegacin ni a la torcida administracin de la justicia. 23

El art. 79 de la CPR valida esto: Los jueces son personalmente responsables por los delitos de cohecho, falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en general, de toda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus funciones. Tratndose de los miembros de la Corte Suprema, la ley determinar los casos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad. 2. Corresponde exclusivamente a los tribunales establecidos por ley: As lo dice el art. 76 del la CPR. Complementa esta norma el art. 19 n3 de la CPR. Cuando nadie puede ser juzgado por comisiones especiales; y por el derecho al juez natural, que sea establecido con anterioridad a la ley. Esto est relacionado con el principio de la indelegabilidad de la funcin jurisdiccional. Es slo a los tribunales a quienes les corresponde tener la funcin jurisdiccional. 3. Previa investidura regular de sus integrantes y dentro de su competencia: Si un tribunal acta fuera de sus competencias, sus actos son nulos de derecho pblico. Segn los art. 299 y ss., se establecen normas para el nombramiento de los jueces y cuando asumen. El art. 77 de la CPR va en la misma direccin, ya que se seala que le corresponde a una LOC determinar la organizacin y las atribuciones de los tribunales. 4. Debido proceso: El instrumento a travs del cual se canaliza la funcin jurisdiccional es el debido proceso, en el art. 19 n3, de la CPR. La racionalidad y justicia del procedimiento se conforma por: a. Imparcialidad (que el juez no tenga designios a favor de una parte o de la otra), independencia (que el juez no admita influencias de nadie, ni del superior jerrquico ni de ningn rgano del Estado), impartialidad (que el juez no sea juez y parte) e inamovilidad (para garantizar su independencia) del juez. b. Juez natural: derecho a ser juzgado por un juez establecido con anterioridad. c. Derecho de provocar: a travs del derecho de accin. d. Derecho a la defensa: a ser atendido por un defensor, y si no tiene que le Estado lo otorgue gratuitamente. e. Tramitacin en tiempos razonables: que no haya dilacin en la justicia. f. Derecho a la prueba y que se puede contradecir. g. Derecho a un recurso amplio: que la decisin pueda ser revisada por un superior jerrquico. h. Fundamentacin de la sentencia: es la mejor fiscalizacin del juez. 31 de agosto de 2011 El objetivo de la funcin jurisdiccional es resolver controversias de relevancia jurdica, tcnicamente hablamos de litigio. Esta controversia se genera, normalmente, cuando una pretensin 24

de unas de las partes, es resistida por otra. En materia civil, eso lo caracteriza claramente. La jurisdiccin tambin acta frente al litigio desatado, y previendo un litigio, evitndolo. Ej.: demandas de mera certeza. Cuando potencialmente de ve un conflicto. 5. Cosa Juzgada y sentencia ejecutoriada: La funcin resolutoria de conflictos y de aplicadora del derecho, tiene una caracterstica que distingue a la funcin jurisdiccional de la funcin ejecutiva y legislativa: la cosa juzgada, la intangibilidad de lo fallado. Impide la reiteracin de un nuevo juicio. Lo resuelto por un tribunal y habiendo pasado la sentencia en autoridad de cosa juzgada, es intocable non bis in idem-. La res iudicata se produce una vez que las sentencias se encuentran ejecutoriadas. Si no procede recurso alguno: es cuando se notifica. Si procede recurso: 1) cuando haya pasado los plazos y no se haya interpuesto, 2) si se ejerci el recurso, cuando este fallado ese recurso. Ah est la sentencia ejecutoriada, y la cosa juzgada. 6. Ejecucin (eventual): La posibilidad de la ejecucin de la sentencia, es una eventualidad. La resolucin con al fuerza pblica no es privativa de la funcin jurisdiccional (tambin lo tienen el ejecutivo); adems hay sentencias que no requieren ejecucin: a. Sentencias Declarativas: Si la sentencia se limita a declarar una situacin jurdica, no se requiere ejecutar, ya que se basta a s misma la sentencia. b. Sentencia de Condena: Si pueden ejecutarse. Se est presente a una sentencia de este tipo cuando la sentencia establece la imperatividad de una determinada conducta, forzadamente. Pero tambin se pueden cumplir voluntariamente. c. Sentencias Constitutivas: Crea un status jurdico que no exista anteriormente. Declara, por ej., un hijo no matrimonial, y no requiere ejecucin. 7. mbito territorial: La jurisdiccin se ejerce en el territorio de la repblica. En el art. 6 del COT estn los casos de extraterritorialidad. El elemento territorial es muy importante. El art del CC, impide que casos chilenos se sometan a jurisdiccin extranjera. Por otro lado, hay casos en que por la territorialidad la jurisdiccin est limitada, cuando o se puede juzgar, por ejemplo a diplomticos extranjeros. Arbitraje: Es una jurisdiccin posible. Caractersticas de la jurisdiccin: 1. Expresin de la soberana propia de los tribunales:

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Es por lo tanto de carcter constitucional. Se establece que ni el Ejecutivo ni el Legislativo intervengan en la jurisdiccin; tambin se le dijo al Ministerio Pblico (Art. 83, in. 1, al final de la CPR). Tcnicamente, dentro de las facultades de conocer, se inclua la investigacin del juez del crimen. Si el ministerio pblico se encarga de la investigacin, aparentemente intervendra en la funcin jurisdiccional. El constituyente respondi que la investigacin pasa a ser una funcin administrativa, y no jurisdiccional. 2. Investigacin racional y justa: Sin embargo, la investigacin, no obstante sale de la funcin jurisdiccional, el 19n3, le fija el mismo estndar de los procedimientos, una investigacin racional y justa. 3. nica e indivisible: Es una e indivisible. Por lo tanto, todos los rganos pblicos que ejercen jurisdiccin son tribunales. La funcin hace al rgano. Distinto es el caso de la competencia, que es la esfera de atribuciones que la ley le encomienda a cada uno de los tribunales, que puede ser mltiple y variada, ej.: competencia civil laboral, de familia, dividida segn territorio. Ella no es unitaria ni nica. No hay que confundir con jurisdiccin. 4. Es eventual: Interviene cuando el derecho no se cumple. La jurisdiccin es subsidiaria, interviene donde el derecho no est cumplido. Sobre todo en derecho civil. En materia penal, tiene otro carcter, pero cabe predicar tambin de que es subsidiaria. 5. Indelegable: La constitucin le cede soberana a los rganos pblicos para que ellos y no otros cumplan con las funciones del Estado. El legislador no tolera ni admite que la soberana que ha sido otorgado a un rgano pblico sea delegada (Art. 5, de la CPR). Antes haba una muy mala prctica, que los jueces delegaban la funcin de investigacin en el actuario, y se prestaba para corrupcin. Hoy pasa algo similar, en la prueba de testigos, ellas debe practicarlas el juez, pero las delega en un ministro de fe. Frente a esta situacin, se reaccion estableciendo que no se puede delegar. El art. 35 del CPP. 6. Es improrrogable: Las partes, de comn acuerdo, no pueden designar jurisdiccin a otro rgano que no sea el establecido por la ley. Se hace el contrapunto respecto a la competencia. En materia civil, en primera instancia, se puede prorrogar un asunto. 5 de septiembre de 2011 Momentos jurisdiccionales:

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1. Conocimiento: 2. Juzgamiento: 3. Ejecucin: Est nomenclatura tiene su origen en la constitucin de 1833, y en la ley orgnica de organizacin y atribucin de los tribunales de 1875, y que se ve repetida en el actual COT. Se dice que la fase del conocimiento y del juzgamiento son de la esencia; y la de ejecucin de de la naturaleza. 1. Conocimiento: Un proceso ordinario se estructura: demanda contestacin rplica dplica conciliacin pruebas observaciones a la prueba. La etapa del conocimiento engloba todas estas etapas. Desde la demanda a la dplica se llama escritos del perodo de discusin. Este genera el objeto del proceso. Este determina lo nico respecto a lo cual el tribunal debe pronunciarse. Las partes, por lo tanto, fijan el ncleo del objeto, y lo que debe pronunciarse el tribunal. El juez no debe juzgar hechos que las partes no hayan invocado, no puede agregar en trminos generales- elementos de su cosecha. En este perodo surgen hiptesis distintas del desarrollo de los hechos. La nica forma que tiene el juez de establecer la verdad de los hechos es por medio de la prueba. Este binomio, entre la discusin y la prueba, conforma la primera etapa del conocimiento. Es el primer y fundamental momento jurisdiccional. 2. Juzgamiento: El juez hace un acto intelectual y volitivo, a travs del cual juzga, discierne lo correcto de lo incorrecto, lo bueno de lo malo; y construye una solucin jurisdiccional que se llama sentencia que viene de sentir-. El juez construye la solucin, para esto: a. Establece los hechos en que las partes estn de acuerdo, lo hechos evidentes. Los hechos que no son controvertidos. b. Valora la prueba, respecto a los hechos controvertidos. Para esto hay criterios, que a veces los fija el legislador (ej.: la escritura pblica vale tanto), y otras veces lo hace el juez. De las pruebas saca consecuencias para determinar la verdad de los hechos. Estos dos momentos (a y b) son el establecimiento de los hechos. c. Se realiza la subsuncin, el juez trata incorporar los hechos a la norma jurdica, para su aplicacin. Las consecuencias van a ser las que deriven de esta norma. Se aplica el derecho (si antes eran los hechos). Puede que en el proceso de subsuncin, a falta de la norma jurdica se falle conforme a la equidad y la prudencia, como en el caso de los jueces arbitradores. d. Decisin: con carcter de cosa juzgada, que tiene el objetivo de impedir un nuevo juzgamiento cuando haya identidad en los elementos. En el proceso penal, la investigacin va a ser una fase administrativa, por el ministerio pblico, que carece de caracteres jurisdiccionales. La fase del conocimiento est dada en el juicio oral, en donde el ministerio pblico establece los hechos de la acusacin y los involucrados responden. 27

Este primer momento, en los momentos de la esencia, establece ciertos principios: Principio de la congruencia: La sentencia debe ser un efecto del objeto del proceso, el establecimiento de los hechos. Iura Novit Curiae: el tribunal conoce el derecho. Hasta dnde llega el tribunal, si es que se invoca mal el derecho4.

3. Ejecucin: Si la jurisdiccin se resolviera en una resolucin abstracta, sin ser aplicada, valdra nada. Es un elemento muy importante la capacidad de ejecutar lo juzgado, que se cumpla la sentencia. Hay cumplimiento voluntario, pero si no existe el tribunal tiene que tener las atribuciones necesarias para hacer ejecutar lo ordenado en la sentencia. Se confunden las facultades para ejecutar la sentencia con el imperio. El imperio es la posibilidad que tienen los tribunales de requerir el auxilio de la fuerza pblica. Art. 11 (COT): Para hacer ejecutar sus sentencias y para practicar o hacer practicar las actuaciones que decreten, podrn los tribunales requerir de las dems autoridades el auxilio de la fuerza pblica que de ellas dependiere, o los otros medios de accin conducentes de que dispusieren. La autoridad legalmente requerida debe prestar el auxilio, sin que le corresponda calificar el fundamento con que se le pide ni la justicia o legalidad de la sentencia o decreto que se trata de ejecutar.5 Ejecutar lo juzgado es un concepto amplio, que tiene diversas formas de expresin. En alguna hiptesis se requiere del imperio, en algunos casos, no en todos. ej.: se decrete como medida precautoria la retencin de 10 millones de pesos que estaban en el banco. Si gano el demandante, el juez manda un oficio al banco para que les paguen los 10 millones. No se requiere fuerza pblica. No todas las sentencias requieren de una prestacin. Existen sentencias declarativa, constitutivas y de condena. Si es declarativa, no requiere ejecucin, en general. Las constitutivas no requieren ejecucin ni fuerza pblica. Las de condena requieren de fuerza pblica cuando no hay complimiento voluntario y siempre que se requiera de ella. El imperio, uso de fuerza pblicos, no es sinnimo de ejecutar, este va a ser necesario en los casos que se requiera. Esto se ve ms claro en el caso de los rbitros, que no tiene imperio, pero eso no significa que no pueden hacer ejecutar sus sentencias. Si necesita de la fuerza pblica, debe pedirla al tribunal ordinario, pero eso no significa que no puedan hacer ejecutar lo juzgado. El proceso es un mtodo abstracto, que se concretiza en un procedimientos, que hace combinaciones de estos tres momentos jurisdiccionales; para que hayan procedimientos adecuados a cada hiptesis. Hay mecanismos de tutela ms eficaces que combinan estos momentos. Existen los juicios ejecutivos, en donde se produce un fenmeno en que se hizo otra combinacin. Sobre todo en el caso de cobro de deudas monetarias, donde no se quiere esperar toda la sucesin de momentos. Se invierte el problema, si el ttulo es poderoso, se parte el proceso de
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Ver documento que subi el profesor a la pgina. Concordancia con el art. 76 de la CPR, incisos 3 y 4

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forma distinta, si se notifica la demanda con la ejecucin, no se espera el resultado de la sentencia, sino que se parte embargado. Acto seguido el deudor se puede oponer, y ah parte la etapa del conocimiento. Si no fuera as la justicia estara mucho mas colapsada, ya que estamos hablando de cerca del 80% de los casos. En Europa existe el procedimiento monitorio, la forma de cobrar las obligaciones. El legislador simplific las cosas, dndole valor a cualquier documento, como una factura. Se presenta la demanda, y si el deudor no se opone, es igual como si fuera una sentencia definitiva. En la prctica, el 70% no se opone y el procedimiento es eficiente. En Alemania es ms radical, ya que el procedimiento es puro, basta con declarar, pero hay que notificar al deudor. La fase de la ejecucin es de la naturaleza, no de la esencia. Esta la cumple una unidad administrativa, no un rgano jurisdiccional, como gendarmera, en materia penal. Lmites de la jurisdiccin La jurisdiccin tambin tiene ciertos lmites. Se pueden clasificar: 1. En cuanto al tiempo: a. Temporal: Ej.: los rbitros tiene jurisdiccin hasta dos aos; o los tribunales de excepcin. b. Perpetua: 2. En cuanto al territorio: a. Lmite interno: La competencia. Se cre una red de tribunales que ejerce competencia dentro de un territorio determinado. Lo mismo se dice respecto a las materias. El lmite interno de la jurisdiccin es la competencia. b. Lmite externo: La jurisdiccin de los otros estados. 3. En cuanto a otros poderes del Estado: La funcin jurisdiccional no puede intervenir en los otros poderes del Estado (Art. 4 del COT y viceversa en el art. 76, in 1 de la CPR). 4. Las inmunidades soberanas: No estn sometidos a la jurisdiccin nacional ciertos hechos y personas que gozan de inmunidad. No se puede juzgar a un Estado extranjero ni a un jefe de Estado extranjero. Hay una serie de convenciones6 y tratados internacionales que protegen a los diplomticos y a los cnsules; y a los jefes de organizaciones especiales y misiones extranjeras. Se puede acusar pero no juzgar. Tambin aquellos que gozan de inmunidad pueden renunciar. a. Inmunidad de jurisdiccin: b. Inmunidad de ejecucin: Conflictos de la jurisdiccin

Convencin de Viena, de las relaciones consulares, art. 43 y 45; de las relaciones diplomticas los arts. 31 y 32.

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No confundir con conflictos de competencia, que sera entre el juzgado de Coyhaique y de Puerto Montt, por ejemplo. Ellos pueden ser: 4. Conflictos de jurisdiccin entre Estados, que los resuelven os tratados internacionales. Entre las autoridades polticas y administrativas y los tribunales superiores de justicia, que los resuelve el Senado de la Repblica. 5. Conflicto entre las autoridades polticas y administrativas y los tribunales inferiores de justicia, lo resuelve el TC. 6. Entre un tribunal penal antiguo y el ministerio pblico; ley 19.708, lo resuelve la Corte de Apelaciones respectiva. 7 de septiembre de 2011 Sentencia del Tc por el SII:7 Se alega que es inconstitucional porque existi una delegacin de jurisdiccin, del Director del SII a un funcionario, amparada en el cdigo tributario. La sentencia define jurisdiccin, se dice que la delegacin es inconstitucional, y que el art. Del Cdigo tributario era inaplicable. EQUIVALENTES JURISDICCIONALES Son actos e instituciones que producen los mismos efectos de la jurisdiccin. El principal efecto de la jurisdiccin es la cosa juzgada y un segundo elemento, que no es propio de la jurisdiccin, que es la ejecucin. La cosa juzgada es el impedimento de un nuevo juicio en el mismo asunto, y otra cosa es la coercividad de la sentencia (la ejecucin). Estos pueden ser: 1. La transaccin: Produce los mismos efectos de una sentencia ejecutoriada. Esto significa que si hay una nueva demanda, se puede oponer al accin de transaccin. La transaccin tambin se puede ejecutar, en al medida que tiene un ttulo ejecutivo, que se otorgue por escritura pblico. Si no consta de un ttulo ejecutivo, hay que comenzar un juicio declarativo. 2. Conciliacin: Produce los mismos efectos y ms potente, ya que el acta de conciliacin es coercitiva y produce cosa juzgada. Es un mtodo asistido. 3. Avenimiento: Las partes espontneamente pueden llegar a un acuerdo dentro del proceso. Este tiene efecto de cosa juzgada y ejecutado como si fuera un ttulo ejecutivo, como sentencia. 4. Sentencia extranjera: Requiere el trmite del exequtur, la autorizacin, de la CS.

paper Dani Necker

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FUNCIN JURISDICCIONAL, FUNCIN LEGISLATIVA Y FUNCIN ADMINISTRATIVA Diferencias entre funcin legislativa y funcin jurisdiccional: Qu crea: o El legislador crea la norma o El juez crea sentencias (aplica la norma Efecto: o Norma es general, o Sentencia es particular (aunque es relativo, ya que hay sentencia erga homnes, como la declaracin de una quiebra, o una sentencia declarativa). Aplica el derecho en un hecho concreto. Perpetuidad: o La ley es derogable o La sentencia, en norma general, es perpetua.

Diferencias entre funcin administrativa y funcin jurisdiccional: Es ms difuso, ya que hay cada vez ms actos administrativos que tienen caracteres jurisdiccionales: Debido proceso: o La Funcin Jurisdiccional sigue siempre el debido proceso. o A la administracin no se le puede exigir el mismo proceso, ya que lo esencial del debido proceso es la imparcialidad del juzgador, si es la propia administracin. Esto no significa que la administracin no tenga exigencias de un procedimiento racional y justo. La ley 19.880, de procedimientos administrativos, dan garantas bsicas de un procedimiento racional y justo.

Art. 4, (Ley 19.880): Principios del procedimiento. El procedimiento administrativo estar sometido a los principios de escrituracin, gratuidad, celeridad, conclusivo, economa procedimental, contradictoriedad, imparcialidad, abstencin, no formalizacin, inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad. Impugnacin: o Lo que dice la jurisdiccin es la ltima palabra, est la CS. No se puede acudir a la administracin. o En un procedimiento administrativo, los actos son impugnables. Siempre se puede llegar a la jurisdiccin, a los tribunales ordinarios de justicia. Cosa juzgada: o Est presente en la jurisdiccin o Los actos administrativos son revocables.

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Ejecucin: o Las sentencias pueden ser ejecutadas por la fuerza, pero deben pedirla a la administracin. o Actos administrativos tienen fuerza pblica. Silencio: o Si se presenta una demanda, se notifica y el demandado no contesta. El silencio, o rebelda, significa que el demandado niega todos los hechos, segn la interpretacin de la jurisprudencia del silencio del CPC; y el demandante tiene que probar todos lo hechos. En civil, es silencio es negativo. Sin embargo la tendencia del derecho procesal moderno es la inversa, por ejemplo, en derecho laboral, si el demandado no contesta, o si contesta y no niega los hechos, se entiende que acepta los hechos. El nuevo CPC sigue esta lgica. Esto se llama la conducta endo-procesal, una conducta del la parte en el proceso, que hace presuntivo unas determinadas consecuencias por el juez. o Si se hace una peticin a la autoridad administrativa y no contesta en determinado plazo, se llama el silencio positivo, que accede a la peticin; da paso para iniciar una accin de declaracin. Si esto importa un desprendimiento patrimonial del FISCO, el silencio no es positivo, es negativo. La norma general es positivo (Ej.: pidiendo un permiso de construccin y si no responden, concedido; o para un kiosco, por eso es un avance para desburocratizar). Principio de legalidad : o La jurisdiccin, si no hay ley, puede dictar sentencia. o La administracin funciona a base del principio de legalidad. CONFLICTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Son conflictos entre un particular y un particular. Hay dos vas generalmente: 1. Conflicto entre un particular y el FISCO en tanto persona privada, en tanto actuante en su dimensin patrimonial. Esto no es un conflicto contencioso administrativo. Va a tribunales, pero en un proceso especial: el juicio de Hacienda. 2. Cuando un particular acta contra el Estado de Chile en cuanto a autoridad. El FISCO acta realizando actos de imperio. Esto justifica el contencioso administrativo. El art. 38 de la CPR dice que no hay tribunales contenciosos administrativos:

Art. 38 (CPR): Cualquier persona que sea lesionada en sus nico derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao. 13 de septiembre de 2011

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Ley 18.880, ley de procedimientos administrativos. Verifica que existe una similitud en el procedimiento administrativo y el proceso jurisdiccional. La razn de la distincin es histrica, ya que al siglo XIX no exista tan clara la divisin entre el proceso administrativo y el jurisdiccional, en la medida que no era verdadera jurisdiccin, la administrativa. Es una diferencia de fondo. De acuerdo al art. 76 y al COT, los tribunales ejercen la jurisdiccin. Sin embargo tambin existe la Actividad judicial no contenciosa, que da origen a los actos judiciales no contenciosos. El art. 2 del COT reconoce esta actividad. Art. 2: Tambin corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos actos no contenciosos en que una ley expresa requiera su intervencin. Son una actividad del estado que ejercen tanto los tribunales como los rganos administrativos. La naturaleza de esta actividad es administrativa, pero especial, no es posible asimilarla a los procedimientos administrativos generales. Esta actividad claramente no es jurisdiccional. Estos actos judiciales no contenciosos, la competencia especifica la tienen los jueces de letras, en virtud del art. 45, n2 letra c). No obstante a esta competencia general, hay tribunales especiales que tienen esta competencia asignada por ley, como los tribunales de familia, en virtud del art. 8 y 102 de la Ley de Familia. Se habla siempre, entonces, de una actividad judicial no jurisdiccional- no contenciosa. Esta tambin tiene un procedimiento fijado por el CPC, en los arts. 817, que adems lo define. Art. 817 CPC: Son actos judiciales no contenciosos aquellos que segn la ley requieren la intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes. Couture dijo que no es jurisdiccin no es voluntaria. La jurisdiccin supone un conflicto real y aqu no hay conflicto; pero an mas importante es que aqu no hay partes. No hay partes ni conflicto, hay simplemente un peticionario. En la jurisdiccin, adems tiene el efecto de cosa juzgada, en este caso no hay cosa juzgada. Tampoco es voluntario, porque el tribunal slo puede desarrollar esta actividad en la medida que la ley lo faculte. Ac no existe el principio de inexcusabilidad, slo puede intervenir cuando la ley lo seala, sino es incompetente. No es jurisdiccin ni tampoco es voluntaria. Esta actividad es una reminiscencia histrica en la cual la administracin pas estos asuntos a los tribunales de justicia, pero en rigor estos asuntos los podran ver los rganos administrativos. Ej.: la dacin de posesin de herencia intestada los ve el registro civil. Un acto judicial no contencioso es, por ej.: la donacin, necesita el trmite de la insinuacin. Clasificacin de los actos judiciales no contenciosos: 1. Para proteger a los incapaces: Ej.: para designar un curador de un menor. 33

2. Destinados a solemnizar ciertos actos o derechos: Ej.: la posesin efectiva de la herencia testada. 3. Destinados a autentificar situaciones o hechos jurdicos; o una tasacin: Ej.: inventario solemne. Ej. 2: tasacin de un inmueble. 4. Cumplir una finalidad probatoria: Ej.: informacin para perpetua memoria. 5. Evitar fraudes: Ej.: caso de la donacin con la insinuacin. Caractersticas: 1. No hay partes ni conflicto: Sin embargo la ley permite que si una persona que toma conocimiento que se est tramitado un acto judicial no contencioso, puede oponerse a este proceso, mediante un legtimo contradictor. En este caso se transforma en un juicio, en virtud del art. 823 del CPC. Art. 823: Si a la solicitud presentada se hace oposicin por legtimo contradictor, se har contencioso el negocio y se sujetar a los trmites del juicio que corresponda. Si la oposicin se hace por quien no tiene derecho, el tribunal, desestimndola de plano, dictar resolucin sobre el negocio principal. 2. No hay intervencin de un tribunal si no hay ley expresa: En virtud del art. 817. Art. 817 CPC: Son actos judiciales no contenciosos aquellos que segn la ley requieren la intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes. 3. No interviene el fuero. Art. 133, in 2 del COT y art 827 del CPC. Art. 133: En los asuntos no contenciosos no se tomar en consideracin el fuero personal de los interesados para establecer la competencia del tribunal. Art. 827 CPC: En los asuntos no contenciosos no se tomar en consideracin el fuero personal de los interesados para establecer la competencia del tribunal. 4. Conocen jueces de letras y de familia:

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Excepcin de la designacin del curador ad litem. Ej.: el padre defiende al menor de edad, en esa hiptesis se necesita que el tribunal designe un representante, el curador ad litem. Este curador lo designa siempre el tribunal que conoce el juicio. 5. No cabe la prrroga de la competencia: No puede haber acuerdo de nadie, de cambiar la competencia del tribunal. Tramitacin: Depende si existe una tramitacin especial en la ley. Si no tiene la tramitacin especial, sirven las normas del art. 817 y ss. del CPC, que indican el procedimiento general. El juez resuelve de dos formas: 1. La peticin sea resuelta de plano: En los casos que ley no exija conocimiento de causa, o previo conocimiento de causa. No le da tramitacin de ninguna especie, porque la solicitud tiene todos los antecedentes necesarios. 2. Con conocimiento de causa, con informacin sumaria: En un juicio la prueba es muy importante. La prueba requiere la contradiccin. Como aqu no hay contradictor, o tiene sentido aplicar esta forma. El juez obtiene el conocimiento de causa a travs de otro tipo de pruebas, las informaciones sumarias, que son pruebas que se obtienen sin contradictor y sin un trmino probatorio. En el derecho probatorio se les denomina pruebas lediores. Resolucin: No es una sentencia, es un dictamen. Si la resolucin fue negativa, la ley dice que se puede plantear nuevamente el asunto cuantas veces quiera probando que han variado las circunstancias. Si la resolucin fue positiva, depende si se puede modificar: si est cumplida no se puede modificar o revocar; si no est cumplida, se puede modificar o revocar. No hay cosa juzgada porque no hay juzgamiento, ya que no se ha dictado nada en contra de nadie. A los terceros no le afecta al resolucin. No hay nada juzgado, ni frente a nadie; el juez ha operado el desasimiento, que significa que el juez no la puede modificar (salvo las hiptesis que se vieron). Este se produce nicamente cuando hay resolucin positiva cumplida, y cuando hay negativa si no varan las circunstancias. LA POTESTAD CAUTELAR Si el proceso es un instrumento de la jurisdiccin, la potestad cautelar es un instrumento del proceso para hacerlo eficaz. Una va que est destinada a hacer eficaz el proceso, que este tenga un sentido. La pregunta es hasta dnde llega esta potestad cautelar, principalmente las medidas precautorias. Tradicionalmente, estas tienen un carcter meramente asegurativo, es decir un 35

rayo congelador. Ej.: medida cautelar de prohibicin de efectuar actos y contratos; declaracin de un arraigo. El abuso de estas medidas pueden llevar a la quiebra a una empresa, por lo que en el nuevo CPC se estn introduciendo medidas pecuniarias para sancionar el abuso de estas. Una categora nueva, es la medidas cautelares innovativas (paralelamente a la medidas asegurativas); restablece un estado de derecho existente anterior al dictado la providencia. Est incorporada en la Ley de Familia y se quiere incorporar en el nuevo CPC. Es una innovacin en Chile. Hay una discusin respeto de otro mbito que se quieren introducir en la potestad cautelar, que es la tutela anticipada, que no tiene nada de cautelar, es tutela propiamente tal; medidas anticipativas. Ej.: caso testigos de Jehov y transfusin de sangre, no hay tiempo para el proceso, y se decreta una medida anticipativa para autorizar la transfusin. Ej.: el edificio que amenaza ruina. Lo anticipativo no es cautelar, porque no es para el beneficio del proceso, se satisface a s mismo, es la misma tutela que se anticipa. En la medida cautelar, no es lo mismo que al tutela que se est solicitando. Si hay perfecta identidad en lo que se pide con lo cautelar es anticipativo, si no hay, es cautelar. 14 de septiembre de 2011 Todo el sentido de la jurisdiccin es tutelar los derechos de las personas, proteger el ordenamiento jurdico; la sociedad requiere de una respuesta eficaz. Esta eficacia se logra a travs de la potestad cautelar. La potestad cautelar forma parte necesaria de la jurisdiccin, es consustancial su ejercicio dentro de la jurisdiccin. Esto es importante ya que se entiende que el rgano jurisdiccional tiene una potestad cautelar genrica, siempre tiene. La enumeracin ha quedado estrecha en esta potestad, no se puede establecer un catlogo. Lo que hacen los cdigos es que reglamentan algunas medidas cautelares y luego establece esta potestad cautelar genrica, permite que el juez aplique una medida cautelar innominada. Todo juez, por el hecho de ejercer potestad jurisdiccional puede ejercer medidas cautelares. Caractersticas: 1. Instrumentalidad: La potestad cautelar es un instrumento. Si el proceso es un instrumento de la jurisdiccin para ser efectivo los derechos de los ciudadanos, la potestad cautelar es un instrumento para ser efectivo el proceso. Es el instrumento del instrumento. 2. Provisionalidad: Rebus sic stantibus, mientras las circunstancias permanezcan. Es provisional en el sentido que puede variar segn varan las circunstancias, lo que significa que puede quedar sin efecto por devenir en innecesaria, o puede modificarse o ampliarse. Ej.: situacin en Chile en 1982, con la variacin del tipo de cambio. 3. Homogeneidad: 36

Debe ser y puede ser similar a la tutela de fondo, pero jams idntica, porque si no es igual la medida de fondo con la cautelar. Lo cautelar puede ser similar, homognea con la pretensin de fondo, pero no idntica, en dicho caso sera un tutela anticipada, no cautelar. Si fuera idntica, adems se pone en juego el debido proceso. 4. Idoneidad y proporcionalidad: Lo que se otorga va cautelar debe ser idneo para el fin que se persigue, y tambin proporcional. Ej.: si quiero proteger mi casa, no es idneo pedir el embargo de los bienes del demandado, ms idneo es nombrar un interventor. Una medida desproporcionada puede llevar a la quiebra, si el juez no la toma en cuanta se puede abusar. 5. Unilateralidad: El proceso en general se desarrolla en una igualdad de oportunidades entre las partes. En materia cautelar se da el fenmeno de que si se anticipa a la contraparte que se va a imponer una medida cautelar, se anticipa a ella evitndola. El legislador previ esto y tomo la decisin de que al bilateralidad se posterga. Es esencial para la eficacia de la medida cautelar que se conceda de inmediato, luego se discute. El recurso de proteccin no es cautelar del punto de vista procesal, ya que hay identidad en lo pedido y el fondo; no est en favor del proceso. Es un procedimiento autnomo. En el fondo es u mecanismo de tutela constitucional, pero no es cautelar en rigor.

Presupuestos de la cautela: 1. Fumus Boni Iuris: El humo del buen derecho: es la percepcin de que al peticionario le asiste la razn. Un grado de conviccin del juez meramente probabilstico. El juez a travs de las pruebas ordinarias rata de obtener certeza jurdica, pero en este caso no. Una medida cautelar se puede imponer incluso antes del inicio del proceso. El estndar que fija el legislador es que al menos constate este fumus boni iuris. Como no puede tener el juez certeza, se aportan elementos para que el juez se convenza de este humo del buen derecho: las pruebas leviores, antecedentes que constituyan una pretensin grave del derecho que se reclama. Ej.: alegando la servidumbre de paso que obstaculiz el vecino: acompaar la inscripcin de dominio; un plano que demuestre que el predio no tiene acceso al camino pblico, el plano de la servidumbre; una foto que demuestre el obstculo, con autorizacin del notario. Esto no dar certeza absoluta, pero a base de estos documentos el juez dice que existe este fumus boni iuris. Esto en materia civil. En materia penal se habla de los indicios razonables de criminalidad, pero es similar. 2. Periculum un mora / periculum in damni: Peligro que causa el retraso razonable- de la sentencia, justifica la medida cautelar. En las medidas de carcter innovativo esto no basta, se agrega el peligro de un dao irreparable. 37

Hay autores que dicen que este presupuesto es ridculo, porque no existe la justicia inmediata, siempre hay una demora. Pero en definitiva es un supuesto mas que tiene que tener en cuenta el juez. 3. Contra-cautela: Quin es el responsable de una medida cautelar? Es que la solicit o el estado, representado al juez? si es que la medida cautelar, que resulta errnea, causa un grave perjuicio al demandado. En esta discusin hay que tomar posicin, porque hay buenos argumentos para cargar el riesgo en ambos; pero el nuevo CPC carga la indemnizacin en una medida cautelar declarada maliciosa o errada, es quien la solicit. La responsabilidad del peticionario, es de cargo del peticionario. Es contra-cautela porque normalmente el que pide una medida cautelar debe constituir una caucin, para responder en el caso que sea abusiva. Sin embargo esta medida puede ser antidemocrtico, porque una persona con menos recursos no podra imponer una medida cautelar. En el CPC actual, si se pide medidas cautelares antes del proceso, se tiene que pedir causal, pero en el curso del proceso, no se pide causal. Se tom una posicin intermedia. FACULTADES ANEXAS Aquellas facultades que tienen los tribunales que no son jurisdiccionales. Ellas son: 1. Facultades conservadoras: Viene de una facultad histrica, de que los tribunales velaban por el ordenamiento jurdico en los recesos del congreso. Actualmente consiste en ciertas atribuciones que tienen los tribunales para proteger el ordenamiento jurdico y velar por el respeto de las garantas constitucionales de los individuos. Velan por sobre los dems poderes del estado, para que ellos no se excedan. Parte de esta facultad, por negligencia, fue despojada de la Corte Suprema, como el recurso de inaplicabilidad, que fue dado al TC. Dentro de esta facultad est, para proteger los derechos y libertades de los individuos: a. Recurso de amparo. b. Recurso de amparo econmico. c. Recurso de proteccin. d. Derecho a defensa. i. Privilegio de pobreza, Art 129 y ss., del CPC. ii. Privilegio a asistencia judicial, por la CAJ; art. 600 del COT. iii. Abogados del turno: gravamen que existe sobre los abogados, para que dediquen un determinado tiempo a la defesa jurdica de personas que no tengan recursos. Art. 598 COT. 2. Facultades disciplinarias 3. Facultades econmicas.

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