EXMO.

JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO - SP

CLARICE DE OLIVEIRA MELO, brasileira, viva, aposentada, titular da cdula de identidade RG n 3.813.238-2, inscrita no CPF/MF sob n 149.441.178-41, residente e domiciliada na Av. Rangel Pestana n 722, Jardim Cristiane, Santo Andr, SP, CEP 09185220, vem, no devido prazo (CPC: art. 522) e por seu patrono in fine assinado, interpor

AGRAVO DE INSTRUMENTO, c/c pedido de concesso de efeito suspensivo

contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 02 Vara Cvel da Comarca de Santo Andr-SP nos autos do processo n. 554.01.2010.042441-9, de Ao de Execuo de Ttulo Extrajudicial, proposta por BANCO BRADESCO S/A, instituio financeira, com sede na Cidade de Deus, Vila Yara, Osasco, SP, no CNPJ/MF sob n 060.746.948/0001-12, requerendo seja este recurso devidamente admitido e processado e, ao final, julgado procedente, pelos motivos e fundamentos seguintes:

I - SNTESE DOS FATOS A Agravada ajuizou ao de execuo, na qual requereu, por meio da chamada penhora on line, o bloqueio de eventuais contas bancrias dos executados, dentre as quais a da Agravante. Apesar de serem as verbas salariais, impenhorveis, nos termos do art. 649, IV, do Cdigo de Processo Civil e do artigo 7, X, da Constituio da Repblica, o saldo da conta bancria n 18103-2, da Agncia 1669, do Banco Ita S/A, em que a Agravante recebe sua aposentadoria, foi bloqueado judicialmente, no dia 03/05/2011. Irresignada, a Agravante demonstrou que a determinao da penhora no poderia prevalecer sobre seu direito ao salrio, constitucionalmente consagrado. Pediu, pois, o desbloqueio judicial, apresentando documentos que comprovam que a conta bloqueada existe para recebimento os seus proventos de aposentadoria. Apesar disso, o MM. Juiz a quo indeferiu o pedido de desbloqueio judicial da verba salarial. II - A DECISO COMBATIDA E A NECESSIDADE DO AGRAVO DE INSTRUMENTO Apreciando a questo, assim decidiu o MM. Juiz a quo: "Despacho Proferido. C O N C L U S O Em 10 de maio de 2011, fao estes autos conclusos ao MM. Juiz de Direito da Segunda Vara Cvel Dr. LUS FERNANDO CARDINALE OPDEBEECK. Eu_____________, subscrevi. Meire Carnels Silva Oficial-Maior PROCESSO N 2001/10 Vistos. Indefiro, em parte, o pedido de fls. 43 e seguintes. De fato, diz o artigo 649, IV do CPC, com a redao dada pela Lei 11.382/06, diz que so "absolutamente impenhorveis os vencimentos,subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro dedestinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3" deste artigo ". Todavia, a impenhorabilidade prevista na lei, refere-se ao salrio propriamente

dito, isto , aquele que tem carter alimentar e servir para atender as necessidades imediatas do devedor e de sua famlia. Por conseqncia, a regra a penhorabilidade de todos os bens, salvo disposio legal em sentido contrrio. Quando a lei excepcionou a penhorabilidade, como no caso do salrio, foi para garantir o sustento do devedor e de sua famlia, que, em regra, feito com os seus ganhos. Nessas condies, dever da parte contra quem se volta a pretenso de cobrar, provar que eventual crdito existente na conta em que recebe seus proventos para sua subsistncia e de sua famlia. Sintetiza a situao ARAKEN DE ASSIS nos seguintes termos: "Todo numerrio recebido em razo de vnculo empregatcio ou estatutrio se submeter penhora, aduz Celso Neves, quando o devedor outorga-lhe exclusiva feio patrimonial, investindo-o, por exemplo, no mercado financeiro ou aes. Esta situao resta inconfundvel, s evidncias, com a adoo de simples mecanismos transitrios para impedir a desvalorizao do salrio ou do vencimento (aplicao de curtssimo prazo). Em ltima anlise, a distino implica o dever de o juiz avaliar o dinheiro disponvel, no patrimnio do obrigado, restringindo a penhorabilidade quela quantia necessria para sua subsistncia at o prximo encaixe" (Manual do Processo de Execuo, 8a ed. - So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 430). No se deve, portanto, interpretar a lei de modo a ampliar sua esfera de incidncia, em casos que a inaplicabilidade evidente. Neste sentido a jurisprudncia rematada, como se pode ver dos exemplos seguintes: "EXECUO - PENHORA - SALDO EM CONTA CORRENTE CABIMENTO - Conquanto a regra constante do inciso IV do artigo 649 do Cdigo de Processo Civil impossibilite a penhora do salrio do devedor/executado e, como nos dias atuais os salrios sejam, via de regra, depositados em conta-corrente bancria, a partir do depsito perdem estes a caracterstica de salrio, passando a figurar como simples numerrio mantido junto instituio financeira, pelo que so penhorveis". "PENHORA - Incidncia sobre valor em depsito em conta salrio poupana - Cabimento - Impenhorabilidade do art. 649, IV, do CPC afastada - Dinheiro disposio do devedor desprovida de condio salarial e em aplicao financeira Agravo no provido". (Extinto Io TAC - Agravo de Instrumento n 1.243.076-3 - So Paulo - 3a Cmara 15.06.04 - Rei. Juiz MAIA DA ROCHA - v.u.) "EXECUO - PENHORA CRDITO - AUSNCIA DE CONOTAO SALARIAL ADMISSIBILIDADE O artigo 649, IV, do Cdigo de Processo Civil, declara impenhorveis os rendimentos do trabalho dos magistrados, professores, funcionrios pblicos, militares e, assalariados (exceto se o crdito for alimentar). Assim, imprescindvel a existncia de relao de emprego ou estatutria. Ademais, so livremente penhorveis o saldo de lucros disposio dos scios empresariais". (Extinto 2o TAC - AI 832.453-00/6 - 3a Cm. - Rei. Juiz RIBEIRO PINTO - J. 9.3.2004). Cumpre ressaltar

que em nenhum momento foram nomeados outros bens que pudessem garantir a execuo. Assim sendo, a medida tem amparo no art. 655, inc. I, do aludido Codex, justificando a penhora, preferencialmente, sobre dinheiro do devedor. Assim, de fato, plenamente possvel a penhora de percentual mensal depositado na conta corrente do requerido, conforme indicada a fls. 48, que estabeleo em 20% (vinte por cento), at que a dvida seja sanada, a saber, o montante de R$ 54.703,36, pois se presume que o saldo restante seja suficiente para sua subsistncia. Assim, mantenho a penhora no percentual de 20%. Visto que o valor penhorado foi transferido, aguarde-se a comunicao bancria para a expedio das guias de levantamento em favor tanto do credor como do devedor, sendo que o valor referente ao credor ser de R$ 395,83, correspondente a 20% de R$ 1.979,15, e o restante ser devolvido ao requerido. Assim, expeam-se as guias de levantamento na forma determinada, bem como mandado de penhora, endereado ao banco, no percentual de 20% sobre os vencimentos lquidos do executado, informando ao banco que este dever transferir o valor mensalmente constrito para conta judicial neste frum. Int. Santo Andr, 10 de maio de 2011. Juiz de Direito R E C E B I M E N T O Em 10 de maio de 2011, recebi os presentes autos em Cartrio. Eu,________________, subscrevi. Meire Carnels Silva Oficial-maior " A, pois, o fundamento da deciso ora combatida. Tal deciso manteve o bloqueio da conta corrente usada para recebimento de proventos de aposentadoria, no percentual de 20% sobre seus proventos, o que causar Agravante leso grave e de difcil reparao, pois a impossibilitar de honrar seus gastos bsicos de subsistncia, tais como moradia, alimentao, sade e vesturio. Ademais, o simples fato de a Agravante ter saldo em sua conta corrente no suficiente para que se conclua que ela tem acmulo de capital em conta corrente. , portanto, cabvel o pedido de desbloqueio dos valores da Agravante. Assim, faz-se necessria a interposio do presente agravo por instrumento, nos termos do art. 522, do Cdigo de Processo Civil.

III - DO DIREITO - RAZES PELAS QUAIS DEVE SER REFORMADA A DECISO III.1 - Da natureza do valor penhorado Facilmente se v que a deciso padece de grave defeito, que, sem dvida, determinar sua reviso e reforma. Isso, porque o MM. Juiz a quo fundamentou a manuteno do bloqueio alegando que a vedao legal no alcana o "patrimnio advindo" do salrio "como acmulo de capital em conta corrente". Todavia, NO EXISTE PATRIMNIO ADVINDO DAS VERBAS SALARIAIS RECEBIDAS PELA AGRAVANTE, VISTO QUE NO H ACMULO DE CAPITAL EM SUA CONTA CORRENTE. Como se pode ver nos autos, o valor que a Agravante recebe, a ttulo de aposentadoria, no bastante para que, aps os gastos com sua subsistncia, vesturio, alimentao, moradia, entre outros, reste numerrio para a acumulao de valores, a fim de constituir patrimnio. A Agravante no possui, sequer, poupana ou investimento financeiro, formas mais bvias para a acumulao monetria. Todo o valor da aposentadoria da Agravante, depositado na conta bloqueada, utilizado para suprir suas necessidades de subsistncia, restando, na aludida conta bancria, somente um pequeno valor, destinado ao pagamento das taxas bancrias, referentes ao prprio contrato de conta corrente. Dessa forma, deve a deciso proferida pelo MM. Juiz a quo ser reformada em sua totalidade. III.2 - Da impossibilidade de penhora de verbas salariais Assim dispe o art. 7, da CR/88, in verbis: "Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social. (...) X - proteo do salrio na forma constituindo crime a sua reteno dolosa" - grifo nosso. da lei,

O art. 649, do CPC, por sua vez, dispe, in verbis:

"Art. IMPENHORVEIS: (...)

649.

SO

ABSOLUTAMENTE

IV - os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, PROVENTOS DE APOSENTADORIA, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3o deste artigo;" - grifo nosso. A Agravante j demonstrou por documentos, que a conta de n 18103-2, da Ag. 1669, do Banco Ita, aquela na qual so depositados os valores referentes s verbas de aposentadoria. Dessa forma, no h argumentos para manter o malsinado bloqueio, sob o risco de se cair em flagrante ilegalidade. A CR/88, em seu art. 7, X, protege o salrio, sem nenhuma ressalva a acmulo em conta corrente, ainda mais o destinado unicamente para pagamento das taxas bancrias cobradas da Agravante. Dessa forma, a proteo constitucional ao salrio persiste, mesmo que haja, por qualquer motivo, algum acmulo de valores provenientes de salrio. Nesse sentido j se posicionaram nossos Tribunais: "A disposio abrange salrio a qualquer ttulo, isto , todo direito do empregado, presente, passado, futuro, pago ou no, na constncia do emprego ou por despedida (RT 618/198, JTJ 205/231). Assim no possvel penhora de saldo em conta-corrente bancria, se proveniente de salrio (Lex-JTA 148/160)" (NEGRO, Theotnio, Cdigo de Processo Civil e Legislao em Processo em Vigor, 36 ed., So Paulo: Saraiva, p.753) - grifo nosso. Ademais, recentemente, a Lei 11.382/06 incluiu no rol dos elementos absolutamente impenhorveis (art 649 do CPC):

"X- at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos, a quantia depositada em caderneta de poupana." grifo nosso. Tal norma demonstra a vontade do legislador em manter um mnimo de condies de subsistncia do devedor, legitimando-o a acumular valores, at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos, a fim de constituir um fundo de reserva contra eventos futuros e inesperados, o que demonstra a impropriedade da deciso combatida, que deve ser inteiramente reformada, por afronta Constituio da Repblica e ao Cdigo de Processo Civil. IV - DA CONCESSO DO EFEITO SUSPENSIVO As razes expostas so relevantes, a justificar a concesso de efeito suspensivo ao presente Agravo, pois todo o exposto demonstra verdadeira afronta aos direitos da Agravante, motivo pelo qual a deciso ora atacada deve ser suspensa de imediato, e, ao final, reformada. Alm disso, seria uma pesada e injustificada pena Agravante, acompanhar a tramitao da ao com sua aposentadoria sendo bloqueada mensalmente, dificultando injustamente, a cada dia, sua sobrevivncia. O cumprimento de tal deciso ofenderia, at mesmo, o direito vida da Agravante, constitucionalmente consagrado, uma vez que teria imensas dificuldades de manter seus gastos com sade, moradia e alimentao, como j dito. Por esses motivos, com fundamento no art. 527, III, do CPC, a Agravante requer a concesso de efeito suspensivo ao presente Agravo, sustando-se a eficcia da deciso agravada at julgamento final deste recurso, quando ela - a deciso agravada dever ser definitivamente cassada. V - DA CONCESSO DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA A Agravante, conforme declarao anexa, no est em situao econmica que lhe permita pagar as custas processuais e os

honorrios advocatcios, sem que lhe fique prejudicado o sustento prprio. Consequentemente, necessria a concesso da assistncia judiciria gratuita, nos termos do art. 5, LXXIV da CR/88 e da Lei n 1.060/50. Acerca do exposto, j pacfica a jurisprudncia: "Para a concesso do benefcio da justia gratuita pessoa fsica, basta a simples afirmao da parte de sua pobreza, at prova em contrrio." (STJ, 1 Turma, Resp. 386.684-MG, rel. Min. Jos Delgado, j. 26.2.2002) - grifo nosso. Imperiosa, pois, concesso da assistncia judiciria gratuita em favor da Agravante. VI - CONCLUSO: PEDIDO DE REFORMA DA DECISO V-se, ento, claramente, que no pode permanecer, como est, a deciso do MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Santo Andr-SP, por patente afronta Legislao Ptria. Nessas condies, invocando seus imprescindveis suplementos, confia a AGRAVANTE em que: sbios e

a) seja o presente Agravo de Instrumento recebido nos efeitos devolutivo e suspensivo, sustando-se a eficcia da deciso agravada at julgamento final do presente recurso, oficiando-se o Juzo a quo dessa suspenso; b) seja o presente Agravo de Instrumento provido, com a cassao, em definitivo, da deciso hostilizada, reconhecendo-se equivocada a deciso daquele Douto Juzo, e determinando esse Egrgio Tribunal, quele Douto Juzo, que proceda ao desbloqueio da conta corrente da Agravante, com a devoluo do numerrio depositado em seu favor; c) seja concedido o benefcio da assistncia judiciria gratuita Agravante, nos termos da Lei 1.060/50 e do art. 5, LXXIV, da CR/88.

VIII - NOMES E ENDEREOS DOS ADVOGADOS DAS PARTES Em ateno ao disposto no art. 524, III, do CPC, a Agravante indica, a seguir e para os fins de Direito, os nomes e endereos dos advogados: a) Advogado da Agravante: JOS ROBERTO DOS SANTOS OAB/SP 153.958-A Rua General Glicrio, 45 sala 91/93 Centro Santo Andr SP CEP 09015-190 FONE (11) 4990-2118. B) Advogado do Agravado: ORLANDO DAGOSTA ROSA OAB/SP 163.745 Rua Dona Laura 118 Vila Bastos Santo Andr SP CEP 09015-020 Documentos Anexos: Instruem este agravo: (a) a cpia da deciso agravada; (b) cpia da certido da respectiva intimao; (c) cpia da procurao outorgada ao advogado da Agravante; (d) cpia da procurao outorgada advogada do Agravado; (e) cpia das peties, constantes dos autos, que comprovam o alegado. Nos termos do art. 544, 1, do CPC, a Agravante declara autnticas as cpias juntadas no presente agravo. Nestes Termos, Pede Deferimento. Santo Andr, 13 de maio de 2011.

JOS ROBERTO DOS SANTOS OAB/SP 153.958-A