Asignatura: Teora de la Ley Penal y el Delito

UNIDAD I LPEZ BETANCOURT, Eduardo. Introduccin al Derecho Penal. Iure Editores. Presupuestos del Delito. Pgs. 33-60.

Para la existencia de un delito se requiere la concurrencia de determinados sujetos y circunstancias tanto de hecho como jurdicas. En la doctrina hay dos corrientes, una que niega la existencia de los presupuestos del delito y otra que los acepta; dentro de esta ltima, algunos autores se han pronunciado por la existencia de presupuestos del delito y de hecho los penalistas sostienen nicamente los presupuestos. En este sentido, Manzini crea la doctrina del presupuesto del delito, elementos jurdicos positivos o negativos anteriores a la ejecucin del hecho y dependiendo de la existencia o inexistencia de stos est condicionada la configuracin del delito de que se trate. Podemos definir a los presupuestos del delito como aquellos antecedentes jurdicos previos a la realizacin de la conducta o hecho descrito por el tipo penal, de cuya existencia depende el delito. Se ha dividido a los presupuestos del delito en generales y especiales, los primeros son los comunes a todos los delitos y los especiales son los exclusivos de cada uno de los mismos. Como presupuestos generales, podemos sealar: a) La norma penal, comprendidos el precepto y la sancin. "Massari ha hecho notar, a este respecto, que uno de los presupuestos fundamentales del delito, es el precepto penalmente sancionado, o sea aquella parte de la norma
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penal que prescribe bajo la amenaza de una pena, una determinada conducta."1 b) El sujeto activo y pasivo. c) La imputabilidad. d) El bien tutelado. e) El instrumento del delito. Como presupuestos del delito especiales encontramos, entre otros, la relacin del parentesco, tipificada en el homicidio en razn del parentesco o relacin, as como la calidad de funcionario en el peculado. Por otra parte, la ausencia de los presupuestos de la conducta o del hecho, implica que sea imposible encuadrarlos en un tipo penal, ocasionando la inexistencia de un delito. SUJETO ACTIVO En la antigedad, en algunas de las legislaciones de los pases se lleg a creer en el absurdo de que los animales y an los seres inanimados podan ser sujetos activos de la realizacin de los delitos. En la actualidad no es difcil concebir al ser humano como el nico ser capaz de ser sujeto activo de los delitos, ya que la capacidad de delinquir slo reside en los seres racionales, pues no es posible hablar de delincuencia y culpabilidad sin el concurso de la conciencia y voluntad, facultades exclusivas del hombre. De esta manera, el hombre es sujeto activo cuando realiza la conducta o el hecho tpico, antijurdico, culpable y punible, o bien, cuando participa en la comisin del delito, contribuyendo a su ejecucin proponiendo, instigando o auxiliando al autor, con anterioridad a su realiPorte Petit, Candaudap, Apuntaminetos de a Parte General de Derecho Penal, Ed. Porra, Mxico, 1978, p. 259.
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zacin, concomitante con ella o despus de su consumacin. Segn los juristas clsicos y de la escuela positiva, el delito tiene como primer elemento un sujeto activo que es el hombre. PERSONA HUMANA. CALIDAD Y NMERO Los Cdigos clsicos, por medio de la institucin de Jas circunstancias agravantes y atenuantes, provean a la determinacin de la pena en funcin de la personalidad del delincuente. En este mismo sentido los positivistas establecieron que "No hay delitos sin delincuentes" y consecuentemente "No hay delincuentes, sino hombres." Como ya se mencion anteriormente, slo las personas humanas pueden ser responsables de la comisin de delitos, pues slo stas pueden actuar con voluntad y ser imputables. En base a sta se han dado diversas teoras. Algunos autores manifiestan la necesidad de establecer estados de peligrosidad, junto a los delitos, explicndolos como una simple condicin personal que representa amenaza y no puede ser sancionada por la ley. Tambin podernos hablar de la teora del mdico, Csar Lombroso, quien en base a un estudio e investigacin de internos en establecimientos penitenciarios, estim que haba descubierto al "delincuente nato", el cual era un individuo con determinadas anomalas somticas y psquicas, tendiente a convertirse en delincuente, a pesar de encontrarse en un medio social favorable. En algunas investigaciones biolgicas, psicolgicas, psiquitricas y sociolgicas se ha considerado el delito como 'encarnacin de la personalidad, obra y creacin del delincuente', creando la teora de la "criminalstica de la

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creacin", la cual busca acomodar o adecuar la pena y su aplicacin a la personalidad del autor. En a determinacin de autor y delincuente, de la persona humana como sujeto activo de la realizacin de un ilcito penal, se ha optado por definir al autor como objeto de valoracin d e la culp abilidad, de la punicin y de la aplicacin de la pena y al delincuente como a todos los partcipes de ese ilcito. El sujeto activo en cuanto a la calidad, se presenta cuando en ocasiones el tipo exige determinado sujeto activo, es decir, una calidad en dicho sujeto, originndose los llamados delitos especiales o exclusivos. Esto es, cuando el tipo exige determinada calidad del sujeto activo para poder ser autor del delito y de integrar el mismo, con relacin a aquel que no tiene la calidad exigida. Mezger hace un singular pronunciamiento en torno a los delitos especiales, los que poseen, a su decir, destacada significacin prctica en la teora de la codelincuencia, indicando que la limitacin del crculo de los posibles autores en los llamados delitos especiales, no supone que las personas no pertenecientes a dicho crculo, esto es, los "no cualificados (extraos)" no puedan en absoluto ser sujetos de delitos, pues si bien no pueden ser autores en el sentido estricto de la palabra, queda la posibilidad de que participen en el hecho como cmplices y sean, por tanto, sujetos del delito, advirtindose de todo esto, que el sujeto activo del delito slo podr ser quien cuenta con la calidad exigida por el tipo penal. En otro sentido, la participacin de los sujetos en la realizacin de un hecho delictivo, se les da diferentes definiciones, como la de coparticipacin y codelincuencia, entre otras. Existen diversas formas de intervencin, a cada una de ellas se les da un tratamiento especial, dependien-

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do del modo en que cada sujeto participa en la comisin del ilcito. Algunos autores hablan de la "autora y participacin" y hacen comprender en las autoras las figuras de la autora directa, autora mediata y la coautora; en la primera figura, el sujeto realiza directamente el hecho delictivo descrito en la Ley Penal; el autor mediato es quien realiza el delito valindose de otro que acta como instrumento para la comisin del mismo; la coautora se presenta cuando el hecho delictivo es realizado conjuntamente con otro u otros sujetos, quienes tambin son autores. La participacin est integrada por la instigacin y la complicidad. Las diversas definiciones, algunas veces restringen el concepto de autor y otras lo extienden a otros participantes de la accin delictiva; ambos criterios no tienen trascendencia, en virtud de que el primero, al restringir el concepto de autor, slo hace referencia a la descripcin contenida en el tipo penal, y el segundo criterio al extender el concepto de autor, nos permite hacer un anlisis de cada uno de los concurrentes en el hecho delictivo. A este tema de la participacin de ms de una persona se le ha llamado concurso de personas, Zaffaroni ha sealado: "cabe observar que la expresin participacin tiene dos sentidos diferentes: en uno completamente amplio podemos hablar de participantes, es decir, denominar participacin al fenmeno que se opera cuando una pluralidad de personas toma parte en el delito, en el carcter que fuere, es decir, como autores, cmplices o instigadores; en un sentido limitado o restringido hablamos de partcipes, llamando participacin al fenmeno por el que otras personas toman parte en el delito ajeno, sen2 Zaffaroni, Eugenio Ral, Tratado de Derecho Penal, tomo IV, Ed. Crdenas Editor y Distribuidor, Mxico, 1988, p. 288.

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G) Asociacin o Banda Delincuente. H) Muchedumbres. A) Es quien fsicamente realiza el evento delictivo, lo ejecuta directamente. Autor material es "el que por s mismo ejecuta los actos externos descritos por la ley como elementos del delito".3 Otra opinin nos seala: "es quien fsicamente ejecuta los actos descritos en la ley. Son autores en el orden material y por ello inmediatos, quienes realizan la ejecucin de la accin tpica".4 Maggiore, expresa: "es aquel que con su accin, completa por el aspecto fsico y por el aspecto psquico, comete el acto delictuoso. Autor es el agente, el sujeto activo, el reo, en sentido primario, a que se refiere la ley cuando establece el modelo del delito. Por regla general se le indica con la expresin, el que". 5 En el Derecho Positivo Mexicano, se define en la fraccin II del artculo 13 del Cdigo Penal Federal, que a la letra dice: "los que lo realicen por s", es decir, los que lo ejecuten de manera directa y materialmente. Esta figura concurrente al hecho'delictivo no tiene mayor problema, ni provoca confusin alguna, siempre ser quien realice la conducta tpica, es decir, descrita en la ley penal, es una figura principal y tradicional, de la que parten las dems modalidades. La autora material, puede darse tanto por accin como por omisin, es decir, la conducta de este autor es positiva o negativa, de un hacer o no hacer respectivamente, segn requiera la norma jurdico penal.
3 Abarca, Ricardo, El Derecho Penal en Mxico, Editorial Cultura, Mxico, p. 159. 4 Pavn Vasconcelos, Francisco, Manual de Derecho Penal Mexica no, 2 ., Ed. Porra, S. A., Mxico, 1967, pp. 448 y 449. 5 Maggiore, Giuseppe, Derecho Penal, tomo II, 5' ed., Ed. Temis, Bogot, 1989, p. 107.

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B) Se considera Coautor al que en unin de otros autores responsables, ejecuta el delito realizando conductas sealadas en la descripcin penal. Todos los coautores son igualmente punibles. La coautora es una forma de participacin en el delito; el coautor es responsable de su accin, no depende de otro. Rene las condiciones requeridas por el Derecho para el autor de ese delito, porque realiza los actos ejecutivos descritos en la ley penal, por eso en la coautora hay imputacin recproca y supone autora en todos los concurrentes en la realizacin del hecho delictivo descrito en la norma penal y cada uno de ellos puede ser autor idneo de la parte que le corresponde a los dems. La coautora no se presenta en los delitos imprudenciales, porque se realizan sin la intencin de cometerlos, pero por negligencia o descuido suceden; por tal motivo en stos faltara el acuerdo comn, que como ya vimos es un elemento importante para la coautora. Aunque pudiera darse el caso que algunos de los participantes en la realizacin del delito actuarn con imprudencia, ellos seran slo partcipes y las distintas aportaciones deben valorarse separadamente en cuanto a su contenido de imprudencia. Debemos aclarar que no necesariamente debe ejecutar el coautor todos los elementos descritos en nuestra ley penal. Como hemos dicho, las contribuciones de cada uno ce los participantes en la realizacin del delito pueden imputarse a todos, partiendo de la base que estuvieron de comn acuerdo. En la ejecucin del delito, cada coautor debe hacer una contribucin objetiva al hecho; el partcipe tiene dominio de ste y todos los que intervienen como coautores, lo hacen en ejercicio de ese dominio, consistente en realisar. en. base al acuerdo comn, un elemento del delito

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Es muy importante decir que en los delitos de omisin, tambin cabe la coautora al dejar de hacer un deber jurdico. El artculo 13, fraccin III del Cdigo Penal, establece que son responsables del delito: "los que lo realicen conjuntamente", as es como hace referencia a la coautora nuestra ley penal. C) Al autor intelectual se ha considerado en la fraccin I, del artculo 13 de nuestra ley penal, al decir que son responsables del delito, "los que acuerden o preparen su realizacin". Es quien prepara la realizacin del delito y cuando al proyectarlo provoca o induce a otro a la ejecucin de un ilcito se convierte en instigador. El autor intelectual, va a inducir a otro a ejecutar la comisin de un hecho delictivo, mediante la induccin, la cual no es sino el influjo llevado a efecto por una persona intencionalmente sobre otra, para la comisin de un hecho delictivo. Es importante distinguir el elemento intencional, el autor intelectual debe tener conocimiento de las circunstancias y del hecho delictivo al que induce. Respecto a la comisin del delito, la induccin debe estar dirigida a un ilcito en particular, es decir, el agente instiga a otra persona a su ejecucin, no es suficiente persuadir a cometerlos en general. El sujeto inducido es el autor material, porque es el ejecutor directo del hecho delictivo. Zaffaroni nos dice al respecto: "el autor o autores de un delito, pueden cometerlo personalmente, realizando paralela, individual o mancomuadamente la accin tpica, o bien, pueden valerse de otro sujeto, al que determinan al delito, de distinta forma, es decir, con diferente intensidad. Cuando la determinacin del otro tenga una intensidad tan grande que el determinado no tenga el dominio del hecho, slo el determinador ser autor. Cuando la determinacin no

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tenga tal intensidad, sino que pertenezca a un estadio superficial o poco profundo, el determinador ser instigador, caso este ltimo en que el autor es el instigado".El autor es el instigado, es decir, el que ha sido inducido a cometer el delito, se convierte en autor material, como ya se mencion con anterioridad. El autor intelectual no tiene el dominio del hecho, slo acta culpablemente, ya que para obtener un resultado se vale de otra persona, quien puede cometer o no el hecho delictivo, por esto nicamente lo motiva y lo induce a cometerlo, siendo dicha motivacin subjetiva e individual, por lo que no nos-puede dar el dominio del hecho. De esta forma quien tiene dicho dominio de ste es el inducido a cometerlo, en virtud de que ste puede o no realizarlo. D) El autor mediato no realiza el delito directa ni personalmente, acude a otra persona extraa que utiliza como instrumento para su perpetracin. El autor mediato es aquel que est prximo a la persona empleada para cometer el delito, en tiempo, lugar o grado. Puede suceder mediante el empleo de una persona inmputable, ya sea un nio, una persona con trastornos mentales o un hipnotizado, que le ordene y lo dirija de modo tal que provoque la realizacin de una conducta delictiva, o bien puede ser mediante el aprovechamiento del error esencial de hecho en que se encuentra una persona, ya porque el autor mediato lo haya originado, o porque se haya aprovechado de l. En el primer supuesto, se puede dar por ejemplo, que el autor material le da una pistola a quien tiene trastornos mentales y lo conduce de tal forma que provoca que dispare en contra de otra persona, a quien el autor mediato pretenda causarle el dao,
Zaffaroni, Eugenio Ral, Tratado de Derecho Penal, tomo IV, Ed. Crdenas Editor y Distribuidor, Mxico, 1988, p. 311.

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Zaffaroni seala que cuando el autor mediato "se vale de quien acta tpicamente o cuando se vale de quien acta justificadamente, el autor por determinacin se est valiendo de la conducta de otro, es decir, que no realiza personalmente el tipo, sino que interpone a otro que realiza la conducta por l. Dado que no realiza directamente la conducta tpica, esta forma de autora por determinacin se llama autora indirecta, o ms comnmente, autora mediata".7 El autor mediato tiene el control del hecho y utiliza como instrumento a otro individuo, quien no realiza ninguna conducta tpica ni culpable; puede darse el caso de que el autor mediato se valga del error esencial de hecho en que se encuentre el sujeto ser utilizado como instrumento para la comisin del delito, en este caso, el individuo al realizar la conducta delictiva ignora lo que hace; o bien, puede darse el caso de un inimputable, de igual manera su conducta ser atpica e inculpable. E) El cmplice realiza acciones secundarias encaminadas a la realizacin del hecho delictivo; puede participar moralmente, instruyendo al autor material, la forma de ejecutar el delito, ofreciendo su ayuda para su perpetracin o impunidad; el cmplice tambin puede ser material y es cuando le ayuda al autor material del hecho delictivo presentndole los medios materiales para su realizacin o bien, interviene en la ejecucin del hecho delictivo con actos ajenos a la descripcin legal. En el Derecho Positivo Mexicano no se hace ninguna clasificacin, sin embargo, debido a criterios doctrinales se ha confundido a la complicidad con la coautora, por lo que es importante distinguirlas en virtud de que cada figura tiene aspectos individuales que las hacen diferentes.
* Zaffaroni, Eugenio Ral, Tratado de Derecho Penal, tomo IV, Ed. Crdenas Editor y Distribuidor, Mxico, 1988, p. 319.

Esta figura se puede sintetizar asentando que el que aporta una parte significativa e indispensable para la consumacin, sin considerarse autor, es precisamente el cmplice. F) Encubrimiento es cuando se oculta a los culpables del delito, los efectos, objetos o instrumentos del mismo, con el fin de eludir la accin de la justicia. Tambin se manifiesta el encubrimiento cuando una persona auxilia al agente para aprovecharse de los efectos del delito o ventajas, o el mismo encubridor busca disfrutar de dichos beneficios. Para algunos autores, el encubrimiento es una modalidad de la participacin en el delito y otros lo estiman como delito independente. Nuestra legislacin pena], divide a ste en una doble vertiente; la primera como una forma de participacin y la segunda como un delito autnomo. Es en la participacin cuando el encubridor, antes de cometerse el ilcito, tiene pleno conocimiento y est de acuerdo en guardar al autor material una vez que ste cometa su ilcito. Aqu sin lugar a dudas, existe una participacin cierta y efectiva en el desarrollo del ilcito y la encontramos prevista en la fraccin VII del artculo 13 del Cdigo Penal, cuando dice que son responsables del delito: "los que con posterioridad a su ejecucin auxilien al delincuente, en cumplimiento de una promesa anteor al delito". Como delito autnomo, el encubridor se presentar cuando se ignore lo referente a la realizacin del hecho delictivo y cuando ste ha pasado, se oculte al delincuente. La principal diferencia en estos encubrimientos es en relacin con la sancin; citando un ejemplo, en un homicidio, si fue encubrimiento como participacin, la sancin ser mayor que si fuera encubridor como delito autnomo.

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G) Asociacin o Banda Delincuente, es cuando un grupo de sujetos se une para delinquir, pero esta unin no es ocasional ni por un momento nada ms, sino que debe prolongarse en el tiempo, es decir, para que sea una asociacin se requiere de esta permanencia. En este sentido, Cuello Caln, sostiene: "los delincuentes para la ejecucin de numerosos delitos como la falsificacin de monedas y billetes de banco, trata de mujeres, estafas, robos a mano armada, entre otros, se renen en grupos ms o menos orgnicos, ms o menos permanentes".8 Para algunos autores, esta asociacin delictuosa ha quedado en el pasado, cuando tenan estabilidad y una disciplina, en la actualidad slo se forman eventualmente para la ejecucin de determinados ilcitos, pero una vez que son realizados, las asociaciones se disuelven. stas, se forman por dos o ms sujetos que se unen con el fin de delinquir, como ejemplo podemos sealar los carteles. H) Muchedumbre es una forma de participacin en el delito, rene a un mayor nmero de participantes. La muchedumbre a diferencia de la asociacin delictuosa, rene a varios sujetos sin acuerdo previo, sus caractersticas son heterogneas, compuesta por individuos de todas las edades, de ambos sexos y de diferentes grados de cultura y moral. Algunos autores sostienen que la muchedumbre no representa ni en sus actos, ni en sus manifestaciones, el carcter y el temperamento de los individuos que la componen, los cuales individualmente, por regla general, no seran capaces de ejecutar los actos efectuados en el seno de la muchedumbre. En ella el contagio moral, la sugestin, el espritu de imitacin arrastran al delito de un
s Cuello Caln, Eugenio, Derecho Penal, tomo I, 9 ed., Ed. Editora Nacional, Mxico, 1961, p. 529.

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modo casi insensible a individuos que al no hallarse bajo este influjo excepcional no delinquiran. Por ltimo es muy importante sealar que en las muchedumbres el problema es la punibilidad, para determinar a todos los sujetos participantes, es muy complicado, en virtud de la intervencin de agentes en grandes cantidades, por lo que no se pueden designar de manera precisa y difcilmente se encuentran a los verdaderos culpables, siendo difcil castigarlos. PERSONA JURDICO-COLECTIVA Dentro de la concepcin de sujeto activo en la realizacin de un delito, as como en la determinacin del ser humano como nico agente del mismo, surge la inquietud de saber si es posible que una persona jurdica-colectiva pueda ser sujeto activo del delito. Podemos iniciar diciendo que una persona jurdicocolectiva, no es un ente fsico sino un ser ficticio, creado por el Derecho Civil, para facilitar las actividades de un grupo de personas reunidas para lograr un fin comn y por otro lado, el sujeto activo de un delito es un ser fsico, un ser humano. Si analizamos que en un principio definimos al sujeto activo de un ilcito como un ser con capacidad de razonar y tener la voluntad de realizarlo, as como de ser un ente fsico, no es difcil precisar que un ente ficticio no tiene estas cualidades y por lo tanto no puede ser sujeto activo de un delito. "La ms certera crtica contra la responsabilidad penal de las personas morales puede resumirse as: la imputabilidad de dichas personas llevara a prescindir de la persona fsica o individual que le dio vida, como sujeto sancionable; por otra parte, la pena que se aplicase a la

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corporacin se reflejara sobre todos sus miembros, sobre todos los socios, culpables o inocentes".0 Algunos autores sealan que tan sumaria justicia, sobre repugnar al positivismo penal moderna, repugna tambin a la equidad y an al sentido comn. A lo que puede agregarse que es imposible considerar como responsable de un delito al miembro de una corporacin que no ha podido impedir el acuerdo tomado o que ni siquiera lo ha conocido, que el delito de la persona jurdica no es, en suma, ms que el de las individualidades que la componen y que slo por analoga o por una peligrosa metfora puede hablarse de una voluntad o de una conciencia corporativa capaz de delinquir. Sin embargo, es conveniente sealar que en algunas legislaciones de otros pases (Inglaterra por ejemplo) se ha tomado como sujeto activo tambin a las personas jurdico-colectivas. Diversos investigadores manifiestan la existencia de la participacin de las personas jurdico-colectivas, sealando que el hecho de no podrsele aplicar una sancin como a las personas fsicas, no las exime de su responsabilidad criminal, no necesariamente se debe sancionar a todos los socios, se puede sancionar conforme a la participacin que hayan tenido en el ilcito penal, basndose principalmente en la imputacin legal del hecho delictivo. No obstante, es necesario resaltar que de tomar a las personas jurdico-colectivas como sujetos activos del delito, se estara violando el principio de la personalidad de la pena, juzgndose a culpables e inocentes, sin que importara la justicia y si se aplicara la idea de sancionar a los miembros de una persona jurdico-colectiva conforme a su participacin en el delito, ya no se estara juzgando a la persona moral, sino al individuo en particular.
a Carranca y Trujillo, Ral, Derecho Penal Mexicano. Parte General, 8 ed., Ed. Libros de Mxico, Mxico, 1967, p. 86.

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Podemos decir que no existe responsabilidad penal contra estas personas, y en el supuesto de que cometiera un ilcito, los sancionados seran los elementos directivos, funcionarios, mandatarios, pero como personas, no como ente jurdico ficticio. Asimismo, no es posible decir que los entes jurdicocolectivos se encuentren en la posibilidad de realizar cualquier acto, por encontrarse sometidos a otro tipo de legislacin, la mercantil, la cual estipula necesario que desde su constitucin hasta los actos realizados a diario sean lcitos y en caso de no cumplir, se suspendera o disolvera la misma. Por todo lo expuesto con anterioridad, podemos afirmar que todo delito requiere el comportamiento humano, el sujeto de la accin y por tanto del delito, slo podr serlo el hombre individual. No obstante que en la historia existi esta responsabilidad en Ja persona colectiva, actualmente se ha presentado como un tema que ha suscitado diversas opiniones. En el Derecho primitivo, ms especficamente en la poca en que la reaccin constitua la llamada "venganza de la sangre", regularmente sta recaa sobre cualquier integrante de la familia a que perteneca el autor del hecho ilcito. En el antiguo rgimen, los autores de crmenes graves, eran castigados con penas que en ocasiones trascendan hasta en sus familias a los sujetos ms prximos, los cuales eran desterrados, privados de sus bienes o de ciertos derechos. Este tipo de ordenamiento penal se bas en el principio de prevencin general y en base a ste, se esperaba que el amor a los hijos o a los padres fuera un motivo para que el sujeto activo del delito se contuviera de realizar la accin antijurdica, segn algunos autores. En los Fueros Espaoles, han sido encontrados vestigios de responsabilidad colectiva en las ciudades para el

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caso de penas pecuniarias para autores insolventes o desconocidos. Estos testimonios los encontramos en el "Fuero de Len", el cual afirma este tipo de responsabilidad; en el "Libro de los Fueros de Castilla", en el cual se limita; y por ltimo, en el "Fuero de Navarra". "El fundamento de la extensin de la responsabilidad penal a personas distintas del autor del delito, que ya se ha dicho que descansa en la prevencin general, no es suficiente para justificar este tipo de responsabilidad, pues la prevencin general, ha de limitarse por el principio de personalidad de la pena, exigencia de un Estado democrtico que respeta la dignidad humana." :0 En la actualidad ya no se puede aplicar este tipo de ordenamientos jurdicos ya que es imposible aadir a la responsabilidad de una persona individual, la de otros sujetos de un mismo grupo, la polmica actual es en torno a la aplicacin de la pena, se plantea si ha de responder penalmente del delito que cometa el individuo la persona jurdica, cuando el hecho ilcito se interprete como una expresin de Ja voluntad colectiva. En el Derecho Romano se rechaz la posibilidad de castigar a la persona colectiva, basndose en el principio societas delinquere non potest, sin embargo en algunas legislaciones de la Edad Media y Moderna se admiti. En la segunda mitad del siglo XIX, se defini a la persona jurdica de una forma diferente, haciendo posible en ella la responsabilidad penal, de tal forma, se da la teora de la realidad, iniciada por Gierke, en sta se considera a la persona jurdica como un autntico organismo, realmente existente, pero de distinta naturaleza que el ser humano. Se lleg a comparar con un organismo biolgico, bajo el optimismo positivista, afirmando que la persona jurdico colectiva al igual que el organismo bioMir Puig, Santiago, Derecho Penal. Parte General, 2 ed., Ed. Promociones Publicaciones Universitarias, Barcelona, 1985, p. 137.
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lgico, tiene un cerebro, siendo el gobierno; un sistema nervioso, que son las comunicaciones; clulas, siendo los. individuos que la integran. En este sentido, se consideraba a la persona jurdica colectiva con una voluntad distinta a la de sus miembros particulares cuya voluntad pudo no coincidir con la de la persona jurdica, considerndose que sta deba responder criminalmente de sus actos. Otros autores han partido de la base de la peligrosidad, considerando a la persona jurdica colectiva como un instrumento especialmente peligroso de enmascaramiento de quienes se quieran aprovechar de ella para delinquir, por lo que manifiestan necesario castigar en forma especial a la misma. Asimismo el hecho de que el Derecho reconozca capacidad de obrar a las personas jurdico colectivas, se puede fundamentar desde el punto de vista constructivo de quien puede concluir contratos, puede concluir tambin contratos fraudelentos. DERECHO POSITIVO MEXICANO La legislacin aplicable en torno al sujeto activo en la comisin del delito, seala nicamente a los seres humanos como susceptibles de adquirir una responsabilidad penal y no as las personas jurdico-colectivas; ya que en nuestro Cdigo se aplican sanciones individuales, personales, sin que exista alguna para un ente ficticio. En el sistema jurdico penal mexicano, no se menciona ninguna posibilidad de responsabilidad de las personas colectivas, sin embargo, este silencio se ha suplido con "la jurisprudencia del T.S. que ha declarado que las entidades' corporaciones, institutos o personas jurdicas, que pueden ser sujeto activo de delito o falta, sino tan solo las personas naturales o reales, los individuos, nicos

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susceptibles de ello, porque slo en ellos concurren los elementos esenciales de la imputabilidad moral (18 de enero de 1909, 13 y 27 de diciembre de 1913, 20 de febrero de 1914)'V1 "No puede exigirse responsabilidad por razn de delito o falta a sociedades o compaas, por actos que no ejecutaron ni pudieron ejecutar, sino contra sus empleados o mandatarios, siendo responsables civilmente de los perjuicios que de tales hechos pueden derivarse (8 de mayo de 1928. Anloga doctrina en forma menos categrica en 22 de noviembre de 1934)."12 Empero, en la doctrina se ha discutido mucho este tema, y su reglamentacin en el Cdigo ha dado origen a muchas polmicas. El Cdigo Penal en el artculo 11 establece: "cuando algn miembro o representante de una persona jurdica, o de una sociedad, corporacin o empresa de cualquier clase, con excepcin de las instituciones del Estado, cometa un delito con los medios que para tal objeto las mismas entidades le proporcionen de modo que resulte cometido en nombre o bajo el amparo de la representacin social o en beneficio de ella, el juez podr, en los casos exclusivamente especificados por la ley, decretar en la sentencia suspensin de la agrupacin o su disolucin, cuando lo estime necesario para la seguridad pblica". El artculo 24 del Cdigo Penal, al respecto menciona que: "Las penas y medidas de seguridad son: 16. Suspensin o disolucin de sociedades." El legislador de 31, estim conveniente analizar las circunstancias econmicas y sociales de la vida moderna que demandan perseguir a las corporaciones o empre Cuello Caln, Eugenio, Derecho Penal, tomo I, 9 ed., Ed. Editora Nacional, Mxico, 1961, p. 289. 12 Cuello Caln, Eugenio, Derecho Penal, tomo I, 9' ed., Ed. Editora Nacional, Mxico, 1961, p. 289.

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sas que hayan proporcionado Jos medios a sus miembros para delinquir, pues resultaban ineficaz para combatir el crimen slo la responsabilidad de los miembros de las personas morales, sin atender a los medios o a los materiales utilizados para la realizacin de la accin delictuosa. "Por otra parte, es inexacto lo que establece el artculo 11, ya que hace una excepcin ai principio reconocido por el Cdigo de 31 de que slo el hombre puede ser sujeto activo del delito, porque la responsabilidad colectiva a que se refiere este artculo no existe sin la existencia previa de una responsabilidad individual; porque mientras las personas que forman parte de una persona moral no infrinjan la ley represiva, valindose de los medios que ste les proporciona, no hay responsabilidad colectiva y por lo mismo, sta no tiene existencia sin la responsabilidad individual de la cual se deriva." a Es importante sealar que el artculo 11 del Cdigo Penal, hace mencin de la persona jurdico colectiva, sancionndola en el supuesto de que un miembro o representante de alguna persona moral, cometa un delito a nombre o en beneficio de ella, con la suspensin o Ja disolucin de la misma, a juicio del juez. A pesar de esto, sera imposible seguir un proceso en contra de las personas jurdico colectivas, porque no existe un procedimiento para juzgar sus conductas y en virtud de que estaramos violando el artculo 14 Constitucional. SUJETO PASIVO El sujeto pasivo en la realizacin de un delito es quien sufre directamente la accin, es sobre quien recaen todos.
13 Porte Petit Canadudap, Celestino, Hacia una Reforma del Sistema Penal, d. Instituto Nacional de Ciencias Penales, Mxico, 1985, p. 356.

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14 Jimnez Huerta, Mariano, Derecha Penal Mexicano. Parte Especial. La Tutela- del Patrimonio, IV, Ed. Porra, S. A., Mxico, 1977, p. 64. 15 Jimnez de Asa, Luis, Tratado de Derecho Penal, tomo IV, 2* ed., Ed. Losada, S. A., Buenos Aires, 1961, p. 96.

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Estas teoras se basan en el supuesto de que al castigar el aborto, se estn defendiendo bienes o intereses propos, que sera el prolongarnos en el descendiente. Empero, estimamos que estas teoras no son acertadas, ya que a nuestro criterio desde que se concibe un nuevo ser, ste ya adquiere derechos, como es el de la vida, con lo que podemos decir que el concebido no nacido s es o puede ser sujeto pasivo en la comisin de un delito, en este caso del delito de aborto. No puede ser considerado al producto de la unin de dos seres humanos como simple bien o inters de prolongarnos en el descendiente. Otro problema importante que se ha presentado en este sentido es si un cadver puede ser sujeto pasivo de la comisin de un ilcito. Podemos partir de la base de considerar al cadver como sujeto pasivo, cuando ste sea consecuencia de un homicidio, ya que en este caso el bien jurdico tutelado es la vida, pero para el caso de delitos sobre inhumaciones y exhumaciones, los sujetos pasivos sern los familiares por ser ellos los titulares del bien jurdico tutelado. Slo los seres humanos pueden ser sujetos pasivos del delito, ni los animales, ni las cosas pueden serlo, ya que se debe atender al titular del derecho daado o puesto en peligro, descartndose por completo que los animales y las cosas sean titulares de alguno. "No puede afirmarse que el pasivo sea precisamente el dueo o poseedor de la cosa robada, pues tal carcter no constituye propiamente una calidad especfica requerida en la norma, y aunque es cierto que en la mayora de los casos quien sufre el dcsapodcrnmienlo tiene esos atribuios, los mismos se infieren de la relacin jurdica existente entre el sujeto y el objeto de la proteccin penalstica, mas no de la descripcin legal referida al sujeto" "(
Pavn Vasconcelos, Francisco, Comentarios de Derecho Penal. Curie Especial. Ed. Jurdica Mexicana, Madrid, 1964, p. 31.

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Se puede dar una confusin en el caso especfico del delito de robo, en definir si el sujeto pasivo es el poseedor o el propietario, "sujeto pasivo del hurto es el titular del Derecho de Propiedad y de modo subordinado, del de posesin".17 Sin embargo se debe considerar como sujeto pasivo, a aqul titular del bien jurdico protegido. El sujeto pasivo y el perjudicado por la comisin del delito no siempre recae sobre la misma persona, tal es el caso, para seguir ejemplificando, del homicidio, en el que el sujeto pasivo ser el tutelar del bien jurdico protegido por la ley penal: la vida, en este caso el "de cugus", siendo los perjudicados sus familiares (esposa, hijos). Para concretizar, debemos decir que pueden ser sujetos pasivos del delito: el hombre individual, las personas colectivas, el Estado y la colectividad social.
Persona jurdico colectiva

La persona jurdico colectiva tambin puede ser sujeto pasivo en la realizacin de un delito, ya que sta puede ser titular de bienes jurdicos tutelados, al igual que el ser humano. En este sentido, no necesitamos que el sujeto pasivo sea un individuo exclusivamente, el mismo Estado puede serlo, considerado como persona colectiva, titular de diversos derechos tutelados por el Derecho Penal. Es necesario aclarar que estas personas no pueden ser sujetos activos del delito, como ya lo analizamos anteriormente, sin embargo, s pueden ser sujetos pasivos, por ser dos supuestos muy diferentes, uno como el creador, ejecutor y posible sancionado por el delito cometido y otro como el titular de los bienes jurdicamente daados o puestos en peligro.
Maggiore, Giuseppe, Derecho Penal. Parle Especial, 5" ed., Ed. Temis, Bogot, 1989, p. 21.
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Asimismo, s se consideran a las personas jurdico colectivas como sujetos pasivos del delito, y particularmente del Estado, surge la idea de cmo se aplicara, la legtima defensa en favor del Estado. "No deja de ofrecer muchos riesgos, para quienes defendemos un Derecho Penal liberal, en resguardo de comunidades y organizaciones polticas liberales, extender la legtima defensa en favor del Estado. Slo excepcionalmente puede aceptarse y con lmites muy precisos y ms bien estrechos. El primero lo hallaremos en que el bien agredido que defendemos, sea objeto de un Derecho Subjetivo. Esto se encuentra perfectamente establecido y por ende delimitado por la letra y el espritu de la legislacin de Espaa y de Argentina, donde se habla de la persona o derechos propios o ajenos. En otras situaciones habr estado de necesidad o ms bien cumplimiento de un deber y hasta si se quiere ejercicio general de derechos, como exclusin de lo injusto."18 Derecho Positivo Mexicano En la legislacin aplicable en relacin al sujeto pasivo, encontramos la reparacin del dao, que viene a ser un elemento muy importante en la aplicacin de las penas, sta es la destitucin o compensacin pecuniaria otorgada al sujeto pasivo o titular del bien jurdico tutelado daado o puesto en peligro. El artculo 30 del Cdigo Penal dice: "la reparacin del dao comprende; I. La restitucin de la cosa obtenida por el delito y -si no fuere posible, el pago del precio de la misma; I I . La indemnizacion del dao material y moral causado incluyendo el pago de los tratamientos curativos, Luis, Tratado de Derecho Panal, tomo VI,2-

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que, como consecuencia del delito, sean necesarios para la recuperacin de la salud de la vctima, y III. El resarcimiento de los perjuicios ocasionados". En relacin a quin tiene derecho a la reparacin del dao y en qu orden, el artculo 30 bis del Cdigo Penal establece: "V el ofendido; 2 en caso de fallecimiento del ofendido, el cnyuge, suprtite o el concubinario o concubina, y los hijos menores de edad; a falta de stos los dems ascendientes y descendientes que dependieran econmicamnte de l al momento del fallecimiento".

OBJETO MATERIAL ste es la persona o cosa', sobre quien recae la ejecucin del delito. As, pueden ser los sujetos pasivos, las cosas inanimadas o los animales mismos. La cosa puede ser el objeto material, se define como la "realidad corprea e incorprea susceptible de ser materia considerada como bien jurdico". 19 ' La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha determinado, que "cosa, en nuestras leyes, es considerada como sinnimo de bienes, aunque con mayor connotacin. Las cosas consideradas en s mismas se han dividido en corporales e incorporales; siendo corporales, las que pueden tocarse o se hayan en la esfera de los sentidos, e incorporales, las que no existen sino intelectualmente o no caen en la esfera de los sentidos, como las obligaciones, las servidumbres y todos los derechos". (Semanario Judicial de la Federacin, XXVIII, p. 811, 5 poca.) De esta forma, podemos citar como ejemplo, que el objeto material en el robo es cualquier cosa susceptible de apropiacin y con un valor econmico o efectivo, que debe
19 De Pina, Rafael, Diccionario de Derecho, Ed. Porra, S. A., Mxico, 1970, p. 119.

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tener tres atributos; corporeidad; valor econmico o efectivo y susceptible de apropiacin.

OBJETO JURDICO El objeto jurdico, es el bien jurdicamente tutelado, es decir, el bien o el derecho que es protegido por las leyes penales, el cual puede ser la vida, la integridad corporal, la libertad sexual, la propiedad privada, entre otros. Podemos citar como ejemplo: el objeto jurdico en el robo, es el patrimonio, la propiedad, la posesin o ambas. "El objeto de' esta tutela penal, es el inters pblico por mantener inviolable la propiedad, entendida sta en sentido penal, de modo que comprenda, fuera del Derecho de Propiedad en sentido estricto, todo derecho real y hasta la posesin de hecho. No obstante, hay que advertir, que la propiedad se halla protegida, en primer trmino, mientras que la posesin, o mejor dicho la tenencia, est protegida nicamente de modo secundario y subordinado". 20 En este sentido existe discrepancia entre los autores, algunos como Cuello Caln, nos dicen que el bien jurdico tutelado en el robo es la posesin; sin embargo, tanto la propiedad como la posesin, son derechos protegidos por las leyes penales, por lo tanto ambos son bienes previstos por el Derecho y al realizarse el delito de robo, ya sea contra un poseedor o un propietario, los dos tienen un derecho por reclamar. En este aspecto, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha manifestado que "la creacin de la figura castigada como delito de robo es considerada como tuteladora del patrimonio". (Boletn de Informacin Judicial, ao de 1962, p. 368.)
20 Maggiore, Giuseppe, Derecho Penal. Parte Especial, tomo IV, Ed. Temis, Bogot, 1956, p. 14.

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Dao

El dao penal, se diferencia del dao civil, en tener por efecto la destruccin total del bien jurdicamente tutelado o una deterioracin de l, que le quite o disminuya su valor pudiendo recaer en la persona o en las cosas; y, el dao civil, es exclusivamente contra el patrimonio. "El dao puede dar lugar a la comisin de otros delitos especiales, por ejemplo, si el dao recae sobre una nave, puede surgir el peligro de naufragio; si se causan daos a vas frreas, a mquinas y a vehculos, de manera de hacer nacer el peligro de un desastre ferroviario." 21 El Derecho Penal, nicamente va a considerar el dao cuando lesione un bien jurdicamente tutelado, podemos citar como ejemplo el delito de homicidio que protege el bien jurdico de la vida, y en el cual el fin principal es la muerte de un sujeto, considerado un delito de dao. Para que un delito sea catalogado de dao, debe haber una lesin efectiva al bien jurdico tutelado.
Puesta en peligro

El delito de peligro es aquel cuya realizacin crea la posibilidad de ocasionar una lesin a un bien jurdico tutelado. El Derecho Penal, no sanciona nicamente a los delitos que ocasionan lesiones efectivas a los bienes jurdicos tutelados, sino tambin se va a preocupar por las acciones que los ponen en peligro. Algunos delitos, por ejemplo, el disparo de arma, va a ocasionar un grave riesgo para el bien jurdico tutelado
21 Maggiore, Giuseppe, Derecho Penal. Delitos en Particular, 5 ed., Ed. Temis, Bogot, 1989, p. 115.

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de la vida, en este caso estaremos hablando de un peligro en concreto. Sin embargo, "el Derecho suele an incriminar ciertas acciones independientemente del hecho de que ellas constituyan real y efectivamente una lesin destructiva de un bien jurdico y hasta prescindiendo de que pongan en peligro concreto ese bien. Las castiga en general; porque tienen una idoneidad genrica para crear peligros y causar daos. Estos son los delitos llamados de peligro en abstracto".22 En los delitos de peligro basta para su punibilidad la peligrosidad general de una accin para configurar el tipo penal.

. Derecho Penal Argentina, tomo I, 3 ed., Ed. Editora Argentina, Buenos Aires, 1973, p, 159.

CUADRO SINPTICO DE LA SEGUNDA UNIDAD PRESUPUESTOS DEL DELITO

Autor material. Coautor. Autor intelectual. Autor mediato. Cmplice, Encubridor. Asociacin o banda delincuente. Muchedumbre.

Persona humana

Sujeto activo

Persona jurdico colectiva { No es posible.

Persona humana. Sujeto pasivo Persona jurdico colectiva.

Objeta material { Sobre quien recae la ejecucin del delito.

Dao. Objeto jurdico Puesta en peligro.