PAULO ADIB CASSEB Advogado e membro efetivo do Instituto dos Advogados de So Paulo - Ps graduado, em nvel de mestrado, em Direito Civil na Faculdade de Direito da USP Professor de Teoria Geral do Estado da Faculdade de Direito de Guarulhos - Professor de Direito Constitucional da Faculdade de Direito das Faculdades Metropolitanas Unidas - FMU - Professor de Direito Constitucional do Curso Especial para Bacharis da Ordem dos Advogados do Brasil - Seo de So Paulo Professor convidado de Direito Constitucional do Curso de Ps-graduao "Master of Comparatij Law", da Faculdade de Direito da Universidade Samford, em Birmingham, Alabama, EUA I - INTRODUO o tema casamento anulvel, assim como tantos outros aspectos do Direito de Famlia, acaba atingindo diretamente assuntos religiosos e sociolgicos pela prpria caracterstica desse ramo do Direito que regula as relaes sobre as pessoas, seja sobre bens. O Cdigo Civil brasileiro muito se inspirou no Direito Cannico, especialmente no que tange matria matrimonial, inclusive no particular aspecto da anulao dos casamentos. A validade de um matrimnio sempre foi questo de profunda relevncia para a Igreja Catlica, pois, como explica o Cnego Jos Barros Motta l , esse ato considerado um dos sete sacramentos, mas "com uma conotao singular. Enquanto os 1 Cf. "Casamentos Nulos na Igreja Catlica", Ed. Forense, ]0 ed., 1995, p.7e8. 220 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB demais, em termos de matria ou de fonna, foram criados por Cristo para conferir graas especficas, o matrimnio foi tomado em seu carter natural, de contrato jurdico de comunho indissolvel de vida, como, explicitamente, Cristo ensina no Evangelho de Mateus (19, 3-6), no ato da criao divina e elevado dignidade de sacramento no Novo Testamento", Segundo as prprias palavras de Jesus, "o homem deixar pai e me e se unir sua mulher e os dois sero uma s carne. De modo que j no so dois, mas uma s carne. Portanto que o homem no separe o que Deus uniu" E o cnon 1.055 do Cdigo de Direito Cannico de 1983, no 2, expressa que ... entre batizados no pode haver contrato matrimonial vlido que no seja, ao mesmo tempo, sacramento. Fica claro que a Igreja une o lado social ao espiritual constituindo apenas um ato jurdico, havendo concomitantemente contrato e sacramento matrimonial. Percebe-se ento, que o matrimnio elevado, na sua totalidade, categoria de sacramento. Da a grande importncia da validade do casamento para o Direito Cannico, uma vez que todo contrato matrimonial vlido entre batizados j ipso facto sacramento. 2 Exatamente por esse motivo a Igreja tece a regulamentao do contrato matrimonial, prevendo os defeitos que permitem a anulao do casamento, inexistindo nesses casos o sacramento. Essa abordagem especial realizada pelo direito Cannico certamente influenciou o nosso Cdigo Civil no s no que diz respeito validade do casamento,3 mas tambm acerca da 2 V. Cnego Jos Barros Motta, ob. e p. cil. 3 Para o prof. lvaro Villaa, o casamento um contrato de direito de fanulia, sendo esta sua natureza jurdica. Apenas como curiosidade, o mesmo emrito professor revela a origem do termo casamento nos seguintes termos: "casamento deve-se considerar derivao vemcula do verbo casar, explicando Augusto Magne que tal de entender-se visto como o lal. medieval casamentum, documentado na Itlia em 1967, tem significao mais prxima de seu tico "casa", pois quer dizer "casario" como derivado mil. do sc. XIV "casamento" e o anl. "fr. chasement". Casamentum, no latim medieval, o terreno dotado de casa, de construo. Casa, por sua vez, do vocabulrio latino casa, ae, significava cabana, choupana, casebre de colono, pastor ou campons, moradia rstica, em oposio a domus, us ou i, habitao na cidade. Por sua vez, casar, com o mesmo tino "casa", mostra nitidamente o sentido de uma unio sob um teto, transformando-se, desse modo, segundo nosso entendimento, o sentido objetivo da particular ateno que familia. Com efeito, a farn Estado. Tendo em vis comum do homem, f se insere no imenso te de um Pas. A par da famlia, outros grupos interme( desses grupos constitui nesse corpo. Atendendo-se gn ou de outro, ele se c matria-prima era a faI familiares que os gregc como "gens". Estes ( blocos de "tonus" taml genealgicas se perdia] na confuso: eram as "f os romanos. A associa naturalmente a crescer, ou fratrias, agruparam. conjuno das tribos f( com isso o Estado. Tendo a famlia pn: Estados at a prpria pn que denominada de "a o casamento instrumel palavra casa em objetivo, a c o ~ Casamento de Fato", Ed. Cejup, 4 Vale lembrar que o douto jurista significa o complexo das peSSOl essa ascendncia se conserva I primitiva gens dos romanos conjunto de pessoas ligadas pel por afinidade, ou por um parentl Ribeiro dos Santos Ed., Rio de J 5 Cf. "La Cit Antique", tibrairie li ITUlO TOLEDO DE ENSINO ma, foram criados por matrimnio foi tomado llrdico de comunho nte, Cristo ensina no riao divina e elevado :tamento", Segundo as lf pai e me e se unir De modo que j no o homem no separe o Cannico de 1983, no ) pode haver contrato no tempo, sacramento. I espiritual constituindo .itantemente contrato e ) elevado, na sua l grande importncia da nico, uma vez que todo ados j ipso facto tivo a Igreja tece a prevendo os defeitos nesses casos o Jelo direito Cannico no s no que diz as tambm acerca da PAULO ADIB CASSEB particular ateno que deve ser destinada proteo da instituio famlia. Com efeito, a famlia crucial para a prpria existncia do Estado. Tendo em vista que o estado matrimonial a condio comum do homem, fazendo parte da respectiva famlia 4 que ele se insere no imenso tecido de famlias que integra o corpo social de um Pas. A par da famlia, o corpo social constitudo tambm por outros grupos intermedirios e a insero de um indivduo num desses grupos constitui, igualmente, um modo de integrao dele nesse corpo. Atendendo-se gnese do Estado, ver-se- que, de um modo ou de outro, ele se originou de entidades pr-existentes, cuja matria-prima era a famlia, a qual dera origem a grandes blocos familiares que os gregos designavam como "gnos" e os romanos como "gens". Estes ltimos, por sua vez, formaram grandes blocos de "tonus" tambm ainda familiar, mas cujas correlaes genealgicas se perdiam atravs dos tempos e tendiam a diluir-se na confuso: eram as "fratrias" entre os gregos e as "cruas" entre os romanos. A associao, relata Fustel de Coulanges 5 , continuou naturalmente a crescer, e segundo o mesmo sistema. Muitas crias ou fratrias, agruparam-se e formaram uma tribo". Por sua vez, a conjuno das tribos formou a cidade, ou melhor, a "civitas", e com isso o Estado. Tendo a famlia preponderante papel desde a formao dos Estados at a prpria preservao e sustentao dos mesmos, tanto que denominada de "a clula social", e levando-se em conta que o casamento instrumento de constituio da famlia, o legislador direito de faInllia, sendo esta sua rito professor revela a origem do considerar derivao verncula do lder-se visto como o lat. medieval icao mais prxima de seu tico :c. XIV "casamento" e o ant. "fr. llado de casa, de construo. Casa, lana, choupana, casebre de colono, r, us ou i, habitao na cidade. Por nte o sentido de uma unio sob um o sentido objetivo da palavra casa em objetivo, a considerar as pessoas que nela habitam. (Cf. "Do Concubinato ao Casamento de Fato", Ed. Cejup, 2 ed. 1987,p. 197e 198). 4 Vale lembrar que o douto jurista Pontes de Miranda assinala que "ainda modernamente fanulia significa o complexo das pessoas que descendem de um tronco ancestral comum, tanto quanto essa ascendncia se conserva na memria dos descendentes. Corresponde, nesta acepo, primitiva gens dos romanos genos dos gregos, etc. Em direito civil moderno, faInllia o conjunto de pessoas ligadas pelo vnculo de consanginidade at um ponto que as leis fixam, por afinidade, ou por um parentesco civil oriundo de adoo" (Cf. "Direito de Famlia", Jacinto Ribeiro dos Santos Ed., Rio de Janeiro, 1917, p.2). 5 Cf. "La Cit Antique", Librairie Hachette, Paris, Livro I1I,p.l35. 221 222 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO sentiu a marcante necessidade de fixar uma srie de condies, sem as quais no poder o casamento ser legalmente contrado, sempre atentando para a proteo ou de um interesse social maior ou o resguardo de certas pessoas que a lei entende merecedoras de especial proteo. Assim, no satisfazendo certos requisitos o ato matrimonial pode ser tido como defeituoso, comprometendo sua validade, como a seguir examinaremos. Il- A ANULABILIDADE NOS ATOS JURDICOS EMGERAL Cabe inicialmente compreender o significado de ato jurdico para que oportunamente seja possvel a realizao de um paralelo mais adequado entre anulabilidade dos atos jurdicos em geral e do casamento em particular. O ato jurdico,6 como vem definido no art. 81 do Cdigo Civil, todo ato "que tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos". Limongi Frana, com a costumeira preciso, elogia a definio legal e prope tambm um conceito mais conciso, ensinando que ato jurdico toda manifestao lcita da vontade, que tenha por fim criar, modificar, extinguir uma relao de direito,7 e pondera que preferiu empregar a expresso relao de direito porque ela abarcaria de melhor maneira as obrigaes, alm dos direitos. Clvis Bevilqua detalha, esclarecendo que os atos jurdicos compreendem as aes humanas que criam, modificam, ou extinguem direitos e que por vezes agem independentemente da vontade do agente, ou ento os seus efeitos decorrem da vontade por ele manifestada e garantida pela lei, asseverando ainda que a caracterstica do ato jurdico "est na combinao harmnica do 6 Com simplicidade, o jurista espanhol Juan Vallet de Goytisolo menciona que "actos jurdicos propriamente dichos. es decir, actos humanos voluntrios produtores de efectos jurdicos" (Cf. "Panorama deI Derecho Civil", Bosch Casa Editorial, Barcelona, 1963, p. IaS). 7 Cf. "Manual de Direito Civil", Ed. Revista dos Tribunais, 2 ed., 1971, vol. I. p. 211. PAULO ADIB CASSEB querer individual con do direito positivo."s conveniente lem acordo com os prece forma prescrita ou a objetivo lcito e em manifestao livre d validade, permitindo partes, Assim, num casam se forem satisfeitos 01 os efeitos que desejare do regime de bens, c dentre tantos outros, Iv exemplo, um impedin efeitos desejados e ser. De fato, o Direito e validade insertos no ar se atentar para o plano Antonio Junqueira de existncia e de eficcia Nesse sentido, a pro que "no plano da valid jurdico para permane ocorre mediante a anl de fato da categoria 1 impostos pelo art, 82 I presena do defeito deficitria do suporte S Cf. "Teoria Geral do Direito Civ 3 ed., I966,p. 223 e 224. 9 Junqueira de Azevedo afinna qu, de existncia, ao se verificar SI o plano de eficcia, exann3J preciso observar tambm o pll permanecer no mundo jurdic( eficcia", Ed. Saraiva, 1974,p.: ITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB na srie de condies, legalmente contrado, 1interesse social maior merecedoras de I certos requisitos o ato ia, comprometendo sua RDICOS EM GERAL lificado de ato jurdico alizao de um paralelo os jurdicos em geral e art. 81 do Cdigo Civil, to adquirir, resguardar, Limongi Frana, com a e prope tambm um : ato jurdico toda tenha por fim criar, 'ireito,7 e pondera que de direito porque ela " alm dos direitos. o que os atos jurdicos criam, modificam, ou independentemente da os decorrem da vontade lSseverando ainda que a mbinao harmnica do isolo menciona que "actos jurdicos produtores de efectos jurdicos" (Cf. e1ona, 1963, p. 108). ed., 1971, vol. I. p. 211. querer individual com o reconhecimento da sua eficcia por parte do direito positivo.,,8 conveniente lembrar que se o ato jurdico for praticado de acordo com os preceitos legais, isto , de conformidade com a forma prescrita ou ao menos no proibida por lei, tendo um objetivo lcito e emanado de agente capaz, a partir de uma manifestao livre da vontade, estar esse ato revestido de validade, permitindo a ocorrncia dos efeitos pelas partes. Assim, num casamento, por exemplo, sendo as partes capazes e se forem satisfeitos os requisitos legais, esse ato gera para partes os efeitos que desejaram com a prtica desse ato, como a vigncia do regime de bens, existncia de direitos e deveres recprocos, dentre tantos outros. Mas se porventura houver a presena de, por exemplo, um impedimento dirimente o casamento no surtir os efeitos desejados e ser anulvel, conforme o caso. De fato, o Direito exige que sejam respeitados os requisitos de validade insertos no art. 82 do Cdigo Civil. Da a importncia de se atentar para o plano de validade de um ato jurdico, como alerta Antonio Junqueira de Azeved0 9 , expondo que entre os planos de existncia e de eficcia existe o da validade. Nesse sentido, a professora Raquel Campani Schmiedel explica que "no plano da validade examina-se a idoneide que tem negcio jurdico para permanecer no mundo jurdico e ser eficaz. Isso ocorre mediante a anlise dos elementos que integram o suposto de fato da categoria negociaI luz dos requisitos de validade impostos pelo art. 82 do CC, com a finalidade de detectar-se a presena do defeito que frustra o negcio. A composio deficitria do suporte ftico determina a invalidade do negcio. 8 Cf. "Teoria Geral do Direito Civil", Min. da Justia e Neg. lnteriores- Servio de Documentao, 3 ed., 1966,p. 223 e 224. 9 Junqueira de Azevedo afinna que anlise de todo jurdico deve ser realizada tomando-se o plano de existncia, ao se verificar se esto reunidos os elementos de fato essenciais para que exista, o plano de eficcia, examinando se ele passa a produzir efeitos, e entre esses dois planos preciso observar tambm o plano de validade, ou seja, se o negcio jurdico ou idneo para pennanecer no mundo jurdico e gerar eficcia (Cf. "Negcio Jurdico; existncia, validade e eficcia", Ed. Saraiva, 1974,p.32s. I 223 " : ' REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB 224 cuja sano ser a nulidade (art. 145) ou anulabilidade (147) deste, conforme a gravidade do defeito que o inquina". 10 A regra geral revela que a validade do ato jurdico pressuposto necessrio para que ele seja questionado quanto eficcia, isto no tocante a sua possibilidade de produzir efeitos. Todavia, no tenha validade, mas seja eficaz. O exemplo claro que ilustra essa assertiva a do art. 221 do Cdigo Civil 11 e do ato anulvel, casos em que h eficcia at a decretao da sentena anulatria. A professora Raquel Schimiedel 12 segue explanando que a deficincia do suporte ftico implicar seja o negcio jurdico nulo ou anulvel e cita Pontes de Miranda, que entende que a diferena entre nulidade e anulidade algo interno no plano da validade, baseada na maior ou menor gravidade do dfice, resultando que tal questo deve ser enfrentada apenas no plano da validade. Portanto, percebe-se que o ato jurdico pode portar defeitos, vcios que comprometem sua validade e at sua eficcia. Surge a a figura jurdica da nulidade 13 que, para Clvis Bevilqua, a ':: declarao legal de que a determinados atos jurdicos se no prendem os efeitos ordinariamente produzidos pelos atos semelhantes. 14 Entendia o jurista que a nulidade caracteriza-se por ser uma penalidade, uma punio que imposta a algum que violou a lei. Assim a pessoa desobediente permanece privada das vantagens ou dos direitos que desejava obter com a prtica daquele ato. Do mesmo modo entende o professor decano da Faculdade de Direito de Lyon, Louis Josserand, segundo o qual cuando las 10Cf. "Negcio Jurdico; nulidades emedidas sanatrias", Ed. Saraiva, 1981, p.51. 11 Odispositivo legal em referncia trata do chamado casamento putativo, que aquele que embora nulo ou anulvel gera efeitos ao cnjuge que estava de boa f, at adata da sentena anulatria. 12 . Op. Clt., p. 55. 13 Limongi Frana entende nulidade, de modo genrico, como sendo "o vcio que fonna ineficaz o ato jurdico"(Op. cit.. p. 268). 14 . Op. Clt., p. 274. condiciones requeridaj encuentran reunidas, CI acto, o, hablando ellen Caso o defeito a interesse maior, o ir atentando diretamente acarretar a nulidade ab Mas quando o defeitl pessoas protegidas pel acarretar apenas a anu legislador quer protegi incapaz que pode ter enganado por eventual Nessa circunstncia a le algum que ainda no I ou tenha agido em decOl Como bem acentua E bsicos da ordem jur elevados interesses da ( deve ser mais enrgica, nulo. Quando os prec mais particularmente a I se acham aparelhadas social, ou porque ten disponham de certo dis< vontade individual que: anulvel,,16. De fato, nessa ltima ao interesse social e sir interesse social mediat< que ir protestar contl interessadas. Tanto qUI 15Cf. "Derecho Civil". traduzido F Jurdicas Europa - Bosch y Cia E 16 Op. cit., p. 274. 'ITUIO TOLEDO DE ENSINO DU anulabilidade (147) e o inquina".lO de do ato jurdico , questionado quanto ade de produzir efeitos. lZ. O exemplo claro que :digo Civil 1i e do ato decretao da sentena :gue explanando que a o negcio jurdico Ida, que entende que a go interno no plano da . gravidade do dfice, ltada apenas no plano da :0 pode portar defeitos, t sua eficcia. Surge a t Clvis Bevilqua, a ; atos jurdicos se no Jroduzidos pelos atos \idade caracteriza-se por imposta a algum que permanece privada das a obter com a prtica decano da Faculdade de ndo o qual cuando las Saraiva, 1981, p.51. amento putativo, que aquele que .va de boa f, at a data da sentena sendo "o vcio que fonna ineficaz o PAULO ADIB CASSEB condiciones requeridas para la validez de un acto jurdico no se encuentran reunidas, consiste la sancin en l ineficcia de dicho acto, o, hablando ellenguage jurdico, en su nulidade. 15 Caso o defeito afronte diretamente, imediatamente, um interesse maior, o interesse pblico, de toda a sociedade, atentando diretamente contra a ordem pblica, esse vcio acarretar a nulidade absoluta do ato. Mas quando o defeito ferir interesses menores, de determinadas pessoas protegidas pela lei, o vcio no ser fatal, podendo acarretar apenas a anulidade do ato. Existem situaes que o legislador quer proteger certas pessoas, como o relativamente incapaz que pode ter praticado um ato obrigado por coao, enganado por eventual simulao ou fraude, entre outros casos. Nessa circunstncia a lei objetiva amparar o interesse particular de algum que ainda no possua um pleno desenvolvimento mental ou tenha agido em decorrncia de um vcio da vontade. Como bem acentua Bevilqua, "quando o ato ofende princpios bsicos da ordem jurdica, princpios garantidores dos mais elevados interesses da coletividade, bem de ver que a reao deve ser mais enrgica, a nulidade deve ser de pleno direito, o ato nulo. Quando os preceitos que o ato contraria so destinados mais particularmente a proteger os interesses das pessoas e estas se acham aparelhadas para se dirigirem nas relaes da vida ou porque tenham capacidade plena ou porque j dIsponham de certo discernimento, ... , a reao atenuada pela vontade individual que se interpes. O ato, neste caso, apenas anulvel" 16. De fato, nessa ltima situao no houve uma violao direta ao interesse social e sim de um particular protegido pela lei, o interesse social mediato. Nesses casos, no a prpria sociedade que ir protestar contra esse ato, mas somente as pessoas interessadas. Tanto que se o interessado no reagir contra o ato 15 Cf. "Derecho Civil", traduzido para o espanhol por Santiago Cunchillos y Manterola, Ed. 16 Jurdicas Europa - Bosch y Cia Editores, Buenos Aires, 1950, Tomo I, vol.l,p.134. Op. cit., p. 274. 225 I l I 226 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO defeituoso, ou ento decorrendo o prazo prescricional, esse ato convalesce e passa a ser perfeitamente vlido. Uma vez atacado pelo interessado o ato produzir efeitos at a data da sentena que decretar a anulao. Assim, diversamente dos casos de nulidade, os interessados podem renunciar ao direito de promover a anulao do ato. Tem-se ento, de um lado a nulidade dos atos nulos tambm conhecida pelos diversos autores como "nulidade absoluta", "nulidade manifesta" ou "nulidade de pleno direito". Em contrapartida, a nulidade dos atos anulveis normalmente denominada de nulidade relativa, nulidade dependente de julgamento ou ainda nulidade dependente de resciso. 17 Raquel Schimiedel assevera que, para Pontes de Miranda a anuIidade a no validade, dependente de decretao que reduza a nada o negcio jurdico e os seus efeitos, decretao subordinada a no estar prescrita a ao de anulao. A decretao de nulidade desconstitui o negcio jurdico existente; a decretao de anulidade desconstitui o negcio jurdico existente e desconstitui lhe a eficcia. 18 As anulidades ou nulidades relativas encontradas no art. 147 do Cdigo Civil, traduzem-se pela incapacidade relativa do agente e pelos vcios da vontade e, como analisado anteriormente, so perfeitamente sanveis, podendo ocorrer a convalidao do ato pela vontade, como preceitua o art. 148 do supra referido Diploma Legal, ou pelo decurso do prazo prescricional. interessante destacar, outrossim, que as nulidades relativas no podem ser pronunciadas de ofcio pelo juiz e s podem ser alegadas pelos prprios interessados, nos exatos termos do art. 152 do Cdigo Civil. 17 Apenas como curiosidade" o j citado professor Josserand afirma que "Ias nulidades absolutas son tambin calificadas de radicales o de nulidades de ordem pblico y son las que sancionan las regias de orden pblico. Las nulidades relativas son aquellas que sancionan las regias proctetoras de intereses particulares. de intereses privados y pueden ser calificadas de nulidades de ordem privado"(Op. cit.. p. 136). 18 V. Rachei Schimiedel (Op. cit., p. 57) cita Pontes de Miranda in "Tratado das Aes", Ver. dos Tribunais, 1970, t. I, p. 33. PAULO ADIB CASSEB Vale considerar absolutamente impres acolhendo as belas I cristalizao de um d importa na necessidad existncia e funcion debilidades, como nm Fortalecendo esse que sila raiz del neg. libre de la persona qUE voluntad no podremoj que nos encontraremc destruida, enervar to juridicamente vlido prodUCl 'd o. 20 Entretanto, a vonta coao, simulao Ol transmitidos ao ato jud Schimiedel 21 o erro, consentimento, enquanl sociais. Clvis Bevil afirmando que os tr1 penetrando-a, surgindo deliberao, criando dh vontade real, ou ento, i a simulao e a frm psquicos, tendo tar estabelecem desannoni e o que exterioriza em j contaminam a vontade e 19 . Op. Clt., p. 229. 20 Cf. Instituciones de Derecho Civil 21 Op. cit., p. 57. 22 . Op. Clt., p. 229 e 230. NSTlTUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB lZO prescricional, esse ato vlido. Uma vez atacado at a data da sentena que nte dos casos de nulidade, I direito de promover a de dos atos nulos tambm )mo "nulidade absoluta", de pleno direito". Em anulveis normalmente nulidade dependente de . - 17 1te de resclsao. para Pontes de Miranda a de decretao que reduza a :os, decretao subordinada ). A decretao de nulidade ,istente; a decretao de .co existente e desconstitui ; encontradas no art. 147 do lCidade relativa do agente e l1isado anteriormente, so Ter a convalidao do ato ~ do supra referido Diploma :escricional. interessante s relativas no podem ser I podem ser alegadas pelos nos do art. 152 do Cdigo ~ r a n d afirma que "las nulidades absolutas ie ordem pblico y son las que sancionan lS son aquellas que sancionan las regIas privados y pueden ser calificadas de Miranda in "Tratado das Aes", Ver. dos Vale considerar que a livre manifestao da vontade absolutamente imprescindvel para a perfeio do ato jurdico, ou acolhendo as belas palavras de Bevilqua, o ato jurdico a cristalizao de um determinado movimento da vontade,19 o que importa na necessidade de que a vontade efetivamente tenha uma existncia e funcionamento normal, estando desprovida de debilidades, como nos casos de deficincia de idade. Fortalecendo esse entendimento, Alfonso de Cossio exprime que sUa raiz deI negcio jurdico est en la voluntad conscient y libre de la persona que lo realiza es evidente que cuando falta esa voluntad no podremos hablar de la existencia deI negocio, sino que nos encontraremos ante una mera aparencia, que una vez destruida, enervar todos los efectos que la ley vincula aI acto juridicamente vlido y destruir los que ya se hubieren producido. 2o Entretanto, a vontade pode estar infectada por erro, dolo, coao, simulao ou fraude, sendo que esses vcios so transmitidos ao ato jurdico, maculando sua validade. Para Raquel Schimiedel 21 o erro, o dolo e a coao so vcios de consentimento, enquanto que a simulao e a fraude so vcios sociais. Clvis Bevilqua explica melhor tal classificao afirmando que os trs primeiros defeitos aderem vontade, penetrando-a, surgindo sob forma de motivos e provocam a deliberao, criando divergncia entre a vontade manifestada e a vontade real, ou ento, impedem que esta se forme. por outro lado, a simulao e a fraude no constituem vcios meramente psquicos, tendo tambm conseqncias jurdicas; no estabelecem desarmonia entre o que se passa no recesso da alma e o que exterioriza em palavras ou fatos; so vcios sociais, que contaminam a vontade e a tornam, juridicamente, inoperante. 22 19 . op. Clt., p. 229. 20 Cf. Instituciones de Derecho Civil", parte geral, Alianza Editorial, Madrid, 1975, voLI,p.156. 21 Op. cit., p. 57. 22 Op. cit., p. 229 e 230. 227 228 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB Como no objetivo deste modesto trabalho discorrer especificamente acerca dos vcios da vontade, mas apenas do que vier a importar para o tema central, passamos doravante anlise especfica do casamento anulvel, procedendo a um singelo paralelo entre a nulidade do casamento e dos atos jurdicos em sua generalidade. Ill- PARALELO ENTRE A ANUlABILIDADE DOS ATOS JURDICOS EM GERAL E DO CASAMENTO Visto o conceito e a validade dos atos jurdicos, resta enfrentar agora a questo da nulidade relativa do Direito de Famlia, especificamente no que tange ao matrimnio. Pelo casamento se adquire direitos, consequentemente o casamento , sem dvida alguma, um ato jurdico. E do mesmo modo que o legislador disps sobre as nulidades do ato jurdico fez o mesmo com o casamento em particular. Assim, se o ao jurdico pode ser nulo ou anulvel, igualmente o casamento ser nulo ou anulvel, conforme o caso, de acordo com a maior ou menor gravidade do vcio que "contaminar" o casamento. Consequentemente, se um matrimnio se realizar de modo a ferir o interesse social, como a infrao de impedimento imposto pela ordem pblica, ameaando a estrutura e os princpios bsicos sustentadores da sociedade, estar esse casamento revestido de nulidade absoluta, ao passo que, violando apenas interesses de pessoas que a lei conferiu especial proteo, a conseqncia mais branda, pois conferido s pessoas interessadas o direito de anular o casamento, podendo at mesmo renunciar esse direito, o que provocar a convalidao do casamento. A fim de que no se confunda duas situaes bem distintas, como os casos de anulao matrimonial e de divrcio, vale citar os ensinamentos de Vicente de Faria Coelho, segundo o qual "poderemos considerar as causas de nulidade ou da anulao como decorrentes da no aplicabilidade das formalidades ou das condies necessrias prpria formao do casamento, existentes no momentl mesmo nulo "ab init categoria de causas e estas relacionam-se ( com observncia de t quais dissolvidos por I Serve, pois, ao casa relativa analisada ante espirituosa comparal tentativa de explicar conferir vi talidade a u modo que um mdicl enquanto que pode rest ao ato anulvel que poc Contudo, preciso absolutamente idntica caminho para tratar dm realiza algumas ponden merecem destaque e ref Primeiramente restOl anulvel, s os interess, sendo que no caso espel o cuidado de apontar os de um casamento deJ oposio,25 enquanto ( 23 Cf. "Nulidade e Anulao do Ca 1952, p.IS. 24 C " Ed f. "Direito de Famlia", . F insgne jurista ainda pondera q condio do que pode ser anula alterar; com a segunda estais di 120). 25 S'I . R d . I' I VIO o ngues exp Ica que a O{ preventiva do Estado, no af d Assim, o ordenamento jurdico ( do casamento defeituoso, antes 1989, vol. 6, p. 80). I :UIO TOLEDO DE ENSINO o trabalho discorrer ie, mas apenas do que os doravante anlise dendo a um singelo s atos jurdicos em sua DADE DOS ATOS ~ E N T O lrdicos, resta enfrentar ) Direito de Famlia, lo. Pelo casamento se lmento , sem dvida [lodo que o legislador fez o mesmo com o anulvel, igualmente o o caso, de acordo com que "contaminar" o se realizar de modo a ~ impedimento imposto e os princpios bsicos asamento revestido de o apenas interesses de o, a conseqncia lteressadas o direito de enunciar esse direito, o ). ituaes bem distintas, de divrcio, vale citar oelho, segundo o qual lidade ou da anulao as formalidades ou das lao do casamento, PAULO ADIB CASSEB 229 existentes no momento da realizao do ato, da qual decorre ser o mesmo nulo "ab initio". Acentua-se, a a diferena entre essa categoria de causas e aquelas que determinam o divrcio pois estas relacionam-se com casamentos regularmente concludos, com observncia de todas as formalidades exigidas pela lei, os quais dissolvidos por motivos que surgem posteriormente,,23 . Serve, pois, ao casamento o significado de nulidade absoluta e relativa analisada anteriormente e muito bem ilustrada por uma espirituosa comparao tecida por Virglio de S Pereira 24, na tentativa de explicar que por mais que ambicionem as partes conferir vitalidade a um ato nulo isso impossvel, do mesmo modo que um mdico no pode trazer vida um cadver, enquanto que pode restituir a sade a um enfermo, fazendo aluso ao ato anulvel que pode convalescer. Contudo, preciso alertar que a teoria das nulidades no absolutamente idntica, ou melhor dizendo, no segue o mesmo caminho para tratar dos atos jurdicos e do casamento. S Pereira realiza algumas ponderaes acerca do aspecto ora enaltecido, que merecem destaque e reflexo. Primeiramente restou claro que em se tratando de ato jurdico anulvel, s os interessados podero alegar essa nulidade relativa, sendo que no caso especfico do casamento o legislador j tomou o cuidado de apontar os interessados, embora antes da celebrao de um casamento defeituoso qualquer um pode manifestar oposio,25 enquanto que nos casos de nulidade absoluta o 23 Cf. "Nulidade e Anulao do Casamento", Doutrina Legislao e Jurisprudncia, Ed. Forense, 1952, p.18. 24 Cf. "Direito de Famlia", Ed. Fluminense, Rio de Janeiro, 1923, p.l19. Na mesma obra, o insgne jurista ainda pondera que "nulidade a condio do que nulo e anulibilidade a condio do que pode ser anulado; com a primeira estais diante de um fato, que no podeis alterar; com a segunda estais diante de uma possibilidade, que podereis realizar"(Op. cit., p. 120). 25 Silvio Rodrigues explica que a oposio de impedimentos antes da celebrao "revela a atitude preventiva do Estado, no af de impedir a realizao de casamentos que apresentam vcios. Assim, o ordenamento jurdico defere, a quem quer que seja, o direito de se opor celebrao do casamento defeituoso, antes de sua realizao"(Cf. "Direito Civil", Ed. Saraiva, 16 ed., 1989, vol. 6, p. 80).
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interesse geral est em jogo, o que legitima uma ampliao das pessoas que podem pleitear a nulidade. Desse modo, a proteo imediata de um interesse social ou particular parece servir de critrio para diferenciar uma nulidade absoluta e uma relativa. E isso importante nesse paralelo entre as nulidades matrimoniais e dos atos jurdicos em geral, pois h casos em que est presente o interesse geral e a soluo pode parecer contraditria com o que foi dito at aqui. Essa aparente contradio refere-se ao fato de que o Cdigo Civil declara que os menores de 16 anos so absolutamente incapazes e considera nulo todo ato jurdico que pessoas nessas condies venham a praticar. Trata-se a de nulidade absoluta e o interesse geral reside na incapacidade. v: Ocorre que o mesmo Estatuto Legal estipula que o casamento I. dos menores de 16 anos viciado por uma nulidade relativa, j ... que o Cdigo inseriu esse fato dentre os impedimentos ::',: relativamente dirimentes, no inciso XII, art. 183, que ensejam a , ~ " , I ~ : nulidade do casamento. i: : Essa divergncia de tratamento faz emergir, naturalmente, uma .:" : dvida: ou o interesse geral no critrio suficiente para .. "" distinguir as nulidades em absolutas e relativas ou que na hiptese ,. em questo no h o interesse geral. O fato que essas duas possibilidades no podem ser aceitas. O que acontece na realidade que o interesse social continua a existir mas ele deslocou da incapacidade do menor para a estabilidade do casamento. Aqui est o mais claro exemplo do tipo de proteo que o Estado procura dar famlia, considerada desde os mais remotos tempos como a clula social, em comparao com o organismo vivo, cujo menor elemento em que ele se decompe a clula e da reunio de clulas formam-se as macro-clulas, que se agrupam formando os tecidos, os tecidos se renem em rgos e os rgos no ser vivo. Do mesmo modo a famlia considerada como a unidade social por excelncia, estando na base da sociedade poltica e, portanto, merece de maneira indiscutvel, a proteo legal do Estado. PAULO ADIB CASSEB exatamente em lado "interessa ord incapazes sejam nulo seja estvel. Por isso, declar-lo nulo, a lei fulmin-lo com uma nulidade relativa. Se la, e seria curioso estabilidade, pusesse necessrias para destn Encontra-se a o a ~ sua especfica regul casamento existe o interesse geral nesses realizao de um Cl depois de sua celebra: Enfim, o Cdigo C casos de impedimento dos incisos IX ao XII nubentes, erro essencia Observando esses casamento, infere-se anulabilidade do casar nestes so considerado: coao, a simulao e a Todavia, relativame dos vcios de consenti matrimonial. Com efeit a coao nos incisos I alguns juristas, o Cdi consentimento capaz d tome precria a segur: 26 . Op. Clt.. p. 121. 27 Vale ressaltar que no caso do enquanto a vtima no se encOJ atesta Slvio Rodrigues (op. ci ITUIO TOLEDO DE ENSINO na uma ampliao das 1m interesse social ou ferenciar uma nulidade : nesse paralelo entre as cos em geral, pois h ~ e r a l e a soluo pode . aqui. fato de que o Cdigo [lOS so absolutamente ico que pessoas nessas le nulidade absoluta e o ;tipula que o casamento na nulidade relativa, j ltre os impedimentos 1rt. 183, que ensejam a :rgir, naturalmente, uma :ritrio suficiente para tivas ou que na hiptese fato que essas duas le acontece na realidade ir mas ele deslocou da do casamento. tipo de proteo que o desde os mais remotos mo com o organismo lecompe a clula e da :lulas, que se agrupam 1 em rgos e os rgos . considerada como a na base da sociedade indiscutvel, a proteo PAULO ADIB CASSEB exatamente em decorrncia desse motivo que, se por um lado "interessa ordem jurdica que os contratos firmados por incapazes sejam nulos, mais ainda lhe interessa que o casamento seja estvel. Por isso, se esse contrato um casamento, em vez de declar-lo nulo, a lei o declara simplesmente anulvel, em vez de fulmin-lo com uma nulidade absoluta, apenas o fere com uma nulidade relativa. Se fora absoluta, todo interessado poderia op la, e seria curioso que, tendo por escopo defender aquela estabilidade, pusesse o legislador em todas as mos as armas d' S' P 26 necessanas para , . estrur- a 1 " ,assegura a . . erelra Encontra-se a o aspecto marcante do Direito de Famlia e de sua especfica regulamentao, afinal no que concerne ao casamento existe o interesse social em sua manuteno. O interesse geral nesses casos varia, podendo residir no "impedir" a realizao de um casamento defeituoso, mas deslocando-se, depois de sua celebrao, para a manuteno do mesmo. Enfim, o Cdigo Civil permite a anulao do casamento nos casos de impedimentos dirimentes relativos, insertos no art. 183, dos incisos IX ao XII, ou quando ocorrer, por parte de um dos nubentes, erro essencial sobre a pessoa do outro. Observando esses dois grandes casos de anulao do casamento, infere-se mais uma curiosa diferena entre a anulabilidade do casamento e dos atos jurdicos em geral, pois nestes so considerados vcios de consentimento o erro, o dolo, a coao, a simulao e a fraude. Todavia, relativamente ao casamento, modifica-se a relao dos vcios de consentimento capazes de ensejar uma anulao matrimonial. Com efeito, o erro est previsto nos arts. 218 e 219 e a coao nos incisos IX e X 27 do 183. Entretanto, como atestam alguns juristas, o Cdigo Civil no insere o dolo como vcio de consentimento capaz de anular um casamento, para que no se torne precria a segurana das famlias. Isto porque o respeito 26 . Op. Clt., p. 121. 27 Vale ressaltar que no caso do rapto, presume-se, ')uris et de jure", a existncia da coao, enquanto a vtima no se encontrar fora do alcance do poder do raptor e em lugar seguro, como atesta Slvio Rodrigues (Op. cit., p. 90). 231 I 232 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO recproco que existe normalmente entre as pessoas antes do casamento, o desejo de ser agradvel at mesmo para atingir o matrimnio, fazem as pessoas mais cerimoniosas e s vezes, agindo dessa maneira, muitos defeitos podem ficar escondidos e acabem se revelando depois do casamento. Ora, nessas circunstncias seria de extrema facilidade aos cnjuges alegar que foram levados ao casamento por manobras permeadas de m inteno, visando enganar o outro. Por isso no esto dentre os vcios capazes de anular um casamento o dolo, como nos contratos comuns, a simulao e a fraude. Diante da diferena de tratamento que o prprio Cdigo Civil confere ao casamento e aos atos jurdicos em geral, resta patente a grande peculiaridade do Direito matrimonial, como bem expressa Luiz Jos de Mesquita, "o matrimnio instituto que tem regras prprias, no se podendo aplicar a ele, tal como esto na parte geral do Direito Civil, aquelas normas e princpios pertinentes aos demais atos e negcios jurdicos,,28, ficando evidente que aplica-se apenas subsidiariamente os dispositivos gerais do Cdigo matria do casamento. IV - OS IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS No captulo precedente verificou-se que para o Direito brasileiro, o casamento pode ser anulado em dois grandes casos, sendo um deles a existncia dos denominados impedimentos matrimoniais dirimentes relativos. Constituem os impedimentos, genericamente considerados, corno uma srie de circunstncias que impossibilitam a realizao de um certo matrimnio, as quais uma vez desrespeitadas pelos nubentes, conduzem imposio legal de uma sano, que poder . 'd d 29 ser de maIOr ou menor gravl a e . 28 Cf. "Nulidades no Direito Matrimonial", Ed. Saraiva, 1961, p. 91. 29 Pontes de Miranda expe com clareza que "devido natureza jurdica e ao carter moral do casamento. a lei estabelece uma srie de condies sem cujo preenchimento no poder ele legalmente ser contrado. A falta de qualquer uma dessas condies toma o nome de PAULO ADIE CASSEB A previso de cin um matrimnio j co lembrar, no faz considerando a p e n a ~ segUIrem as norma Cannico que formal formalidades a habilil A habilitao, que de impedimentos leg efeitos jurdicos pr Cannico expressa c "todos que no so pr Desse modo, so portadores dos impec enumerados da segu (cnon 1.083) que pre e 14 para a mulher; 2: 10), traduzida p ~ 32 sexual ; 3) i m p e d i m ~ impedimento"(Cf. "Direito d p.17). 30 O padre Jesus Hortal come matrimnio um direito nato sua vontade. Outra coisa s, assume voluntariamente um e Direito Cannico", Ed. Loyol 31 Vale a pena lembrar que o C como mnima. ou seja. de 12 A. Esmein: "jusqu' alors. en contracter mariage tait I'gc femme et quatorze ans pour Recueil Sirey, Paris, 1935,2 32 O cnon 1;061, 1, define q subsequente ejaculao, na juridicamente relevante Echeverria: "debe ser antece momento de celebrase ste; primera es aquella que impus impossibilita la realizacin Cannico"Ed. Catlica S.A comentada por los professo Pontficia de Salamanca, corr ruro TOLEDO DE ENSINO as pessoas antes do mesmo para atingir o moniosas e s vezes, tem ficar escondidos e "trema facilidade aos lamento por manobras r o outro. Por isso no Jm casamento o dolo, 1 fraude. ) prprio Cdigo Civil m geral, resta patente a aI, como bem expressa lstituto que tem regras I como esto na parte ncpios pertinentes aos I evidente que aplica-se gerais do Cdigo PAULO ADIB CASSEB 233 A previso de circunstncias que comprometem a validade de um matrimnio j consta do prprio Direito Cannico o qual, vale lembrar, no faz distino entre nulidade e anulabilidade, considerando apenas que so nulos os casamentos que no seguirem as normas estabelecidas pelo Cdigo de Direito Cannico que formalizam o ao jurdico do matrimnio. So essas formalidades a habilitao, a celebrao e o consentimento. A habilitao, que nos interessa no momento, a inexistncia de impedimentos legais para que o ato matrimonial tenha seus efeitos jurdicos prprios. Assim, o cnon 1.058 do Cdigo Cannico expressa que so pessoas hbeis para o casamento "todos que no so proibidos pelo direito,,30 . Desse modo, so inbeis para contrair matrimnio todos os portadores dos impedimentos dirimentes legais. Podem eles ser enumerados da seguinte maneira: 1) impedimento de idade 31 (cnon 1.083) que prev a idade mnima de 16 anos para o homem e 14 para a mulher; 2) impedimento por impotncia (cnon 1.084, 1), traduzida pela incapacidade de realizao da cpula sexual 32 ; 3) impedimento por vnculo ou ligame (cnon 1.085,
impedimento"(Cf. "Direito de Famlia", Jachinto Ribeiro dos Santos Ed., Rio de Janeiro, 1917, p.17). 30 O padre Jesus Hortal comenta o aludido cnon esclarecendo que "a faculdade de contrair que para o Direito matrimnio um direito natural. Por isso, ningum pode ser privado absolutamente dele contra dois grandes casos, sua vontade. Outra coisa se carece das capacidades naturais para realizar esse ato, ou se ele assume voluntariamente um estado de vida com a obrigao anexa do celibato"(cr. "Cdigo de rlinados impedimentos Direito Cannico", Ed. Loyola, 2 ed., 1987, p. 467). 31 Vale a pena lembrar que o Cdigo Cannico modificou a idade que o Direito Romano entendia como mnima, ou seja, de 12 anos para as mulheres e 14 anos para os homens. Assim comenta :amente considerados, A. Esmein: "jusqu' alors, en vertu des regIes poses par le droit c1assique, l'ge requis pour )ssibilitam a realizao contracter mariage tait l'ge auqueI Ie droit romain avait fix la pubert, douze ans pour la femme et quatorze ans pour l'homme. "(cf. "Le Mariage en Detroit Canonique", Libraire du Recueil Sirey, Paris, 1935,2 ed., v. 2, p. 450) . :z desrespeitadas pelos ma sano, que poder 32 O cnon 1;061, 1, define que o ato conjugal consiste na penetrao do membro viril, com a subsequente ejaculao, na vagina da mulher, sendo que a impotncia para que seja juridicamente relevante preciso os seguintes requisitos, como explica Lamberto de Echeverria: "debe ser antecendente, anterior a lacelebratn dei matrimnio y sbsistente nel momento de celebrase ste; debe ser perpetua e es indiferente que sea absoluta o relativa: la primera es aquella que impossibilita la realizacin dei coito com qualquer persona e la segunda impossibilita la realizacin dei coito e con qualquer personas"(cf. "Cdigo de Derecho 91. :za jurdica e ao carter moral do Cannico"Ed. Catlica S.A. (Biblioteca de Autores Cristianos), Madrid, 1983, 3 ed., Jjo preenchimento no poder ele comentada por los professores de la Faculdade de Derecho Cannico de la Universidad sas condies toma o nome de Pontficia de Salamanca, com la direccion de Lamberto de Echeverria, p. 522). I 234 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO 1), sendo invalido o casamento de quem j esteja ligado por vnculo de matrimnio anterior; 4) disparidade de culto (cnon 1.086, 1), referente aos casos em que uma pessoa batizada na Igreja Catlica e a outra no, a no ser que exista uma dispensa por justa causa pela autoridade competente; 5) ordem sagrada (cnon 1.087), relativo aos que receberam ordens sagradas;33 6) profisso religiosa (cnon 607, 2), no que tange queles que fizeram voto pblico e perptuo de castidade num instituto religioso; 7), rapo (cnon 1.089), que so os casos em que a mulher raptada e obrigada a casar-se; 8) crime (cnon 1.090, 1), que invalida o casamento de algum que tenha contrado casamento aps ter matado o cnjuge anterior; 9) consanguidade (cnon 1091, 1, 1.078, 3), invalida o matrimnio entre pessoas que possuam parentesco fundamentado no tronco comum, na linha vertical ou horizontal no grau, conforme a distncia da consanguidade; 10) afinidade (cnon 1.092), que trata da relao de parentesco sem haver consanguidade em linha reta e plenamente dispensvel pela autoridade legtima; 11) honestidade pblica (cnon 1.093), referente a um parentesco surgido de um casamento invlido, depois de instaurada a vida em comum e, por fim 12) parentesco legal (cnon 1.094 e 110), estipulando que os filhos adotados de acordo com a lei civil no podem assumir entre si o matrimnio. J o Direito Civil nacional, malgrado a notria influncia sofrida pelas normas cannicas, faz conforme anteriormente estudado, a distino entre nulidade e anulabilidade, bem como entre impedimentos absolutos e relativos. Quando os impedimentos interessarem mais direta e imediatamente aos indivduos do que sociedade, recebem eles a denominao de impedimentos dirimentes relativos, cuja violao confere ao prejudicado, o direito de propor ao de anulao do casamento. 33 o eminente jurista Orlando Gomes ensina que essa proibio atinge apenas as ordens sacras maiores, a cujo membro a Igreja impe, sem exceo, o celibato (cf."Direito de Famlia", Ed. Forense, 7 ed., 1990, p. 63). PAULO ADIB CASSEB Visam, tais impe( pessoas consideradas; ento cujo consenti manifestao da von comprometem. Resum o vcio ou ausncia consentimento dos rep de 16 anos para a mulh Tecendo algumas sil casamento nos casos d se, primeiramente, qu autoridade que preside afirmao de que pers espontnea vontade. E para que isso ocor: Civil colocam como in: adiante, o art. 209 diz anulvel. Indiscuti velmente, ( coao, que atinge gn medo, no podem efe inclusive o raptor com, subentende-se a presen jure, que persistir enq agente criminoso. Surge polmica qual suficiente para provoc, emrito professor Wash deve preencher os requi portanto, deve a coa lado da arena encontra. 34 Cf. artigo "Impedimentos Matri. Saraiva, 1977, voJ 42, p. 276. 35 Cf. "Curso de Direito Civil", Ed. 'ITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB m j esteja ligado por lridade de culto (cnon na pessoa batizada na ue exista uma dispensa :nte; 5) ordem sagrada n ordens sagradas;33 6) que tange queles que astidade num instituto o os casos em que a ) crime (cnon 1.090, m que tenha contrado erior; 9) consanguidade la o matrimnio entre ltado no tronco comum, :onforme a distncia da 12), que trata da relao ide em linha reta e gtima; 11) honestidade rentesco surgido de um l vida em comum e, por 10), estipulando que os .o podem assumir entre lo a notria influncia onforme anteriormente lulabilidade, bem como arem mais direta e dedade, recebem eles a . relativos, cuja violao lor ao de anulao do io atinge apenas as ordens sacras eIibato (cf "Direito de Famlia", Ed. Visam, tais impedimentos, a especial proteo de certas pessoas consideradas ainda imaturas para o ato matrimonial, ou ento cujo consentimento no fora fruto da mais livre manifestao da vontade, pela existncia de vcios que a comprometem. Resumidamente so eles, para Antnio Chaves,34 o vcio ou ausncia de consentimento, o rapto, a falta de consentimento dos representantes dos menores e a idade mnima de 16 anos para a mulher e 18 para o homem. Tecendo algumas singelas consideraes acerca da anulao do casamento nos casos de impedimentos dirimentes relativos, tem se, primeiramente, que o art. 194 do CC determina que a autoridade que preside a celebrao deve obter dos nubentes a afirmao de que persistem no desejo de se casar, por livre e espontnea vontade. E para que isso ocorra, os incisos IX e X do art. 183 do Cdigo Civil colocam como impedimentos a coao e a violncia e, mais adiante, o art. 209 diz que quando elas ocorrerem o casamento anulvel. Indiscutivelmente, dada a extrema gravidade do vcio da coao, que atinge gravemente a vontade livre ao provocar o medo, no podem efetivamente se casar as pessoas coactas, inclusive o raptor com a raptada, onde alm da evidente violncia subentende-se a presena de coao, presuno essa, juri et de jure, que persistir enquanto a mulher estiver sob o domnio do agente criminoso. Surge polmica quando se trata de definir o tipo de coao suficiente para provocar a anulao de um casamento. Para o emrito professor Washington de Barros Monteiro,35 essa coao deve preencher os requisitos dos arts. 98 e 99 do Cdigo Civil e, portanto, deve a coao ser grave, injusta e iminente. Do outro lado da arena encontra-se o no menos brilhante jurista Slvio 34 Cf. artigo "Impedimentos Matrimoniais ", publicado pela Enciclopdia Saraiva do Direito, Ed. Saraiva, 1977, voI 42, p. 276. 35 Cf. "Curso de Direito Civil". Ed. Saraiva, 27 ed., 1989, p. 43 e 44. 235 236 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADm CASSEB Rodrigues,36 O qual finca seu posicionamento na posio contrria exposta, pois para ele o casamento exige a mais livre manifestao da vontade bastando, para a configurao da coao capaz de anular esse ato, um receio fundado do nubente. Ainda sobre essa matria, relevante aqui consignar as meticulosas assertivas de S Pereira, segundo o qual "no h nem pode haver um tipo oficial, um padro registrado de impavidez pessoal por onde nos regularmos, para auferir a coao. Tudo o que subjetivo mbil, contingente e varivel. Mil fatores intervm, mil circunstncias concorrem que preciso determinar, avaliar, considerar, para podermos dizer se, no caso sujeito, a coao era de molde a determinar a vontade do coacto num sentido contrrio quele que ela tomaria, se fora livre. Impossvel generalizar, criar tipos, prefixar padres. Tudo aqui tem de ser pessoal e estrito, caso por caso, indivduo por indivduo.,,37 Tambm ser passvel de anulidade o casamento dos incapazes de consentir, considerados como talos loucos de todo gnero, os surdos mudos que no puderem exprimir sua vontade, bem como os menores sujeitos ao ptrio poder, tutela ou curatela 38, tudo nos termos dos incisos IX, 2 parte e XI do art. 183 do Cdigo Civil. Nesses casos o legislador entende que no possuem, as referidas pessoas, suficiente capacidade para avaliar a importncia do casamento e da oportunidade de sua realizao. No tocante aos loucos de todo o gnero, quando a interdio decretada antes da celebrao, inexiste dvidas de que o casamento poder ser anulado por faltar, notoriamente, o consentimento desprovido de vcio. Caso ainda no tenha sido decretada a interdio, mister se faz uma cuidadosa anlise da pessoa para saber se no momento da celebrao havia a patologia 36 Cf. "Direito Civil ", Ed. Saraiva, 16 ed., 1989, vaI. 6,49. 37 Cf. "Direito de Famlia", Ed. Fluminense, Rio de Janeiro, 1923, p. 182. 38 Clvis Bevilqua comenta que a necessidade do consentimento dos pais ou tutores aparecem no Direito Romano e at em legislaes mais antigas, tendo consagrao especial nas leis portuguesas (cf. "Direito de Famlia", Ed. Freitas Bastos, Rio de Janeiro, 7" ed., 1943, p. 74). mental. Em caso afiI contrrio o ato jurdico Entretanto, j gerou contrair npcias dUraI Miranda 39 retrata tal p discutiram-se essas ql Napoleo, firmados e casamento anterior inl quanto ao casamento caracterizavam: Duratol podia casar em mOI consideravam vlido o lucidez". E adiante Pontes de outros termos, acentuou natural, que depende do em que se realizou o ( jurdico constitudo pe tratava de saber se o nu1 momento podia conse investigar, porque o in consentir em contrato aI O fato que, mesmc questo, atualmente ta admitem a idia dos lci incapaz todo o tempo. Por fim, o ltimo im examinado refere-se i( de 1890 previa como id 14 para o homem, segl Contudo, o Decreto n respectivamente, o qUI cannicas. 39 . Op. Clt. p. 24 e 25. TUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB to na posio contrria exige a mais livre :onfigurao da coao I do nubente. te aqui consignar as do o qual "no h nem :gistrado de impavidez ferir a coao. Tudo o varivel. Mil fatores e preciso determinar, se, no caso sujeito, a :.mtade do coacto num ~ fora livre. Impossvel Tudo aqui tem de ser or indivduo.,,37 lsamento dos incapazes cos de todo gnero, os ua vontade, bem como ou curatela 38, tudo nos . 183 do Cdigo Civil. I possuem, as referidas liar a importncia do o. , quando a interdio : dvidas de que o ltar, notoriamente, o ainda no tenha sido cuidadosa anlise da rao havia a patologia 3. p. 182. to dos pais ou tutores aparecem no lo consagrao especial nas leis o de Janeiro, 7 ed., 1943, p. 74). mental. Em caso afirmativo, ser o casamento anulado, do contrrio o ato jurdico vlido. Entretanto, j gerou muita discusso a hiptese de um louco contrair npcias durante um intervalo de lucidez. Pontes de Miranda 39 retrata tal polmica relatando que "por muito tempo discutiram-se essas questes: os comentadores do Cdigo de Napoleo, firmados em Pothier sustentavam a validade do casamento anterior interdio, feito num intervalo lcido; porm quanto ao casamento anterior interdio, divergncias se caracterizavam: Duraton e Marcad entendiam que o interdito no podia casar em momento algum; Demolombe e Laurent consideravam vlido o casamento, se contrado em momento de lucidez". E adiante Pontes de Miranda, desejando colocar a questo em outros termos, acentuou que "h duas espcies de incapacidade: a natural, que depende do estado mental do contratante no momento em que se realizou o casamento; e a legal, derivada do estado jurdico constitudo pela interdio. No primeiro caso no se tratava de saber se o nubente estava em intervalo lcido, mas se o momento podia consentir. No segundo caso nada h por investigar, porque o interdito no pode casar, como no pode consentir em contrato algum". O fato que, mesmo o Cdigo Civil no tendo enfrentado a questo, atualmente tanto o direito como a psiquiatria no admitem a idia dos lcidos intervalos, sendo o louco considerado incapaz todo o tempo. Por fim, o ltimo impedimento dirimente relativo a ser breve examinado refere-se idade nupcial. No Brasil, o decreto n 180 de 1890 previa como idade mnima a de 12 anos para a mulher e 14 para o homem, seguindo o que havia no Direito Romano. Contudo, o Decreto n 181/90 elevou para 14 e 16 anos, respectivamente, o que coincide com as atuais estipulaes cannicas. 39 . Op. Clt. p. 24 e 25. l 237 ] I 238 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENS!NO PAULO ADIB CASSEB Entretanto, o atual Cdigo Civil, no inciso XII do art. 183, resolveu alterar esse quadro, aumentando o limite de idade, fixando o mnimo de 16 anos para as mulheres e de 18 para os homens. 4o Realmente, como j em sua poca acentuava Clvis Belivqua, "hoje a tendncia exigir maior idade, porque um menino apenas pbere, casado com uma criana apenas nbil, h de produzir prognie fraca, no ter ainda capacidade para assumir a direo da casa e dos negcios da famlia" 41 . Entretanto, respeitando os mandamentos constitucionais em vigor aps a Lei Maior de 1988, essa diferena de limite de idade entre homens e mulheres, que leva em conta a plenitude do florescimento intelectual de ambos, no mais deve existir. Apenas finalizando, vale frisar que a anulao de casamento nos casos de coao e incapacidade de consentimento, dever ser requerida pelos prprios coactos e incapazes ou por seus representantes legais, o mesmo se dando com os que se encontram abaixo da idade mnima fixada, embora aqui tambm sejam includas as pessoas do art. 190 do Cdigo Civil. Ademais, na hiptese de violao ao inciso XI, do art. 183, do aludido Diploma Legal, a anulao apenas pode ser erguida pelas pessoas que deveriam consentir e no assistiram o ato. v- ANUlAO POR ERRO ESSENCIAL QUANTO PESSOA DO OUTRO CNJUGE A anulao matrimonial motivada por erro essencial pessoa do outro cnjuge , na prtica, a mais freqente. O art. 218 do Cdigo Civil traz a regra geral, estipulando um amplo conceito e o art. 219, delimitado o dispositivo precedente, elenca as espcies 40 Antnio Chaves, manifestando particular opinio, declara que a idade ideal seria a de 25 anos para o homem e de 20 para a mulher, quando o primeiro atinge sua independncia econmica e a segunda a plenitude do amadurecimento fsico e emocional. essencial para as tarefas de maternidade. Mas ainda observa o jurista que o legislador igualmente agiria bem se estipulasse o mnimo de 21 para os homens e 18 anos para as mulheres (cf. artigo "Impedimentos Matrimoniais", publicado na Enciclopdia Saraiva do Direito", Ed. Saraiva, 1977, vol. 42, p. 284). 41 Op. cit., p. 78. de erros sobre a requerimento de anula O erro essencial consentimento, pert{ substancial, capaz de em geral. Virglio de ~ falsa noo, que teme ambiente que o nos antnimo de verdade fragmentrias. A essr Para Vicente de E noo a respeito de dI erro o engano de to gradao do sentido de com a gravidade daqu que no se concilia co passo que o segundo conscincia e semgre s apresenta o erro" 3. Assim, como precat a lei j classificou ( desprende do art. 219 d O inciso I do supra a identidade, honra e questo que emerge identidade previsto nes O entendimento COI identidade fsica que, predicados fsicos que inconfundvel com qua que pensa estar casan verdade est contraiJ 42 op. cit.. p. 199. 43 Cf. "Nulidade e Anulao do C: 44 op. cit., p. 205. ITUlO TOLEDO DE ENSINO lciso XII do art. 183, o o limite de idade, Iheres e de 18 para os Joca acentuava Clvis Lor idade, porque um iana apenas nbil, h inda capacidade para famlia" 41 . os constitucionais em ~ n a de limite de idade conta a plenitude do is deve existir. nulao de casamento sentimento, dever ser :apazes ou por seus m os que se encontram . aqui tambm sejam :ivil. iso XI, do art. 183, do pode ser erguida pelas iram o ato. ,QUANTO no essencial pessoa :qente. O art. 218 do um amplo conceito e o Ite, elenca as espcies : a idade ideal seria a de 25 anos 1ge sua independncia econmica mal, essencial para as tarefas de almente agiria bem se estipulasse heres (cf. artigo "Impedimentos )n, Ed. Saraiva, 1977, vol. 42, p. PAULO ADIB CASSEB de erros sobre a pessoa do conJuge, que possibilitam o requerimento de anulao do casamento. O erro essencial em tela aquele erro que vicia o consentimento, pertencendo mesma categoria do erro substancial, capaz de fundamentar a anulao dos atos jurdicos em geral. Virglio de S Pereira completa explanando que erro a falsa noo, que temos, de uma coisa. Pode-se dizer que ele o ambiente que o nosso esprito trabalha, porque seja o seu antnimo de verdade, e dessa no tenhamos seno intuies ,. A d' 42 A fragmentanas. essenCla as cOIsas nos escapa... . Para Vicente de Faria Coelho, errar estabelecer uma falsa noo a respeito de determinada coisa ou pessoa. Ser, portanto, erro o engano de tomar uma coisa por outra. Na verdadeira gradao do sentido dos vocbulos erro e engano, este no aparece com a gravidade daquele, porque o primeiro compreende tudo o que no se concilia com a razo, ou antes com a conscincia, ao passo que o segundo a falta cometida mais por iluso do que por conscincia e sem,Rre sem as propores e a gravidade com que se apresenta o erro" 3. Assim, como precauo quanto a eventuais arbtrios dos juizes, a lei j classificou os tipos de erro essencial, conforme se desprende do art. 219 do Cdigo Civil . O inciso I do supra citado dispositivo legal trata do erro quanto a identidade, honra e boa fama do outro cnjuge. A primeira questo que emerge acerca do que compreende o termo identidade previsto nesse artigo do Cdigo. O entendimento comum que, primeiramente considera-se a identidade fsica que, segundo S Pereira, ", o conjunto de predicados fsicos que tomam o indivduo idntico a si mesmo e inconfundvel com qualquer outro,,44. o caso tpico do indivduo que pensa estar casando com determinada mulher, quando na verdade est contraindo npcias com a irm da mesma. 42 . Op. Clt.. p. 199. 43 Cf. "Nulidade e Anulao do Casamento ", Ed. Forence, Ri de Janeiro. 1952. p. 194. 44 Op. cit., p. 205. 239 . 240 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO Normalmente, embora possvel, tal hiptese mais rara, podendo ocorrer com maior facilidade nos casamentos efetuados por procurao. Alm da identidade fsica, a grande maioria dos autores admite tambm o erro essencial quanto identidade civil do cnjuge, isto , o conjunto dos atributos e qualidades essenciais com a pessoa se distingue na sociedade. O professor Washington de Barros Monteiro define "qualidades essenciais" como sendo "os modos pelos quais a pessoa existe no meio social e sem os quais deixa de ser o que aparenta." 45 O cnjuge pode descobrir depois do casamento alguma qualidade repulsiva do outro que tornaria insuportvel a vida em comum, como se ele no fosse aquela pessoa antes querida. Inclusive, Silvio Rodrigues 46 pondera que a definio de identidade civil aumenta por demais o arbtrio do juiz, pois dentro desse conceito pode-se conceber qualquer tipo de engano srio a respeito da pessoa do outro cnjuge. O festejado jurista AHpio Silveira 47, talvez por entender que o conceito de identidade civil compreenda somente a nacionalidade e o estado civil da pessoa, defende tambm a denominada identidade psico-social, a qual abarcaria as qualidades essenciais de temperamento, carter e inteligncia, o modo de ser da pessoa, os atributos que a caracterizam na ordem jurdica e moral, no mundo psquico e fsico, incluindo-se a os casos de personalidade psicoptica, independentemente de ser ou no transmissvel por herana. No que concerne honra e boa fama, entende-se por honra a dignidade de toda a pessoa que norteia sua vida dentro da mais reta honestidade, procedendo sempre de acordo com os ditames da moral, tornando a pessoa estimada pelos demais cidados. a 45 Op. cit., p. 85. 46 . op. Clt., p. 100 e 101. 47 Cf. Alpio Silveira, "Do Erro Essencial da Anulao do Casamento", Ed. Contase, So Paulo, 1969, p. 22. PAULO ADIB CASSEB admirao social que costumes. Alpio Silveira aler da moral sexual na c; fama, comentando qUI: sexual, em outros ao atos libidinosos e tribadismo, sadismo e ( Salientem-se, o u t r o ~ da mulher pode no ( mesma. Afinal, uma es nos casos de divrcio dotada de honra e bo. fisicamente virgem, r libidinosos variados e d O inciso 11, do art. condenao por crime em condenao pressul penal condenatria, G considerado absolutam caminho da via recursa no importa a natureza c O inciso 11, do mencil o desconhecimento, se irremedivel ou de doen contgio ou herana. O defeito fsico capa apenas o irremedive matrimoniais e tambm Dentre os mais variad< mbito, como o sexo d mais comum a impoti termos dos precisos em Azevedo, " a impossil 48 Op. cit., p. 39. TUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB e mais rara, podendo nentos efetuados por Dria dos autores admite e civil do cnjuge, isto ssenciais com a pessoa Washington de Barros omo sendo "os modos ~ sem os quais deixa de lo casamento alguma insuportvel a vida em pessoa antes querida. l que a definio de :rio do juiz, pois dentro tipo de engano srio a vez por entender que o lmente a nacionalidade unbm a denominada s qualidades essenciais modo de ser da pessoa, 1 jurdica e moral, no casos de personalidade no transmissvel por ~ n t e n d e - s e por honra a la vida dentro da mais irdo com os ditames da demais cidados. a arnento", Ed. Contase, So Paulo, admirao social que possui a pessoa que vive dentro dos bons costumes. Alpio Silveira alerta para o fato de que patente a influncia da moral sexual na caracterizao do erro sobre a honra e boa fama, comentando que "se h casos desse erro estranhos moral' sexual, em outros ao invs, tais vcios morais podero envolver atos libidinosos e anomalias sexuais variadas: pederastia, tribadismo, sadismo e outros. 48 Salientem-se, outrossim, que o erro sobre a honra e boa fama da mulher pode no coincidir com o defloramento anterior da mesma. Afinal, uma esposa pode apresentar-se j deflorada, como nos casos de divrcio, viuvez e outros, e ser perfeitamente dotada de honra e boa fama. Ao contrrio, pode a mulher ser fisicamente virgem, mas nutre o costume de praticar atos libidinosos variados e diversos da conjuno carnal. O inciso 11, do art. 219 do Cdigo Civil, prev os casos de condenao por crime inafianvel. Obviamente, quando se fala em condenao pressupe-se o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, afinal antes disso ningum pode ser considerado absolutamente culpado, vez que resta ainda o caminho da via recursal para as instncias superiores. Igualmente no importa a natureza do crime, bastando que sej a inafianvel. O inciso 11, do mencionado art. 219, dispe que erro essencial o desconhecimento, se anterior ao matrimnio, de defeito fsico irremedivel ou de doena grave, mas desde que transmissvel por contgio ou herana. O defeito fsico capaz de possibilitar a anulao do casamento apenas o irremedivel, que inviabilize a satisfao dos fins matrimoniais e tambm que seja ignorado pelo outro cnjuge. Dentre os mais variados defeitos que se enquadrariam nesse mbito, como o sexo dbio, as deformaes genitais e outros, o mais comum a impotncia, a qual pode ser conceituada, nos termos dos precisos ensinamentos do professor lvaro Villaa Azevedo, " a impossibilidade, criada por defeito dos rgos 48 Op. cit., p. 39. 241 242 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB genitais ou por sua ausncia, realizao da cpula carnal ou gerao de filhos. 49 Entretanto, toma-se necessria uma ressalva no sentido de que embora a lei tenha buscado atingir apenas os defeitos fsicos relacionados aos rgos sexuais, a sexualidade em um relacionamento no se restringe a esses rgos, afinal pode influir na realizao do ato sexual outros fatores, corno por exemplo, uma mulher que venha a sentir repulsa pelo marido ao descobrir que o mesmo possui uma perna mecnica, ou ento o marido que passa a nutrir repugnncia em relao mulher ao constatar que lhe falta um seio. Tais repulsas podem tomar impossvel a manuteno de qualquer contato fsico entre o casal, o que deve ser levado em conta pelo juiz no momento de apreciar um pedido de anulao de casamento baseado em erro decorrente da ignorncia de defeito fsico irremedivel, ainda que esse defeito no se refira diretamente aos rgos sexuais. Da a acertada opinio do professor Villaa,50 ao entender que os termos constantes na lei deveriam ser alterados, passando afigurar a expresso defeito fsico ou molstia grave, que tornem impossvel a relao sexual perfeita (ato sexual e gerao de prole). Vale enaltecer ainda, que a impotncia pode se apresentar em trs espcies ou formas: a coeund ou impotncia instrumental refere-se inaptido para o coito; a generand que a incapacidade para fecundao e a concipiendi que a incapacidade para a concepo. Somente a coeundi permite a anulao do casamento, desde que irremedivel, anterior ao ato matrimonial e desconhecida do cnjuge enganado, ainda que a impotncia seja psquica. A generandi (do homem) e a concipiendi (da mulher) revelam apenas a esterilidade. 49 "Cf. lvaro Villaa Azevedo, em artigo Impotncia" Publicado pela Enciclopdia Saraiva do Direito, Ed. Saraiva, 1977, vol. 42, p. 472. 50 Op. cit., p. 472. Alpio Silveira 51 ex sido rejeitada como ( seguintes razes: a proc cnjuges no so obri essencial, seria obrigat limite mximo de ic impossvel, e v-se, pc essencial do casamento. No que concerne : que igualmente erro e transmissvel por cont! do casamento e que f jurisprudencial revelou ;: casos de epilepsia, tube outros. bom lembrar que o incurvel,52 mas apenas cnjuge ou a prpria d "grave" de intil inclus Faria Coelho,53 seria pr molstia como grave, o j que se revestir, evident por em risco a sade do por ser transmissvel por O inciso IV, do art. 21 defloramento da mulher. nosso Direito da presun da mulher que escolheu p ignorava o desvirginamel do casamento, desde que I 51 . Op. Clt., p. 57. 52 A . 'd d ' penas como cunosl a e, mten 1980, exigia a incurabilidade da m 53 . 0 p. Clt., p. 285. STITUIO TOLEDO DE ENSINO lo da cpula carnal ou :ssalva no sentido de que enas os defeitos fsicos sexualidade em um rgos, afinal pode influir ,res, como por exemplo, pelo marido ao descobrir a, ou ento o marido que mulher ao constatar que svel a manuteno de que deve ser levado em Im pedido de anulao de da ignorncia de defeito defeito no se refira a acertada opinio do termos constantes na lei lfar a expresso defeito oossvel a relao sexual ia pode se apresentar em impotncia instrumental ~ a n d que a incapacidade a incapacidade para a ~ o do casamento, desde nonial e desconhecida do ltncia seja psquica. A :di (da mulher) revelam .b1icado pela Enciclopdia Saraiva do PAULO ADlB CASSEB Alpio Silveira 51 explica que a impotncia "generandi" tem sido rejeitada como causa de anulao de casamento pelas seguintes razes: a procriao no a finalidade essencial, pois os cnjuges no so obrigados a ter filhos. Se fosse finalidade essencial, seria obrigatria. Nosso Direito admite o casamento em limite mximo de idade, mesmo quando a procriao impossvel, e v-se, pois, que a procriao no finalidade essencial do casamento. No que concerne 2 a parte do inciso ora examinado, tem-se que igualmente erro essencial, a ignorncia de doena grave e transmissvel por contgio ou herana, desde que existente antes do casamento e que fosse ignorada pelo cnjuge. A prtica jurisprudencial revelou a anulao com base nesse dispositivo em casos de epilepsia, tuberculose, esquizofrenia, coitofobia dentre outros. bom lembrar que o Cdigo Civil no exige que a doena seja . 'I 52 mcurave, mas apenas grave, sendo capaz de contagiar o outro cnjuge ou a prpria descendncia. Ademais, o prprio termo "grave" de intil incluso no texto, pois como afirma Vicente de Faria Coelho,53 seria prefervel que no se tivesse capitulado a molstia como grave, o que passou a constituir redundncia, eis que se revestir, evidentemente, de gravidade a molstia capaz de por em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia, por ser transmissvel por contgio ou herana. O inciso IV, do art. 219 do Cdigo Civil, estipula a hiptese do defloramento da mulher. Trata-se, na verdade, da existncia em nosso Direito da presuno de que o homem espera a virgindade da mulher que escolheu para cnjuge e assim sendo, o marido que ignorava o desvirginamento da esposa pode requerer a anulao do casamento, desde que em tempo hbil. 51 Op. cit., p. 57. 52 Apenas como curiosidade, interessante registrar que o Decreto n 181, de 24 de janeiro de 1980, exigia a incurabilidade da molstia. 53 Op. cit., p. 285. 243 I I 244 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB Para a anulao, nos termos da lei, suficiente de que a mulher j havia sido deflorada, no importando a constatao de eventual comportamento reprovvel ou m formao moral da esposa. Nesses casos, o prazo para postular a anulao matrimonial de apenas dez dias, a fim de que a prova do fato possa ser mais efiaz, pois a rapidez da cicatrizao dos retalhos do hmen pode gerar dificuldades para saber se o desvirginamento foi recente ou antigo. Para a anulao do casamento com base nos retro analisados incisos do art. 219 do Cdigo Civil, preciso a satisfao de alguns importantes requisitos: 1- Existncia anterior ao casamento do vcio ou defeito; 2- O conhecimento do vcio ou defeito pelo cnjuge enganado deve ser posterior ao casamento; 3- Insuportabilidade da vida em comum, que presumida nos casos dos incisos 11, 111 e IV, no se admitindo prova em contrrio (presuno iure et de iure). Aqui est um elemento de grande relevncia, devendo o juiz observar atentamente o caso para poder constatar a insuportabilidade. S Pereira, com a costumeira propriedade, assevera que a insuportabilidade da vida em comum h de medir-se por esse padro, a natureza do erro pela sensibilidade do cnjuge, e no pela do juiz, porque com ele e no com este, que h de correr a vida em comum. Casos haver em que a soluo seja fcil, porque vibre a sensibilidade do cnjuge ao diapaso do meio social, e basta que juiz a reflita, como um e ~ e l h o , para nela encontrar o fundamento psicolgico da deciso;5 4 - O ltimo requisito a observncia do prazo prescricional que, para o inciso IV de dez dias e para os demais incisos do art. 219 do Cdigo Civil de dois anos. Apenas para finalizar, ilustrando com o exemplo vivo dos acontecimentos fticos, interessante observar as seguintes 54 . OP. Clt., p. 207. decises jurisprudencia matrimonial por erro ess Embargos Infringente do Vnculo: Embgda: M' Tribunal de Justia - SP, de mulher que casou sab e para tanto se utiliza de Depois do casamento cc pediu a anulao com venceu, pois ficou prova permitiu a ela tomar cont Ap. Cvel n 257.291 OGR - 4 Cmara Cve unnime, 03/03/77 56 . Ca motivo de erro quanto procedente, sendo que c alegados. Ap. Cvel n 41.662-1. - So Paulo - maioria props ao anulatria, c mulher recusava-se pres foi julgada improcedente deveria ser enquadrado n a sentena entendendo q absoluto ao pagamento vontade de se casar, encaiJ Ap. Cvel n 248.585 CMSM - 6 Cmara CVI votao unnime, 10/09/7 anulatria por negao de contestou e entrou com re 55 Revista dos Tribunais 480165. 56 Revista dos Tribunais 506/88. 57 Revista dos Tribunais 590n5. 58 Revista dos Tribunais 499/82. ~ S T I T U I O TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB ;uficiente de que a mulher a constatao de eventual nao moral da esposa. lnulao matrimonial de a do fato possa ser mais )S retalhos do hmen pode rginamento foi recente ou base nos retro analisados preciso a satisfao de lo vcio ou defeito; ito pelo cnjuge enganado lUm, que presumida nos rlitindo prova em contrrio i um elemento de grande ltamente o caso para poder reira, com a costumeira lidade da vida em comum . natureza do erro pela ) juiz, porque com ele e em comum. Casos haver vibre a sensibilidade do ~ basta que juiz a reflita, o fundamento psicolgico cia do prazo prescricional 'a os demais incisos do art. om o exemplo vivo dos e observar as seguintes decises jurisprudenciais que enfrentam o tema da anulao matrimonial por erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge: Embargos Infringentes n 232.851 - Bauru - Embgte: Curador do Vnculo: Embgda: MTCDFC - 2 Grupo de Cmaras Civis do Tribunal de Justia - SP, por maioria de votos - 06/03175 55: Caso de mulher que casou sabendo que o marido era portador de lcera e para tanto se utiliza de analgsicos para diminuio das dores. Depois do casamento constatou que o marido era toxicmano e pediu a anulao com base no art. 219, I, do Cc. A mulher venceu, pois ficou provado que s a constncia da vida conjugal permitiu a ela tomar conhecimento da toxicomania do marido. Ap. Cvel n 257.291 - SP, Apte: Juizo "ex officio"; Apdo: e OGR - 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia - SP, votao unnime, 03/03177 56 . Caso de ao de anulao proposta por motivo de erro quanto identidade moral do cnjuge. Ao procedente, sendo que o marido confessou os fatos contra ele alegados. Ap. Cvel n 41.662-1 - 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia - So Paulo - maioria de votos - 24/05/84. 57 Aqui o marido props ao anulatria, com base no art. 219, I, do CC, pois a mulher recusava-se prestao do dbito conjugal. Na 1 estncia foi julgada improcedente porque o juiz entendeu que o fato no deveria ser enquadrado no citado artigo. A 2 Instncia reformou a sentena entendendo que o cnjuge que se recusa de modo absoluto ao pagamento do dbito conjugal jamais manifestou vontade de se casar, encaixando o caso no art. 218 do CC. Ap. Cvel n 248.585 - SP - aptes e Apdos recprocos : FM e CMSM - 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de SP - por votao unnime, 10/09176 58 . Neste caso o marido ajuizou ao anulatria por negao de prestao do dbito conjugal. A mulher contestou e entrou com reconveno alegando sadismo ertico e 55 Revista dos Tribunais 480/65. 56 Revista dos Tribunais 506/88. 57 Revista dos Tribunais 590/75. 58 Revista dos Tribunais 499/82. 245 , 246 PAULO ADIB CASSEB REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO desvios sexuais do marido. A 2 Instncia julgou improcedente a ao e procedente a reconveno, pois nos exames psquicos da mulher no houve sinais de anormalidade enquanto que restaram provadas agresses e perveres do marido, tido como psicopata. Isso justificou a anulao requerida pela mulher, com base nos incisos I e 111 do art. 219 do CC. Ap. Cvel n 252.799 - SP, por maioria de Votos, 24/06174 59 . Casamento anulado, pelo art. 219, I, do CC, pois a mulher descobriu depois do matrimnio que o marido era desonesto e sem profisso. A mulher nem sequer conseguiu comprar a crdito j que, quando verificavam o sobrenome do marido no documento de identidade, imediatamente recusavam a venda crdito. Ap. Cvel n 260.610 - SP - Apte: MADCT; Apdo: CMTV 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de SP, por maioria de votos, 30/06177 60 . Mulher pede anulao devido impotncia "coeundi" do marido (art. 219,111, do CC) que ela desconhecia. Ap. Cvel n 266.006 - Catanduva - Apte: Juzo" ex officio"; Apdos: FLS e DBS - 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de SP -, votao unnime, 21/02178 61 . A mulher era portadora de epilepsia desconhecida pelo marido e que poderia ser transmitida para os descendentes. Ap. Cvel n 43.276 - Muria - Apte: JPB; Apdo: Curador do Vnculo - I Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais, por votao unnime, 23/05177 62. Aqui, embora o marido portasse esquizofrenia, molstia grave e transmissvel para a descendncia, ficou provado que a mulher conhecia esse fato antes do casamento. Logo a nica sada seria a separao judicial. 59 Revista dos Tribunais 499/94. 60 Revista dos Tribunais 508/97. 61 Revista dos Tribunais 5121239. 62 Revista dos Tribunais 5121239. VI - LEGISLAO ( Visto a questo da previso do Cdigo C outras legislaes este assim a curiosidade r tratam do tema em tela Comeando pela vi2 os impedimentos mate acerca da nulidade rei nico artigo, o 220, co diferena de disposi( brasileiro, uma vez ( possibilidade de anu impedimentos diriment, sobre a anulao em ( cnjuge. J na lei arge vm insertos em um ni O inciso 1, do art. que ocorre nulidade impedimento matrimon dispositivo estabelece: como no Brasil 63 , di homens. A seguir, o inciso 2' poder ser anulado o ca do inciso 8, do art. 161 que la privacin pem cualquier causa que fue mesmo aspecto que a 2 brasileiro, quando mel compreende tambm os 63 V. art. 183, inciso XII, do Cdigo 64 Cf. "Cdigo Civil de la Republ Roberto Ernesto Greco, 28 ed. INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO leia julgou improcedente a ~ nos exames psquicos da ide enquanto que restaram "ido, tido como psicopata. pela mulher, com base nos lona de Votos, 24/06174 59 . , do CC, pois a mulher narido era desonesto e sem :guiu comprar a crdito j do marido no documento 1 a venda crdito. MADCT; Apdo: CMTV ia de SP, por maioria de .o devido impotncia =) que ela desconhecia. Apte: Juzo" ex officio"; do Tribunal de Justia de ~ mulher era portadora de ue poderia ser transmitida e: JPB; Apdo: Curador do mal de Justia de Minas 52 A' b 'd . qUI, em ora o man o ~ e transmissvel para a lulher conhecia esse fato seria a separao judicial. PAULO ADlB CASSEB VI - LEGISLAO COMPARADA Visto a questo da anulabilidade matrimonial de acordo com a previso do Cdigo Civil brasileiro, j possvel comparar com outras legislaes estrangeiras essa mesma matria, satisfazendo assim a curiosidade no sentido de atestar como outros povos tratam do tema em tela. Comeando pela vizinha Argentina, o Cdigo Civil local prev os impedimentos matrimoniais no art. 166. Mais adiante, dispe acerca da nulidade relativa, em matria de casamento, em um nico artigo, o 220, composto por quatro pargrafos. Nota-se a a diferena de disposio da matria entre os Cdigos argentino e brasileiro, uma vez que neste ltimo o art. 209 estipula a possibilidade de anulao matrimonial por existncia dos impedimentos dirimentes relativos, e os arts. 218 e 219 discorrem sobre a anulao em caso de erro essencial sobre a pessoa do cnjuge. J na lei argentina todos os casos de nulidade relativa vm insertos em um nico artigo. O inciso 1, do art. 220 do diploma Legal argentino, estipula que ocorre nulidade relativa nos casos de existncia de impedimento matrimonial do inciso 5, do art. 166. Esse ltimo dispositivo estabelece a idade mnima para casamento que, tal como no Brasil 63 , de 16 anos para as mulheres e 18 para os homens. A seguir, o inciso 2, do artigo ora examinado, determina que poder ser anulado o casamento se vier a ocorrer o impedimento do inciso 8, do art. 166. Esse dispositivo expes expressamente que la privacin permanente o transitoria da la razn, por cualquier causa que juere. 64 Assim disposto, esse artigo aborda o mesmo aspecto que a 2 parte do inciso IX, do art. 183 do Cdigo brasileiro, quando menciona os incapazes de consentir que compreende tambm os loucos de todo o gnero. 63 v. art. 183, inciso XII, do Cdigo Civil Brasileiro. 64 Cf. "Cdigo Civil de la Republica Argentina y IegisIalion complementaria", comentado por Roberto Ernesto Greco, 28 ed.- Abeledo Perrol- Buenos Aires, p. 49. 247 248 REVISTA JURDICA - INSTITUiO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB o inciso 3, do art. 220, da lei argentina, traz o caso de anulao por importncia coeundi,65 assemelhando-se ao art. 219, 111, do Cdigo Civil ptreo, sendo que neste a expresso empregada defeito fsico irremedivel". Assim, como o cdigo platino menciona expressamente "impotncia para manter relaes sexuais", verifica-se que nesse caso no cabe a interpretao feita para a previso legal brasileira, que pode aceitar outro defeito fsico que no nos rgos e que inviabilize o coito, devido eventual repulsa provocada em um dos cnjuges. Pelo texto argentino, a inexistncia de relao sexual deve recorrer da impotncia, e no de outro defeito fsico qualquer. Por fim, o inciso 4, do art. 220 da lei argentina em exame, determina que tambm anulvel o casamento quando ocorrem os vcios de consentimento, erro, dolo e violncia e a coao. Os argentinos no mencionam a coao, talvez por entenderem que ela encontra-se subentendida na violncia, e acrescentam o dolo. Ademais, o mesmo art. 175 ainda refere-se ao que chamamos de erro quanto identidade do cnjuge, estipulando que "tambin 10 vicia el error acerca de cualidades personales deI outro contrayente si se prueba que, quien 10 sufri, no habra consentido el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y apreciado razonablemente la unin que contraia. El juez valorar la esencialidad delerror considerando las condiciones personales y circunstancias de quien 10 alega". Tecidas essas breves ponderaes acerca da matria de anulabilidade matrimonial no Cdigo Civil argentino, passemos doravante a uma anlise do mesmo tema nos moldes da lei italiana. A primeira observao que se pode fazer que o Cdigo Civil italiano, ao discorrer sobre o tema em questo, no faz distino clara entre causas de nulidade e de anulabilidade. De acordo com a explicao do professor da Universidade de Torino, Arnaldo 65 O texto original diz: "en caso de impotncia de uno de los cnyuges, o de ambos, que impida absolutamentelas relaciones sexuales entre ellos. La accin corresponde ai cnyuge que alega la impotncia dei outro, o la comn de ambos"(Op. cit., p. 66). Bertola 66 , talvez a lei t a invalidade por nulidad Assim, fica a cargo seja nulidade absoluta Portanto, o art. 117 estij tidos como ensejadores refere-se idade mnin homens, revelando ntic como uma divergncia impedimento como ensl 86 - impede de contra casamento anterior; c) , de casamento por ques perfilhao e, finalmer condenada por homicd casar com esta. Quanto anulabilidac o art. 85 do Cdigo matrimonial do interdit entendendo que am consentimento de sew prescreve os casos de v violncia e o erro. Pen legislao brasileira, a ql mas a divergncia apar anular o casamento ape 66 . DIZ textualmente o professor Be cause di inisistenza o nullit enunciazione legislativa della uniformi". E adiante continua impresione di terminologia, pari gran parte di semplice annullabi palese tratarsi di matrimonio dichiarativa"(Cf. "Nullit a Aru Digesto Italiano Editrice Torinesc 67 V. cnon 1.083, do Cdigo de Din 68 . Op. Clt., p. 390. nTUlo TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB entina, traz O caso de nelhando-se ao art. 219, lue neste a expresso Assim, como o cdigo cia para manter relaes abe a interpretao feita le aceitar outro defeito ilize o coito, devido ; cnjuges. Pelo texto xual deve recorrer da mlquer. ~ i argentina em exame, ento quando ocorrem os :>lncia e a coao. Os 'ez por entenderem que e acrescentam o dolo. re-se ao que chamamos .tipulando que "tambin personales deI outro , no habra consentido io de cosas y apreciado EI juez valorar la ,ndiciones personales y lcerca da matria de ril argentino, passemos na nos moldes da lei ~ r que o Cdigo Civil ~ s t o , no faz distino ilidade. De acordo com je de Torino, Arnaldo cnyuges, o de ambos, que impida corresponde ai cnyuge que alega 5). Bertola 66 , talvez a lei tenha de anulabidade, considerando apenas a invalidade por nulidade, em sentido genrico. Assim, fica a cargo dos doutrinadores a interpretao do que seja nulidade absoluta ou relativa no Cdigo Civil italiano. Portanto, o art. 117 estipula quatro casos que, para a doutrina, so tidos como ensejadores de nulidade absoluta, que so: a) art. 84 refere-se idade mnima, de 14 para as mulheres e 16 para os homens, revelando ntida influncia do Cdigo Cannico,67 bem como uma divergncia em relao a lei brasileira que insere tal impedimento como ensejadora de nulidade apenas relativa; b) art. 86 - impede de contrair nupcias quem estiver vinculado a um casamento anterior; c) art. 87 - discorre sobre a impossibilidade de casamento por questes de parentesco, afinidade, adoo e perfilhao e, finalmente, d) art. 88 - prev que a pessoa, condenada por homicdio contra o cnjuge de outra, no pode casar com esta. Quanto anulabilidade, o professor Arnaldo Bertola 68 enumera o art. 85 do Cdigo italiano, que dispe do impedimento matrimonial do interditado por enfermidade mental: o art. 90, entendendo que anulvel o casamento de menos sem o consentimento de seus representantes legais; o art. 122, que prescreve os casos de vcios de consentimento, apontando apenas violncia e o erro. Percebe-se aqui mais uma diferena com a legislao brasileira, a qual inclui nesse campo o vcio da coao, mas a divergncia aparece sobretudo porque o erro capaz de anular o casamento apenas aquele sobre a identidade da pessoa. 66 Diz textualmente o professor Bertola eu: "i! Codice Civile non distingua chiaramente fra le cause di inisistenza o nullit e quelle di semplice annulIabilit, che anzi nelIa stessa enunciazione legislativa delIa materia questa nonappare sempre considerata com criteri uniformi". E adiante continua esclarecendo que "la sezione VI, a cominciare daI titolo, impresione di terminologia, parlando di nullit quando invece e evidente tratarsi, almeno in gran parte di semplice annulIabilit, oppure di matrominio dichiarato nulIo anche quando e palese tratarsi di matrimonio annulIato, in seguito cioe a sentensa costitutiva e non dichiarativa"(Cf. "Nullit a AnnulIabilit deI Matrimonio", artido publicado no Novissimo Digesto Italiano Editrice Torinese, 3 ed., 1957, voLX, P.388). 67 V. cnon 1.083, do Cdigo de Direito Cnonico. 68 Op. cit., p, 390. 249
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o ltimo caso de anulabilidade para a lei da Itlia o estabelecimento pelo art. 123 do Cdigo, ou seja, a impotncia. Trata-se a da impotncia permanente, tanto a absoluta como a relativa, e a impotncia de "gerar" s pode ser proposta como causa de anulao de casamento quando a um dos cnjuges faltem os rgos necessrio para a gerao. VII - LEGISLAO PROJETADA No captulo anterior foram traadas breves consideraes acerca dos Cdigos estrangeiros, com a finalidade de contrast-los com as estipulaes nacionais. Agora, merece destaque outro singelo contraste, mas desta vez entre a legislao brasileira vigente e o projeto de lei na 643-B, de 1975, de um novo Cdigo Civil, o qual encontra-se sob apreciao no Senado Federal. Algumas considerveis modificaes podem se encontradas no aludido projeto de lei. Inicialmente, ressalte-se que o Captulo que trata dos impedimentos, apenas inclui nesse rolos chamados dirimentes absolutos, ou seja, capazes de provocar a nulidade do casamento, segundo os prprios termos do art. 1.580, inciso 11, do projeto. Surge a a primeira diferena com o Cdigo em vigor, pois este insere em um mesmo artigo, o 183, tanto os impedimentos que ensejam nulidade como os que ensejam anulabilidade, o que no mais ocorre com o projeto em estudo, onde todas as circunstncias denominadas de impedimentos servem para caracterizar a nulidade absoluta. O art. 1.583 do projeto de novo Cdigo elenca os casos de anulabilidade matrimonial que so: 1) O inciso I menciona aqueles que no atingiram a idade mnima para casar. Estas idades, por sua vez, no so estipuladas no mesmo dispositivo, e sim no art. 1.548, cujo captulo denomina -se "da capacidade matrimonial". Malgrado o princpio constitucional da igualdade de direitos entre homens e mulheres, esse artigo mantm as atuais idades mnimas diferenciadas para os sexos, ou seja, de l6 para as mulheres e 18 para os homens. PAULO ADIB CASSEB 2) O inciso 11 di acerca do menor sujl casa sem autorizao 3) O inciso 111 tn 1.589 e 1.591. O ar1 regra geral do erro ~ 1.590 define tal erro, No tocante a esse interessantes. O seu mesmo nmero do ignorncia de crime, o dispositivo aprese julgado. Entretanto, o inafianvel, pressupc os fins do artigo, a condenao, o que pr de delito possa gerar que at certo ponto fm Outro aspecto curi, prever, como a lei irremedivel a mol especifica talvez a ex mental grave e incur tal disposio, pois a sempre foram includo atual, quando fala de rr Tambm, o projeto anulao de casamentc como previsto pelo inc E o art. 1.591 do pn decorrente da coao, incluir o mesmo dentro 69 Eq' I " UI va e esse InCISO ao art. 1 8 ~ poder, tutela e curatela. STITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB rra a lei da Itlia o ::l, ou seja, a impotncia. tanto a absoluta como a pode ser proposta como a um dos cnjuges faltem as breves consideraes 'inalidade de contrast-los , merece destaque outro e a legislao brasileira 975, de um novo Cdigo no Senado Federal. podem se encontradas no alte-se que o Captulo que nesse rolos chamados le provocar a nulidade do io art. 1.580, inciso lI, do :om o Cdigo em vigor, rtigo, o 183, tanto os como os que ensejam om o projeto em estudo, inadas de impedimentos luta. Sdigo elenca os casos de .e no atingiram a idade a vez, no so estipuladas 8, cujo captulo denomina Malgrado o princpio entre homens e mulheres, imas diferenciadas para os 18 para os homens. 2) O inciso II dispe, em palavras diversas da lei atual 69, acerca do menor sujeito ao ptrio poder, tutela e curatela que se casa sem autorizao de seu representante legal. 3) O inciso III trata dos vcios da vontade e remete aos arts. 1.589 e 1.591. O art. 1.589 eqivale ao atual 218, e estipula a regra geral do erro quanto pessoa do cnjuge, ao passo que o 1.590 define tal erro, assim como o art. 219 do Cdigo em vigor. No tocante a esse art. 1590, preciso ressaltar alguns pontos interessantes. O seu inciso II modifica os termos do inciso de mesmo nmero do atual art. 219. Neste, o erro consiste na ignorncia de crime, mas apenas o inafianvel, e tambm requer o dispositivo a presena de sentena condenatria transitada em julgado. EJ1tretanto, o projeto em tela no diz que o crime deve ser inafianvel, pressupondo que qualquer crime seja suficiente para os fins do artigo, alm de no mencionar a necessidade de condenao, o que pressupe que a existncia de mera acusao de delito possa gerar a insuportabilidade da vida em comum, o que at certo ponto faz sentido. Outro aspecto curioso desse mesmo art. 1.590 que alm de prever, como a lei vigente, nos casos de defeito fsico irremedivel a molstia grave e transmissvel, o inciso IV especifica talvez a expresso "molstia grave" e fala de doena mental grave e incurvel. Creio ser absolutamente desnecessria tal disposio, pois at hoje os casos de doena mental grave sempre foram includos como molstia grave. Vale dizer que a lei atual, quando fala de molstia grave, no exige a incurabilidade. Tambm, o projeto de novo Cdigo abandonou a hiptese de anulao de casamento quando a mulher j se encontre deflorada, como previsto pelo inciso IV, do art. 219, da lei vigente. E o art. 1.591 do projeto estabelece a possibilidade de anulao decorrente da coao, no mais abordando o rapto, talvez por incluir o mesmo dentro das situaes em que ocorre coao. 69 Equivale esse inciso ao art. 183, inciso XI, do atual Cdigo, que menciona os sujeitos ao ptrio poder, tutela e curatela. 251 252 I REVISTA JURDICA - INSTITUiO TOLEDO DE ENSINO 4) O inciso IV, do art. 1.583, sem maiores novidades, considera os casos dos incapazes, tal qual a 2 parte do inciso IX, do atual art. 183 do Cdigo. 5) Surgem por fim, duas inovaes que o projeto de novo Cdigo prev, dentre as situaes de anulabilidade: o inciso V, que se refere ao casamento por procurao, quando poder ser anulado o matrimnio contrado se o mandatrio desconhecia a revogao do mandato; e o inciso VI que aborda o caso de incompetncia da autoridade celebrante, o que atualmente no era hiptese de anulabilidade.. VIII - CONCLUSO Por tudo o que foi examinado at aqui, em se tratando dos casos de anulabilidade matrimonial, infere-se nitidamente que o legislador, apesar de nessas situaes objetivar a proteo de determinadas pessoas, revelou igualmente uma acentuada preocupao com a manuteno da estabilidade do casamento e a segurana da famlia. Exemplo notrio dessa assertiva o art. 215 do Cdigo Civil em vigor e o art. 1584 do projeto de lei 634 - B de 1.975, ao estabelecerem que a idade no ensejar a anulao do casamento quando deste resultou gravidez 70. Mas sobretudo, a fundamentada inteno de se preservar a estabilidade do casamento e a famlia, "clula mater", da sociedade, fica ainda mais evidente quando se observa os casos analisados nos captulos deste trabalho, em que o matrimnio pode ser anulado. Explicando melhor, bvio que so situaes graves e desagradveis, como a descoberta por um cnjuge de que se casou com um doente mental. Entretanto, diante da inrcia do interessado, aquele casamento que poderia ser considerado 70 A esse respeito Silvio Rodrigues declara que " prefervel que o filho, produto dos amores do menor, encontre ao nascer um lar constitudo, do que priv-lo desse lar, pela anulao do casamento de seus pais" (Op. cit., p. 51). PAULO ADIB CASSEB invlido, convalesce! de defeitos. Confirmando a importncia da disti: nulidades absolutas se clareza e preciso, afi contexto da teoria d< encontra sua justific relaes sociais e tarr jurdicos, sendo, p conservao, na medil procura, mediante o rigorismos da sano problemas jurdicos ni formal, para cuja so conceituais preestabeli prticos, para a solui variveis condies hi se o critrio mais op, contingente valoriza( Para que haja est famlia no deve havei as relativas, pois nas afetada diretamente, partes, um ato defeitl garantindo a estabilida atenta observao de ti social for agredido P' fulminado de nulidade que atesta Clvis Bevil que assim "como a per nulidade uma reao restabelecer o equilbric 71 Op. cit., p. 55 e 56. 72 Cf. "Teoria Geral do Direito G p.274. ruIO TOLEDO DE ENSINO s novidades, considera do inciso IX, do atual le o projeto de novo abilidade: o inciso V, .o, quando poder ser datrio desconhecia a lle aborda o caso de lue atualmente no era i, em se tratando dos -se nitidamente que o jetivar a proteo de :nte uma acentuada lade do casamento e a 215 do Cdigo Civil 534 - B de 1.975, ao nulao do casamento o de se preservar a "clula mater", da ) se observa os casos m que o matrimnio Ivio que so situaes )or um cnjuge de que ), diante da inrcia do eria ser considerado e o filho, produto dos amores do -lo desse lar, pela anulao do PAULO ADIB CASSEB invlido, convalesce ganhando contornos de um ato jurdico isento de defeitos. Confirmando a posio supra referida e esclarecendo a importncia da distino, em que um sistema jurdico, entre nulidades absolutas se relativas, Raquel Schimiedel, com perfeita clareza e preciso, afirma que "a existncia deste duplo regime no contexto da teoria das nulidades dos atos e negcios jurdicos encontra sua justificativa na necessidade de segurana das relaes sociais e tambm no princpio da economia dos valores jurdicos, sendo, portanto, informada pelo princpio da conservao, na medida em que se observa que a ordem jurdica procura, mediante o regime das anulabilidades, atenuar os rigorismos da sano de nulidade. Alm disso, lembra Betti, os problemas jurdicos no so problemas "aritmticos ou de lgica formal, para cuja soluo a lei esteja vinculada a esquemas conceituais preestabelecidos, mas so, pelo contrrio, problemas prticos, para a soluo dos quais - sempre na dependncia de variveis condies histricas e sociolgicas - costume adotar se o critrio mais oportuno, isto , que melhor corresponda contingente valorizao comparativa dos interesses em conflito. 7l Para que haja estabilidade matrimonial e preservao da famlia no deve haver apenas nulidades absolutas', mas tambm as relativas, pois nas situaes em que a ordem pblica no afetada diretamente, preciso permitir que, se for da vontade das partes, um ato defeituoso possa tomar-se plenamente vlido, garantindo a estabilidade matrimonial. Contudo, mister se faz a atenta observao de tais circunstncias, pois quando o interesse social for agredido por um ato viciado, dever este ato ser fulminado de nulidade para a preservao do interesse maior, o que atesta Clvis Bevilqua, com inigualvel maestria, afirmando que assim "como a pena, em relao ao crime, a decretao de nulidade uma reao do organismo social para manter ou restabelecer o equilbrio da ordem jurdica"n. 71 . Op. Clt., p. 55 e 56. n Cf. "Teoria Geral do Direito Civil", Ed. do Ministrio da Justia e Neg. Interiores, 3 ed., 1966, p.274. 253 254 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB BIBLIOGRAFIA AZEVEDO, lvaro Villaa. Artigo Impotncia, publicado na Enciclopdia Saraiva do Direito, Ed. Saraiva, 1977, voI. 42. AZEVEDO, lvaro Villaa. Contrato de Casamento, sua extino e renncia a alimentos na separao consensual, in Estudos em Homenagem ao prof. Washington de Barros Monteiro, Ed. Saraiva, 1982. 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