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ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA

49. Naturaleza y alcance de la accin de peticin de herencia 347. PLANTEAMIENTO DE LA CUISTIN, Al fallecer la persona sus heredero, pueden encontrarse, con respecto ala universalidad herencial o a determinados h en cualquiera de las situaciones siguientes: a) En presencia de terceros que poseen bienes singulares de la mortuoria a ttulo de dueos. b) Ante terceros que ocupan la herencia a titulo de herederos. c) Frente a terceros que estn en posesin de determinados bienes herenciales por haberlos adquirido de manos de herederos putativos. En tales casos, el heredero puede ejercer las acciones que le competen as: En relacin con la primera eventualidad, por medio de acciones petitorias o posesorias, reales o personales que corresponderan al causante si estuviera vivo. Obrando como representante jurdico del difunto en su carcter de heredero habindose liquidado la herencia debe demandar para esta, vale decir para la universalidad herencial. En cuanto a la segunda, le corresponde entablar contra el heredero putativo que ocupa la herencia, la accin de peticin de herencia, la cual tiene por objeto la adjudicacin y restitucin de los bienes a favor del actor. El demandante debe demostrar primero que todo su condicin de heredero con mejor derecho. Este es el ttulo de su accin. Se discute ante todo la calidad de heredero. Por ltimo, en caso de darse la tercera eventualidad, por estar los bienes en poder de un tercero que los adquiri del heredero putativo, el heredero verdadero legtimo titular de la herencia, debe, por una parte, discutir con el putativo el titulo de tal, demandar de este la entrega de la herencia y dirigir a su vez la accin vindicacin, aun

dentro del mismo juicio, contra el poseedor de bienes determinados de la mortuoria para que sea condenado a restituidos. En este ltimo caso cabe, a su vez, una distincin: si el heredero verdadero es nico y el putativo liquid la herencia mediante los trmites correspondientes, hasta el registro de la particin y sentencia aprobatoria, entonces bastara entablar la accin de peticin de herencia y reivindicar para s, de manos de tercero, los bienes posedos por este.

348. Nocin. Dispone el artculo 1321 del Cdigo Civil: El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos. Para, SOMARRIVA la accin de peticin de herencia es aquella que compete al heredero para obtenerla restitucin de a universalidad de la herencia contra el que la est poseyendo invocando tambin su calidad de heredero. Se trata entonces de una accin entre herederos sobre el derecho real de herencia, para efectos de que la justicia decida a cul de los dos le corresponde realmente su titularidad y ejercicio. Se podr definir la peticin de herenciasostiene la Cortecomo la accin real dada al heredero contra aquellos que, pretendiendo tener derecho en la sucesin, la retienen en el hecho, en su totalidad o en una parte. Se funda, pues, en el derecho que tenga el demandante a la herencia ocupada por otro en calidad de heredero, derecho que dimana del carcter de tal que compruebe como prevaleciente sobre la misma calidad que pretende tener el ocupante de los bienes herederos. Se discute, pues, la determinacin de tal carcter. Como se expres, la delacin de la herencia implica el llamamiento que la ley hace al heredero en razn de haberse ocasionado la

apertura. Pero puede ocurrir que los bienes pertenecientes a la herencia estn ocupados por personas que aleguen el derecho de herederos. Para recuperar la herencia, si se intenta tal accin, deber el demandante probar primero que todo su llamamiento hereditario y su mejor derecho con respecto a los herederos ocupantes. La accin de peticin de herencia, como lo ha dicho la Corte, es la que confiere la ley al heredero de mejor derecho para reclamar los bienes de la herencia ocupada por otra persona, que tambin alega ttulo de heredero. Es, pues, una controversia que se ventila entre el demandante y el demandado a cul de ellos le corresponde en todo o en ms partee1 ttulo de legtimo heredero como sucesor del causante y de consiguiente la universalidad de los bienes herenciales o una parte alcuota sobre estos. Por consiguiente, la cuestin de dominio de los bienes en esta accin es consecuencial y enteramente dependiente de la cuestin principal que all se discute sobre la calidad de heredero. Por eso cuando un bien se reclama como cosa determinada y singular, alegando no propiamente la calidad de heredero, sino un ttulo traslaticio de dominio, como venta, permuta, donacin entre vivos, etc., la accin nunca ser de peticin de herencia, aunque el ttulo provenga del heredero que haya enajenado cosas de la herencia antes o despus de la particin, sino una caracterstica accin de dominio. En consecuencia, para establecer el mejor derecho de herencia o la mejor cuota de ella que las partes litigan, lo procedente no es la confrontacin de hijuela de adjudicacin que ampara al demandado, con las pruebas aludidas por el actor para demostrar su calidad de heredero, sino la de los medios probatorios en que cada una de las partes funda esa misma condicin para concluir el derecho preferente de quien deba ser llamado a recibir la herencia. La adjudicacin como ttulo traslaticio de dominio de la comunidad herencial al heredero, es prueba de dominio y como tal puede fundar accin reivindicatoria frente a ttulos posteriores pero no es prueba del mejor derecho a la herencia que otro pretende, ni puede por consiguiente invocar vlidamente contra este dentro de la correspondiente accin, cuyo objetivo exacto es el de fijar la prevalencia de esa calidad en virtud de la cual tiene el demandado en

su poder los bienes que se le adjudicaron. 349. JURISPRUDENCIAL. El fundamento esencial de la accin de peticin de herencia, consagrada en el art. 1321 del Cdigo Civil es el derecho que tenga el demandante emanado de la calidad de heredero que comprueba como prevaleciente o simplemente como concurrente respecto de la misma calidad que pretenda tener el ocupante de los bienes hereditarios. El ttulo de heredero, esto es, la vocacin hereditaria con que se demanda, debe ser probado segn la regla general reflejada en este artculo por ci actor, quien debe acreditarse con las probanzas que determina y reconoce la ley, los vnculos de consanguinidad o parentesco necesarios si se presenta como heredero abintestato. Es la calidad de heredero en que se apoya el demandante, controvertida por el demandado heredero, lo que constituye fa cuestin principal en esta accin. Cuando la vocacin hereditaria se hace provenir del parentesco natural, si la pretendida filiacin de la persona que demanda o que pretende tener derecho de representacin no se ha establecido en ninguna de las formas autorizadas por la ley antes de iniciar la accin de peticin de herencia y tal estado civil requiere la declaracin judicial oc1 reconocimiento por parte del padre de acuerdo con la ley aplicable ... el juicio adquiere la naturaleza y significado de una accin en la cuales procedente y necesario el planteamiento de la cuestin relacionada con la personera sustantiva o derecho del autor para instaurar o promover el juicio. En otros trminos, la aceptacin de la herencia implica la posesin legal de ella que se adquiere con la delacin CC. C., art 759) y solo se pierde con la repudiacin o con el xito de la accin de peticin de herencia. Tratndose de una posesin universal como corresponde al derecho de herencia, y versando la solicitud sobre la restitucin de la cuota correspondiente, es pertinente decretar esta, la cual conlleva, segn se ha visto, el desplazamiento del derecho de los demandados a suceder a la causante en aquella parte que de acuerdo con la ley pertenece al demandante. La accin & peticin de herencia tiene como fin primordial que se declare que el demandante es heredero preferente frente al que posee como heredero; y como objetivo secundario que se le adjudiquen y le restituyan los bienes herenciales con los aumentos que hayan tenido, La sentencia debe pues pronunciarse sobre estos dos objetivos: quin

o quines son los herederos preferentes, en toda la herencia o en una parte de ella, y ordenar la restitucin total o parcial de los bienes, por el tenedor de ellos, al demandante o demandantes. No es, por lo mismo, indispensable declarar en la sentencia sostiene la Corte que se le adjudica la herencia, porque la adjudicacin queda hecha con declarar que el demandante es heredero de mejor derecho que el que la ocupa en calidad de heredero, y ordenar que se le entreguen los bienes al primero. El derecho a la herencia, en el caso de Ia accin de peticin de ella, no se reconoce precisamente diciendo el sentenciador que la adjudica al demandante, sino declarndolo heredero con exclusin del demandado y disponiendo que este le restituya los bienes. El no decir en la sentencia que se le adjudcala herencia al demandante, ni afecta la mejor calidad de heredero en ella ni la restitucin de los bienes hereditarios, puntos ambos resueltos en la sentencia acusada a favor de los demandantes7. 350. ARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA De su naturaleza se sustraen como caractersticas las siguientes: 1. Es una accin de carcter real 2. El actor debe a reclamar su carcter de heredero con mejor derecho. 3. Quien ocupe la herencia debe hacerlo con el carcter de heredero. 4. indivisible 5. Es una accin de carcter real. La accin de peticin de herencia es real por cuanto su objeto es hacer valer un derecho real, cual es el de herencia. El derecho real es el que se tiene sobre una cosa, sin consideracin a determinada persona; equivale a un poder jurdico sobre las cosas. En los trminos del artculo 665 del Cdigo Civil, son derechos reales el de dominio, el de herencia y los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, y los de prenda e hipoteca. La norma citada, de manera perentoria en su frase final dispone: De estos derechos nacen las acciones reales. Establecido entonces por el propio legislador que el derecho de herencia es un derecho real y que de esta especie de derechos nacen las acciones reales, es indiscutible que el derecho de herencia participa de la naturaleza de los derechos reales.

Como tambin lo tiene expresado la Corte Suprema de Justicia, la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio y este es un derecho real, DEL SISTEMA DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA lo que necesariamente quiere decir que la accin para hacer efectivo ese derecho no puede ser una accin de tipo personal. El derecho de herencia agrega la Corte es un derecho real de acuerdo con el art. 665 del Cdigo Civil. Todas las leyes relativas a los modos de adquirir el dominio son reales porque versan directamente sobre las cosas sin consideracin a las personas y por consiguiente las leyes sobre trasmisin de los bienes por causa de muerte son tambin leyes reales. Conforme a esa disposicin, de esos derechos nacen las acciones reales. La accin que se ejercita para hacer efectivo el derecho de herencia es por tanto real. El heredero triunfante en peticin de herencia obtiene la adjudicacin de esta y la restitucin consiguiente de los bienes relictos, aun de los que el difunto tena a ttulo precario, de los aumentos y frutos; es decir, de la cosa demandada y de sus accesorios. Al decidirse la accin de peticin de herencia a favor del actor, ha dicho la Corte, no es indispensable que la sentencia declare que se adjudica la herencia al demandante, porque la adjudicacin queda hecha al declarar que el demandante es heredero de mejor derecho que el que la ocupa en calidad de tal y ordenar se entreguen los bienes al primero. El derecho a la herencia no se reconoce diciendo precisamente el sentenciador que la adjudica al demandante, sino declarndolo heredero con exclusin del demandado y disponiendo que este restituya tos bienes (J. de la C. S., t. 1, nm. 2.981). Siendo real el derecho de herencia (C. C., art. 665), est caracterizado por el atributo de persecucin, que la accin de peticin de herencia pone en marcha. Pero la accin de peticin de herencia no requiere para su prosperidad que el demandado ocupe materialmente especies pertenecientes al acervo hereditario, porque es obvio que si en una misma demanda se puede abrazar al heredero putativo y al tercero que posee bienes de la comunidad herencial, es porque la peticin de herencia en s no comprende esencialmente sino la declaracin del heredero nico, de mejor derecho o concurrente en relacin con la parte demandada, y

que la restitucin de los bienes es un efecto que puede lograrse del sucesor aparente, silos tiene, o de los terceros que los tengan, incorporando a herederos y terceros en la misma demanda, o por separado contra estos posteriormente. 2) Es una accin propia del heredero con mejor derecho. Ante todo esta accin se caracteriza porque la ley se la reconoce a quien tiene el carcter de heredero, motivo por el cual tendr por objeto primario el que se declare a quien la intente en su carcter de demandante que se le declare como heredero. El fundamento esencial de esta accin, segn aparece estructurado en la ley, es el derecho que tenga el demandante emanado de la calidad de heredero que compruebe como prevaleciente o simplemente concurrente de la misma calidad que pretende tener el ocupante de los bienes hereditarios. El ttulo de heredero, esto es la vocacin hereditaria con que se demanda, debe ser probado, segn la regla general reflejada en el art. 1321. El actor debe demostrar con los medios legalmente idneos, cuales suelen ser las copias del registro civil, los vnculos de consanguinidad necesarios si se presenta como heredero abintestato, o el simple matrimonio. Es la calidad de heredero en que se apoya el demandante, controvertida por el heredero demandado, lo que constituye la cuestin principal en esta especie de accin11. 3) Quien ocupe la herencia debe hacerlo como heredero. Esta caracterstica de la accin de peticin de herencia consiste en que el demandante deber instaurar dicha accin contra otra persona que la posea con el ttulo de heredero, y ello se puede presentar fundamentalmente en dos situaciones bien definidas: o desde un punto de vista de la persona misma del heredero en virtud del cual este acredita un parentesco ms cercano con el causante en virtud del cual se desplace a quien la posee, como cuando un hermano ha recibido la herencia y la posee en calidad de tal y aparece luego un hijo extramatrimonial a quien le asiste un mejor derecho para reclamar la herencia. Tambin puede presentarse el caso en que un heredero no forzoso, como un sobrino que ha reclamado la herencia en su condicin de tal con respecto a su to, ve comprometido tal derecho por aparecer luego un testamento en el que el causante instituy como sus herederos universales a dos primos hermanos, quienes con el carcter de tales podrn reclamar al sobrino, mediante la accin de peticin de herencia, la totalidad de esta. 4) Es una accin universal. La accin pepitoria de herencia, en los

trminos del artculo 1321 del Cdigo Civil, es por su naturaleza de contenido universal, puesto que discute el llamamiento a suceder, abstraccin hecha de los bienes que integran el patrimonio relicto, pero es al mismo tiempo restitutorio porque, en concreto, persigue las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales, y aun aquellas de que el causante era mero tenedor y que no hayan vuelto legtimamente a sus dueos. Es indudable entonces que acreditada la titularidad sobre la herencia, proceda a la vez el decreto restitutorio de los bienes susceptibles de individualizacin o inventario, sea que los ocupe el demandado como heredero, o que de sus manos hayan salido para ir a terceras personas, las que son ajenas de citacin al mismo juicio para que con su audiencia el fallo las afecte. No es posible en la peticin de herencia prescindir de llamar ante los tribunales a quien ocupe todo o parte de las cosas hereditarias a ttulo de heredero. Pero estara al arbitrio del demandado dificultar la accin o hacerla acaso nugatoria, si le quedare abierto el campo para traspasar los bienes a terceras personas, sin que estas ltimas pudieran ser llamadas vlidamente al mismo juicio en que la vocacin hereditaria se debate. Si el heredero putativo ocupa los bienes, la restitucin procede por virtud de la titularidad del heredero autntico. La responsabilidad del heredero aparente en cuanto a enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias se mide por la buena fe para que deba solo aquello en que hayan hecho ms rico, o por la mala fe para cargarle todo el importe de las enajenaciones o deterioros (art. 1324). Si los bienes hereditarios han pasado a terceros, se predica la persecucin reivindicatoria en mrito del derecho erga omnes reconocido judicialmente al verdadero seor de la herencia. No distingue entonces la ley segn sea de buena o mala fe la posesin de los terceros, y es porque en general la conciencia honesta de los hombres no alcanza de suyo a conferir derecho a quien no lo tiene conforme al ordenamiento, ni es bastante para que alguien pueda trasferir lo que no le pertenece. En general, la buena fe del poseedor regula el sistema de prestaciones mutuas, pero no evita la prosperidad del juicio reivindicatorio, salvo que la prescripcin se haya consumado (art. 1325). Sin embargo, cuando no se trata ya de una simple posesin de buena

fe sino que est sublimada por el error invencible en que habra incurrido toda persona prudente y diligente, por avisada que se la suponga, quiere la doctrina con base en los principios que sustentan la seguridad jurdica, sacrificar el derecho ante la buena fe que el art. 769 del Cdigo Civil presume, sino aquella que no basta alegar que debe probarse sobre el supuesto de la esmerada diligencia y cuidado de quien la invoca, que exige estar fundada en justos motivos de error o en consideraciones por entero plausibles, de suerte que no haya lugar a duda acerca de que aun las gentes mejor capacitadas habran incurrido en la misma equivocacin. Es la buena fe apoyada en error jurdicamente excusable, como soporte necesario de la teora de la apariencia2. 5) Es indivisible por cuanto participa de la naturaleza del derecho que protege y como consecuencia, a su vez, del derecho de opcin. 6) Es patrimonial en razn de que se puede negociar, transferir, admite evaluacin econmica, es renunciable o desistible y prescriptible. 351. PRUEBA DE LA CALIDAD DE HEREDERO. Como se ha visto en explicaciones anteriores, quien instaure la accin de peticin de herencia debe ante todo demostrar su calidad de heredero. Vale decir, que la legitimidad para obrar dentro del proceso ordinario de peticin de herencia como parte activa est subordinada a la prueba de la calidad de heredero. Pero el ttulo de heredero puede tener una de dos causas jurdicas: la ley o el testamento. En la sucesin abintestato la vocacin hereditaria tiene su fundamento en el estado civil de las personas, en atencin a los lazos de parentesco que unen al difunto con sus sucesores. Esta calidad es lo que le concede a alguien facultad para que por ministerio de la ley se convierta en heredero de otro. Y esta calidad lo hace responsable de ciertas consecuencias que ataen a derechos derivados de la familia que no se pueden desconocer, como es el que tiene el padre para con su hijo. Como esta es una relacin de parentesco ataedera al mismo estado civil no es renunciable, y ser el hijo quien no deba responder de las acciones de filiacin que se intenten contra su difunto padre. El parentesco se probar con las actas del estado civil idneas para demostrarlo. En la sucesin testamentaria el ttulo de heredero, cuando no se es

legitimario, proviene del testamento, porque en este caso para que el heredero adquiera su carcter de tal y pueda actuar judicialmente en un proceso como demandante, requerir haber aceptado la herencia. No obstante, el hecho de apersonarse en el proceso como heredero, alegando su relacin familiar con el causante, es indicativo de que tom ttulo de tal (C. C., art. 1299); lo propio ocurre si su calidad la alega con fundamento en el testamento. Pero, dada la naturaleza de la accin de peticin de herencia, es menester probar el carcter de heredero del demandado, a semejanza del de demandante, con las actas del estado civil que demuestren el parentesco, o con el testamento. La calidad de heredero del demandado correspondiente. En este caso se impone tambin que el heredero manifieste que ha aceptado la herencia. Cuando se ejerce la accin de peticin de herencia, ha sostenido la Corte, para que prospere se requiere que la demanda est dirigida contra el heredero o herederos que jurdicamente tengan o pretendan la herencia, porque la dicha accin implica persecucin del patrimonio hereditario. En este caso debe demostrarse no solamente que el demandado tiene el ttulo de heredero, sino tambin que ha aceptado la herencia, pues de otra manera no podr perseguirse en sus manos. No quiere lo anterior decir que el demandado posea materialmente los bienes de la herencia, pues basta que jurdicamente la tenga o la pretenda, como ya se dijo; se entiende que tiene la herencia, quien consigui su adjudicacin o el decreto de la posesin efectiva en el juicio mortuorio, y la pretende el heredero que la haya aceptado expresa o tcitamente. La prueba de estos hechos puede hallarse en el juicio de sucesin, y a falta de este, puede recurrirse a cualquiera de los medios probatorios que demuestren el hecho de que el heredero ha aceptado la herencia en forma tcita o expresa, o ejercer la facultad que confiere el artculo 1289 del Cdigo Civil, para obligar al heredero, presunto demandado, a manifestar si la acepta o repudia. 352. SIMILITUDES ENTRE LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA Y LA ACCIN REIVINDICATORIA. Entre estas dos acciones, la de peticin de herencia y la reivindicatoria, existen similitudes que no se pueden desconocer. En efecto, ambas son

acciones reales por cuanto recaen sobre derechos reales, como son los de herencia y dominio; coinciden en su finalidad por cuanto una y otra persiguen como fin ltimo la restitucin de los bienes al verdadero titular del derecho de dominio. En la accin reivindicatoria el bien individualizado se reintegra al patrimonio de su legtimo dueo, mientras que en la accin de peticin de herencia la universalidad se restituye a poder del heredero representada por el conjunto de bienes hereditarios; pero en ambos casos triunfa el que ha demostrado su mejor ttulo. 353. DIFERENCIAS CON LA ACCIN REIVINDICATORIA.
1) La reivindicacin se origina en el derecho real de dominio; la de

peticin de herencia en el derecho real de herencia.


2) La accin reivindicatoria tiene por objeto una cosa singular, esto

es particular, cierta y determinada; la de peticin tiene por objeto una cosa universal: el patrimonio herencial o una cuota de este.
3) La accin reivindicatoria la tiene el verdadero dueo contra el

que posee la cosa singular que no es suya; la de peticin la tiene el legtimo heredero contra el heredero putativo. 4) La accin reivindicatoria da origen a un juicio en el que se discute la calidad de propietario; la de peticin la calidad de heredero. 354. DE LAS PRESTACIONES MUTUAS. Las prestaciones son realmente obligaciones que tiene el heredero que resulta vencido en el proceso en que se ha ventilado la accin de peticin de herencia. Ellas son: a)Ocupacin de buena fe. La accin de peticin de herencia, es independiente del trmite propio del juicio de sucesin. Segn el texto del artculo 1321 del Cdigo Civil, la demanda del titular de la

accin de peticin de herencia se dirige, en lo fundamental, a que se le adjudique la herencia y se le restituyan las cosas hereditarias tanto corporales como incorporases y aun aquellas de las que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos. Para efectos de la restitucin en favor del heredero que con mejor derecho ha sido beneficiado con la sentencia objeto de la accin frente al heredero vencido, vale decir con menor derecho o aparente, juega como factor fundamental para su determinacin la buena fe. Ello quiere decir que una es la situacin del heredero vencido que ha obrado con buena fe, y otra la del heredero que ha obrado de mala fe. El heredero aparente es considerado como de buena fe para efectos de la accin de peticin de herencia, cuando ha tomado la posesin de bienes de una herencia creyendo que le pertenecan testamentariamente o abintestat&5. Por el contrario, son considerados como poseedores de mala fe quienes asumen la herencia, aun existiendo de por medio un testamento que los favorezca pero siendo conscientes de que otros tienen un mejor derecho. Tal es el caso de un hermano del causante que, aduciendo su carcter de heredero entra a poseer los bienes de la herencia alegando su carcter de heredero, pero sabedor de que el causante dej un hijo extramatrimonial debidamente reconocido. Se ha discutido entre los doctrinantes del derecho si existe mala fe cuando la causa de la posesin de la herencia es un error de derecho. Sobre este particular algunos autores franceses han llegado a sostener que no se configura la mala fe. No obstante, en nuestro derecho la tesis positiva se impone, dada la existencia de la norma segn la cual el error en materia de derecho puede ser suficiente para presumir la mala fe (C. C., art. 768, inc. 4). Tambin es importante tener en cuenta que conforme a las normas sobre posesin aplicables al caso de la posesin legal de la herencia, quien adquiere la posesin de la herencia, si en su momento inicial lo hace de buena fe esta se subentiende, aunque no subsista despus de adquirida (C. C., art. 764, inc. 2). No obstante, el poseedor que pudiese considerarse en un comienzo como de buena fe, pasara a ser tenido como de mala fe a partir. del momento en que se instaure la demanda y proceda a su contestacin.

Pero la contestacin de la demanda no se refiere al hecho material de la respuesta por parte del demandado al libelo con que se inicia el juicio, sino al fenmeno de la litis contestatio, o sea a la formacin del vnculo jurdico-procesal que nace con la notificacin de la demanda. b) Cosas que pueden ser objeto de la restitucin. En consonancia con lo establecido en la parte inicial del artculo 1321 del Cdigo Civil, y como ya se expres, la restitucin debe versar sobre las s hereditarias, comprendiendo en ellas tanto las muebles como las inmuebles, y sin importar el ttulo que tuviese el causante sobre ellas como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc. Y ello es explicable por cuanto el objeto de la restitucin es la universalidad herencial y no el derecho ejercido por el causante sobre un bien o unos bienes individualizados. Ahora bien, la restitucin se extiende, segn el artculo 1322 del Cdigo Civil, no solo a las cos que al tiempo de la muerte pertenecan al difunto, sino a los aumentos que posteriormente haya tenido la herencia. A cules aumentos se refiere la norma? Indiscutiblemente a los frutos que por principio pertenecen al dueo de ella y que en este caso, por una especie de ficcin, deben pertenecer a la sucesin (C. C., art. 716); se comprenden dentro de ellos tanto los frutos naturales como los civiles. Tambin se debern aquellos frutos que se hubieran podido percibir con mediana inteligencia y actividad. Si no existen frutos porque se hayan distrado por enajenacin o por cualquier otra causa, se deber el valor que tenan o hubieran tenido en la poca de la percepcin. Quien restituye los frutos tiene derecho a que se le abonen los gastos ordinarios que haya invertido en producirlos (C. C., art. 904). Sin embargo, de acuerdo con nuestra legislacin debe distinguirse, para efectos de la restitucin, entre el poseedor de buena y el de mala fe. Realmente, en cuanto a la restitucin de la masa herencial se refiere, la situacin de uno y otro poseedor es semejante, vale decir, y en cuanto a los bienes que integran la masa global hereditaria, que tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe, si tienen la cosa o cosas en su poder, deben devolverlas al

heredero triunfante, en su totalidad. En definitiva, cuando el patrimonio herencial no ha sufrido modificaciones, la situacin de los poseedores de buena y mala fe es semejante. Otra es la situacin cuando el patrimonio sufre disminucin o deterioro. En este caso, como en aquellos otros en que no se encuentre norma expresa que reglamente lo particular en el campo de la sucesin por causa de muerte, se debe recurrir por analoga a las normas que reglamenten lo pertinente en el libro de bienes, y especficamente en lo tocante a la accin reivindicatoria. El poseedor de mala fe, cuando por su hecho o culpa ha dejado de poseer bienes del patrimonio herencial o cuya posesin ha descuidado o cuando no los ha querido adquirir, est obligado a restituir tales bienes. El poseedor de buena fe no est en la obligacin de restituirlos mientras considere que las cosas constitutivas del patrimonio herencial le pertenecen; con mayor razn aquellas cosas cuya posesin no se ha llegado a adquirir; porque en uno u otro caso est obligado a responder cuando ha derivado provecho de su enajenacin.

DEL SISTEMA DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA De todas maneras, el poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa sufran las cosas hereditarias. c) Prestaciones mutuas sobre frutos y mejoras. Segn el artculo 1323 del Cdigo Civil, a la restitucin de los frutos y al abono de mejoras en la peticin de herencia, se aplicarn las mismas reglas que en la accin reivindicatoria. La referencia expresa que hace la norma sobre el tratamiento que reciben los frutos y las mejoras en la accin de peticin de herencia conduce a que estas normas adquieran aplicabilidad por expresa referencia legislativa y no por simple analoga. El poseedor de mala fe est obligado a restituir los frutos naturales y los civiles, no solamente los percibidos antes de la contestacin de la demanda. En cuanto a los percibidos despus, como se le reputa poseedor de mala fe, se le aplican las reglas expuestas sobre el poseedor de mala fe. Con relacin a los gastos que se hubieren hecho en la produccin de los frutos devueltos, el legislador no distingue entre el poseedor de

buena o de mala fe, ya que segn el inciso 4 del artculo 964 del Cdigo Civil, en toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace, los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos. En lo que hace referencia a las mejoras, y siguiendo en ello los principios que sobre el particular consagra el Cdigo en sus artculos 965 y ss., se tiene que el legislador adopta una posicin semejante a la relacionada con los frutos, dado que en el artculo 1323 del Cdigo Civil, se afirma que al abono de las mejoras en la peticin de herencia se aplicarn las reglas que reglamentan la accin reivindicatoria. Bien se sabe que las mejoras son necesarias, tiles y voluptuarias. Las necesarias son las que se le introducen a la cosa para conservarla en el estado en que se ha recibido; las tiles representan algo que hace a la cosa ms eficiente o explotable y que aumenta su valor venal, y las voluptuarias son las adiciones, ampliaciones o expresiones de lujo y comodidad, pero que han aumentado el valor venal de la cosa. En cuanto a las mejoras o expensas tiles, el artculo 965 del Cdigo en su inciso 1 consagra una especie de principio general, segn el cual las expensas necesarias deben siempre ser abonadas a quien las ha invertido en la conservacin de la cosa. Pero segn la misma norma debe tenerse en cuenta que las expensas o mejoras necesarias se deben siempre y cuando se inviertan en obras permanentes, como una cerca para impedir depredaciones, o un dique para atajar avenidas, o aquellas que se hubieren realizado para mantener la cosa en su estado normal, como sera en una casa el arreglo de su sistema de acueducto por deterioro diario; pero en cualquier eventualidad las mejoras necesarias se debern por su valor, reducido al que tengan en el momento de la restitucin. En lo tocante a las expensas que se invirtieron en cosas o actividades que no arrojan un resultado de carcter material, como los gastos y costas de un juicio, sern abonadas en cuanto aprovecharon al heredero putativo siempre y cuando se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economa. Con relacin a las mejoras tiles, el poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se le abonen, si se hubieren introducido al bien o bienes objeto de la accin, antes de la contestacin de la demanda. Al fin y al cabo, como sucede con los frutos, una vez notificada la demanda, deja de tenrsele como poseedor de buena fe.

El poseedor de mala fe, al tenor de lo dispuesto en el inciso 30 del artculo 966 del Cdigo Civil, pierde las mejoras tiles y no tendr derecho a que se le abonen. Podr sin embargo llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa o cosas objeto de la restitucin, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados. Ahora bien, el poseedor de buena fe, una vez que ha sido contestada la demanda, solo puede retirar los materiales constitutivos de la mejora til, en los trminos y condiciones anteriormente anotados para el poseedor de mala fe (C. C., art. 966, inc. 4). Por ltimo, las mejoras voluptuarias no causan para el heredero que ha triunfado en la accin de peticin de herencia, la obligacin de pagarlas al poseedor de mala fe, que solo tendr con respecto a ellas el derecho a sustraer los materiales. Pero adems, segn el inciso 2 del artculo 968 del Cdigo Civil, se permite el retiro de los materiales al poseedor vencido enjuicio, en detrimento de la cosa reivindicada, cuando hubiere de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejoras; salvo en cuanto al poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente en su estado anterior, y se allanare a ello. Por su parte, el artculo 969 del Cdigo Civil consagra dos criterios de particular trascendencia: en lo que hace referencia a los frutos, la buena fe debe existir en el tiempo de la percepcin y en lo que hace alusin a las mejoras y expensas, al tiempo en que fueron hechas. El artculo 970 del Cdigo Civil consagra el derecho de retencin para cuando el poseedor vencido tuviere saldos que reclamar, en el sentido de facultarlo para que mantenga en su poder la cosa objeto de la restitucin hasta que se verifique el pago o se le asegure este a satisfaccin. La retencin es un derecho real imperfecto. Consiste en la facultad de que goza el poseedor vencido enjuicio de retardar la entrega de la cosa o cosas integrantes del patrimonio herencial, como medio para obligar al titular del derecho real de herencia que ha triunfado en juicio a pagar al heredero putativo la deuda causada por mejoras, expensas o frutos. Segn sentir de la jurisprudencia, sus requisitos son: 1) la detentacin de la cosa; 2) la conexin del crdito con la cosa poseda por haberla producido esta sin necesidad de un negocio jurdico; y 3) el detentador debe ser acreedor, y deudor aquel a quien la cosa se restituya.

Pero el derecho de retencin solo puede ejercerse mientras el titular del mismo tenga la cosa en su poder; perdida esta, es obvio que no hay nada que retener; el derecho de garanta especfica, cual es la retencin, desaparece; aunque subsiste el derecho personal consistente en el crdito para poder reclamar al heredero triunfante en la accin de peticin de herencia por el valor de las expensas y mejoras introducidas a las cosas constitutivas del patrimonio herencial y que son objeto de restitucin. El derecho de retencin se ejerce en el acto de cumplimiento de la sentencia que ordena la entrega o restitucin, previa verificacin del crdito causado por las expensas o mejoras y reconocido en providencia ejecutoriada. Su viabilidad consiste en dejar la cosa o cosas en poder del poseedor vencido; en accin de peticin de herencia, hasta cuando se le pague el respectivo crdito; o dentro de los dos meses siguientes ala ejecutoria de la providencia que imponga la condena in genere, o de la notificacin del auto que ordene cumplir lo resuelto por el superior. Para la precisin del valor de las mejoras y lo concerniente a su exigibilidad, ha de estarse a lo dispuesto por el artculo 308 del Cdigo de Procedimiento Civil, modificado por el artculo 1, numeral 138 del decreto 2282 de 1989. EFECTOS DE LA SENTENCIA. La sentencia que favorezca al heredero demandante en la accin de peticin de herencia ocasiona la investidura de dueo de los bienes relictos. Esto no quiere decir que el representante a ttulo universal vaya a ostentar ante terceros un dominio superior al que el causante tuviere, pero enfrente de quien le disput la calidad de heredero, queda revestido de todos los poderes jurdicos del difunto para el solo efecto de liquidar prcticamente la accin de peticin de herencia y el verdadero dominio del causante sobre tal o cual especie que integran la universalidad. Lo anteriormente expuesto es perfectamente lgico si se tiene en cuenta que la sentencia recae sobre la universalidad de los bienes, la cual, en su momento, est conformada con los bienes que la integran en cabeza del heredero vencido y en la forma como los recibi del

causante. Consecuentemente el heredero vencido est obligado a la restitucin de los bienes que recibi cuando, valindose de su calidad de heredero, impetr su derecho de tal con relacin a los bienes del causante, para lo cual se tendrn en cuenta las prestaciones mutuas ya estudiadas. 356. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN. Conforme a lo dispuesto por el artculo 1326 del Cdigo Civil, la accin de peticin de herencia prescripcin de30 aos, plazo este que corresponda inicialmente en el Cdigo al de la prescripcin del derecho de herencia, que a la postre y con la vigencia de la ley 50 de 1936 vino a quedar reducido a 20 aos. Posteriormente, la Ley 791 de 2002 redujo el trmino de las prescripciones veinteaeras a 10 aos. Se aprecia entonces, sostiene CARRIZOSA, la utilidad que tiene el decreto judicial sobre posesin efectiva que permite al heredero putativo oponer la excepcin de usucapin ordinaria de trmino de 5 aos. Aunque el texto del anticuado artculo 1236 solo habla de heredero putativo, es difano que su causahabiente perseguido en reivindicacin por su verdadero heredero puede tambin oponerle la prescripcin en cinco aos uniendo el tiempo de su posesin propia a la de su causante. Este asunto tiene importancia porque reduce un tanto los efectos injustos de la reivindicacin ejercida contra el causahabiente del heredero putativo, ya que si el heredero tuvo posesin efectiva, el causahabiente puede escapar a la reivindicacin por efectos de la prescripcin decenal. Es manifiesto que aun as la equidad no deja de ser perturbada en el caso en que el causahabiente no haya alcanzado a completar el trmino de la usucapin. ACCIN REIVINDICATORIA 50. De la accin reivindicatoria en general 357. Nocin Segn el artculo 946 del Cdigo Civil, La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restituirla.

En el captulo anterior, sobre peticin de herencia, estudiamos las similitudes y diferencias entre estas dos instituciones. La accin reivindicatoria, denominada tambin de dominio, tiene como objeto una cosa singular, esto es, particular, determinada y cierta; calidades estas indispensables que no se renen en tratndose del derecho real de herencia, que tiene la condicin propia de versar sobre una universalidad de derecho, que la inhabilita para ser material reivindicable lo que da lugar a la accin de peticin de herencia. Es cierto que el heredero puede tambin ejercer la accin reivindicatoria, en nombre y para la sucesin que representa, respecto de cada uno de los bienes singulares pertenecientes a la herencia que ha adquirido a ttulo de sucesin por causa de muerte. Pero esta accin, consagrada por el artculo 1325 del Cdigo Civil, no consigna nada distinto de que no armoniza con la doctrina jurdica ni con los principios generales de la reivindicacin. En ella se da al heredero el derecho de reivindicar, naturalmente para la sucesin ilquida, las cosas hereditarias reivindicables que hayan pasado a terceros y que no hayan sido prescritas por ellos, esto es, para la sucesin que es el dueo y sobre cosas singulares que le pertenezcan. La calidad de cosa reivindicable se halla determinada en los artculos 946 y 959 del Cdigo Civil en forma inconfundible. 358. ELEMENTOS. De la definicin de la accin reivindicatoria se deducen sus elementos, cuales son: a) El actor o demandante, ese! titular del derecho de dominio y como tal sujeto activo de la relacin jurdico-procesal. Por regla general y a tenor del artculo 946 del Cdigo Civil, ser el dueo de la cosa; esto equivale a decir que la causa misma de la accin radica en el derecho de dominio que le ha sido perturbado por otro que alega la posesin de la misma cosa. Excepcionalmente puede ser titular de esta accin el actual poseedor (accin publiciana). La accin reivindicatoria reviste ante el derecho particular importancia, dado que es la que garantiza el derecho de propiedad. Consecuente con lo que se acaba de afirmar, quien pretenda actuar legtimamente como demandante en la accin reivindicatoria deber

probar, ante su derecho de dominio sobre ella.

todo,

Ahora bien, de conformidad con lo establecido por el artculo 948 del Cdigo Civil, los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio, excepto el derecho de herencia. Esto ha sido entendido por la doctrina como que la norma cobija solo los otros derechos reales, lo que dentro de un orden lgico ha de interpretarse en el sentido de que la accin reivindicatoria puede ser instaurada por el propietario, el nudo propietario, el propietario fiduciario, el usufructuario, el usuario, el habitador y el poseedor regular; estas ltimas cuatro eventualidades para hacerse respetar sus propios derechos mas no para lograr un dominio pleno. b) El demandado o sujeto pasivo de la relacin jurdico-procesal, es el actual poseedor de la cosa. c) El objeto de la accin; con ello se persiguen dos cosas: obligar al actual poseedor para que restituya la cosa objeto de la accin y garantizar al propietario su derecho a fin de que pueda ejercerlo conforme a la ley. 359. DEL TITULAR DE LA ACCIN REIVINDICATORIA. Como se expres con anterioridad y en consonancia con el artculo 950 del Cdigo Civil, La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa. Pero el artculo 951 del Cdigo Civil, concede la misma accin reivindicatoria al que ha perdido la posesin regular de la cosa, aunque no pruebe su dominio, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin. Esta accin, comnmente llamada publiciana y que remonta sus orgenes al derecho romano, no es admitida por muchos en el derecho colombiano. En un mismo orden de ideas y en desarrollo del artculo 950 del Cdigo Civil, es suficiente tener la posesin inscrita y comprobar ser dueo del inmueble que se reclama para estar legitimado para actuar como demandante de la accin reivindicatoria. La calidad de actor en la reivindicacin se probar con los ttulos idneos que no sern otros, en el caso de inmuebles, que las escrituras que acrediten el dominio y que podrn complementarse con el certificado de tradicin. Por su parte, el artculo 951 citado considera un caso de excepcin a

este principio de actor en la accin reivindicatoria al concederle tambin esta accin a quien ha perdido la posesin regular de la cosa y que puede ganarla por prescripcin. Es la accin que comnmente se ha denominado publiciana. Como es bien sabido la posesin regular resulta de la confluencia de dos elementos: justo ttulo y buena fe, elementos estos que deben coincidir con la aprehensin material de la cosa. Contra quin se dirige. La accin de dominio, en los trminos del artculo 952 del Cdigo Civil, se dirige contra el actual poseedor. El ejercicio de la accin reivindicatoria presume la afirmacin de que el demandado es poseedor de la cosa en la cual radica el derecho del actor. Basta, por tanto sostiene la Corte, que aparezca inequvocamente de la demanda que la accin que se ejerce es de reivindicacin y no otra, para que se comprenda en ella dicha afirmacin. De consiguiente, no implica ausencia de presupuesto procesal, y menos an de elemento esencial de la accin, la circunstancia de que el demandante no afirme expresamente que el demandado posee la cosa. El ejercicio de la accin entraa el cargo de ser el reo el poseedor; no puede concebirse la accin del dominio sin ese cargo; y por lo mismo, no puede alegar razonablemente el demandado que en el libelo no se les seal en forma explcita como poseedor, porque basta que se le seale como sujeto pasivo de una relacin procesal que necesaria y esencialmente proyecta sobre el reo ese carcter. El artculo 1325 del Cdigo Civil, nos concreta la viabilidad de la accin reivindicatoria para el caso de la sucesin por causa de muerte: El heredero dispone la norma citada podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables que hayan pasado a terceros y no hayan sido prescritas por ellos. Teniendo en cuenta la norma transcrita y atendiendo las situaciones que se pueden presentar, cabe concluir que la accin reivindicatoria en relacin con la sucesin por causa de muerte se puede dar en dos hiptesis: a) Acciones que tienen su causa jurdica en actos del de cujus. b) Acciones que tiene como causa actos del heredero putativo.

361. Acciones QUE TIENEN COMO ORIGEN ACTOS DEL CAUSANTE. Esta categora de acciones tiene su fuente jurdica en el artculo 975 del Cdigo Civil, norma segn la cual y con relacin a las acciones posesorias, el heredero tiene y est sujeto a las mismas acciones que tendra y a que estara sujeto el actor, si viviese; esta norma es aplicable por analoga al caso que nos ocupa, en que el causante est facultado legalmente para iniciar la accin y sin embargo no lo ha hecho; en este estado la muerte lo sorprende, caso en el cual trasmite al heredero su derecho; se presenta tambin una situacin semejante cuando el causante, habiendo iniciado la accin fallece, lo que ocasiona su trasferencia a los herederos. Sobra reiterar que el heredero adquiere el derecho a reivindicar con causa o con ocasin de la muerte del causante. El heredero que pretende reivindicar en esta hiptesis tiene que probar: a) Su calidad de tal, vale decir de heredero, lo cual acreditar en la sucesin abintestato con las actas del estado civil correspondientes; en sucesin testamentaria con la copia del testamento. b) Derecho del causante a la cosa: lo que, como se vio, se acredita con las escrituras y dems ttulos pertinentes. c) El heredero en este caso demanda para la sucesin. Aunque el heredero sea nico sostiene la Corte no puede ejercer para s sino para la sucesin las acciones que corresponden al causante; l no adquiere legalmente el derecho de ejercer una accin de estas sino cuando le ha sido adjudicada. 362. DE LAS ACCIONES QUE TIENEN COMO CAUSA LOS ACTOS DEL HEREDERO PUTATIVO. Esta accin tambin se halla prevista de manera expresa en el artculo 1325 del Cdigo Civil, que faculta al heredero para hacer uso de la accin reivindicatoria sobre cosas reivindicables que hayan pasado a terceros y que no hayan sido prescritas por ellos; se contempla entonces la accin conferida al heredero verdadero contra el tercero que ha adquirido el bien del heredero putativo. Esto lo precisa ms el inciso 2 del artculo 1325 al decir que si el heredero prefiere utilizar la accin reivindicatoria dirigida contra el tercero adquirente conservar el derecho para que el que ocup, de mala fe, la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener y le deje enteramente indemne; y tendr igual derecho contra el que ocup, de buena fe, la

herencia para que le responda de las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias en cuanto le hayan hecho ms rico (art. 1324). La situacin de cuyo estudio nos ocupamos contempla tres eventualidades: la primera considera el caso en que los herederos, antes de la adjudicacin y particin de la herencia, pueden reivindicar bienes pertenecientes a la masa herencia! que se encuentren en posesin de terceros, reivindicacin que se entiende orientada en favor de la comunidad herencial. La segunda eventualidad prevista por el artculo 1325 consiste en que los herederos pueden reivindicar bienes que hacan parte de la masa herencia!, una vez verificada la particin y adjudicacin, cuando estos bienes hayan sido adjudicados y se encuentren posedos por terceros. En estos casos reivindica el heredero para s. La tercera eventualidad se contempla para el caso en que los herederos puedan reivindicar como consecuencia de la accin de peticin de herencia bienes que pertenecan a esta y que han sido adjudicados a un heredero putativo, cuando acreditan un mejor derecho a poseer esos bienes por ser preferente su ttulo de herederos. En este caso reivindican con fundamento en que la propiedad del bien reivindicado perteneca al causante y a ellos ha de corresponder por ser herederos con mejor derecho a heredar. 363. COSAS REIVINDICABLES. La accin concedida a! heredero en el artculo 1325 del Cdigo Civil se refiere a las cosas hereditarias reivindicables, y solo tienen este carcter, conforme a los artculos 946 a 949, las cosas singulares, races o muebles, menos las de esta ltima especie si el poseedor las ha comprado en feria, tienda, almacn u otro establecimiento industrial en el que se vendan muebles de la misma clase; los derechos reales distintos del dominio, excepto el derecho de herencia; y, por ltimo, las cuotas determinadas proindiviso de una cosa singular. 364. RGIMEN DE FRUTOS Y MEJORAS. A semejanza de la accin de peticin de herencia, se tiene lo siguiente: 1. Los frutos. En cuanto a estos, se debe distinguir: a) El demandado ha obrado de buena fe. Conforme al artculo 964 del Cdigo Civil, inciso 3, no es obligado a la restitucin de los frutos

percibidos antes de la contestacin de la demanda. En cuanto a los percibidos despus es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin; se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder. En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos. b) Si el demandado ha obrado de mala fe. En este caso no entra en consideracin el momento de contestacin de la demanda. En consecuencia, de acuerdo con el mismo artculo 964, inciso 1, deber restituir todos los frutos naturales y civiles, percibidos y percibibles; o su valor si no se tienen dichos frutos o si se han deteriorado en su poder; tendr tambin derecho, como en toda restitucin de frutos, a que se le abonen los gastos ordinarios que invirti en producir dichos frutos. 2. Las mejoras. Respecto de ellas tambin se debe distinguir: a) Si el demandado es de buena fe, se le reconocen las mejoras necesarias; y se le reconocen las mejora tiles, hechas antes de contestarse la demanda. En cambio, las mejoras voluptuarias no le son reconocidas, Pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados (C. C., art. 966, inciso final). b) Si el demandado es de mala fe se le reconocen tan solo las mejoras necesarias. No se le reconocen las mejoras tiles ni las voluptuarias, pero conserva, respecto de los materiales de dichas mejoras, el derecho de llevrselas siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados.