TEORA DE LA CONSITUCIN: NOCIONES GENERALES 1.

TIPOLOGA DE CONCEPTOS SOBRE LA CONSTITUCIN Tomando como referencia el estudio realizado al respecto por Marco Gerardo Moroy Cabra1, diremos que la tipologa de conceptos de Constitucin, puede ser analizada desde dos puntos de vista: primero atendiendo a la evolucin histrica de las ideas polticas, es decir, el trmino Constitucin referido a la poltica; y, en segundo trmino atendiendo al concepto Constitucin desde diversas perspectivas. 1.1.Tipologa de concepto de Constitucin, atendiendo a la evolucin histrica de las ideas polticas: 1.1.1. Concepto de Constitucin en la Antigedad clsica: 1.1.1.1.En Grecia: En la poca griega predomina la idea de Constitucin en sentido material. Al respecto Mauricio Fioravanti2, hace referencia:un sistema de organizacin y de control de los diversos componentes de la sociedad histricamente dada, construido para dar eficacia a las acciones colectivas y para consentir, as, un pacfico reconocimiento de la comn pertenencia. Basada en: a. Primaca de absoluta de la asamblea de todos los ciudadanos atenienses para la asuncin de las decisiones de relevancia colectiva; b. Derecho a la palabra concedido a todo ciudadano sin discriminacin; c. Alternacin de los gobernantes y la obligacin de rendir cuentas. Un siglo despus Platn y Aristteles hablan de politea, traducido actualmente en el sentido Constitucin.

MONROY CABRA, Marco Gerardo Concepto de Constitucin; Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM; www.juridicas,unam.mx; 30 de abril de 2011. 2 FIORAVANTI, Mauricio Constitucin; en MONROY CABRA, Marco Gerardo Concepto de Constitucin; Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM; www.juridicas,unam.mx; 30 de abril de 2011.

La Constitucin para Aristteles no es un mero arreglo de funciones, sino tambin gobierno y administracin de la ciudad, y se asocia con la legislacin. Tal como lo consigna en la Poltica: La Constitucin de un Estado es la organizacin regular de todas las magistraturas, principalmente de la [] que es duea y soberana de todo. En todas partes el gobierno de la ciudad es la autoridad suprema; la Constitucin misma es el gobierno. Tuvo para la concepcin aristotlica tres aspectos: primero: como realidad, era la vida misma del Estado sin la cual no poda existir la polis; segundo: como organizacin para mantener el desarrollo armnico y unidad del Estado; y por ltimo: la Constitucin debe ser materia de permanente perfeccionamiento. Bajo el influjo de la doctrina aristotlica encuntrese, tambin, ya la concepcin del dominium politicum, es decir, de la autoridad limitada por la Constitucin, como opuesta al dominium regale. La nocin aristotlica de Constitucin difiere, pues,

notablemente del sentido que hoy se atribuye al trmino. Su significado hace alusin a la forma de organizacin o establecimiento de un Estado, una manera de ser, un modo de vida propio que hace que todo Estado, por el solo hecho de serlo, tenga una Constitucin3 1.1.1.2.En Roma: El concepto Constitucin aparecer en la literatura polticojurdica romana a travs de Marco Tulio Cicern, en su obra De Repblica. Posteriormente, dicha nocin ser aplicada a las leyes imperiales, las que aludan a las decisiones del emperador romano. En suma, dicho concepto se identificaba con la disposicin o mandatos imperiales.

HENRIQUEZ FRANCO, Humberto Derecho Constitucional; Editorial Fecat; Lima, abril de 2007; primera edicin; 499 pp.p. 71.

De este modo, en Roma el nombre constitutio indica el acto legislativo en general o su resultado: constituere iura. Establecen que constitutio es lo que el emperador ordena (principi placuit) y que tena fuerza de una ley. Posteriormente, evolucion hacia el estatuto de una civitas. La Constitucin es entendida, tambin, como uno de los elementos del Estado, siendo considerada como el instrumento eficaz para organizar la comunidad poltica; siendo, la causa del xito o fracaso de toda accin. Debe advertirse que no todas las Constituciones- en el sentido de norma fundamental- tenan el mismo carcter. As, existieron los edictos que eran decisiones con fuerza de ley; los decretos que se dictaban para especficos casos judiciales; los mandatos que eran instrucciones administrativas dirigidas a los gobernadores de provincia; y los rescriptos que eran las consultas absueltas a un magistrado, con el formato de cartas o notas escritas debajo de una demanda de un particular. 1.1.2. Concepto de Constitucin en la Edad Media: Durante este periodo aparece el concepto de lex terrea que aluda a la existencia de una norma rectora que regulaba la relacin entre el rey y sus vasallos. Se empieza a construir la idea de Constitucin basada en los pactos y convenios que se utilizaban para sustentar y limitar las relaciones de poder eclesisticas y seoriales. Tal es el caso de la Carga Magna (1215), que tena por objeto el conjunto de derechos que por tradicin correspondan al clero, a los vasallos del soberano, a todos los hombres libres, a los mercaderes y a la comunidad de la ciudad de Londres. Se trata de limitar tambin, algunas prerrogativas del rey, como el condicionamiento de la imposicin de tributos, o de cargas de distinto gnero, a su aprobacin por parte de los obispos, de los condes y de los barones mayores.

Al darse el fenmeno urbano como consecuencia de las cruzadas que abrieron el comercio por las rutas de oriente, los mercaderes se asientan en los brugos, que forman la clase burguesa. Esta clase lucha por la autonoma de las ciudades, pues los intereses de los feudales diferan de los suyos y su forma de vida. Al obtener cartas o fueros comunales, constituyen un nuevo concepto de Constitucin, que garantiza a los burgueses organizados en corporaciones sus derechos; entre ellos, el de darse su propio gobierno, que desemboca en el gobierno municipal (comuni). Los burgueses posteriormente son los que inspiran la Constitucin Liberal. A fines de esta edad y bajo las monarquas absolutas (S.XVI y XVII), se entendi por Constitucin a la legislacin del prncipe-tal como sucedi en Espaa, Francia e Inglaterra- como instrumento de carcter legislativo- mediante cartas, estatutos u ordenanzas- por medio de cual se daban franquicias o privilegios a los individuos de una comunidad poltica-burgos, villas o ciudades-. 1.1.3. Concepto de Constitucin en la Edad Moderna: Durante el siglo XVI, aparecer la nocin de Constitucin como eje de la unidad poltica estatal por encima del rey y de las dems leyes. As, queda manifestada como la nocin de Ley Fundamental (lex fundamentalis). Estos preceptos calificados como fundamentales eran una suerte de contratos o pactos entre el Rey y el reino. George Jellinek, seala: el concepto de ley fundamental [] tiene una fuerza superior a las dems leyes. El propio rey est obligado respecto de ella, y no la puede modificar por s solo4 El mismo autor, sustenta la fuerza de ley fundamental con los siguientes casos: Enrique IV: declara en Francia que las lois fondamentales de ltat constituyen una limitacin escrita del poder del rey.
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JELLINEK, George Teora general del Estado; Buenos Aires, Albatros; 1970, p. 383.

Conde de Strafford: fue acusado y juzgado porque quiso cambiar las leyes fundamentales de la monarqua. El concepto moderno de Constitucin est vinculado a las doctrinas modernas de soberana: Para tal efecto es imprescindible citar a Jean Bodin5 (1529-1596), quien en sntesis dice: el rey no es soberano porque sea titular de mltiples y vastos poderes, sino porque esos poderes estn dotados de una carcter particular que es la soberana [] Es decir, el rey puede hace la ley, modificarla, derogarla, pero no puede prescindir de ella. La ley es un lmite al poder real, pero no le sirve de fundamento porque ste radica en la soberana divina Posteriormente, Thomas Hobbes en el Leviatn(1651), expresa: [] ley fundamental es en todo Estado aquella que, si se anula, el Estado se anula y disuelve por completo, lo mismo que un edificio cuyos cimientos son destruidos. Por tanto, una ley fundamental es aquella en virtud de la cual los sbditos estn obligados a mantener todo poder dado al soberano, ya sea ste monarca o una asamblea soberana, sin el cual el Estado no puede subsistir. Como observamos del planteamiento de Hobbes, la ley fundamental se identifica con el contrato sobre el cual se funda el Estado, as como con las consecuencias que se desprenden inmediatamente de l. En el contrato social va implcita la clusula de someterse aquel prncipe que designe la mayora; sin la cual- el sometimiento y proteccin de esta clusula- tal como lo afirma, quedara destruido el Estado. La idea de Constitucin aparecer primero a travs del juez Edward Coke quien en el caso Bonham (1610) consiga al common law como Derecho limitativo de los poderes reales [] Posteriormente, reaparecer durante la Revolucin Puritana generada a mediados del siglo XVII (1640-1688) [] surgida como una protesta frente a la
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BODIN, Jean Los seis libros de la Repblica; Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM; www.juridicas,unam.mx; 30 de abril de 2011.

pretensin del Parlamento Largo de ejercer autoridad absoluta e ilimitada [] Como consecuencia de esta accin beligerante, durante el gobierno de Oliveiro Gromwell, se elaboran el Agreement of the People (1647) y el Instrument of Government (1653) 6 D. Wordmuth7, expone que la revolucin inglesa del siglo XVII es pieza clave para la construccin del Constitucionalismo. Plantea que el Agreement of the People refleja la idea de una ley superior al Parlamento y el Instrument of Government indica la presencia de una norma escrita que organiza el poder y que por tal se encuentra encima de los poderes por l constituidos. A partir del siglo XVII la palabra Constitucin quedar entroncada con el origen mismo del poder, y ser invocada para legitimar la finalidad del Estado y para limitar las relaciones de mando y obediencia a favor del resguardo de los derechos de la persona. As, tenemos los textos constitucionales de las ex colonias britnicas en Amrica del Norte y ms propiamente los Estados Unidos invocaran en la Constitucin de 1787: Nosotros, el pueblo de los Estados Unidos [] ordenamos y establecemos esta Constitucin para los Estados Unidos Asimismo, en el contexto de la Revolucin Francesa, el Reporte del Comit de Trabajo Constitucional de 1789: Hemos pensado de una Constitucin no es otra cosa que un orden fijo y establecido de la manera de gobernar [] que este orden no puede existir sino est apoyado en las reglas fundamentales, creadas mediante el consentimiento libre y formal de la nacin o de quienes ella ha elegido que la representen [] el Estado sentenciar que una Constitucin se forje por la voluntad popular y para la limitacin del poder
GARCIA TOMA, Vctor Teora del Estado y Derecho Constitucional; Editorial Palestra; Lima, mayo de 2008; segunda edicin; 780 pp.p. 406. 7 WOEMUNTH Los orgenes modernos del Constitucionalismo; en GARCIA TOMA, Vctor Teora del Estado y Derecho Constitucional; Editorial Palestra; Lima, mayo de 2008; segunda edicin; 780 pp.p. 406.
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En esta misma lnea, se aprobar el artculo 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano: Toda sociedad en la que la garanta de los derechos humanos no est asegurada y la divisin de poderes determinada, no tiene Constitucin El trmino Constitucin, tal como hoy lo entendemos, es la expresin tpica del auge de la ilustracin, movimiento desarrollado entre 1715 y 1784, y plante principios como: a. El predominio de la razn b. Igualdad intrnseca de los hombres c. La existencia de derechos naturales inviolables d. La defensa del poder frente al abuso del poder absolutista Bajo estos principios el concepto Constitucin adquirir gran aceptacin, como consecuencia de las triunfantes revoluciones inglesa, francesa y norteamericana. De este modo, se reconocer como las primeras Constituciones propiamente dichas a la de Estados Unidos (1787) y Francia (1791, 1793,1795). 1.2. Tipologa de concepto Constitucin atendiendo a diversas perspectivas: Segn Garca Pelayo8, el concepto Constitucin es uno de los que ofrecen mayor pluralidad de formulaciones. Esto por dos razones. La primera: porque si la mayora de conceptos jurdico-polticos son de un modo mediato o inmediato conceptos polmicos, ste, por referirse a la sustancia de la existencia poltica de un pueblo, est particularmente abocado a convertirse en uno de esos conceptos simblicos y combativos que halla su ratio no en la voluntad de conocimiento, sino en su adecuacin instrumental para la controversia con el adversario. La segunda: el hecho de que la Constitucin forma un nexo entre diversas esferas de la vida humana objetivada, por el que se vinculan sectores de la realidad poltica, jurdica, sociolgica, etc.

GARCIA PELAYO, Manuel Derecho Constitucional Comparado; en HERRERO PONS, Jorge Manual de Derecho Constitucional; Editorial Jurdica; Lima, 2007; primera edicin; 388 pp.p. 75.

1.2.1. Concepto de Constitucin segn el Tribunal Constitucional: Uno de los fundamentos de la Sentencia del Pleno del Tribunal Constitucional9, del 2 de febrero de 2006, define a la Constitucin como: La Constitucin es la norma suprema del Estado, tanto desde un punto de vista objetivo-estructural (artculo 51), como desde el subjetivoinstitucional (artculos 38 y 45) de manera tal que los derechos fundamentales por ella reconocidos sean verdaderas manifestaciones de principios 2. SIGNIFICADOS O SENTIDOS DEL TRMINO CONSTITUCIN: El trmino Constitucin en sentido general denota la esencia y calidades de una cosa, los elementos que la constituyen y la diferencian de las dems. En el lenguaje jurdico nos referimos a () la norma que establece la estructura orgnica de cualquier institucin 10(), indicando que dicha norma define, tanto la forma de ser y estructura esencial, de aquello que constituye tal institucin, pero la Constitucin no slo es norma suprema sino que es la fuente real y formal de todo ordenamiento jurdico11 2.1.CONSTITUCIN EN SENTIDO MATERIAL Y SENTIDO FORMAL: 2.1.1. Sentido Formal : Como primer antecedente de la Constitucin Formal, se consigna a partir de la independencia de las Colonias inglesas en el Norte de Amrica y el triunfo de la Revolucin Francesa, el movimiento constitucionalista luch por conseguir que la Constitucin Material de los Estados fuese recogida en un texto con forma de ley, dividido en artculos y secciones, que determinase la forma clara y taxativa cules eran los principales rganos polticos que haban de ejercer poder y de qu forma y con qu lmites podran gobernar. Este fue el motivo por el que a finales del siglo XVIII y XIX numerosos pases

Tribunal Constitucional, Pleno Jurisdiccional, 0030-2005-PI/TC GARCA CUADRADO, Antonio M. El Ordenamiento Constitucional. Edita: Editorial Club Universitario. Espaa. p. 26 11 MONROY CABRA, Marco Gerardo. Ob. Cit. p. 36
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decidieron establecer por escrito y de forma completa las normas que deberan determinar las relaciones de poder y libertad. Se denomina Constitucin en sentido formal al documento escrito que contiene el conjunto de normas, valores y principios que reglamentan el funcionamiento de las Instituciones Polticas. La diferencia de la Constitucin formal con otros textos prima en que estn soberanamente redactadas y sancionadas por un rgano constituyente competente; su modificacin no puede hacerse sino por medio del cumplimiento de ciertas formalidades y procedimientos que difieren del proceso ordinario que est establecido para las dems reglas de Derecho. Las formalidades tienen por finalidad evitar que las personas que conforman el parlamento, hagan de la Constitucin un instrumento al servicio de sus intereses y privilegios, por lo tanto la Constitucin se considera como norma de superior rango y jerarqua, por lo que no pueden ser contradecirla otras normas, y si lo hacen sern nulas por inconstitucionales () de tal manera que en la Constitucin escrita, slo las normas incluidas tienen carcter supremo, mas no las que queden fuera 12 () Se debe tener en cuenta que lo ms importante en la Constitucin en sentido formal es la forma ms no el contenido de la regla jurdica. Este tipo de Constitucin es el ms adoptado en el mundo. Su relevancia prctica ha quedado probada al constituirse en el ms eficaz instrumento para la defensa de la libertad y los derechos de todas las dems personas, particularmente de los que integran las minoras () 13

DE OTTO Y PARDO, Ignacio Derecho Constitucional: Sistema de Fuentes. Editorial Ariel S.A. Espaa. 2008. p. 18 13 HENRIQUEZ FRANCO, Humberto Derecho Constitucional. Editorial Fecat. Lima Per. 2006. p. 72

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2.1.1.1. Caractersticas :
y Es una ley fundamental y de carcter supremo. y Se presenta por medio de una codificacin. y Sancionada por el titular del Poder Constituyente. y Revestido de formalidad, que dificultan su reforma.

2.1.2. Sentido Material: La Constitucin en sentido material o sustantiva, tambin conocida como Rgimen Poltico, que conforman el conjunto de normas o reglas fundamentales relativas a la organizacin y actividad del Estado (poderes de sus rganos, relaciones de estos entre s y con los ciudadanos). Se refiere al contenido mismo de esas normas (materia de estudio), sin preocuparse para nada de la forma en que estn establecidas u organizadas. Por lo tanto se afirma que forma parte de la Constitucin material de un Estado toda norma que regula:
y y

La organizacin poltica. Quien ejerce poder en ese Estado, y cmo se elige y/o designa a las personas que ocuparan cargos pblicos. Cules son sus funciones y relaciones correspondientes entre ello. Los lmites materiales que deben respetar los gobernantes, por medio del reconocimiento de los derechos y libertades de los ciudadanos. Se concluye as que la Constitucin Material de una sociedad poltica es el conjunto de normas que determina quin manda y cmo manda en ella14

y y

14

GARCA CUADRADO, Antonio M. Ob. Cit. p. 25

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2.1.2.1. Caractersticas :
y Contiene normas sobre la organizacin del Estado. y Reconoce los Derechos Fundamentales de las personas y

garantiza su cumplimiento.
y Por medio de la organizacin que expresa, reparte el poder entre

todas sus instituciones.

y Est orientada a configurar un gobierno democrtico.

Aunque normalmente se procura que la Constitucin Material sea recogida en un solo documento, es posible decir que algunas normas son slo formalmente constitucionales, porque estn en la Constitucin escrita pero su objeto no son los rganos superiores del Estado, sino en materia constitucional; y que otras son slo materialmente constitucionales, porque tienen ese objeto pero no estn incluidas en la Constitucin escrita. Por ejemplo como sucedi en las monarquas con las leyes sobre sucesin al trono, en este sentido no se establece en ninguna norma cual es la forma de sucesin en el poder (heredero de la corona) pero esta envestido de formalidad, por lo tanto se le atribuye carcter de Constitucin material. En la actualidad, encontramos que en los pases de common law, como Inglaterra (y antiguas colonias suyas), los principios fundamentales del Estado no estn expresos en normas constitucionales especiales (Constitucin Formal), sino en costumbres, prcticas judiciales, constitucionales o tradiciones polticas, como se puede encontrar en los Precedentes Vinculantes. 2.2. SENTIDO POLTICO : El concepto de Constitucin ha tenido diversos enfoques jurdicos y polticos. Segn Ignacio de Otto: La palabra Constitucin y con ella la expresin Derecho Constitucional y cualquier otra en que el trmino aparezca como 11

adjetivo, se encuentra en su origen ostensiblemente carga de significado poltico, evoca de inmediato ideas tales como la libertad y democracia, garanta de los derechos de los ciudadanos, limitacin de poder 15 Podemos entender que la Constitucin tiende a posibilitar la construccin jurdica de un orden poltico, por tanto la Constitucin no es sino la formulacin jurdica del orden poltico de la sociedad. A su vez el Estado tiene que ser la expresin poltica nica de la sociedad. Ahora entenderemos que la sociedad no solamente debe ser libre en el momento de aprobar la constitucin, sino que debe continuar sindolo despus de manera indefinida. Si el concepto jurdico define el ser de jurdico de la Constitucin, el poltico hace lo propio como el deber ser del Ordenamiento, con los fines a los que debe aplicarse la fuerza por l administrada. 16 Esto nos da a conocer que esta es una norma que fundamente y limite las funciones jurdicas de todos los sujetos actuantes en el interior del sistema normativo. Como tambin la Constitucin en sentido poltico segn Francisco J. Bastida y otros nos define que desde el punto de vista poltico se entiende por Constitucin como (), la organizacin de los poderes del Estado en trminos tales que sea posible asegurar la libertad del ciudadano. 17 Podemos comprender que sta es la organizacin bsica de un pas, o al menos la norma que la establece, esto nos da a conocer que tiene funcin organizadora y fundamentadora, la cual por un lado, codifica y ordena la vida poltica; y por otro, fundamenta y legitima las instituciones polticas, las operaciones polticas, etc. La Constitucin puede albergar tanto significados, y tan diversos, como los contenidos en el sustantivo del que se deriva siendo as que la Constitucin en sentido poltico alude ms a la organizacin basada en determinados principios de orientacin poltica.
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16

DE OTTO, Ignacio Derecho Constitucional; Ariel Derecho. Madrid. 1999. p. 56. J. BATISTA, Francisco y otros. DERECHO CONSTITUCIONAL . Editorial Ariel Derecho. Barcelona Espaa. 1992. Pg. 136 17 Ibdem. 136

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2.3. SENTIDO JURDICO: COMO COMPENDIO DE NORMAS PARA LA ORGANIZACIN DEL ESTADO En el sentido jurdico la Constitucin se presenta como norma jurdica, norma fundamental, o ley fundamental de la organizacin del Estado y la vida jurdica de un pas. La Constitucin ser entonces, un complejo normativo establecido de una sola vez, en el cual, de una manera total exhaustiva y sistemtica, se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellas. La Constitucin es, pues, un sistema de normas. 18 En sentido jurdico Naranjo Mesa nos comenta que la Constitucin es el conjunto de normas fundamentales para la organizacin del Estado, que regulan el funcionamiento de los rganos del poder pblico y que establ ecen los principios bsicos para el ejercicio de los derechos y la garanta de las libertades dentro del Estado 19 podemos entender que es aquella que contiene las normas bsicas para la organizacin del Estado y que esta tendr tambin a la organizacin misma de los poderes pblicos dentro del Estado entendindose as a la estructura poltico jurdica del mismo. Burdeau hace nfasis en que () el Estado procede a la distincin entre el poder y sus agentes de ejercicio, puede afirmarse que todo Estado tiene necesariamente una Constitucin.20 Podemos entender que estas reglas son relativas ya que la organizacin y el funcionamiento del poder poltico conforman la Constitucin del Estado pero sta entendida como aquel canal por el cual el poder pasa a manos de su titular siendo este el Estado y este pasara a sus agentes los cuales sern los gobernantes. Tambin conoceremos que () la teora revolucionaria tuvo

trascendentales consecuencias al introducir en el campo del derecho pblico la nocin de rgimen constitucional, para calificar con esta expresin aquella
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GARCIA PELAYO, Manuel. Derecho Constitucional Comparado. Manuales de la Revista Occidente. Madrid. 1961. Pg. 34 19 NARANJO MESA Vladimiro. TEORIA CONSTITUCIONAL E INSTITUCIONES POLITICAS . Editorial TEMIS. Trujillo Per. 1991. Pg. 272 20 G. BURDEAU, ob. Cit. Pg. 54 citado en NARANJO MESA Vladimiro. ob. cit. Pg. 272

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forma de gobierno en la cual las prerrogativas del poder estn limitadas por la ley fundamental. 21 En este sentido podemos entender y diferenciar a la monarqua absoluta de la monarqua constitucional y se tendr que tener una distincin entre que es un Estado Constitucional y lo que es Estado dotado de Constitucin, ya que se ha dicho que todo Estado posee Constitucin. 22 Con esta definicin Bidart Campos nos comenta que todo Estado tiene Constitucin en cuanto esa ordenacin y estructura son normativas, o sea revestidas de ejemplaridad, de pautas, de valor de deber ser 23 Para un mejor entendimiento podemos deducir que no se puede hablar de Constitucin del Estado ni siquiera en el sentido de estar constituido sin hacer referencia a la normatividad. Jurdicamente, la Constitucin no es ms que la suprema norma positiva de un Ordenamiento, entendindose que es la primera de las normas del Ordenamiento jurdico de un Estado; y siendo as la ley superior. 3. CONCEPCIONES ACERCA DE LA CONSTITUCION 3.1. Concepcin racional-normativa: Esta concepcin sostiene que la base de la Constitucin es la razn humana ya que esta es capaz de resolver diferentes conflictos poltico-sociales a travs de la dacin de normas escritas, debido a que la forma escrita es garanta de certeza y racionalidad. Se considera a la Constitucin como una opcin ordenada y coherente de principios fundamentales que se basan en la razn. Los criterios de planificacin de la vida poltica, de racionalizacin del sector poltico, lo que indican es que estos principios dan lugar a un orden y estabilidad poltica y al aplicarse la razn al orden poltico en todos los sectores y al encuadrarse bajo la Constitucin, lo cual nos lleva al concepto racional-normativo que indica la soberana de la Constitucin bajo la posibilidad de estructurar la vida toda del Estado con sustento de normas predeterminadas y predeterminadoras, esto

NARANJO MESA Vladimiro. ob. cit. Pg. 273 G. BURDEAU, ob. Cit. Pg. 54 citado en NARANJO MESA Vladimiro. ob. cit. Pg. 273 23 BIDART CAMPOS, ob. cit. Pg. 103 citado en NARANJO MESA Vladimiro. ob. cit. Pg. 273
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lleva a la culminacin del proceso de racionalizacin y planificacin, orientado a la satisfaccin de las necesidades generales y particulares. Segn Giuseppe Vergottini La Constitucin se considera un sistema orgnico de normas jurdicas sobre lo cual se basa la organizacin de los rganos constitucionales, el complejo de sus competencias, el reconocimiento de la esfera jurdica del individuo, la relacin entre autoridad pblica y libertad individual24. Por este concepto se entiende que la Constitucin es la base del Estado y del ordenamiento jurdico ya que es una expresin de la razn, la forma escrita de la Constitucin asegura certeza y racionalidad, al contrario de las Constituciones consuetudinarias. Carlos Alberto Olano plantea dos perspectivas para comprender esta perspectiva: 3.1.1. La perspectiva formal: Segn esta perspectiva la Constitucin se entiende como un complejo de normas escritas, lo que se busca es la obligacin de la formalizacin escrita de la Constitucin, a efectos de ofrecer garantas de racionalidad. 3.1.2. Perspectiva material: Se busca la formalizacin de un texto constitucional escrito, el reconocimiento formal de derechos y libertades de carcter individual, divisin de funciones en el ejercicio del poder estatal. La razn es garanta, si no hay razn, no hay Constitucin, la razn es la nica forma que debe imperar en el texto Constitucional. 3.2. Concepcin tradicional-histrica: La concepcin tradicional-histrica sostiene la tesis que todo pueblo debe poseer una Constitucin concebida para s y por si mismo, ya que todo pueblo tiene una personalidad definida e individualizada que lo distingue de los dems. Esta concepcin sustenta que la Constitucin de un pueblo no es un sistema producto
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DE VERGOTTINI, Giuseppe... Derecho Constitucional Comparado-Mxico D.F. 2004; Primera edicin; 1020 pp.; p. 114.

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de la razn sino una estructura que se genera de una evolucin lenta de la transformacin histrica. Segn esta concepcin Vctor Garca Toma hace referencia Constitucin como producto del carcter nacional y del espritu peculiar de un pueblo 25. Anteriormente se consideraba a la Constitucin como un producto de la divinidad, ya que es fundamental y esencial en la vida de una nacin y no puede atribursele a un texto escrito por su naturaleza frgil, y est destinado a ser superado poniendo en peligro la misma nacin. Lo que buscaba esta concepcin es que se valore y exalte la estratificacin espontnea de usos y tradiciones que desde hace siglos constituyen la organizacin social. Se fundamenta en que la Constitucin debe ser elaborada teniendo en cuenta las costumbres y tradiciones ancestrales de cada pueblo; para la creacin de una constitucin deben intervenir factores sociales, culturales, econmicos y polticos de acuerdo a cada pueblo en su trama y devenir histrico. Como menciona Garca Toma En esencia expresa una accin poltica de reaccin contra el racionalismo liberal. La frmula que auspicia es el resultado o prolongacin de la tradicin, usos y costumbres que han ido arraigando en la sociedad a lo largo del tiempo. 26 Segn esta concepcin la razn no interviene en la creacin de la Constitucin, pero si lo hacen los usos y costumbres de una sociedad a lo largo de la historia, la Constitucin es un producto de la sociedad que se ha ido formando a travs del uso en el tiempo. 3.3. Concepcin sociolgica: Se considera que la Constitucin era el documento que reflejaba la efectiva realidad social y econmica de la poca. Expresa una posicin jurdica que concibe al derecho como hecho social. En el proceso de creacin de la Constitucin debe prevalecer el orden poltico-jurdico del momento especfico de la sociedad. Dicho
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GARCIA TOMA, Vctor. Ob. cit ; p. 435. ibid. P. 436

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concepto alude a la Constitucin, como la formalizacin del fenmeno social que nace y evoluciona en virtud de la accin de los diversos factores de la convivencia colectiva27. El origen de esta concepcin debe darse en la propia realidad social, en sus estratos ms profundos. Las Constituciones no son meros productos de la razn, como diran los racionalistas; algo inventado o creado por el hombre, o por el deducido lgicamente por ciertos principios, como pretenden los formalistas en general. Al contrario, son resultado de algo que se encuentra en relacin concreta y viva con las fuerzas sociales, en determinado lugar y en determinada coyuntura social. Esta concepcin fue introducida por Ferdinand Lasalle en su obra Qu es la Constitucin?, que contrapona la Constitucin escrita a la Constitucin Real y se remonta al modo de las relaciones reales entre las fuerzas sociales. Seala que hay dos tipos de Constituciones: la Constitucin Real y la formal. La primera es efectiva porque corresponde a la expresin de los factores reales de poder, y la otra es nicamente una hoja de papel. Respecto a esto Ferdinand Lasalle hace referencia Los factores reales de poder que rigen en el seno de la sociedad son esa fuerza activa y eficaz que informa todas las leyes e instituciones jurdicas de la sociedad en cuestin, haciendo que no puedan ser, es sustancia, ms que tal y como son 28. Feliciano Calzada comenta la posicin de Lasalle respecto a su concepcin sociolgica Por factores reales de poder hay que entender todos aquellos que de una u otra forma afectan o integran la comunidad, y que para Lasalle son los que en su momento mantenan esta caracterstica; si bien el concepto no vara, s cambia necesariamente la particularidad de los elemento de los que habla29. Esta concepcin se opone a la concepcin tradicional-histrica y a la racional normativa debido a que la Constitucin es el resultado de las situaciones y estructuras sociales del presente y no se basa en la razn ni en la legitimidad como

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GARCIA TOMA, Vctor; Ob. Cit. P. 436 LASALLE Ferdinand en GARCIA TOMA, Vctor; Ob. Cit. P. 437 CALZADA PADRON, FelicianoDerecho Constitucional; Editorial Harla; Mxico D.F. 1990; p. 138.

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lo hacen las otras concepciones, se sustenta en una norma trascendente, ya que al tener la sociedad sus propias reglas constituidas y constituyentes, siempre devienen en rebeldes a la pura normatividad, por lo tanto la Constitucin debe adaptarse a dichas reglas. 4. NATURALEZA JURDICA DE LA CONSTITUCIN Algunos autores asumen que la Constitucin es la norma fundamental de la cual desciende por grados el resto del orden jurdico. Puede definirse tambin, como el conjunto de reglas que organizan los poderes pblicos y aseguran el ejercicio de los derechos polticos y civiles. Por tanto, segn Ral Ferrero Rebagliati, tiene un doble carcter: 1 Es la norma que regula las funciones del Estado. 2 Es la ley fundamental de garantas, respecto de los Derechos humanos. Este ultimo carcter de la Constitucin como Ley fundamental de garantas, respecto a los Derechos humanos; la instaura como protectora de los derechos de la persona humana, es muy importante, pues el Estado democrtico, que surgi por obra de la Revolucin Francesa, es un Estado de Derecho, el cual presupone la limitacin del Estado por accin de las leyes. La concepcin del Estado de derecho implica que el Estado no puede obrar sobre sus sbditos sino conforme a las reglas preestablecidas. La concepcin democrtica esta consubstancializada con el Estado de Derecho, o sea que el Poder es admisible solamente con un ordenamiento jurdico de garantas.30 Lo singular de cada Estado deriva de la historia, siendo su ordenamiento jurdico lo que le da competencia para expresar decisiones. A su vez, la decisin poltica primaria es la que establece la promulgacin de una carta constitucional. Los hechos sociales no tienen el carcter ciego de ser efecto de las fuerzas sociales; son en gran parte direcciones impresas por hombres determinados, como se observa al comprobar la tendencia hacia instituciones libres.
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FERRERO REBAGLIATI, Ral. Ciencia Poltica, Teora del Estado y Derecho Constitucional General y comparado. Octava Edicin. Edit. Grijley. Lima Per. 2002. Pg. 217

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El socialista Fernando Lasalle en su clebre tratado sobre la naturaleza de una Constitucin, deca que, en esencia, la Constitucin de un pas es la suma de los factores reales de poder, a fin de que nadie pueda atentar contra ellos, porque equivale a un atentado contra la ley y es castigado. La realidad social y poltica cobra un orden mediante la Constitucin, gracias a la cual se asegura un mnimo de justicia por arbitraria que sea su inspiracin, ya que juridiza el ejercicio del poder. A partir de ella, el ordenamiento jurdico positivo regula por s mismo la produccin de sus normas. La produccin originaria del derecho es la Constitucin; la produccin derivada comprende la legislacin constitucional, la legislacin ordinaria, los reglamentos y las resoluciones administrativas. Es mediante la Constitucin que se realiza la conexin entre derecho y poder. En efecto, el poder del Estado se ve limitado a ejercerse con arreglo a la estructura establecida por la Constitucin y es por razn de esta que el poder social se hace poder estatal, asumiendo el gobierno dentro de las vas sealadas en ella. Al hacer atribucin a los rganos y a las instituciones un marco de actividad delimitado, ya que, la Constitucin establece un sistema de competencias para asegurar el adecuado funcionamiento de las instituciones y as garantizar el respeto de los derechos individuales. Una estructura constitucional significa la unidad entre un complejo normativo y una situacin social efectiva, como anota Garca Pelayo. Ni la norma sin cumplimiento regular, ni la conducta regular sin normas, forman parte de un ordenamiento jurdico positivo. Norma y realidad son, pues, dos momentos de un mismo objeto; si bien al jurista le interesa el lado sociolgico nicamente en cuanto tenga significacin para comprender el normativo, al socilogo le interesa el lado normativo tan solo en cuanto le sirve para explicar la facticidad social. La norma jurdica tiene sentido incorporada a una conducta real, pues el Derecho no solo vale sino que tambin rige. De ah que existan dos posibilidades de formacin del Derecho; o bien la norma se convierte en conducta social efectiva, pues lo que rige conduce la evolucin de lo regido, o bien la conducta social

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adquiere virtud normativa, con lo que el Derecho se ensancha como sucedi en Inglaterra con la participacin de los partidos polticos en la designacin del primer ministro, con la responsabilidad del Gabinete y, en general, con casi todas sus instituciones polticas, pues ellas no han nacido de la ley sino de la costumbre. Para la doctrina dominante la Constitucin es, ante todo, una ordenacin de la voluntad de un grupo social y de la situacin jurdica y de sus miembros; la constitucin de un Estado comprende, pues, las normas jurdicas que regulan los rganos supremos del Estado, su formacin, competencia y relaciones mutuas, as como del status bsico en el que se encuentra el individuo frente al Estado. La Constitucin dota al Estado de rganos que le facultan para querer y para actuar, dndole a travs de ellos una personalidad jurdica. A esta concepcin, caracterstica del positivismo y del formalismo jurdico, se opone otra concepcin que considera a la Constitucin como la ley (no necesariamente jurdica) que regula y ordena la vida poltica de un Estado. La definicin considerada ms radical es en este sentido es la de Lasalle, para quien la verdadera Constitucin de un pas no son ms que las relaciones fcticas de poder reinante en l y no en el pedazo de papel que representa la Constitucin escrita. Para Redslob, al buscar el problema ultimo de la Constitucin , es decir, su sentido ms propio, en aquella ley ms profunda que impulsa a todo el organismo social, ordenando armnicamente su actividad; una ley que este autor, sin embargo, fuertemente influido por el mecanismo del siglo XVIII, intenta encontrar a la articulacin de un simple equilibrio de poder. Por ltimo, E. Kaufman sostiene que, para hallar el Derecho constitucional vivo es necesario analizar las fuerzas realmente significativas, es decir, en especial, la praxis parlamentaria y la actividad de los partidos polticos, considerando que son estos los genuinos creadores y modificadores del mismo, el fundamento autentico de la singularidad de cada Constitucin democrtica, de su estructura y psicologa especificas.

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En cuanto al Derecho positivo, la Constitucin es norma, pero tambin realidad; en cuanto Constitucin, es realidad integradora; integracin que se realiza histricamente, como se pone por ejemplo especficamente manifiesto al observar la influencia positiva que las Constituciones modernas han ejercido sobre la divisin territorial de los Estados alemanes. La naturaleza de la Constitucin, como realidad integradora permanente y continua, como supuesto especialmente significativo de la eficacia integradora de toda comunidad jurdica, resulta, evidente; siempre y cuando se prescinda del instrumental de la sociologa dominante, marcadamente mecanicista, y de la lgica normativa. Esta eficacia integradora no es fruto de la Constitucin, entendida como un momento esttico y permanente en la vida del Estado, sino ms bien de la continua creacin y renovacin de la dinmica constitucional. La Constitucin, significa una regulacin legal de una especfica realidad polticosocial; es decir, presenta un sistema de normas supremas y bsicas. Por ende, el Estado se convierte en una ordenacin poltico-jurdica que descansa en la Constitucin como norma sustentadora. Georges Burdeau, alega que la Constitucin es una operacin jurdica mediante la cual el poder se transfiere de la persona de los gobernantes a una entidad abstracta denominada Estado; as, el poder que institucionaliza y la Constitucin se convierte en el estatuto del poder. De ah deriva la naturaleza jurdica de la Constitucin que tiene fuerza normativa porque est dotada de exigibilidad, obligatoriedad y efectividad. As, tanto el poder estatal como la libertad personal terminaran siendo regulados jurdicamente por el conjunto normativo contenido en el texto fundamental. Finalmente, el texto fundamental, por su naturaleza jurdica es la primera de las normas del ordenamiento jurdico de un Estado; puesto que constituye la lex superior o higher law.

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5. CLASIFICACION, TIPOS O VARIEDADES DE CONSTITUCIONES Una mejor comprensin del fenmeno constitucional se logra mediante la clasificacin de las constituciones. As pues los criterios son muy variados, desde aspectos externos hasta elementos que afectan su contenido. As, se expone la siguiente clasificacin: a) Segn su forma jurdica Constituciones escritas y constituciones no escritas o consuetudinarias. En el cual se tiene como criterio la formalizacin o no de un texto escrito aunque no hay ningn pas que tenga su constitucin totalmente escrita, tampoco ninguno carezca totalmente de constitucin escrita. Es decir se trata de la forma en que el texto fundamental se exterioriza, la Constitucin escrita es aquella que su forma de expresarse es mediante u texto escrito y codificado, su origen est en el Estado liberal Por el contrario, las Constituciones no escritas o consuetudinarias son aquellas que no estn recogidas en un texto, sino que su realidad se basa en la costumbre y en las prcticas, el paradigma clsico se encuentra en el Reino Unido.31 Esta clasificacin se da por sir Kenneth Wheare. b) Segn el mecanismo de reforma Constituciones rgidas y Constituciones flexibles. Se toma en cuenta la dificultad para enmendarlas, las flexibles Pueden ser enmendadas por el cuerpo legislativo como cualquier otra sin necesidad de un procedimiento especial. Mientras que las rgidas son aquellas que requieren un procedimiento especial distinto del que se sigue en la elaboracin de leyes ordinaria. c) segn su nacimiento u origen. Se hace en referencia a la titularidad de la soberana

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VALLADOLID ZETA, Victor; Introduccin al Derecho Donstitucional; primera edicin, editorial grijley; Lima Per; pg. 78 al 79.

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Constitucin otorgada. Son aquellas donde el rey auto limita voluntariamente sus poderes a favor de los representantes de la nacin,32 es decir, Cuando un rgano estatal la concede o establece unilateralmente. Constitucin impuesta. Cuando se supone emanada del poder constituyente ratificado en el pueblo y surgida de un mecanismo formal en ejercicio del mismo poder. Tambin es entendida segn Vctor Valladolid Zeta, como las que expresan el triunfo de la representacin nacional frente al rey, al cual le imponen un texto Constitucional. Es decir representa la forma democrtica. Constitucin pactada. Surgen al compartir el monarca y el parlamento la soberana, manifestndose como un convenio entre ambos, tambin se entiende como derivada de un acuerdo, compromiso o transaccin entre un rgano estatal y la comunidad. Constitucin ratificada. Es aquella que siendo dada por el congreso constituyente es confirmada por otro estamento el cual puede ser el pueblo.33 d) segn el anlisis ontolgico. El criterio el grado de concordancia entre lo formalmente proclamada en la constitucin y lo que realmente ocurre en la vida del pas, esta clasificacin fue realizada por Karl LOEWENSTEIN. Constitucin normativa. La constitucin viva o codificacin normativa,

efectivamente vivida por gobernantes y gobernados. No es suficiente que sea vlida en el sentido jurdico-formal, sino que realmente debe estar integrada en la sociedad, pretende que directa e inmediatamente se aplique, como las otras leyes, esta clasificacin nace del Constitucionalismo angloamericano de Hans Kelsen34. Constitucin nominal. Es una Constitucin maximalista que no permite que la situacin social, cultural y econmica no tenga una completa adecuacin a los enunciados Constitucionales, es decir son aquellas en las que no existe una efectiva relacin entre los presupuestos constitucionales y la realidad, pero en un futuro podrn ser efectivos.
ibid HUAMAN GARCIA, Regis; Curso de Derecho Constitucional; segunda edicin; Ayacucho Per; pg. 39. 34 Kelsen, Hans; COMPENDIO DE LA TEORA GENERAL DEL ESTADO; Madrid; editorial Blume; 1979; pag. 132.
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Constitucin semntica. Simulan la realidad, pues nunca se pens que fueran aplicadas en un sociedad concreta. No es ms que la formalizacin de una situacin en la que los gobernantes ejercen un dominio pleno y exento de control, sobre los gobernados, puede ser aplicada sin que ello limite el ejercicio del poder, de tal manera que si no hubiese constitucin, la vida poltica del pas sera igual35. E) por el contenido ideolgico. Se toma como criterio el contenido ideolgico, es decir tienen un programa ideolgico. Constitucin programtica. Organiza solo lo esencial, en el resto de materias se limita a proclamar los rumbos y directrices fundamentales que deben seguir la vida poltica y la legislacin ordinaria. Constitucin utilitaria. Se presenta como un documento puramente utilitario destinado a gobernar sin intenciones ideolgicas, la vida poltica de un pas aunque un mnimo de ideologa es inevitable en toda constitucin. f) por el orden de otorgamiento Constitucin originaria. Es la Constitucin dada por primera vez que sirve para fundar el Estado, nunca ms se vuelve a repetir.36 Constitucin derivada. Es la Constitucin producto de los procesos de reforma Constitucional que operan dentro de un Estado de Derecho, cuando el rgano legislativo ordinario, se convierta por mandato de la misma Constitucin, en rgano Constituyente Extraordinario.37 g) Segn su extensin incluso se han empleado criterios del numero de palabras. Constituciones extensas y breves. La extensa ser aquella que supere las 6,000 palabras. Pero lo realmente importante son las motivaciones que tiene el constituyente: la necesidad de ser exhaustivo en la regulacin de la totalidad del sistema poltico; o por el contrario, la brevedad parte de situaciones consolidadas, donde se deja mayor accin de libertad de actuacin a los agentes sociales.
ESTRADA CUZCANO, Martin Alonso; Principios Constitucionales del Derecho a la Informacin; primera edicin; editorial SAN MARCOS; LIMA PERU; pg. 3. 36 HUAMAN GARCIA, Regis; ob. Cit; pg. 40 37 Ibid.
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Cualquier clasificacin que se haga de las constituciones tiene un valor relativo, porque: 1. Suelen partir de un planteamiento formalista, olvidando lo que importa el contenido (como la que distingue entre republicanas y monrquicas). 2. Estn anticuadas y poco tienen que ver con la realidad actual (como la que distingue entre constituciones pactadas, otorgadas e impuestas). 3. Algunas no clasifican las constituciones, sino las formas de estado (como las suelen partir un planteamiento formalista, olvidando lo que importa el contenido distingue entre federales y unitarias).

6. TEORAS MODERNAS SOBRE LA CONSTITUCIN. Histricamente se present una evolucin desde la Constitucin mixta griega y romana, los estatutos y leyes fundamentales de la Edad Media, hasta la Constitucin moderna como norma jurdica fundamental del Estado38. Sin embargo, en la actualidad, se presenta una fuerte crisis de la legalidad y de los mtodos positivistas, cuyo producto es el abandono de una concepcin normativo y formal de la Constitucin. De este modo, se ha dado lugar a nuevas tendencias que sustentan las situaciones jurdico-constitucionales basadas en teoras antipositivistas. Los intentos por plantear estas modernas teoras sobre la Constitucin, pese a que surgen en una etapa de crisis, presentan ciertas caractersticas generales y relativamente comunes: 1. El planteamiento del problema de forma radical, entendindose de que no se trata solo de saber cul es la funcin de la Constitucin en el Estado, sino comprender su esencia misma para la comprensin del Estado en general. De este modo, cabe considerar como primer rasgo del

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MONROY CABRA, Marco Gerardo Ensayos de Teora Constitucional y Derecho Internacional; Editorial Universidad del Rosario, Bogot, marzo 2007; primera edicin; 501 pp.; p. 67.

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nuevo desarrollo del concepto de Constitucin una mayor dignidad y significacin de ste en el marco de la Teora del Estado. 2. El nuevo planteamiento del objeto de conocimiento constitucional se basa en un anlisis de intuicin esencial como totalidad y, a partir de ella, se puedan explicar la totalidad de las partes. Es decir, entendiendo la visin amplia de su esencia, para luego comprender cada una de sus partes determinadas. 3. Las consideraciones jurdico-constitucionales estn planteadas bajo un concepto sociolgico de la Constitucin; de modo que, se presenta un menosprecio o relativizacin por sus dimensiones normativas. Mas , en todo caso, es claro que no se trata de una mera aplicacin del concepto sociolgico, sino que se reflejan en l las nuevas y diferentes concepciones sobre la realidad social. 4. En alguna de las teoras, explcita o implcitamente, se manifiesta el carcter dinmico de la Constitucin, cuyo contenido ya se encuentra en la consideracin sociolgica de esta. Es as que, se plantea una crisis de una de las caractersticas de la Constitucin: la de formar el orden permanente y esttico de la vida estatal frente al devenir poltico y al dinamismo de la administracin. 39 5. La tendencia hacia los juicios de valor que de modo amplio caracteriza a parte de las consideraciones cientfico-jurdicas contemporneas, se manifiesta una politizacin del concepto de Constitucin, entendindose esta como que no es pura normatividad, sino un modo de existencia poltica, una normatividad con contenido poltico. Tales son las nicas caractersticas que se han de mostrar como genricas en tanto la falta de una unidad metodolgica y la pluralidad y las rpidas mutaciones del objeto que han impedido la formacin de una doctrina comn a la que se pueda califica de dominante.

GARCA PELAYO, Manuel Teoras modernas sobre la Constitucin en FERRERO COSTA, Ral Derecho Constitucional General; Fondo de Desarrollo Editorial Universidad de Lima, Lima, mayo 2004; primera edicin; 786 pp.; p. 74.

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Entre las principales teoras antipositivistas que intentan explicar desde una perspectiva sociolgica y filosfica la Constitucin, tenemos la de Carl Schmitt, Rudolf Smend, Maurice Hauriou y Georges Burdeau. A continuacin desarrollaremos cada una de ellas. a. Carl Schmitt. La teora de la Constitucin de Schmitt se basa en la reduccin de la Constitucin a decisiones fundamentales. La posicin decisionista considera que el Derecho es decisin y no norma. La Constitucin no surge ni se establece por s misma, sino por un acto del poder constituyente, es decir, en virtud de una voluntad poltica preexistente, que decide sobre la forma y el modo de una unidad poltica (realidad existencial) de manera que esta unidad poltica no nace en virtud de la Constitucin, sino que es el supuesto de ella; lo nico que hace la Constitucin es determinar su estructura poltica concreta. El concepto de decisin poltica es moderno en la ciencia constitucional, se refiere al continuo dinamismo del Estado y seala como origen de las normas a la voluntad poltica. Como sustenta FERRERO REBAGLIATI: Quienes tienen poder, imponen ms tarde
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nuevas

vigencias

constitucionales, a tono con el sentido de su obra. Por lo cual, se revela la importancia de la decisin poltica dentro del orden normativo, as como tambin que estas decisiones dependen de la valoracin de los hombres con poder sobre los motivos impulsores de tales decisiones. b. Rudolf Smend. Smend, cuya doctrina es fenomenolgica, nos plantea una teora integracionista de la Constitucin. En este sentido se afirma que el Estado es parte de una realidad espiritual, una esfera espiritual colectiva con un tipo de existencia dinmica. El estado vive en un proceso de renovacin permanente, de constante vivir. Este proceso que forma la sustancia de la vida es
FERRERO COSTA, Ral Derecho Constitucional General; Fondo de Desarrollo Editorial Universidad de Lima, Lima, mayo 2004; primera edicin; 786 pp.; p. 224.
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denominado por Smend como integracin y es mediante el cual se produce la unidad dialctica de individuo y colectividad. La Constitucin es el orden jurdico del Estado, que se diferencia del resto del orden jurdico por el carcter poltico de su objeto, manifestndose como ley individual de una nica realidad vital concreta. La esencia de la Constitucin slo se logra con referencia a aquel proceso mediante el cual es y vive el Estado; es decir, con referencia a la integracin. El sentido del proceso de integracin, como llama Smend a la constante renovacin de la totalidad vital del Estado tiene un pilar en la Constitucin que representa el orden jurdico de este proceso como la normativizacin legal de algunos lados de este. En fin, la Constitucin no solo es norma, sino realidad integradora. c. Maurice Hauriou. Aplicando al problema las lneas generales de su teora institucionalista, concibe la Constitucin como una parte integrante de un orden superior: el orden constitucional. Tal orden es definido como un orden de cosas a la vez formal, objetivo y sistemtico, que engendra fuerzas de resistencia contra el poder y contra la libertad41. Las fuerzas del poder y la libertad son espontneas, poseen carcter subjetivo, y por ello han de tener una limitacin objetiva, la cual est representada por las instituciones constitucionales. Hauriou hace una distincin entre Estado y sociedad, pues tal como l lo dice la empresa poltica del Estado siempre ha tenido por objeto la proteccin de la sociedad civil. Esta distincin conduce a una dualidad en la unidad constitucional; por lo que, se entiende como Constitucin de un pas, y cuyo estudio es el Derecho Constitucional, posee una doble dimensin: 1) la Constitucin poltica del Estado, la cual comprende la organizacin y el funcionamiento del gobierno, y la organizacin de la libertad poltica; 2) la Constitucin social, que desde muchos puntos de vista es ms importante
M. HAURIOU Prcis de Droit constitutionnel; Pars, 1923; primera edicin; p. 4. en FERRERO COSTA, Ral Derecho Constitucional General; Fondo de Desarrollo Editorial Universidad de Lima, Lima, mayo 2004; primera edicin; 786 pp.; p. 79.
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que la Constitucin poltica y que a su vez comprende: a) las libertades individuales que forman base de la Sociedad civil; y b) las instituciones sociales espontneas que estn al servicio y proteccin de las libertades civiles y de sus actividades. Esta Constitucin viene a ser la de mayor importancia porque la Constitucin poltica no es ms que el reflejo de esta. Como es de notar, preocupa a Hauriou la ordenacin social que sustenta el rgimen constitucional, pues entiende la Constitucin como una organizacin de instituciones y el Estado como la institucin de instituciones. d. Georges Burdeau. La teora de la Constitucin de Burdeau comprende la idea del Derecho como orden social dinmico y de carcter objetivo; as como la institucionalizacin del poder, que es la operacin jurdica por la cual el poder poltico es transferido de la persona de los gobernantes a una entidad abstracta: el Estado. En consecuencia, la Constitucin significa para Burdeau el estatuto de poder. Gracias a este estatuto se institucionaliza el poder y, por consiguiente, cobra existencia el Estado mismo. La Constitucin vincula el poder a la idea de Derecho, imponindole directrices y exigencias para su accin; de modo que, el poder cobra en ella su justificacin e inspiracin. La Constitucin es, pues, la va por donde el simple poder poltico se convierte en inspiracin estatal, pues comprueba la existencia del Estado como soporte abstracto del poder. En esta teora planteada, el ejercicio del poder encierra menos importancia y viene a resumirse en el clsico sistema de competencias. La Constitucin es el estatuto con arreglo al cual los gobernantes ejercen el poder; as, Burdeau, en este aspecto, entiende como Constitucin al acto determinador de la idea del Derecho, al mismo tiempo que regla la organizacin en el ejercicio de las funciones estatales. A lo cual GARCA PELAYO responde: para que una Constitucin perviva no basta con la vol untad del fundador (poder constituyente), sino que es precisa la adhesin cotidiana de ella 42.
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GACA PELAYO, Manuel Ob. Cit.; p. 86.

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Entendindose que la Constitucin debe adaptarse a las circunstancias; lo cual solo se consigue por su ejercicio cotidiano e imperceptible. Del mismo modo, se puede encontrar otras posturas que sustentan las nuevas teoras sobre la Constitucin que, teniendo la intrnseca perspectiva de cada autor, mantienen una relacin comn en cuando las caractersticas antes precitadas. Es as que se dar una breve nocin de cada una de ellas: Hermann Heller, basa su teora, considerando a la Constitucin como una totalidad, en la que se renen en relacin dialctica lo esttico y lo dinmico, la normalidad y la normatividad. Trata de salvar la unidad del concepto de Constitucin, pero reconociendo la autonoma de sus partes integrantes. Santi Romano, desarrolla la teora institucionalista o del ordenamiento jurdico. Dice que una institucin es una entidad o cuerpo social con una unidad firme, que tiene una existencia objetiva concreta y organizacin y estructura que absorben los elementos que forman parte de ella y que es superior y preordenado tanto a los elementos mismos como a sus relaciones. Considera que toda institucin es un ordenamiento jurdico y todo ordenamiento jurdico es una institucin, ya que donde sta no se halla pueden darse relaciones sociales, pero no relaciones que, como las jurdicas, estn formal, objetiva y establemente ordenadas: ubi societas ibi ius, e invirtiendo, ubi ius ibi societas. Sostiene que uno de los ordenamientos jurdicos es el Estado que tiene una parte que forma su estructura esencial que es la Constitucin. Dietrich Schindler considera que la Constitucin est directamente vinculada al problema de la organizacin y del ejercicio de la soberana, entendiendo por tal la afirmacin suprema del poder estatal en la vida social. La Constitucin es el conjunto de normas jurdicas que se refieren al poder supremo dentro del Estado. Erick Kaufmann, cuya tesis se caracteriza por una desvalorizacin de la norma jurdica positiva, pues para l lo nico que puede hacer la Constitucin es

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crear el marco y la forma en los que las fuerzas ticas de un pueblo puedan expresarse en un orden legal, en el transcurso ordenado de un proceso de formacin de esa voluntad. Teniendo en cuenta todas las posturas descritas sobre las modernas teoras de la Constitucin, cabe resaltar que la esencia de todas ellas radica en la valorizacin de una de las caractersticas fundamentales del hombre: el ser social. Estos planteamientos comprenden la vital importancia de este aspecto del ser humano y, con un hbil proceso de induccin datan las teoras que han de comprender lo que es en esencia la Constitucin, como vida poltica.

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CONCLUSIONES El trmino Constitucin, tal como lo dice Garca Pelayo, se presta a mltiples definiciones, que tienen que ver con el contexto histrico y poltico. Para analizar el trmino Constitucin, debemos de comprender que puede ser vista desde dos puntos de vistas: primer en relacin a la evolucin de ideas polticas; y segundo, en relaciones a diversos puntos de vista. Durante la edad moderna, la Constitucin estuvo estrechamente vinculada a la soberana tal como lo plantea Jean Bodin y Thoms Hobbes. En todo Estado democrtico existe la necesidad de establecer determinadas normas para el control de la persona que ostenta el poder, de qu forma la ejerce y bajo que lmites. A lo largo de la historia todos los Estados han contado con un modelo de Constitucin Material; normas establecidas que no estn escrita y que se transmiten y practican a travs del tiempo, llegando un momento con la influencia de la independencia de las colonias del Norte de Amrica y revolucin Francesa, que numerosos pases a finales de los siglos XVIII y XIX decidieron establecer un modelo de Constitucin escrita que ayude a determinar las relaciones de poder y libertad. La Constitucin es la norma jurdica fundamental y fundamento de todo ordenamiento jurdico, la esencia del orden que debe existir en la estructura de cada Estado, ya sea si se habla en el sentido formal o material, ya que el cumplimiento de estas normas va a garantizar el correcto madejo de poder dentro del Estado as como su desarrollo. Podemos concluir que la Constitucin en sentido jurdico es la supremaca constitucional que implica que la Constitucin es la ley de leyes, que obliga en igual medida a gobernantes y gobernados; y otro poltico, que faculta al pueblo como titular de la soberana, en el ejercicio indiscutible del poder constituyente. El texto constitucional contiene la regulacin normativa bsica que condensa los valores y principios que rigen la vida de las personas en sociedad y que son expresin de sus intereses y necesidades, estos marcan los lmites de la actuacin

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de los rganos del Estado y sus representantes, que no pueden asumir ms que la mera gestin de los intereses de los ciudadanos que le ha sido encomendada y que por tanto no pueden erigirse como sustitutos de la voluntad popular. Las concepciones acerca de la Constitucin sostienen diversas posturas sobre cul debe ser la base de la Constitucin, la concepcin racional-normativa se basa en la razn, la tradicional-histrica en la legitimidad y la sociolgica en la realidad y de acuerdo a estas concepciones se da la Constitucin ms adecuada, segn cada criterio. En lo que se coincide es en que la Constitucin debe ser escrita, ya que tiene mayor validez que la consuetudinaria. El texto fundamental, por su naturaleza jurdica es la primera de las normas del ordenamiento jurdico de un Estado; puesto que constituye la lex superior o higher law. Frente a la crisis de la legalidad y las teoras jurdico-formales sobre la Constitucin, surgen las tendencias modernas antipositivistas que conciben a la Constitucin desde una perspectiva socio-filosfica, enmarcados en el carcter dinmico de los fenmenos jurdico-constitucionales y del Estado y el anlisis integral de stos; as tambin, se presenta la politizacin de la Constitucin entendida, es su ms clara esencia, como vida poltica.

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