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MINISTERIO PBLICO FISCALIA GENERAL DE LA REPUBLICA

Sucre - Bolivia 2010

NUEVO CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL


REDEFINICIN Y FINES DEL PROCESO PENAL En materia de justicia penal, se presenta un serio conflicto entre la necesaria proteccin de la sociedad -que exige que se sancionen los delitos- y el respeto -tambin exigido- a los derechos fundamentales del individuo, ya que ningn Estado de Derecho puede estar legitimado para aplicar su aparato punitivo a una persona, con el propsito de proteger la sociedad dentro de su territorio, con desconocimiento de los derechos que le son inherentes al hombre. LA REFORMA PROCESAL PENAL A FAVOR DEL SER HUMANO.Toda sociedad humana produce conflictos entre sus miembros, la mayora de los cuales, se resuelven sin la participacin del Estado, sin embargo cuando el conflicto es de ndole jurdico penal, el Estado para resolverlo se arroga el monopolio del poder punitivo. Los alcances y lmites del derecho de penar del Estado, en un tiempo y lugar determinado, responden, necesariamente a la naturaleza y esencia del sistema poltico imperante, si el rgimen es autoritario su sistema penal tambin lo ser, por el contrario si el sistema poltico es democrtico sus instituciones jurdicas tambin lo sern o tendrn como meta serlo. En sntesis, la decisin poltica que defina el sistema, debe optar bsicamente por dos alternativas: primar el inters pblico y fortalecer el poder del Estado en la persecucin penal an negando los derechos del individuo, o en otorgarle al individuo las suficientes garantas para que enfrente a ese poder punitivo, preservando su dignidad de persona en un plano en el que no se vea absolutamente desprotegido frente a las instituciones pblicas de la persecucin penal. La Constitucin Poltica de Bolivia, catalogada en trminos generales como desarrollada, establece como no poda ser de otra manera, derechos y garantas de la persona y consagra principios que deben regir el proceso penal, que se constituyen en verdaderas limitantes del poder punitivo del Estado, son presupuestos bsicos de la funcin represiva del Estado: debido proceso, juez natural e independiente, principio de legalidad, principio de presuncin de inocencia, inviolabilidad de la defensa. En sntesis la Constitucin formal vigente persigue la consolidacin de un Estado de Derecho, entendindose por ste a todos aquellos principios y procedimientos que garantizan la libertad individual y la participacin en la vida poltica. Sin embargo, de los propsitos constitucionalmente planteados, el sistema procesal penal establecido por el Cdigo de Procedimiento Penal promulgado segn D.L. No. 10426 de fecha 24 de agosto de 1973, que se inscribe dentro del sistema procesal penal denominado mixto o inquisitivo reformado, no ha sido el instrumento idneo para la realizacin de la primaca constitucional, el divorcio entre Constitucin y proceso penal ha sido tal, que por ms de 25 aos el Estado boliviano administr justicia penal, con criterios que desconocen la presuncin de inocencia y condicin natural de libertad y dignidad del hombre, tal es as que por el solo hecho de una sindicacin de comisin u omisin criminal el imputado es tratado, desde el primer acto de la prevencin como culpable, sometido al injusto y humillante cumplimiento de graves y anticipadas penas restrictivas de sus elementales derechos (detencin preventiva, arraigo, anotacin de todos sus bienes), obligado a demostrar su inocencia y destruir la presuncin de culpabilidad que sobre l pesa, hiptesis sobre la que actan policas, fiscales y jueces, que renen en s funciones: represivas, de investigacin, de acusacin y de decisin.

Se ha llegado a aplicar el Antiguo Cdigo de Procedimiento Penal (ACPP) por encima de la Constitucin, con la agravante de que se reproducen formas de tramitacin de las causas excesivamente formalistas, casi ritualistas, sin que se d lugar a la aplicacin de los principios de celeridad, concentracin e inmediacin. El resultado: Un sistema que no responde al diseo constitucional, que no genera confianza, que es inaccesible, que no valora ni respeta la condicin humana de las partes, que obvia por completo a la vctima y sin capacidad de responder los anhelos ciudadanos de justicia pronta y transparente. El nuevo Cdigo de Procedimiento Penal (NCPP) pretende la realizacin de la Constitucin formal, es decir, busca instrumentar una Constitucin real, a travs de un sistema que diferencia claramente las funciones de acusacin, defensa e investigacin, generando mecanismos de control jurisdiccional de la investigacin, permite una amplia participacin ciudadana, busca eficiencia en la solucin del conflicto penal, pero por sobre todo, destaca la condicin humana de los involucrados en el proceso penal. El nuevo instrumento legal que regula el proceso penal establece una reforma estructural del sistema de justicia penal en Bolivia, por ello engloba muchos aspectos relevantes que de forma aislada no pueden ser adecuadamente comprendidos, las instituciones que reforma radicalmente, como las medidas cautelares, las novsimas que incorpora, como las de salidas alternativas y la conformacin de Tribunales escabinos, como las que nos resultan familiares, cuando menos en la redaccin de los textos legales, (publicidad, celeridad, continuidad y oralidad del plenario), se sustentan en principios que coherentemente han sido estructurados en el nuevo instrumento procesal, que consagra el sistema procesal penal acusatorio, pblico y contradictorio. Los bolivianos hemos resuelto democratizar la Justicia, devolviendo al ciudadano el derecho al legtimo control social en la Administracin de Justicia, los rganos del Poder Pblico estn comprometidos a llevar adelante las reformas judiciales, con la finalidad de garantizar la vigencia de un pleno Estado de Derecho que consagre Seguridad Jurdica. El eje central de las reformas es la persona humana, sea imputado o vctima, de manera tal que la autoridad que resuelva el conflicto entre esos principales actores del problema jurdico penal, vuelque sus ojos fundamental y esencialmente a ellos y las circunstancias que les rodearon, son las personas la que deben de interesar y no los expedientes que sobre su particular situacin se formaron dilatoriamente, as, normalmente se pierde la perspectiva de que esa particular situacin puede ser dramtica y dolorosa. Si analizamos con esa ptica la reforma que contiene el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal y sus instituciones, la clara divisin de funciones de investigacin, acusacin y decisin, las etapas que conforman el proceso, el rgimen cautelar que se establece, las salidas alternativas que se proponen, la participacin con iguales derechos y obligaciones de jueces tcnicos y ciudadanos tienen una lgica razn de ser. El nuevo sistema procesal pretende equiparar los poderes y facultades procesales del imputado y de la vctima, esta ltima ausente de la preocupacin de los redactores del Cdigo de Procedimiento Penal promulgado en 1973, en un plano de realizacin efectiva de los derechos fundamentales, que son inherentes a la naturaleza humana y que son proclamados por la Constitucin como fuente de garanta para su cumplimiento y proteccin por parte del Estado. La vctima, como el imputado, son seres humanos, personas con familia, con responsabilidades, no son un simple nombre inserto en la cartula del expediente, piensan, sienten y esperan algo del proceso penal, cada uno en su particular posicin de parte contraria, si ese equilibrio no se estableca, el sistema de justicia penal, por muy novedoso que fuere, estara limitado fuertemente de satisfacer las expectativas ciudadanas concretas de una solucin pronta a sus pretensiones.

Las facultades que el sistema acusatorio le confiere a la vctima responden a que las nuevas tendencias mundiales en materia penal buscan rescatar el papel de la vctima y el damnificado a travs de mecanismos que les permitan defender sus intereses, en forma adecuada, dentro y fuera del proceso penal, an sustituyendo al Ministerio Pblico en los casos que ste -por razones de oportunidad o legalidad- estime que no debe continuarse con la investigacin de la accin atribuida, lo que justifica el establecimiento de instituciones como la conversin de acciones o la suspensin condicional del proceso. El establecimiento de criterios de aplicacin restringida de las medidas cautelares, ya en lo que al imputado respecta, a mas de dar un giro radical a lo establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal 1973, que dispone la aplicacin irrestricta y con fines extra procesales de medidas restrictivas de derechos de la persona sometida a la jurisdiccin penal, tiene su base esencial en el respeto de la personalidad y dignidad de la persona, cuyo estado natural de vida y de realizacin es el de la libertad y del goce pleno de sus derechos fundamentales. En un sistema social y poltico como el nuestro, donde el ciudadano, se siente marginado de las decisiones, donde la persona se siente excluida del sistema, se siente utilizado mediante el voto; siente ser mero elector y no partcipe en la toma de decisiones pblicas, que se hable de un sistema procesal penal que le brinda al imputado todos los derechos y garantas, que se establezca obligaciones del Estado para con la vctima a quien se la dimensiona con justicia en toda su magnitud humana. La incorporacin de jueces legos en el proceso penal constituye una variante de tal impacto que el tema llama a las ms acaloradas discusiones, pero es que no resultara coherente el nuevo sistema, sin un control ciudadano claramente establecido, en el que las pruebas, que han de definir en ltima instancia, la veracidad o no de la acusacin, se produzcan ante tribunales compuestos slo por profesionales del derecho que cumpliendo requisitos legales ejercen de forma perrmanente la funcin jurisdiccional y por ello que la incorporacin de ciudadanos ajenos a la profesin del abogado, no destaca nicamente el reconocimiento a la vala de nuestra poblacin y el fundamental aporte que pueden brindar a la Justicia sino tambin se acerca la justicia penal a la realidad social, pues al generar el trnsito del lenguaje estrictamente tcnico y hermtico del jurista hacia el lenguaje comn, no slo se facilita la comprensin y significacin del orden jurdico, sino que se facilita y promueve tambin una labor educativa que debe cumplir la administracin de justicia, labor que nicamente es posible, en la medida en que esa funcin, pueda ser comprendida por la sociedad toda", adems de que la actividad probatoria debe realizarse en audiencias pblicas, abiertas a todo ciudadano que desee presenciar el juicio, se tratan de mecanismos de control social ms efectivos que garantizan una participacin ciudadana que responde a un Estado sustentado en principios y valores democrticos. Si la Constitucin Poltica del Estado reconoce el carcter multitnico y pluricultural de la sociedad boliviana, es lgico respetar esa diversidad, en la normativa procesal penal con los lmites de la propia Constitucin, de ah que el reconocimiento explcito de las formas de resolucin de conflictos penales con criterios de justicia resulta en el establecimiento de una medida que pretende la realizacin constitucional y, al fin, de cuentas, las comunidades indgenas, estn compuestas por seres humanos con una carga de valores propias y desarrolladas que son respetadas. Desde cualquier ngulo, el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal es un instrumento que reconoce, en una forma de realizacin constitucional ms efectiva y ojal cotidiana, la condicin humana de los involucrados en el proceso penal y los derechos fundamentales que le son inherentes al hombre.

LA ETAPA PREPARATORIA Cuando surge la noticia de un hecho delictivo, por lo general se sabe muy poco acerca del mismo y sus circunstancias, lo que hace evidente la necesidad de investigar con el fin de reconstruirlo hasta donde sea posible, para comprobar si se trata de un hecho delictivo o no, y si se dan los presupuestos para la aplicacin de la ley penal a un determinado sujeto. La etapa preparatoria tiene por finalidad la preparacin del juicio oral y pblico buscando la averiguacin de la verdad, mediante la recoleccin de todos los elementos que permitan fundar la acusacin del fiscal o del querellante y la defensa del imputado. La fiscala tendr a su cargo la investigacin de todos los delitos de accin pblica y actuar con el auxilio de la Polica Nacional y del Instituto de Investigaciones Forenses. (Arts. 69,74,75, 277.). Cuando la ley condicione la persecucin penal a una instancia particular o a cualquier forma de antejuicio, el fiscal la ejercer una vez que se produzca la instancia o la autorizacin por los medios que la ley disponga, sin perjuicio de realizar actos imprescindibles para conservar los elementos de prueba (Art. 278). Tanto fiscales como policas actuarn en esta etapa bajo control jurisdiccional. La etapa preparatoria puede dividirse en sub-etapas: a) los actos iniciales b) la investigacin preliminar c) el desarrollo de la etapa d) los actos conclusivos (salidas alternativas, sobreseimiento y acusacin) Las diligencias que se realicen en la etapa preparatoria deben constar en un cuaderno de investigaciones, siguiendo criterios de orden y utilidad, en el que se incluirn los datos, informes y documentos que puedan incorporarse al juicio. Las diligencias realizadas en esta etapa y que constan en el cuaderno, no tienen valor probatorio para fundar un fallo condenatorio, salvo en los casos que la prueba se haya recibido conforme a las reglas del anticipo de prueba. El cuaderno de investigaciones debe contener solamente los documentos que puedan ser incorporados al juicio, de manera que los apuntes personales sobre el curso de la investigacin y el resultado de las entrevistas con testigos, as como apreciaciones sobre el caso, debern quedarse fuera del mismo. El cuaderno de investigaciones debe estar a la disposicin de las partes hasta antes del juicio, porque el imputado y su defensor as como la vctima, tienen derecho a conocer la prueba que fundamentar la acusacin. No cabe pues -de parte de los fiscales ni la polica- el ocultamiento o retardacin en la entrega del mismo. De otro lado, tampoco es necesario entregarlo al juez de instruccin al momento de solicitarle una medida cautelar o salida alternativa. El juez no necesita verlo y mucho menos debe retenerlo, lo que causa molestias y retardo en el trabajo de fiscales y policas, pues el juez de instruccin a veces tarda hasta 10 dias en devolverlo a la fiscala. La investigacin del fiscal y la polica deben dirigirse a descubrir la verdad objetiva de los hechos. De ello se deduce que a la sociedad le interesa tanto la condena del culpable como la absolucin del inocente. En consecuencia se deben investigar todos los hechos, as como identificar y poner a disposicin, todos los elementos probatorios con absoluta objetividad, independientemente de que incriminen o favorezcan al imputado. (Art. 72) Los fiscales formularn sus requerimientos y solicitudes de manera fundamentada, explicando las razones por las cuales las solicitan. Lamentablemente en la

Finalidad

Contenido Etapa Preparatoria

Cuaderno Investigaciones

Cuaderno a disposicin de partes

Objetividad en investigacin

Fundamentacin

actualidad, algunos fiscales nicamente se limitan a consignar los artculos del cdigo que amparan su solicitud, pero no explican ni dan las razones adecuadas para adaptar estos artculos al caso concreto que tienen. Particularmente en los casos de solicitud de medidas cautelares, ms grave es el hecho que los fiscales no las fundamenten, pues est de por medio la libertad de las personas. La fundamentacin de las mismas es requisito indispensable para su interposicin. Aquellos requerimientos que no estuvieren debidamente fundamentados deben ser rechazados por los jueces, pues no es serio requerir alguna diligencia sin indicar para qu se pide tal autorizacin. Fundamentar es bsicamente decir explicar razonablemente al juez el objeto y motivo de la solicitud, resaltando el marco jurdico aplicable. Las fundamentaciones procedern oralmente en las audiencias y en el juicio y por escrito en los dems casos. (Art. 73). La etapa preparatoria deber finalizar en el plazo mximo de seis meses, computable a partir del inicio del proceso sea por denuncia, querella o intervencin de oficio. (Art. 134). El proceso se inicia con cualquier sindicacin en sede judicial o administrativa contra una persona como presunto autor o partcipe de la comisin de un delito (Art. 5). La extincin de la accin penal es la sancin ms efectiva frente a la injustificada prolongacin del proceso. Se trata de un eficaz correctivo frente a la retardacin de justicia. Adems, el incumplimiento de todos los plazos establecidos en el cdigo, dar lugar a la responsabilidad disciplinaria y penal del funcionario negligente (Art. 135). Es por ello que el fiscal debe planificar cuidadosamente su investigacin, porque ya no cuenta con un plazo ilimitado para ejercitar la accin penal. La vctima es la persona que sufri el dao y busca su reparo al abrigo de la ley. La vctima tiene amplia participacin y derechos en la etapa preparatoria, tales como intervenir en el procedimiento, ser escuchada antes de cada decisin que implique la extincin o suspensin de la accin penal y en su caso tambin derecho a impugnarla (Art. 11), estar informada (art. 77), promover accin penal mediante querella (Art. 78); apelar, etc. Hay sin embargo tambin que decir, que se han dado casos donde la vctima hace denuncias falsas o temerarias, buscando en algunos casos nicamente venganzas personales y que -adems de perjudicar el honor de la persona injuriada-, demanda mucho tiempo de investigacin policial, mientras la mentira o fraude son comprobados. La etapa preparatoria se inicia con: a) denuncia verbal o escrita que se presenta ante la Polica o la Fiscala; b) querella c) intervencin policial preventiva de oficio

Plazo etapa preparatoria

La vctima

Actos iniciales

Normalmente la maquinaria judicial comienza a funcionar con la denuncia que puede realizar cualquier persona que tenga noticia fehaciente de la posible existencia de un hecho delictivo de accin pblica. La denuncia se presenta ante la Denuncia (Art. 284) Fiscala o ante la polica. En las localidades donde no exista Fiscala o Polica, la denuncia se la presentara ante el Subprefecto o Corregidor, los que debern poner en conocimiento del Fiscal ms prximo en el trmino de 24 horas. (art. 284) Actuacin del funcionario que recibe denuncia (Art. 285) El funcionario que reciba la denuncia debe: a) Comprobar la identidad y domicilio del denunciante. b) Informarle al denunciante que sus datos pueden mantenerse en reserva y que dicha reserva nicamente ser levantada a efectos de hacerse efectiva su responsabilidad, por denuncia falsa o temeraria. (Art. 281). c) Ingresar la denuncia al registro de denuncias. d) Entregarle copia de la misma (en original) al denunciante donde constar fecha y hora de recepcin de la denuncia, nmero del caso, as como el nombre del fiscal e investigador asignados al caso. La denuncia ser firmada por el denunciante y el funcionario interviniente. Lamentablemente la entrega de una copia no sucede an en la prctica diaria, por los escasos recursos econmicos con que cuentan tanto la polica como la fiscala

y es el denunciante quien debe sacar fotocopias de la misma si quiere tener una copia. La advertencia sobre la reserva de los datos tampoco se hace en la prctica, quizs por desconocimiento tanto del funcionario que recepciona las denuncia como del denunciante que no conoce este derecho. Contenido (Art. 285) Plazo para informar al juez (Art. 289) Plazo policial para informar al fiscal La denuncia contendr, hasta donde sea posible: 1. Relacin circunstanciada del hecho 2. Indicacin de quines son sus autores, partcipes, vctimas, testigos y damnificados 3. Elementos probatorios que permitan acreditarlo. En todos los casos, el fiscal informar al juez de la instruccin, el inicio de las investigaciones dentro de las veinticuatro horas de recibida la denuncia y dirigir la investigacin. Como hemos dicho, la denuncia tambin puede ser presentada ante la polica. El procedimiento es el mismo que ante la fiscala. El investigador asignado al caso informar, dentro de las veinticuatro horas de recibida la denuncia al fiscal y comenzar con la investigacin preventiva (Art. 288; 293 ). La presentacin de querella es un importante derecho procesal que tiene la vctima. A la vctima la normativa le confiere la titularidad de la accin penal pblica para su ejercicio autnomo. Tiene plena intervencin en el proceso con la sola presentacin de la querella, la misma que ser puesta en conocimiento del imputado. (Art. 290). Es importante previamente constatar, que el querellante sea en cada caso la persona directamente ofendida por el delito, para garantizar en cierta medida que quienes pretenden impulsar o proseguir la accin no sean sujetos ajenos al asunto, que slo vendran a entorpecer la administracin de justicia. Es tan relevante su participacin, que an si el fiscal superior jerrquico hubiera ratificado el sobreseimiento de su causa, puede ir a la va civil para el resarcimiento de daos y perjuicios. La condicin de querellante es tambin requisito para la conversin de acciones.

Querella

El contenido de la querella es el siguiente: a) Nombre y apellido del querellante; b) Domicilio real y procesal c) En caso de personas jurdicas razn social, domicilio y nombre del representante legal; d) Relacin circunstanciada del hecho, sus Contenido querella antecedentes o consecuencias conocidas y si fuera posible, la indicacin de los (Art. 290) presuntos autores o partcipes, vctimas, damnificados, testigos; e) El detalle de los datos o elementos de prueba; f) La prueba documental o la indicacin del lugar donde se encuentra. Autonoma Interposicin El querellante tendr autonoma para precisar los hechos de la acusacin particular, su calificacin jurdica y para ofrecer prueba, aunque podr adherirse a la que presente el fiscal, sin que ello se considere abandono de la querella. La querella podr interponerse en cualquier momento, hasta antes de finalizada la etapa preparatoria.

La querella puede ser objetada por el fiscal o el imputado ante el juez, en cuanto a Objecin la admisibilidad de la misma y la personera del querellante, en el plazo de 3 das a admisibilidad (Art. partir de su notificacin. El juez convocar a una audiencia para que los 291) involucrados fundamenten oralmente el por qu de su objecin. Objecin sobre omisin (Art. 291) Rechazo (Art. 291) Apelacin Cuando la objecin se base en omisin o defecto de los requisitos formales de admisibilidad, el juez instructor ordenar su correccin en el plazo de tres das, caso contrario se la tendr por no presentada. El rechazo de la querella no impedir continuar con la investigacin, cuando se trate de delitos de accin pblica. La resolucin judicial sobre la procedencia o no de la querella, es susceptible de Recurso de Apelacin Incidental. (Arts:284, 285, 288, 289, 290, 293, 291,403).

Desistimiento y abandono (Art. 292)

El hecho de presentar una querella no implica que el querellante no pueda desistir o abandonar la misma en cualquier momento del proceso, con costas a su cargo y sujeto a la decisin definitiva. La querella se considera abandonada cuando el querellante: 1) No concurra a prestar testimonio sin justa causa 2) No concurra a la audiencia conclusiva 3) No acuse o no ofrezca prueba para fundar su acusacin 4) No concurra al juicio o se ausente de l sin autorizacin del tribunal Tambin se considerar abandonada cuando el representante o sucesor del querellante no concurra a proseguir el proceso, dentro de los sesenta das siguientes a su incapacidad o muerte. El abandono o desistimiento de la querella ser declarado por el juez o tribunal de oficio o a peticin de parte. Como consecuencia del abandono o del desistimiento se tiene que el querellante est impedido de toda posterior persecucin al imputado que particip en el proceso, por el mismo hecho que constituy el objeto de su querella. Cuando la acusacin particular y la acusacin fiscal sean contradictorias e irreconciliables, el tribunal precisar los hechos sobre los cuales se abre el juicio. (Art. 342).

Consecuencias (Art. 292) Contradiccin

El procedimiento penal tambin puede iniciarse de oficio, por los rganos encargados de la persecucin penal, como son el Ministerio Pblico y la Polica. La investigacin se iniciar de oficio por la Fiscala, en todos aquellos delitos de Inicio de accin penal pblica, sin perjuicio de la participacin que se le reconoce a la investigacin oficio vctima (Art. 16). Existen algunos delitos de accin pblica a instancia de parte, es decir, delitos donde la fiscala comienza a actuar cuando la parte denuncie el hecho delictivo. La instancia de parte permite procesar al autor y a todos los partcipes, sin limitacin alguna (Art. 17). Intervencin Policial Preventiva (Art. 293) Son las indagaciones propias que realiza la polica, inmediatamente despus de haber tenido noticia de la posible existencia de un hecho delictivo. Se trata de una actividad tpica de investigacin, cuyo propsito consiste en reunir o asegurar los elementos de conviccin y evitar la obstaculizacin, fuga u ocultamiento de los sospechosos. Para proceder a realizar su investigacin preventiva, la polica debe realizar una serie de actos tales como: a) vigilar y proteger la escena del crimen; b) evitar o prohibir la circulacin y permanencia de personas ajenas para evitar la prdida, destruccin o contaminacin de evidencias; c) aprehender a los presuntos autores o partcipes en casos de flagrancia; d) disponer el arresto de los presentes segn las reglas del art. 225; e) comunicarse con los investigadores especiales para que se constituyan en el lugar del hecho; f) acordonar el lugar del hecho; g) entrevistar a testigos; h) registrar, requisar personas, objetos, lugares y vehculos, etc. La etapa preparatoria es la etapa de investigacin y los actos que aqu se realizan son actos procesales. La polica investiga los delitos de accin pblica, sea por iniciativa propia o por denuncia u orden de autoridad competente. El control sobre las actuaciones de la polica los ejerce el Ministerio Pblico en el marco de la direccin funcional. La polica tiene la obligacin de impedir que los delitos puedan agravarse en sus consecuencias. Debe por tanto recabar, asegurar y ordenar los elementos de prueba que le sirvan al Ministerio Pblico para fundar su acusacin, decretar el sobreseimiento o aplicar alguna salida alternativa. Sus funciones son de dos tipos: represivas y tcnicas: represivas, -porque actan despus del suceso delictivo-, y tcnicas, -en virtud del grado de especializacin de sus miembros-, que exigen un alto grado de entrenamiento.

Actos de prevencin (Art. 295)

Funciones

Plazo informe fiscal La polica tiene ocho horas, desde su primera intervencin preventiva, para informar al fiscal asignado al caso del hecho delictivo o que tiene un aprehendido. El aviso inmediato constituye un mecanismo para que el fiscal intervenga desde el

inicio de la investigacin, o al menos para que tenga esa posibilidad. Tambin constituye un mecanismo de control y vigilancia sobre la funcin policial. El juez tambin controla la actividad de las partes, al tomar decisiones sobre los diferentes aspectos que le son sometidos a conocimiento. Se ha discutido mucho acerca de lo que significa la direccin funcional. El NCPP en su artculo 297 no define la misma, sino ms bien se limita a sealar sus alcances. El fiscal en todo caso, debe ser un sujeto atento a orientar la labor policial, en especial en lo que se refiere a las garantas procesales. Fiscales y policas deben conformar un equipo tcnico de trabajo para llevar a buen fin las investigaciones. Si la polica no investiga bien, el fiscal no tiene sustento ni base para fundamentar su acusacin y pedir la condena del imputado. De otro lado, es el fiscal quien conforme a ley, presentar los requerimientos necesarios (requisa, registro, etc.) y dems autorizaciones legales para las diligencias que se tuvieran que practicar, ya que el irrespeto a la forma legal trae como consecuencia la inutilizacin de la evidencia, que de otra manera pudiera servir para acreditar en el juicio la existencia del hecho y la participacin y responsabilidad del imputado. En otras palabras, muchas investigaciones policiales no tendrn mayor xito en los tribunales por haberse quebrantado las garantas procesales y derechos fundamentales al momento de su descubrimiento, custodia e incorporacin al proceso, lo que implicara la no admisibilidad de la prueba obtenida por medios ilcitos. En la medida que se comprenda as la direccin funcional, desaparecern las susceptibilidades entre policas y fiscales y se podr trabajar en forma conjunta de una manera mucho ms eficiente, pues finalmente se trata de una relacin de colaboracin y dependencia tcnica y no administrativa. Probar significa crear en el juez la conviccin sobre la existencia de los hechos. La recoleccin de pruebas es indispensable en la etapa preparatoria, pero no puede hacerse de cualquier modo ni bajo cualquier condicin, pues conllevara a su inadmisibilidad en juicio. La investigacin est limitada por la Constitucin Poltica del Estado, los Convenios y Tratados Internacionales y el NCPP. Dentro de las condiciones que se necesitan para que las pruebas recolectadas sean admisibles en juicio tenemos las siguientes: a) una solicitud vlida del operador judicial correspondiente; b) que la prueba sea til para el descubrimiento de la verdad; c) que tenga relacin con alguno de los hechos acusados; d) que la prueba conduzca a demostrar la responsabilidad del imputado e) que pueda demostrar la personalidad del imputado; No tendr ningn valor en juicio, la prueba recolectada ni obtenida mediante torturas, malos tratos, coacciones, amenazas, engaos o violacin de los derechos fundamentales de las personas, ni la obtenida en virtud de informacin originada en un procedimiento o medio ilcito. (Art. 13)

Direccin Funcional

Recoleccin de las pruebas

Prueba ilcita

La prueba documental se incorporar al juicio oral a travs de su lectura (Arts. 333 y 335). Durante el juicio tambin se podrn realizar careos, reconstrucciones, Prueba documental inspecciones judiciales y reconocimientos del imputado, por tanto no son exclusivos de la etapa preparatoria (Art. 355 inc.3). Anticipo de prueba El anticipo de prueba es una excepcin, puede hacerse en la etapa preparatoria, siempre que se cumpla con los siguientes requisitos de admisibilidad: 1. Que sea necesario practicar un reconocimiento, registro, reconstruccin o pericia que por naturaleza o caractersticas se consideren actos irreproducibles o definitivos; 2. Que sea necesario tomar una declaracin que por algn obstculo se presuma no podr reproducirse en juicio. El fiscal o cualquiera de las partes pueden solicitar al juez de la instruccin que realice este acto. Si el juez admite el pedido, citar a

todas las partes para que participen del mismo. Si lo rechaza, las partes o el fiscal pueden acudir al tribunal de apelacin, quien debe resolver dentro de las 24 horas de recibida la solicitud. Si el tribunal de apelacin no considera admisible la solicitud, no hay recurso ulterior. Dentro de las actividades de investigacin de la etapa preparatoria tenemos entre otras, registro del lugar del hecho (Art. 174), requisa personal (175) requisa de vehculos (176); levantamiento e identificacin de cadveres (Art. 177); autopsia o necropsia (Art. 178); Inspeccin ocular y reconstruccin (Art. 179); allanamiento de domicilio (Art. 180); peritajes; inspecciones oculares; secuestro y destruccin de sustancias controladas (Art. 188); incautacin de correspondencia y documentos (Art. 190), etc.. Podrn utilizarse otros medios de prueba adems de los previstos en el NCPP. Sern admitidos si se refieren directa o indirectamente al objeto de la investigacin y siempre que sean tiles para el descubrimiento de la verdad. (Art. 171,III) Para el allanamiento se requiere orden judicial y para todas las otras actividades previa orden fiscal. En los casos de urgencia y en aquellos en que no se encuentre presente el fiscal en el lugar del hecho, la polica deber proceder al registro del mismo as como de las cosas, rastros y efectos materiales que sean consecuencia del delito. Para ello, convocar a un testigo hbil y elaborar un acta que describa detalladamente el estado de las cosas y cuando sea posible recoger y conservar los elementos tiles que le puedan servir como prueba. De forma excepcional podr prescindir de la presencia del testigo, debiendo explicar en el acta el motivo de su no presencia. Se entender como casos de urgencia aquellos en los cuales el polica debe actuar inmediatamente con el fin de evitar que se ausenten las personas presentes o desaparezcan los elementos de prueba. El polica necesita previamente una orden fiscal para efectuar este tipo de requisas. (Arts. 175 y 176). Sin embargo, esta orden no tiene que ser escrita y puede hacerse tambin en forma verbal. Es importante que la requisa se haga con todas las formalidades de ley, pues el acta de la misma, constituye un documento importante que podr incorporarse al juicio. Existe alguna confusin frente a los trminos registro y requisa de personas. Lo relativo al registro personal est consignado en el NCPP en el art. 295, que norma las facultades de la polica en diligencias preliminares, pero no seala el procedimiento que debe usarse. El art. 175 que hace alusin a la requisa de personas s norma el procedimiento del mismo. De tal modo que se ha considerado que en ambos casos deba utilizarse el procedimiento del art. 175, es decir, que tanto registro como requisa de personas se realizarn previo requerimiento fiscal y siempre que hayan motivos suficientes para presumir que la persona oculta entre sus pertenencias o lleva en el interior de su cuerpo o adherido a l, objetos relacionados con el delito. La advertencia previa que debe hacerse a la persona que se va a revisar es muy importante y como dicho anteriormente, todo debe constar en acta y debe realizarse ante la presencia de un testigo hbil. Excepcin a esta regla son los casos de narcotrfico, donde puede prescindirse del testigo o del requerimiento fiscal, dejando constancia en acta de los motivos que impidieron la autorizacin del fiscal y presencia del testigo. nicamente si se cumplen con los requisitos legales se podr incorporar el acta al juicio, por su lectura. Caso contrario, no se considera prueba vlida. La Polica realizar la inspeccin corporal preliminar y la descripcin de la situacin o posicin del cuerpo y de la naturaleza de las lesiones o heridas. Al efecto, el funcionario policial a cargo del registro elaborar un acta que describa detalladamente el estado de las cosas y, cuando sea posible, recoger y conservar los elementos probatorios tiles, dejando constancia. Se convocar igualmente a

Instrumentos investigacin

Registro del lugar del hecho

Requisa de personas y vehculos

Registro vs. Requisa

Levantamiento e identificacin de cadveres

un testigo hbil para que firme el acta, pues bajo esas formalidades podr ser incorporada al juicio por su lectura. Si excepcionalmente no se encuentra a un testigo, se consignar esta circunstancia en el acta, debiendo asentarse igualmente los motivos. Proceder a levantar el cadver, disponiendo su traslado a los gabinetes mdicos forenses o al lugar en el que se practicar la autopsia, a su identificacin final y a la entrega a sus familiares. Para poder allanar un domicilio, se requerir en todos los casos resolucin fundada del juez y la participacin obligatoria del fiscal. La polica y el fiscal pueden allanar y requisar domicilios, cumpliendo estas formalidades exigidas por ley, con el fin exclusivo de investigar hechos que se les encomienden. Sobre todo si cuentan con indicios graves y precisos que en determinado lugar existen elementos o vestigios relacionados con el delito, o se sospeche que en l se encuentra el presunto imputado o alguna persona que ha evadido la accin de la justicia. En la medida que por su naturaleza el allanamiento afecta derechos esenciales al ciudadano (la intimidad, inviolabilidad de domicilio, etc.), tiene que manejarse con criterios excepcionales y restrictivos. No puede llevarse a cabo de cualquier manera y por lo tanto se requiere previamente orden del juez y contar con la presencia obligatoria del fiscal asignado al caso, quien adems tendr a cargo la direccin de la diligencia. No puede llevarse a cabo durante la noche (19.00 hrs 07.00 hrs), salvo en los casos de flagrancia. El mandamiento de allanamiento tendr una vigencia mxima de 96 horas, despus de las cuales caduca. El mandamiento de allanamiento contendr los siguientes requisitos (Art. 182) 1. Nombre y cargo del juez o tribunal que ordena el allanamiento y una breve identificacin del proceso 2. Indicacin precisa del lugar o lugares para ser allanados 3. Autoridad designada para el allanamiento 4. Motivo especfico del allanamiento, su respectiva fundamentacin, las diligencias por practicar y , en lo posible, la individualizacin de las personas u objetos buscados 5. Fecha y firma del juez El mandamiento de allanamiento debe entregarse a la persona que habite, alquile o custodie el inmueble. Esta persona debe ser mayor de catorce aos y debe presenciar todo el registro. Si no hubiere nadie, se colocar el mandamiento de allanamiento en la puerta del inmueble. El mandamiento de allanamiento, segn lo especificado por el art. 182 inc.4) obliga al fiscal a: 0 fundamentar el motivo especfico del allanamiento, 1 las diligencias por practicar y 2 en lo posible la individualizacin de las personas y objetos buscados. Esto es difcil de especificar en la medida que el investigador al acceder al inmueble puede encontrar otros objetos relacionados con el delito que no individualiz en su requerimiento. Por ello, es recomendable que con la orden de allanamiento se solicite paralelamente una de registro de personas u objetos, para que se incluya la posibilidad que el efectivo policial pueda registrar el inmueble, buscando personas u objetos relacionados con el delito que no estuvieran a la vista y para los que requiriera orden especial, por encontrarse estos objetos ocultos. Para efectos de hacer el registro, el fiscal tambin podr ordenar que las personas que se encuentren en el inmueble no se ausenten del mismo, o incluso que comparezca cualquier otra persona. Si los que habitan el inmueble desobedecieran esta orden, tendrn las responsabilidades que correspondan. En ningn caso podr privarse de libertad a las personas ms de ocho horas. Pasado este plazo, el fiscal necesita obligatoriamente orden del juez instructor.

Allanamiento

Orden de allanamiento

Vigencia

Contenido

Presencia

Contenido del Mandamiento

Facultades coercitivas (Art. 181)

Acta

Se debe elaborar tambin un acta donde se describir el estado de las cosas y objetos, procurando consignar el modo, tiempo y causa de la alteracin de los objetos y/o medios de prueba. Ser firmada por todos los intervinientes en el acto y el que presenci el registro. Si esta ltima persona no desea firmar, se consignar la causa. Esta acta se podr incorporar tambin al juicio por su lectura. Es una tcnica de investigacin que consiste en la infiltracin en las organizaciones criminales de miembros de la polica nacional altamente calificados, sin antecedentes penales o disciplinarios que deben prestar su consentimiento para actuar de forma encubierta en las investigaciones de delitos vinculados al narcotrfico, en los casos de ausencia o insuficiencia de pruebas. Se necesita previamente que el fiscal solicite fundamentadamente ante el juez de la instruccin la orden correspondiente. La resolucin del juez de la instruccin que autorice la intervencin del agente encubierto, consignar la supuesta identidad del mismo que ser mantenida en reserva y se conservar fuera de las actuaciones con la debida seguridad, en sobre cerrado y lacrado que contendr adems la identidad verdadera del agente. (Art. 282) Se ha discutido mucho sobre la seguridad del agente encubierto en las investigaciones de la etapa preparatoria, y en algunos casos se pens incluso en que el juez declare la reserva de las mismas (sobretodo en lo que concierne a la investigacin de narcotrfico). Esta reserva sin embargo no puede exceder de un plazo de 10 das y slo en dos oportunidades. El agente encubierto debe mantener informado al fiscal de todas sus actuaciones en la etapa preparatoria, sobre las actividades realizadas y por realizarse as como sobre la informacin que vaya obteniendo. Las declaraciones testimoniales del gente encubierto en juicio, no sern suficientes para fundar una condena, si no se cuenta con prueba adicional incorporada vlidamente al proceso. Sobre el particular los defensores pblicos temen que el agente pudiera actuar ilcitamente en la investigacin. Sobre este punto, no debemos olvidar que es la fiscala la que se encuentra a cargo de controlar las actuaciones del agente encubierto y adems existe la posibilidad del control del juez instructor. Por ltimo, este problema no se produce nicamente con el agente encubierto, sino que tambin puede serlo -en menor grado- de la polica y el fiscal. Si no existieran indicios suficientes de una investigacin ilcita los defensores no tienen ninguna posibilidad de poner en duda lo lcito de la investigacin. Es la tcnica consistente en permitir que remesas de sustancias controladas circulen por territorio nacional o entren o salgan fuera de l, sin interferencia de la autoridad competente, pero bajo su vigilancia. Esto se permite en casos de ausencia o insuficiencia de medios de prueba, y debe haber pedido fundamentado del fiscal al juez de la instruccin. La entrega vigilada cumple tres fines: 1. Descubrir o identificar a las personas involucradas en la comisin del delito; 2. Aportar pruebas al proceso y, en su caso, 3. Prestar auxilio a autoridades extranjeras para estos mismos fines. Fiscal solicita, bajo su responsabilidad, al juez de instruccin autorizacin para que miembros de la Polica Nacional (altamente calificados, sin antecedentes penales ni disciplinarios, que presten su consentimiento), participen en entregas vigiladas, sobre las que se pueda realizar una vigilancia y seguimiento efectivos. La resolucin del juez que autorice esta entrega vigilada ser mantenida en reserva y se conservar fuera de las actuaciones con la debida seguridad (en sobre cerrado y lacrado). Los agentes policiales que intervengan mantendrn informado al fiscal encargado de la investigacin sobre las actividades realizadas y por realizarse en el

Agente Encubierto (Art. 282)

Identidad del agente encubierto

Informacin al fiscal Declaraciones

Actos ilcitos

Entrega vigilada (Art. 283)

Trmite

curso de la misma y sobre la informacin que vayan obteniendo. (Art. 283 IV). A solicitud fiscal y siempre y cuando sea imprescindible para la eficacia de la investigacin, el juez de la instruccin podr decretar la reserva de las actuaciones, incluso para las partes. Esto lo har por una sola vez y por un plazo no mayor de 10 das. En el supuesto que se tratara de delitos de narcotrfico u otros vinculados a organizaciones criminales, esta reserva podr autorizarse hasta por dos veces, por el mismo plazo. El objetivo de la entrevista es obtener informacin para llevar a cabo operaciones inmediatas o futuras y puede servir de sustento para desarrollar las diligencias judiciales. El fiscal y la polica deben entrevistar a sospechosos y testigos en el curso de la investigacin, en forma directa y personal y en casos de indicios que puedan tener relacin con el hecho delictivo, tomarles su declaracin informativa en presencia de sus abogados. De lo contrario no estarn en capacidad de decidir si se formula una acusacin o de decidir si corresponde solicitar un sobreseimiento. Hay que aclarar sin embargo, que los elementos de conviccin que recoja el fiscal durante la investigacin en etapa preparatoria slo tendrn valor probatorio para dar fundamento a la acusacin. Estos elementos probatorios no son para fundamentar la sentencia, pues previamente deben producirse en juicio, bajo el rgimen del contradictorio, salvo los casos de anticipo de prueba legalmente consignados en el cdigo. La entrevista inicial es probablemente la comunicacin ms importante entre el polica y el imputado. La misma no slo habr de ser fuente bsica de informacin sino tambin piedra angular de la relacin de confianza y cooperacin. A pesar que la entrevista es un acto informal, est estructurado por la prctica de quienes la realizan, en tres etapas: planeacin, desarrollo e informe. En la etapa de planificacin del caso, se determinan los objetivos de la misma (antecedentes de los entrevistados, relacin con el hecho delictivo o con el imputado o vctima; determinar orden adecuado de individuos a entrevistar; considerar el lugar donde se llevar a cabo la entrevista; preparar esquema de preguntas, entre otros.). En la etapa del desarrollo mismo, se busca primero un acercamiento con el entrevistado (investigadores o fiscales se identifican y se le explica el por qu de su presencia). Luego empiezan a hacerse las preguntas tratando en todo momento de verificar la informacin . El informe al fiscal (tercera etapa), debe hacerse de manera completa, exacta, concisa e imparcial. Debe contener los datos de identificacin del entrevistado, el resumen de la informacin obtenida y el nombre del entrevistador, para que en caso de duda o consulta, el fiscal pueda ubicarlo. Imputado es toda persona a quien se le atribuye la comisin de un hecho delictivo. Por la garanta del nemo tenetur, no se podr obligar al imputado a declarar en contra de s mismo y su silencio no podr ser utilizado en su perjuicio. Es el fiscal quien tiene la carga de la prueba. (Art. 6). El imputado siempre declarar en presencia de su abogado, desde el primer acto del proceso hasta el fin de la ejecucin de la sentencia. Adems tiene derecho a entrevistarse en privado con su defensor.(Art. 9, Art. 84). La polica slo podr interrogar al imputado con la presencia del fiscal y su abogado defensor, excepto para constatar su identidad. Antes de tomarle su declaracin, se le debe advertir: 1 El hecho que se le atribuye 2 Todas las circunstancias de tiempo, lugar y forma de la comisin del hecho delictivo, incluyendo aquellas que sean de importancia para la calificacin jurdica; 3 Resumen del contenido de los elementos de prueba existentes en su contra 4 El hecho que puede abstenerse de declarar y que esa decisin no se tomar en su contra. 5 Que tiene derecho a estar asistido por un abogado defensor.

Reserva Actuaciones

Entrevistas

Entrevista al imputado

Etapas de la entrevista

El imputado

Advertencias previas a declaracin del imputado (Art. 92)

Desarrollo de declaracin (Art. 95)

Durante la etapa preparatoria, el imputado declarar ante el fiscal, previa citacin formal. El funcionario policial podr participar en el acto, tambin previa citacin formal, y podr interrogar al imputado bajo la direccin del fiscal. Si el imputado hubiera estado detenido, el polica informar dentro de las ocho horas siguientes a su detencin de esta circunstancia al fiscal, para que reciba su declaracin en el plazo mximo de doce horas, contadas desde la recepcin del informe. El incumplimiento de estos plazos se sancionar como delito de incumplimiento de deberes. (Art. 97). Se le preguntar al imputado: 1 Sus generales de ley (nombre, apellido, edad, estado civil, profesin, nacionalidad, fecha y lugar de nacimiento, domicilio real y domicilio procesal). 2 Si tiene antecedentes penales (por qu causa, ante qu tribunal, qu sentencia le dieron y si sta fue cumplida). El imputado podr declarar libremente y el fiscal y defensor podrn pedir las aclaraciones que tengan relacin con la misma. La declaracin informativa que se le tome al imputado constar en un acta escrita (u otra forma de registro), que reproduzca del modo ms exacto lo sucedido. Finalizada la transcripcin de la declaracin informativa, debe ser leda al imputado y firmada por ste en seal de conformidad, as como por todas las partes. Si el imputado se abstiene de declarar, este hecho tambin se har constar en el acta. Si se niega o no puede firmarla, se consignar el motivo de ello. La declaracin informativa del imputado o en su caso, la constancia que no compareci, se adjuntar a la acusacin y se presentar con sta. La declaracin informativa no tendr ningn valor y no se podr utilizar para fundar ninguna decisin contra el imputado, si en la recepcin de su declaracin no se observaron las normas antes expuestas. (Art. 100). En realidad en la etapa preparatoria slo puede entrevistarse, de manera informal a testigos ms no tomarles una declaracin informativa, como lamentablemente se est haciendo en la actualidad. El testimonio se da en juicio y no tiene sentido hacer un acta de declaracin que de ninguna manera se incorporar al mismo, en la medida que no tiene ninguna validez legal.

Acta

Nulidad

Declaraciones de testigos

La entrevista es un acto informal que no se registra y que no lleva firma del entrevistado. Tampoco es una figura jurdica consignada en el NCPP. Las entrevistas pueden realizarse oralmente, en el lugar de los hechos, en el domicilio o lugar de trabajo de los testigos. Sobre el resultado de la entrevista, el fiscal deber llevar notar o apuntes personales, donde consigne tambin sus observaciones, que le servirn para formular sus requerimientos. En esos apuntes deber consignar el nombre completo del testigo, su domicilio o lugar donde Entrevista vs. localizarlo y una referencia general y sinttica sobre los aspectos que podra Declaracin formal declarar. La declaracin informativa ya es un acto formal que debe constar en acta., por ende, se hace por escrito. Debe ser leda y luego firmada por el declarante en virtud a su conformidad con el contenido de la misma. De lo anterior se desprende la necesidad de que el fiscal que practique la investigacin sea el mismo que lleve adelante la acusacin durante el juicio. Esto le permitir tener un conocimiento ms exacto de lo ocurrido y contribuir en mejor medida a hacer ms eficiente el descubrimiento de la verdad. Participacin del imputado y defensor El imputado y su defensor podrn intervenir en todas las diligencias practicadas por la polica y tendrn acceso a todas las investigaciones realizadas, salvo cuando se hallen bajo reserva, segn lo establecido en este cdigo. (Art. 293). Entre mayor participacin se le permita al imputado y a la defensa en el conocimiento de los elementos de prueba, mayor ser el grado de confianza que los jueces depositarn en dichas pruebas, sobre todo en un sistema donde rigen los principios de libertad probatoria y libre valoracin, conforme a las reglas de la sana crtica. Con esta medida se pretende evitar las actuaciones arbitrarias de las autoridades en materia

penal, pues su desempeo a lo largo del proceso ser fiscalizado por un abogado defensor a quien se le permitir mantener una estrecha comunicacin con su cliente, a efectos de materializar su derecho de defensa. Investigacin preliminar (Art. 300) Las investigaciones preliminares realizadas por la polica debern concluir en el plazo mximo de 5 das de iniciada la prevencin. Dentro de las veinticuatro horas siguientes, la polica remitir a la Fiscala los antecedentes y objetos secuestrados, salvo que ste decida otra cosa.

Es de resaltar que esto no significa que necesariamente el fiscal deber imputar o solicitar alguna medida cautelar dentro de estos cinco das de diligencias de polica. El Ministerio Pblico tiene hasta seis meses para imputar formalmente, o solicitar una salida alternativa e incluso medida cautelar si se dieran los requisitos para ello. Si luego de estudiar las actuaciones policiales el fiscal an no tuviera todos los elementos necesarios o los requisitos legales para imputar, no debe Plazo para imputar hacerlo y por el contrario, debe seguir investigando para reunir suficientes indicios. Si existiera aprehendido, ste debe ser puesto en libertad a las veinticuatro horas de su prdida de libertad y si luego de la investigacin existieran suficientes indicios de su participacin en un hecho delictivo, entonces se le citar y si no se presenta a la citacin se le declarar rebelde y buscar con la fuerza pblica. No se trata de imputar por imputar, ni de privar a una persona de su libertad en forma ilegal. Luego del estudio de las actuaciones policiales, el fiscal analizar su contenido para: 1) Imputar formalmente el delito atribuido, si se encuentran reunidos los Estudio de requisitos legales 2) Ordenar complementacin de diligencias policiales, fijando actuaciones un plazo al efecto 3) Disponer el rechazo de la denuncia, querella o actuaciones policiales (Art. 301) policiales y en consecuencia su archivo 4) Solicitar al juez instructor la aplicacin de alguna salida alternativa El fiscal puede imputar formalmente a un imputado, si se encuentran reunidos los requisitos legales, es decir, que existan suficientes indicios sobre la existencia del hecho y la participacin del imputado en el mismo. La imputacin formal debe hacerse en forma fundamentada (explicar la razn de cada supuesto) y deber Imputacin formal contener los datos de identificacin del imputado y de la vctima o su Art. 302 individualizacin ms precisa; igualmente deber contener el nombre y domicilio procesal del abogado defensor, pues la imputacin debe ponerse en su conocimiento; la descripcin del hecho o los hechos que se le imputan y su calificacin provisional. Es necesario acotar, que el fiscal puede imputar a una persona sin necesidad de solicitar la aplicacin de medidas cautelares. Esta solicitud de medida cautelar no es parte integrante de la imputacin. El artculo 302 es claro al consignar que la solicitud de medida cautelar se requiere slo en los casos en que proceda. La imputacin que contenga una solicitud de aplicacin de medidas cautelares (en virtud a que concurrieran los requisitos del art. 233) debe hacerse con anterioridad a la Audiencia de Medidas cautelares y no en el mismo acto, como ha ocurrido en algunos casos en el pas.

Imputacin y medida cautelar

La imputacin debe hacerse necesariamente antes de solicitar alguna salida alternativa. Esto principalmente porque extinguen la accin penal (salvo en el caso Imputacin y salida de la suspensin del proceso mientras no se cumplan las reglas impuestas). Debe alternativa imputarse en virtud al principio procesal del ne bis in idem, es decir, que nadie puede ser vuelto a juzgar por los mismos hechos. Imputacin vs. Tambin es importante diferenciar la imputacin formal consignada en el artculo Imputacin formal 302 del cdigo de la simple imputacin, tal como la define el artculo 5 del mismo cuerpo legal. La imputacin formal se hace ante la autoridad correspondiente en

tanto que la imputacin a que hace referencia el artculo 5 es la denominacin que se da a una persona desde que se le atribuye la comisin de un delito ante los rganos encargados de la persecucin penal. Esa persona denominada desde el inicio imputado, puede todava no tener una imputacin formal. Cuando de la investigacin preliminar se determine que las actuaciones policiales son insuficientes, no se renan los suficientes elementos de conviccin para sostener una imputacin penal, acusacin y posteriormente un juicio, el Fiscal puede disponer la complementacin de la investigacin, fijando un plazo para ste objetivo. (Arts 73 y. 301 num. 2). El cdigo no prev el plazo mximo que puede otorgarle el fiscal al investigador para que complemente sus diligencias, pero la razn nos dice que el plazo debe ser tal, que luego de complementadas las mismas todava le permita al fiscal tener el tiempo suficiente para acusar, antes que se extinga la etapa preparatoria. Dentro de las atribuciones del fiscal tambin se encuentran las de rechazar la denuncia, querella o actuaciones policiales y siempre por resolucin fundamentada. El rechazo procede: 1. En los casos que resulte que el hecho no existi; 2. Si el hecho no est tipificado como delito; 3. Si el imputado no ha participado en el hecho delictivo; 4. Si no se ha podido individualizar al imputado; 5. Si la investigacin no ha aportado elementos suficientes para fundar la acusacin; 6. Si existe un obstculo legal para el desarrollo del proceso (Art. 304) Las partes pueden objetar la resolucin de rechazo, en el plazo de 5 das contados a partir de su notificacin. El trmite de la objecin es el siguiente: 1. La objecin se formula ante el fiscal que la dict. 2. Este fiscal remitir la objecin con los antecedentes al fiscal superior jerrquico, dentro de las 24 horas siguientes. 3. Fiscal superior, dentro de los 10 das siguientes a la recepcin de las actuaciones, determina revocatoria o ratificacin del rechazo. Si dispone revocatoria, ordenar la continuacin de la investigacin. Si dispone rechazo, se archivan los obrados. Esto ltimo no impide la conversin de acciones a pedido de la vctima o del querellante. Las partes pueden proponerle al fiscal actos o diligencias en cualquier momento de la etapa preparatoria, que estimen esenciales. El fiscal puede aceptarlos si los considera: 1 tiles 2 lcitos 3 pertinentes En caso de negativa fiscal (rechazo de la proposicin), las partes pueden objetar este rechazo ante el superior jerrquico, quien resolver en el plazo mximo de 72 horas. Las medidas cautelares son instrumentos procesales que se imponen durante el curso de un proceso penal, con el objeto de restringir el ejercicio de los derechos personales o patrimoniales del imputado o de terceras personas. Estas medidas se denominan cautelares porque tienden a evitar los peligros de obstaculizacin del proceso y buscan asegurar el efectivo cumplimiento de la posible condena. Si luego de comprobada la culpabilidad del imputado en juicio ste pudiera sustraerse al cumplimiento de la sancin, la justicia se vera burlada y la sociedad perdera la confianza en el derecho. La medida cautelar no se impone de oficio por el juez y siempre requiere de una imputacin previa antes de solicitar la misma, pues el juez debe conocer qu hecho delictivo se le imputa a la persona. Igualmente, debe siempre estar debidamente fundamentada, explicando las razones por las cuales se hace necesaria su aplicacin. Pueden ser personales o reales. Las medidas cautelares de carcter personal, tienen como finalidad asegurar la presencia del imputado en el juicio y evitar que obstaculice la averiguacin de la verdad (Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal -NCPP- Arts. 221 par. I y III, 225, 226, 227, 231, 233 inc.2, 240). Las medidas

Complementacin de diligencias

Rechazo

Objecin del rechazo - Trmite (Art. 305)

Otras diligencias

Medidas Cautelares

Fundamentacin

Clases

cautelares de carcter real tienen como finalidad garantizar la reparacin del dao y el pago de costas o multas. (Art. 252 par. I). Las medidas cautelares sobre bienes sujetos a confiscacin o decomiso tienen como finalidad asegurar que dichos bienes queden a efectos de prueba en el proceso. (Art. 54 inc. 7 y Art. 253). Nuestro Cdigo de Procedimiento Penal reconoce entre las medidas cautelares de carcter personal el arresto (Art. 225), la aprehensin (Art. 226, 227, 229), la incomunicacin (Art. 231), la detencin preventiva (Art. 232 al 239) as como las medidas sustitutivas a la detencin preventiva enumeradas en el Art. 240. Tanto la presentacin espontnea como la citacin no son medidas cautelares propiamente dichas, sino ms bien medidas preventivas. La presentacin espontnea (Art. 223) como medida preventiva, posibilita que el imputado mantenga su libertad y la citacin trae como consecuencia, si el imputado no se presenta a la misma, que se libre en su contra un mandamiento de aprehensin. (Art. 224). Entre las medidas cautelares de carcter real tenemos las previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil, que deben imponerse nicamente en los casos expresamente indicados en ese cdigo, y siempre que se trate de bienes propios del imputado. Entre ellas se consideran el embargo, la fianza, la anotacin preventiva, la hipoteca legal, el secuestro, la intervencin, etc. (Art. 222 par. II, 252 del NCPP y Art. 156 del CPC.) Los requerimientos con solicitud de medida cautelar pueden presentarse durante toda la etapa del proceso. No nicamente en la etapa preparatoria, pues recordemos que su finalidad consiste bsicamente en la de evitar la fuga del imputado y que de alguna manera obstaculice la averiguacin de la verdad. Si se diera por ejemplo el caso, que ya existiera acusacin fiscal (y por ende el juez instructor no tuviera ms jurisdiccin pues concluy la etapa preparatoria), ser el Juez de Sentencia o el Presidente del tribunal -segn el caso- quien interponga esta medida. Si el Tribunal de Sentencia todava no estuviera constituido legalmente, ser el Juez Presidente y tome esta medida. Son aquellos actos que finalizan la etapa preparatoria. Concluida la investigacin, el fiscal podr: 1)Presentar acusacin, si estima que la investigacin proporciona fundamento para el enjuiciamiento pblico del imputado; 2) Decretar fundamentadamente el sobreseimiento, cuando resulte evidente que el hecho no existi, no constituye delito, que el imputado no particip en l o los elementos de prueba son insuficientes para fundamentar una acusacin; 3)Requerir, la aplicacin de alguna salida alternativa, como la suspensin condicional del proceso, la aplicacin de un procedimiento abreviado, de un criterio de oportunidad o la conciliacin.

Medidas Cautelares Personales

Medidas Cautelares Reales

Momento de solicitud

Actos Conclusivos (Art. 323)

DATOS BASICOS QUE DEBE CONTENER LA IMPUTACION FORMAL


REQUISITOS PREVIOS: Para poder imputar, previamente deben existir: Suficientes INDICIOS sobre la existencia del hecho Suficientes INDICIOS sobre la participacin del imputado FORMA DE LA IMPUTACIN ESCRITA: Sobretodo considerando el principio ne bis in idem, es decir, la garanta procesal consignada en el artculo cuarto del NCPP, por la que nadie puede ser vuelto a juzgar por la

misma causa. El principio procesal del ne bis in idem asegura que la sentencia adquiera calidad de cosa juzgada y as permite obtener seguridad jurdica. Este principio impide a los rganos jurisdiccionales reabrir un caso cuando una sentencia qued ejecutoriada (Ver Art. 308), cuando se indult al acusado; cuando se extingui la accin penal debido a la aplicacin de un criterio de oportunidad; cuando el fiscal orden el sobreseimiento o cuando el proceso estuvo suspendido condicionalmente y el imputado cumpli con las condiciones impuestas en el plazo fijado. Para que la garanta del ne bis in idem pueda aplicarse, deben concurrir tres requisitos: que se trate de la misma persona; que se trate del mismo hecho delictivo y que se trate del mismo motivo de persecucin. El ne bis in idem es aplicable tambin en relacin al concurso de leyes, por eso impide que por un mismo hecho delictivo puedan imponerse dos penas criminales (Art. 44 Cdigo Penal). Otra garanta procesal por la cual la imputacin debe ser escrita es el Derecho de Defensa que tiene el imputado, de leer aquello por lo cual se le imputa (es adems mejor que quede constancia de lo que se dice, pues es la nica manera de probar algo, si queda por escrito.) CLARA: Es indispensable para que no quepan dudas ni preguntas sobre cmo acontencieron los hechos. Adems, la claridad al escribir, denota seguridad , pues finalmente es un reflejo del pensamiento. PRECISA: Debe ser concreta, sin irse por las ramas o dar informaciones o datos que no sean relevantes. Redactar un hecho con exactitud es una virtud que no permite interpretaciones que puedan llevar a errores. PARA EL JUEZ: La imputacin no es para los fiscales ni para que conste en el expediente; la imputacin debe estar tan bien redactada, que EL JUEZ, sin necesidad de tener otros elementos o indicios, pueda comprender de qu tratan los hechos.

CONTENIDO DE LA IMPUTACION FORMAL


DATOS DE IDENTIFICACIN DEL IMPUTADO Nombre y apellidos del imputado Nmero de cdula de identidad Profesin, oficio u ocupacin Domicilio real Domicilio procesal (si lo hubiera) DATOS DE IDENTIFICACIN DE LA VICTIMA Nombre y apellidos de la vctima Nmero de cdula de identidad Profesin, oficio u ocupacin Domicilio real Domicilio procesal (si lo hubiera) EN CASO DE NO CONOCER LOS DATOS DE LA VICTIMA Su individualizacin, lo ms precisa que se pueda (ej. Edad aproximada, sexo, caractersticas fsicas, etc.) NOMBRE DEL DEFENSOR

DOMICILIO PROCESAL DEL DEFENSOR (Para poder hacerle llegar las notificaciones del caso) DESCRIPCIN DEL HECHO O LOS HECHOS QUE SE IMPUTAN Se redacta en tercera persona, tal como si el denunciante hubiera presenciado el hecho. Fecha del hecho delictivo Descripcin corta, clara y precisa del hecho o los hechos que se imputan, para configurar los elementos del delito. Basta relacin circunstanciada del delito. (resumido, pero tan claramente explicado que el juez, sin necesidad de tener mayores datos, entienda de qu se trata el hecho y cmo aconteci) FUNDAMENTACIN DE LA IMPUTACIN Se redacta en virtud a los elementos que tiene de la investigacin sobre los hechos delictivos. Solamente se nombran los ms resaltantes. El objetivo es informar al imputado la razn por la cual lo persiguen No se refiere a pruebas sino nicamente a indicios Debe enmarcarse cada supuesto en el artculo correspondiente del NCPP Deben nombrarse los hechos sucedidos para los elementos del delito y la culpabilidad (No es necesaria una amplia argumentacin jurdica, -que s exige la sentencia por ejemplo-, pues la imputacin no estar sujeta a apelacin.). CALIFICACIN PROVISIONAL DEL DELITO SOLICITUD DE ALGUNA MEDIDA CAUTELAR Para este supuesto, es imprescindible la fundamentacin sobre la existencia de elementos de conviccin suficientes, que el imputado es con probabilidad autor o partcipe del hecho punible. Esto implica explicar: - que el hecho existi; - que el imputado particip en tal hecho; - y que el hecho es punible. No basta indicar el tipo penal. Es necesario abundar en la relacin histrica del hecho y su descripcin as como tambin la forma en que el imputado particip en el mismo. y adems, la existencia de elementos de conviccin suficientes, de que el imputado no se someter al proceso (Peligro de fuga Art. 234) o que vaya a obstaculizar la averiguacin de la verdad (Peligro de obstaculizacin Art. 235). Para demostrar el peligro de fuga, el fiscal debe fundamentar el hecho que la persona no tenga familia, residencia habitual, trabajo, negocios asentados en el pas. O asimismo, que pueda estar realizando actos preparatorios de fuga o tener las facilidades para esconderse. Segn la gravedad del delito que se trate, pueden ponderarse las circunstancias concretas y analizar si el imputado, -a pesar de contar con un domicilio fijo- estar o no presente al momento del juicio. Es al fiscal a quien le corresponde fundamentar el peligro de fuga y no al defensor, pues es el primero de ellos quien tiene la carga de la prueba. No cabe que el juez instructor le solicite al defensor pruebas para demostrar que su defendido estar presente al momento del juicio. El mismo tipo de argumentacin debe hacerla el fiscal al solicitar al juez de instruccin una medida cautelar en caso de peligro de obstaculizacin del proceso. Los extremos de tal afirmacin deben explicarse y fundamentarse. No basta decir que el imputado podra amenazar a testigos o peritos sino que tal afirmacin debe explicarse en virtud a la posicin del imputado, medios por los cuales podra lograr la intimidacin, etc.

ES IMPORTANTE ACLARAR QUE LA MEDIDA CAUTELAR NO SE PIDE EN TODOS LOS CASOS DE IMPUTACIONES FORMALES, SINO SOLO EN AQUELLOS CASOS EN QUE FUERA PROCEDENTE. SOLICITUD DE ALGUNA SALIDA ALTERNATIVA Las Salidas alternativas son un instrumento eficaz para descongestionar el sistema y economizar los procesos penales, cuidando al mismo tiempo, la seguridad ciudadana y las garantas del imputado. Previa a la solicitud, el fiscal debe haber imputado formalmente al imputado. Esto se debe nuevamente a la garanta procesal del ne bis in idem, al derecho de defensa, pero adems, porque un procedimiento abreviado, un criterio de oportunidad, una suspensin condicional del proceso o una conciliacin, todas ellas extinguen la accin penal y mal podra volver a imputarse a la misma persona por la misma causa. La aplicacin de una salida alternativa al juicio permite descongestionar el sistema, tambin que la fiscala se concentre en los delitos ms graves y relevantes y adems motiva al imputado a reparar el dao. Debe haberse reparado el dao a la vctima o afianzado suficientemente esta reparacin. En caso de oposicin de la vctima, sta puede convertir la accin pblica en privada en los casos que el cdigo lo permita (Art. 26). La aplicacin de las salidas alternativas posibilita una poltica criminal dependiendo del criterio con que se aplica. En todos los casos, el requerimiento del fiscal depende de su criterio discrecional, pero siempre bajo control jurisdiccional. La salida alternativa puede solicitarse hasta antes de finalizada la etapa preparatoria. CONTENIDO BSICO DE LA ACUSACIN FECHA AUTORIDAD A QUIEN SE DIRIGE LA ACUSACIN (Ej. Tribunal de Sentencia del Distrito de Sucre) TIPO DE DELITO Y SU RESPECTIVO ARTCULO DATOS GENERALES DEL IMPUTADO Nombres y apellidos del imputado Nmero de cdula de identidad Profesin u ocupacin Domicilio real Domicilio procesal DATOS DEL DEFENSOR Nombres y apellidos Nmero de cdula de identidad Domicilio procesal Nombre de la Vctima y si existe voluntad de constituirse en parte querellante o no RELACIN CIRCUNSTANCIADA DEL DELITO ATRIBUIDO Se escribe en tercera persona, tal como si se hubiera presenciado el hecho Fecha de los hechos Descripcin del hecho delictivo en forma corta y clara

FUNDAMENTACIN DE LA ACUSACIN FUNDAMENTAR: IMPLICA CONSIGNAR TODOS LOS ELEMENTOS QUE LA MOTIVAN (motivos de hecho y de derecho) Debe hacerse referencia a los hechos histricos que deben llenar los requisitos del delito Debe tener una estructura lgica y cronolgica (llenar los requisitos del delito) No basta indicar las pruebas, sino que debe explicarse qu aspectos se quieren probar con cada instrumento de prueba Preceptos jurdicos aplicables OJO: "Mientras mejor la investigacin policial, mayores elementos tendr el fiscal para poder acusar y buscar la condena del imputado" PETITORIO Solicitud de auto de apertura de juicio ante el Tribunal correspondiente

NUEVO CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Y RGIMEN CAUTELAR PERSONAL


EL RGIMEN CAUTELAR ANTERIOR Y EL NUEVO. COMENTARIOS GENERALES.El rgimen de medidas cautelares regulado por el D.L. 10426 promulgado en fecha 23 de agosto de 1973, es decir, Cdigo de Procedimiento Penal y la Ley 1685 de fecha 2 de febrero de 1996 o Ley de Fianza Juratoria Contra la Retardacin de Justicia Penal, es francamente distinto al establecido en el nuevo ordenamiento jurdico procesal, sin embargo para comprender la transformacin a cabalidad no basta slo el anlisis del nuevo rgimen de medidas cautelares instituidas en la Ley 1970 o nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, es preciso, estudiarlas en el contexto de los sistemas procesales diseados en la normativa vigente y la nueva ley procesal penal, sus enfoques doctrinales y sus propsitos finales. Bajo el nomen juris de MEDIDAS JURISDICCIONALES, el Ttulo V, del Libro Segundo del Cdigo anterior regula el rgimen de medidas cautelares, el Captulo I trata de la anotacin preventiva, requisa, allanamiento y arraigo, es decir, de medidas restrictivas de derechos, tanto personales como reales; el Captulo II trata de la detencin preventiva; el captulo III, reformado en gran parte por la Ley de Fianza Juratoria, versa sobre la Libertad Provisional; el Captulo IV sobre la Calificacin de Fianza. Mientras que el sistema anterior propugnaba una aplicacin amplia y casi irrestricta de las medidas cautelares, el nuevo sistema disea la aplicacin restrictiva de las mismas, lo que era la regla anteriormente debe ser la excepcin hoy en da, en sntesis se tratan de dos enfoques sobre el mismo tema diametralmente opuestos. El rgimen cautelar que se supera, sobre todo el personal, era atentatorio de derechos y garantas fundamentales de la persona humana, especialmente los contenidos en los arts. 7, 9, 11 y 16 de la Constitucin Poltica del Estado, puesto que la persona aprehendida por la polica bajo la direccin o no del Ministerio Pblico, debera ser remitida al Organo Jurisdiccional en el trmino de 48 horas, segn la disposicin contenida en el art. 118 del Cdigo anterior en franca inobservancia del trmino constitucionalmente establecido para el efecto que es de 24 horas.

La polica aprehenda y liberaba personas an sin el conocimiento del fiscal y, obviamente, sin que exista control jurisdiccional sobre este de actuaciones, durante las diligencias de polica judicial. El fiscal, si conoca de la aprehensin tena dos opciones: liberar al aprehendido o remitirlo al juez de Instruccin conjuntamente las diligencias de polica judicial, dentro de las 48 horas establecidas en el anterior Cdigo de Procedimiento Penal, trmino que regularmente no se cumpla rigurosamente, debido a que con la aprehensin recin empezaba la investigacin y la correspondiente elaboracin de informes y requerimiento conclusivo. El nuevo sistema pretende el cumplimiento estricto de la C.P.E., no slo en cuanto a trminos se refiere, sino tambin a la aplicacin real del principio de inocencia o presuncin de inocencia, de manera tal que la aplicacin de las medidas cautelares no se convierta en el injusto o anticipado cumplimiento de una pena por una persona a la que el Estado le reconoce su condicin de inocente en tanto no pese en su contra una sentencia condenatoria ejecutoriada. La aplicacin irrestricta de la limitacin de la libertad personal del imputado con fines extra procesales, caracterstico del antiguo Cdigo, como el aseguramiento del pago de daos, perjuicios, costas y multas no corresponde al diseo constitucional ni a la doctrina procesal penal contempornea, frente a la triple finalidad de la detencin preventiva y lgicamente de la fianza: garantizar la presencia del imputado en los actos del proceso el pago de daos y multas el nuevo sistema revierte esta situacin, otorgndole a la medida cautelar personal una sola finalidad: la de garantizar del presencia del imputado en los actos del proceso o de que ste no obstaculice la averiguacin de la verdad. El antiguo rgimen en cuanto a las medidas restrictivas de carcter personal, establece las siguientes reglas para su aplicacin: - Para el arraigo (art. 193 ): la gravedad del delito, que existan razones fundadas de que el imputado no permanecer en el lugar donde fuere procesado (en la prctica esta medida se aplicaba de forma irrestricta a veces de oficio o slo a pedido de parte, sin que se analicen o comprueben los requisitos formalmente establecidos) - Para la detencin preventiva: que el delito calificado, sea de accin pblica o privada, merezca pena privativa de libertad cuyo mximo legal exceda los dos aos, que existan elementos de conviccin suficientes para sostener razonablemente, que el imputado, es con probabilidad autor de un hecho punible o partcipe en l, que exista fundada presuncin de que el imputado dificultar la averiguacin de la verdad o continuar con acciones delictivas (en los casos concretos de la aplicacin de esta medida, en la mayor parte de los casos el juez slo apreciaba la calificacin del hecho, dispuesta en el auto inicial de la instruccin o en el auto de apertura de juicio, disponiendo la detencin preventiva o formal a travs de un decreto que se limitaba a sealar como fundamentacin el hecho y los indicios de autora del imputado). En cuanto a imputables menores de 18 aos, slo proceda la detencin preventiva en delitos cuyo mximo legal sea igual o superior a los 5 aos de detencin preventiva, segn el art. 4 de la Ley de Fianza Juratoria. - La libertad provisional poda ser solicitada an sin que se halle detenido el imputado y se estableca las siguientes reglas para su improcedencia: cuando el o los delitos imputados merezcan pena privativa de libertad cuyo mnimo legal sea superior a los dos aos; cuando existan vehementes indicios de que el encausado obstaculizar la averiguacin de la verdad (arts. 12 al 15 de la Ley de Fianza Juratoria).

Sin embargo de que el art. 1 de la Ley No. 1685 de 2 de febrero de 1996, Ley de Fianza Juratoria, establece la aplicacin restrictiva de la detencin preventiva y sus fines estrictamente procesales, en la prctica forense se han mantenido, a tiempo de calificar la fianza el aseguramiento del pago del posible dao civil (arts. 210 y 211 del Cdigo de Procedimiento Penal de 1973), elevando los montos de la fianza a sumas que exceden la fianza del haz (que proceda como sustitucin de una fianza econmica en casos de delitos de accin penal pblica de hasta Bs. 13.000 y de accin penal privada de hasta Bs. 9.000) y, en muchos casos, por lo elevado de los montos calificados se haca inviable la libertad del imputado, a esa libertad se denominaba libertad provisional, terminologa que denota el autoritarismo del anterior sistema, que consideraba la detencin preventiva o formal del imputado como una regla y no como una excepcin al estado natural de libertad del ciudadano. La libertad provisional bajo fianza juratoria por retardacin de justicia o extrema pobreza, instituida a travs de la Ley de Fianza Juratoria, por lo menos desde la perspectiva de los objetivos legislativos pretenda atenuar la dureza del sistema penal humanizndolo, conviene recordar que an la Ley 1685, no tuvo una aplicacin plena, las prcticas y costumbres anteriores a esa norma se impusieron en varios juzgados y tribunales de la Repblica. El nuevo rgimen cautelar racionaliza tambin la aplicacin de la aprehensin, medida de la que se abusaba con fines no procesales y que no estaba sujeta a control jurisdiccional, en el contexto del nuevo sistema se revierte esta situacin pues aprehendida que fuere una persona slo el juez es competente para resolver su situacin personal (art. 229 NCPP). Control jurisdiccional que refuerza el sistema republicano de pesos y contrapesos, pues la funcin del juez de instruccin se limita a ese control y ya no tiene funciones tambin de investigador, esta directriz inspirada en los principios del sistema acusatorio basado en la clara identificacin de funciones, impone al Ministerio Pblico la obligacin no slo de solicitar y fundamentar el pedido de aplicacin de una medida cautelar sino tambin de presentar actividad probatoria, denominada elementos de conviccin sobre riesgo de fuga o de obstaculizacin, es decir debe proporcionar al Juez del proceso la informacin y prueba necesaria para otorgar el pedido, si los elementos de riesgo u obstaculizacin no se hallan acreditados el Organo Jurisdiccional no puede indagar nada de oficio sino resolver el pedido en mrito a los antecedentes que le son presentados tanto por la parte acusadora y la defensa. Conviene puntualizar que si bien la carga de la prueba corresponde al que acusa, no es menos cierto que la defensa puede ejercitar su derecho a presentar elementos de conviccin que enerven o destruyan los presentados por la parte acusadora. Lo que es obligacin para el rgano encargado de la persecucin penal es oportunidad para la defensa. EL CAMBIO RADICAL DEL RGIMEN CAUTELAR.La restriccin de derechos de la persona sometida a la jurisdiccin penal, de acuerdo al diseo del Cdigo de Procedimiento Penal de 1973, haca de la detencin preventiva, la ms dura de las medidas cautelares, una regla aplicable a los delitos que merezcan pena privativa de libertad, cuyo mximo exceda de dos aos y existan contra el imputado indicios manifiestos y graves de haberlo cometido, esta decisin de oficio deba disponerla el Juez Instructor inmediatamente recepcionada que fuera la declaracin indagatoria del imputado, la resolucin que dispona la detencin preventiva no admite recurso alguno y ni siquiera es objeto de una adecuada fundamentacin, en la mayora de los juzgados y tribunales de la repblica la decisin de restringir la libertad del imputado se limitaba simplemente a un: Vistos, la calificacin del delito por la que se establece que el delito tiene prevista una pena superior a los dos aos de privacin de libertad y existiendo suficientes indicios de culpabilidad se dispone la detencin preventiva ....

La exigencia de motivacin y de que concurran adems los requisitos de que exista riesgo de fuga o peligro de que el imputado en libertad obstaculice la averiguacin del hecho para que proceda la detencin preventiva, constituye una reforma reciente de la Ley de Fianza Juratoria Contra la Retardacin de Justicia Penal Nro. 1685, de fecha 2 de febrero de 1996, que no alcanz a aplicarse uniforme y correctamente en todos los distritos judiciales del pas, imponindose los criterios inquisitivos a los garantistas. El arraigo, de acuerdo al rgimen del 73, poda disponerse an de oficio, sin justificacin fundamentada. Sin importar la gravedad del hecho ni si se trata de un delito de bagatela o no, dictado el auto inicial de la instruccin, el juez a pedido de parte poda ordenar la anotacin preventiva de la querella sobre todo el patrimonio del imputado por ante Derechos Reales, Trnsito y Cooperativas Telefnicas, con el fin de precautelar la accin reparadora de daos y perjuicios, no exista ninguna proporcionalidad entre lo que se pretenda precautelar y las limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad del imputado. Las medidas cautelares personales y reales perseguan fines extrajudiciales y, lo que es ms grave, se constituyeron en aplicacin de penas sin juicio previo, en franca violacin del principio de presuncin de inocencia y de proceso debido. El carcter francamente inquisitivo del rgimen cautelar, regulado por el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal bajo el errneo Ttulo de Las Medidas Jurisdiccionales, no responda al espritu constitucional, sin embargo ha generado una cultura jurdica y ciudadana frente el proceso penal, referida a que si no haba detenido durante el proceso, la causa ya estaba perdida para el querellante de inicio o viceversa, si l o los imputados estaban detenidos la causa estaba ya ganada para el acusador, en todo caso el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, establece un rgimen cautelar de aplicacin restrictiva de los derechos del imputado, lo que debe entenderse no slo como defensa de presupuestos constitucionales sino tambin como liberacin ideolgica.. del que administra justicia penal. La oficiosidad en la disposicin de medidas cautelares por parte del rgano judicial, es suprimida en el nuevo orden procesal penal, toda medida que restrinja derechos debe ser ordenada a pedido de parte y mediante auto motivado, que es impugnable y revisable, eso s, an de oficio, si las condiciones que han dado lugar a su aplicacin desaparecen o se han transformado, los fines de la restriccin de derechos son estrictamente cautelares, en definitiva, se trata de un giro de 180 grados con relacin al sistema anterior. En cuanto a la restriccin de derechos, el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal ampla el catlogo de medidas alternativas a la detencin preventiva y se reduce el espectro de los delitos en los que procede la detencin preventiva, limitada a aquellos delitos de accin pblica cuya pena mxima exceda los 3 aos de privacin de libertad, debiendo concurrir adems: la probabilidad de participacin en el hecho y el riesgo de fuga u obstaculizacin de la justicia. LA NECESIDAD DE APLICAR EL NUEVO RGIMEN CAUTELAR CUANTO ANTES.La aplicacin irrestricta de medidas cautelares de derechos en el proceso penal, con fines extraprocesales, acabaron favoreciendo actos extorsivos o se transformaron en injustos o, en algunos casos, anticipados cumplimientos de pena sin juicio previo, extremo que no poda ser sostenido por ms tiempo, por lo que el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, en su Parte Final - Disposiciones Transitorias, bajo la modalidad de "Aplicacin Anticipada", establece que, entre otras disposiciones, entrarn en vigencia al ao de la publicacin del nuevo Cdigo, las disposiciones que regulan las medidas cautelares, Ttulo I, Ttulo II y Captulo I del Ttulo III

del Libro Quinto de la Primera Parte. Es decir el 31 de mayo de 2000 en que empez a aplicarse el nuevo rgimen cautelar, debera recordarse como el da de la democratizacin de la Justicia, sino tambin como el da de la humanizacin de la justicia penal boliviana. La aplicacin anticipada del nuevo rgimen cautelar present un alto grado de complejidad pues estableca no slo nuevas concepciones sobre el sistema de administracin de justicia penal y criterios que favorecan la condicin de inocente del imputado definiendo nuevas condiciones y reglas para la restriccin de derechos del indiciado sino que impona una visin de corte ms democrtico y propio de un sistema penal acusatorio frente a un esquema procesal penal preponderantemente acusatorio, dentro de las estructuras del viejo sistema se impusieron nuevos procedimientos y conceptos para facilitar el proceso de cambio el Fiscal General de la Repblica dos das antes de la vigencia anticipada dict el instructivo 001/00 y la Corte Suprema de Justicia de la Nacin a los pocos das de la vigencia anticipada aprob la Circular 21/00, en base a propuestas mejoradas que surgieron en el mbito del Ministerio de Justicia a travs del Equipo Tcnico de Implementacin del nuevo Cdigo de Procedimiento Penal. Si bien se presentaron varios problemas en la aplicacin del nuevo rgimen cautelar, resistencia algunos fiscales de sustancias controladas y aduanas de someter sus causas a las nuevas reglas cautelares, stas se fueron superando prontamente a travs de la jurisprudencia uniforme generada por el Tribunal Constitucional, por la que se reconoce la aplicacin de las medidas cautelares establecidas en la Ley 1970 tanto a materia ordinaria, aduanas y sustancias controladas. Especialmente en el primer semestre de la vigencia anticipada jueces y tribunales de la Repblica, en muchos casos imponan fianzas econmicas muy elevadas y por lo tanto de imposible cumplimiento, situacin que se supera paulatinamente. No todos los operadores han alcanzado a comprender que a travs de la detencin preventiva se persiguen fines estrictamente procesales. Sin embargo de los varios problemas que se han verificado la experiencia ha sido altamente provechosa para la consolidacin del nuevo sistema procesal penal, debido a que travs del establecimiento de la aplicacin restrictiva de las medidas cautelares y sus fines estrictamente procesales (arts. 7, 85, 86, 141, 149, 181, 222 y 223 del NCPP), los operadores comenzaron a visualizar la necesidad del establecimiento del control jurisdiccional sobre la investigacin dirigida por el fiscal, sin que el Juez de Instruccin se involucre en la investigacin (art. 54, 70, 71, 279 NCPP), la necesidad de aplicar la primaca constitucional que pareca un postulado de imposible cumplimiento, por ejemplo en lo que al cumplimiento estricto del trmino de 24 horas para la remisin del aprehendido por la Polica o la Fiscala ante el Organo Jurisdiccional (arts. 227 al 232, 291 NCPP), se refiere. EL NUEVO RGIMEN CAUTELAR EN EL CONTEXTO DEL SISTEMA ORAL ACUSATORIO BOLIVIANO.El 11 de febrero de 1993, mediante Ley No. 1430, Bolivia ratifica la Convencin Americana Sobre los Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica, aprobada en la Conferencia de Estados Americanos celebrada en San Jos, Costa Rica del 7 al 22 noviembre de 1969, que en el capitulo II referido a los Derechos Civiles y Polticos con relacin al art. 8 establece que toda persona tiene derecho a ser oda, con la debidas garantas que condiciona la legalidad, tratamiento que deber realizarse dentro un plazo razonable, con la participacin de la autoridad competente o sea un juez o tribunal que debe ser independiente e imparcial y que haya sido establecido con anterioridad por la Ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o por la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.

Asimismo toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad a travs de proceso judicial y que toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: En caso de inculpacin a ser asistida gratuitamente por un traductor o interprete, en caso de no comprender o hablar el idioma del tribunal, tener comunicacin previa y detallada sobre la acusacin formulada en su contra; asimismo el derecho a tener el tiempo prudente y los medios adecuados para la preparacin de su defensa. La persona inculpada est garantizada a defenderse personalmente en juicio (defensa material) con el apoyo de un defensor tcnico de su eleccin quien podr disear y estructurar la estrategia correspondiente a su favor, de igual forma tienen derecho a comunicarse libre y privadamente con su defensor antes de cualquier actuacin procesal; en caso de no tener un defensor el Estado le proporcionar uno remunerado. Las personas que comparezcan ante autoridad competente en ningn momento sern obligados a declarar en su contra ni a declararse culpables de hechos que se les imputan; asimismo se garantiza el derecho a recurrir los fallos ante una instancia superior. Y por ltimo, la persona imputada que haya sido declarada absuelta por una sentencia firme no podr ser sometida a nuevo juicio por los mismos hechos que ya fue juzgado y que el proceso penal debe ser nico y pblico, el principio non bis in ibidem no admite excepciones, sin embargo, en casos concretos podr disponerse la reserva de actuaciones. En definitiva, Bolivia incorpora de manera sistemtica los alcances de la Convencin interamericana a la normativa interna, recogiendo tambin, obviamente los principios de la declaracin Universal de Derechos Humanos, cuyos ejes rectores deben orientar tambin la aplicacin del rgimen cautelar, debido a que las garantas se manifiestan y objetivizan no slo a los efectos del juicio sino a lo largo de todo el proceso. REQUISITOS DE LA DETENCIN PREVENTIVA SEGN EL NUEVO RGIMEN CAUTELAR.El art. 7 del nuevo Cdigo de Procedimiento Penal seala: (Aplicacin de medidas cautelares y restrictivas) la Aplicacin de medidas cautelares establecidas en ste Cdigo sern excepcional. Cuando exista duda entre la aplicacin de una medida cautelar o de otras disposiciones que restrinjan derechos o facultades del imputado deber estarse a lo que sea ms favorable a ste. Esta disposicin, entre otros principios y garantas se refiere a la condicin de inocente del imputado en tanto una Sentencia condenatoria ejecutoriada no destruya esa condicin y al indubio pro reo. La detencin preventiva de personas debe ser de aplicacin excepcional y no as una regla que vulnere derechos y garantas individuales. Si una persona habiendo sido aprehendida o incluso detenida preventivamente es puesta en libertad esta podr estar subordinada a medidas que aseguren la comparecencia del acusado a las actuaciones procesales, o las diligencias correspondientes y, en su caso, para la ejecucin del fallo, se trata del establecimiento de equilibrio entre los intereses de una persecucin penal eficiente y los derechos individuales, que en cada causa penal se presenta objetivamente, corresponde al juez velar por la vigencia necesaria de ese equilibrio propio de un sistema democrtico. Una consideracin importantsima de estas garantas, es que una persona privada de su libertad por detencin o prisin tiene todo el derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de que esta instancia en aplicacin del principio de celeridad decida a la brevedad posible sobre la legalidad de su prisin y ordene su libertad si la misma fuera ilegal. En este mbito el accionar del

Tribunal Constitucional ha sido tan vital e importante que no slo ha generado una nueva jurisprudencia, que es uniforme y tiene carcter vinculante, sino que se ha pronunciado oportunamente, en los plazos y trminos legales. Conviene recordar que antes de la vigencia y funcionamiento del Tribunal Constitucional creado en la reforma constitucional de 1995, una revisin de fallos emergentes de recursos de habeas hbeas o amparo demoraban como promedio ante la E. Corte Suprema de Justicia de la Nacin 12 meses. La persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendr el derecho efectivo a obtener reparacin por el dao causado. Asimismo en caso que una persona est privada de su libertad deber ser tratada humanamente y con el debido respeto a su dignidad personal. En este mbito el Tribunal Constitucional en uso de sus especficas funciones ha ejercido tambin una lnea de influencia altamente positiva y constructiva en la consolidacin de la reforma procesal penal. Precisamente, la regulacin contenida en el Libro V de la Ley 1970, referida a las medidas cautelares establece la finalidad, alcances, requisitos, formas de solicitud y resolucin de la otorgacin de medidas restrictivas de derechos de la persona humana. La aplicacin de una medida cautelar de carcter personal slo procede, en los delitos de accin penal pblica o privada, a pedido fundamentado de parte, es decir el Juez o Tribunal no puede imponerla de oficio. En los delitos de accin penal pblica adems de la solicitud fundamentada el fiscal debe acompaar la imputacin formal. Cuyo contenido es til para acreditar el primer requisito de procedencia de una medida cautelar, pues al ser una resolucin escrita y fundamentada que individualiza al o los partcipes del delito y que concretiza el hecho (calificacin del delito) de la persecucin penal, seala el dato sobre la improcedencia de la detencin preventiva, por ejemplo si el delito atribuido tiene pena inferior a los tres aos de privacin de libertad. La detencin preventiva es la medida ms fuerte que se puede imponer y slo procede cuando se cumplan las siguientes condiciones: Se establece como primer requisito para la consideracin de la procedencia de la detencin preventiva: que el delito de orden pblico formalmente imputado contemple pena privativa de libertad cuyo mximo legal sea superior a tres aos. Adems de que la calificacin del hecho establezca la procedencia de la detencin preventiva, deben concurrir los siguientes requisitos: la existencia de suficientes elementos de conviccin para sostener que el imputado es, con probabilidad autor o partcipe de un hecho punible y que existen elementos de conviccin suficientes de que el imputado no se someter al proceso u obstaculizar la averiguacin de la verdad (arts. 233 y 234 del NCPP). La decisin sobre la aplicacin de la detencin preventiva debe ser motivada, es decir, resuelta a travs de un Auto motivado expreso, revisable an de oficio, susceptible de impugnacin y slo procede cuando se cumplen los requisitos establecidos y exista un pedido formal de parte al respecto (arts. 240, 234, 251 y 252 NCPP). En resumen, la detencin preventiva proceder una vez que se haya planteado la imputacin formal, exista solicitud formal expresa y se hayan establecido mediante elementos suficientes de conviccin el riesgo de fuga u obstaculizacin. LAS MEDIDAS SUSTITUTIVAS A LA DETENCIN PREVENTIVA.-

La terminologa utilizada por el legislador del nuevo Cdigo de Procedimiento Penal de medidas sustitutivas, para referirse a:

La detencin domiciliaria;
La presentacin peridica; El arraigo nacional, local o del territorio que fije el juez; La prohibicin de concurrir a determinados lugares; La prohibicin de comunicarse con personas determinadas; La fianza: juratoria, personal o econmica.

No resulta ser la ms precisa pues sustituir es reemplazar una cosa por otra, en el caso de improcedencia de la detencin preventiva por que el delito no es de accin penal pblica o siendo de este tipo no tiene asignada una pena privativa de libertad igual o superior a tres aos, aunque se haya establecido la probabilidad de participacin del imputado y el riesgo de fuga o de obstaculizacin, no se sustituye la detencin preventiva por otra medida por que sencillamente aqulla no se ha otorgado, no podra disponerse en ningn caso, por ello es que el trmino ms adecuado es el de MEDIDA ALTERNATIVA A LA DETENCIN PREVENTIVA, pues alternativa significa opcin entre dos cosas , en el caso del ejemplo entre cualquiera de las medidas establecidas en el art. 240. Remarco este comentario por que el trmino sustitutiva dio lugar en la prctica forense a interpretaciones erradas, en el caso del ejemplo (improcedencia de la detencin preventiva por la calificacin del hecho) la persona aprehendida no era liberada sino hasta que imponga la fianza econmica fijada por el juez, es decir operaba como una sustitucin a la aprehensin. An en el caso de que el delito sea de accin penal pblica con pena igual o mayor a tres aos, algunos jueces no imponan al aprehendido la detencin preventiva, pero s una fianza econmica, ms no se efectivizaba la libertad sino hasta que el monto fijado sea empozado, sin embargo no se sustitua la detencin, que nunca fue dispuesta, sino la aprehensin. La regulacin del art. 245 de la Ley 1970 se refiere a la sustitucin de la detencin preventiva por la fianza econmica. Cuando los jueces que han actuado manteniendo la aprehensin hasta que se empoce la fianza, lo que en realidad pretendan, segn sus propias explicaciones, era viabilizar una medida alternativa a la detencin preventiva no sustituirla y, en ese caso lo lgico era disponer el cese de la aprehensin es decir la libertad del imputado y sealarle un plazo prudente para empozar la fianza, segn otros jueces que han actuado as su intencin era garantizar que se empoce la fianza antes de que el imputado recupere su libertad, en este caso debi primero imponerse la detencin preventiva y luego calificar la fianza, para aplicar el art. 245 del nuevo Cdigo de Procedimiento Penal. Ms all de lo semntico, es preciso aclarar criterios de aplicacin e interpretacin de la nueva ley procesal, que tiene la virtud de ampliar las posibilidades de actuacin de las partes y de decisin de los jueces. TRAMITE.En caso de delitos de accin penal pblica, el fiscal debe solicitar la aplicacin de medidas cautelares mediante un requerimiento fundamentado, una vez que haya redactado la resolucin de imputacin formal que concretiza el objeto de la persecucin penal al calificar el delito el hecho o delitos atribuidos individualizando al o los destinatarios de la persecucin penal. La imputacin formal no puede ser expuesta o dictada en audiencia de consideracin de la medida cautelar. Al respecto al art. 302 del NCPP es suficientemente claro.

Ahora bien si la imputacin formal adems de contener los datos de identificacin del imputado y de la vctima o su individualizacin ms precisa, la descripcin del o los hechos que se le imputan y su calificacin provisional y la solicitud de medidas cautelares debe sealar tambin el nombre y domicilio del defensor del imputado, si ste no se aperson brindando estos datos, es lgico prever que la imputacin formal se producir una vez que se haya recepcionado la declaracin del imputado conforme las reglas establecidas en los arts. 92 al 98, inclusive. No toda imputacin formal debe necesariamente contener la solicitud de aplicacin de medidas cautelares. Estas se solicitan si el fiscal est convencido de su procedencia y necesariedad. Sin embargo, si el fiscal a tiempo de formalizar la imputacin no ha solicitado la aplicacin de medida cautelar, pero luego por los datos que arroja el proceso de investigacin reconoce su procedencia, puede solicitarlas en cualquier momento posterior a haber dispuesto la imputacin formal. La celebracin de audiencia para la consideracin de una medida cautelar no se halla expresamente establecida en la Ley 1970, sin embargo a partir de la vigencia del Instructivo 001/00 del Ministerio Pblico y de la Circular 21/00 de la E. Corte Suprema de Justicia de la Nacin su prctica se ha impuesto facilitando la manifestacin de garantas como la de defensa, el derecho a ser odo antes de cualquier decisin fundamental y cumpliendo los principios de inmediacin y celeridad, sobre todo en el caso de personas aprehendidas. Sin embargo, si la persona no se halla aprehendida el Juez podr resolver la solicitud del fiscal sin necesariamente celebrar audiencia. En el caso de persona aprehendida, se han generado interesantes polmicas respecto a la presencia del imputado y su defensor. En el caso del imputado las discusiones han arribado fcilmente al consenso de que el imputado aprehendido s debe ser presentado fsicamente ante al Juez de Instruccin. Respecto a la presencia del defensor, el consenso se ha generado bsicamente sobre la obligacin de notificacin a ste para la audiencia, pero si no asiste ya las diferencias de opinin comienzan a aflorar, para un sector de los operadores debe igualmente celebrarse la audiencia por que no se trata de un acto del juicio, en el que expresamente se sanciona con nulidad la falta de asistencia de defensa tcnica del imputado, para otros operadores no debera realizarse la audiencia sin defensor del imputado aprehendido, por que lo contrario significara una grave limitacin a sus derechos de defensa y una debilitacin del principio contradictorio. La solucin de consenso generada entre los operadores tiene que ver tambin con razones prcticas y stas se relacionan con el trmino de 24 horas en el que el Juez debe resolver la solicitud de medidas cautelares, si se halla dentro del trmino puede sealarse en las horas siguientes otra audiencia con expresa designacin de defensor pblico o de oficio. Si no hay esta posibilidad determinada por el tiempo el juez debe resolver el pedido con las partes y sujetos presentes en sala. El mismo criterio sera aplicable al trmite de apelacin sobre medidas cautelares. El juez resuelve la solicitud a travs de un auto motivado, se trata de una resolucin fundamentada que valore no slo los argumentos esgrimidos por las partes, sino tambin y sobre los elementos de conviccin puestos en su conocimiento por las partes. Esa resolucin es revocable o modificable an de oficio, por el principio de aplicacin mnima restrictiva , por el mismo juez slo a favor del imputado. Tambin podr revocarse o modificarse la decisin sobre medidas cautelares para agravar o aliviar la situacin personal del imputado a pedido expreso y fundamentado de parte.

Otro tema de apasionante discusin es el relativo, en el caso de delitos cuyo conocimiento corresponde a Tribunal de sentencia, a la competencia del Presidente del Tribunal para disponer, modificar o revocar medidas cautelares personales entre la radicatoria de la acusacin y la celebracin del juicio. El Cdigo seala que es competente para conocer de las medidas cautelares el Juez o Tribunal del proceso, en el caso de la etapa preparatoria el juez es el de instruccin, en la etapa de juicio por delitos de accin privada o de accin pblica de pena menor a cuatro aos es el Juez de sentencia, ambos rganos jurisdiccionales unipersonales, es ante Tribunal de Sentencia donde se presentan problemas, pues el Presidente del Tribunal slo tendra competencia para organizar el juicio oral, conformacin del Tribunal incluida, sin embargo es probable que una persona acusada ante Tribunal a la que no se le ha impuesto medida cautelar prepare fuga o realice actos de obstaculizacin de la averiguacin de la verdad por el contrario que hallndose detenida el trmino de su detencin sea superior ya a dos aos, mientras se organiza el juicio o las causales que han impuesto la medida han cesado o desaparecido. Se ha convenido consensuadamente entre los operadores participantes del PRIMER CURSO DE INSTRUCUTORES DEL CIRCUITO PROCESAL PENAL MODELO que el Presidente de Tribunal debera resolver los asuntos relativos a medidas cautelares personales entre la radicatoria de la acusacin y la celebracin de la audiencia de juicio oral. En cualquier caso, sea en etapa preparatoria o de juicio, el auto que resuelve la solicitud de medidas cautelares es impugnable, es decir recurrible de apelacin incidental. APELACIN.El medio de impugnacin que prev la Ley 1970, contra el auto que imponga o rechace la aplicacin de una medida cautelar es el de la apelacin incidental, siendo el rgano competente para conocer del recurso de apelacin incidental la Corte Superior de Distrito, en sus salas penales, (arts. 51, 251, 403). Se trata, sin embargo, de un recurso de trmite especial. El trmino para la interposicin de este recurso es de 72 horas, es decir que el plazo se computa de momento a momento. Interpuesto el recurso se remiten las actuaciones pertinentes a la R. Corte Superior en el plazo de 24 horas. Recibidas las actuaciones por el Tribunal Superior, ste seala audiencia dentro de los tres das siguientes, debiendo resolver en audiencia el recurso, sin ulterior trmite. No son aplicables por lo tanto las reglas procesales generales sobre apelacin incidental establecidas en los arts. 404 al 406.

MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES


1. Nocin.Las medidas cautelares son instrumentos procesales que se imponen durante el curso de un proceso penal, con el objeto de restringir el ejercicio de los derechos personales o patrimoniales del imputado o de terceras personas. Estas medidas son cautelares porque tienden a evitar los peligros de obstaculizacin del proceso y buscan asegurar el efectivo cumplimiento de la posible condena. Si luego de comprobada la culpabilidad del imputado en juicio ste pudiera sustraerse al cumplimiento de la sancin, la justicia se vera burlada y la sociedad perdera la confianza en el derecho. Los actos coercitivos afectan por regla general al imputado, a quien se puede restringir en el ejercicio de sus derechos personales (por ejemplo, allanando su domicilio, abriendo su

correspondencia, privndolo de su libertad de trnsito o locomocin, etc.) o patrimoniales (por ejemplo, embargando sus bienes). Pero tambin puede afectar a terceros, como por ejemplo al testigo que se ve obligado a comparecer a declarar, la vctima de lesiones que debe someterse a un examen corporal o el propietario de la cosa hurtada que se ve privado temporalmente de su uso y goce mientras permanece secuestrada con fines probatorios. (Jos I. Cafferata Nores. Medidas de Coercin en el nuevo cdigo de procedimiento penal. Edic. Depalma, Bs.As. 1992, p. 4) 2. Finalidad.Existen dos clases de medidas cautelares; las de carcter personal y las de carcter real. Las medidas cautelares de carcter personal, tienen como finalidad asegurar la presencia del imputado en el juicio y evitar que obstaculice la averiguacin de la verdad (Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal -NCPP- Arts. 221 par. I y III, 225, 226, 227, 231, 233 inc.2, 240). Las medidas cautelares de carcter real tienen como finalidad garantizar la reparacin del dao y el pago de costas o multas. (Art. 252 par. I). Las medidas cautelares sobre bienes sujetos a confiscacin o decomiso tienen como finalidad asegurar que dichos bienes queden a efectos de prueba en el proceso. (Art. 54 inc. 7 y Art. 253). La coercin personal es una limitacin a la libertad fsica de la persona; la coercin real importa una restriccin a la libre disposicin de una parte del patrimonio. Ambas tienen en comn la finalidad de garantizar la consecucin de los fines del proceso y pueden afectar al imputado o a terceros. (Jos I. Cafferata Nores. Medidas de Coercin en el nuevo cdigo de procedimiento penal. Edic. Depalma, Bs.As. 1992, p. 4) 3. Principios que rigen la aplicacin de las Medidas Cautelares.Es importante conocer las caractersticas generales de las medidas cautelares, porque esto ayuda a entender mejor el sentido de las mismas y saber aplicarlas con mayores criterios de justicia. Adems, tambin es importante conocer cules son las caractersticas intrnsecas de las mismas, es decir, la camisa de fuerza que impide que sean aplicadas arbitrariamente. Se pueden destacar como principios o caractersticas generales de las medidas cautelares los siguientes: Excepcionalidad, en vista del derecho a la libertad personal y al principio de presuncin de inocencia (que veremos con ms detalle cuando analicemos la detencin preventiva), la regla sera la libertad y la excepcin la aplicacin de la medida cautelar, y sta nunca procedera de manera generalizada. La principal exigencia que deriva del principio de excepcionalidad es la de asegurar los fines del proceso a travs de medidas de coercin menos lesivas, distintas a la privacin de libertad. (Alberto Bovino, Prisin Cautelar, El fallo Surez Rosero, p. 671) Proporcionalidad, porque deben estar en adecuada relacin con el hecho que se imputa y con lo que se busca garantizar. La violencia que se ejerce como medida de coercin nunca puede ser mayor que la violencia que se podr eventualmente ejercer mediante la aplicacin de la pena, en caso de probarse el delito en cuestinsi se trata de delitos que tienen previstas penas

menores o penas de multa leve, resulta claramente inadmisible la aplicacin de la prisin preventiva. Si en el caso concreto se espera una suspensin de la pena, tampoco existira fundamento para encarcelar preventivamente al imputado. (A. Binder. Introduccin al derecho procesal penal. Edit. Alfa Beta, Bs.As. 1993, p. 201). Empleo de la fuerza pblica, para imposicin de una medida cautelar, que implica que se puede hacer uso de sta para detener a un ciudadano (detencin preventiva) o puede amenazarse con aplicar la fuerza para hacer cumplir el mandamiento respectivo (ejemplo, citacin bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica en caso de negativa a hacerlo). Instrumentalidad, ya que la medida cautelar no tiene una finalidad en s misma. La caracterstica principal de la coercin procesal es la de no tener un fin en s misma. Es siempre un medio para asegurar el logro de otros fines: los del proceso. Las medidas que la integran no tienen naturaleza sancionatoria -no son penas- sino instrumental y cautelar: slo se conciben en cuanto sean necesarias para neutralizar los peligros que puedan cernirse sobre el descubrimiento de la verdad o la actuacin de la ley sustantiva. As por ejemplo, para evitar que el imputado intente amenazar o sobornar a testigos, alterar los rastros del delito, etc. - lo que hara peligrar el descubrimiento de la verdad-, se permite restringir su libertad de locomocin mediante la detencin. Y si se temiera que, an privado de libertad, pueda intentar todava entorpecer la investigacin por medio de terceras personas, se podr disponer su incomunicacin. Asimismo, cuando en el caso concreto sea presumible que el imputado preferir darse a la fuga antes que someterse a la pena que se le pudiera imponer, frustrando as{I la efectiva aplicacin de la ley sustantiva, se autoriza tambin la imposicin de restricciones a su libertad (detencin preventiva). (Jos I. Cafferata Nores. Medidas de Coercin en el nuevo cdigo de procedimiento penal. Edic. Depalma, Bs.As. 1992, p. 4) Temporalidad.- La medida cautelar solo puede adoptarse estando pendiente el proceso principal y tiene una duracin limitada en el tiempo. Toda persona sometida a un proceso tiene derecho a que tal proceso termine dentro de un lapso razonable. Con ms razn an, toda persona que est privada de libertad durante el proceso, tiene el derecho a que ese proceso finalice cuanto antes; y si el Estado es moroso en el desarrollo del proceso, tal encarcelamiento preventivo pierde legitimidad. Si el Estado utiliza un recurso tan extremo como encarcelar a una persona para asegurar el desarrollo del proceso, adquiere paralelamente la obligacin de extremar todos los medios a su alcance para concluir el proceso cuanto antes. (A. Binder. Introduccin al derecho procesal penal. Edit. Alfa Beta, Bs.As. 1993, p. 201). Revisabilidad, porque su imposicin responde a una determinada situacin de hecho existente al momento de adoptar la medida, que vara si las circunstancias que la motivaron sufrieran modificaciones a lo largo del proceso, lo que obliga a su alteracin o revocacin. Artculo 250.- (Carcter de las decisiones). El auto que imponga una medida cautelar o la rechace es revocable o modificable, an de oficio. (Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal).

Artculo 251.- (Apelacin) La resolucin que disponga, modifique o rechace las medidas cautelares, ser apelable en el trmino de setenta y dos horas (Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal). Jurisdiccionalidad, pues su aplicacin y control se encuentran reservados exclusivamente a los jueces. Si son los jueces quienes tienen a su cargo la vigencia de los principios de juicio previo y de inocencia, es coherente -ms an dentro de la lgica de las garantas- que sean los jueces y slo ellos quienes autoricen medidas excepcionales como la que tratamos. Carecera de sentido que se les encomendara a los jueces la preservacin de estos principios y se concediera a cualquier autoridad la posibilidad de autorizar las excepciones. Por lo tanto, la interpretacin correcta de la norma constitucional indica que solamente se puede privar de libertad a las personas mediante una autorizacin judicial. (A. Binder. Introduccin al derecho procesal penal. Edit. Alfa Beta, Bs.As. 1993, p. 197). 4. La Medida Cautelar y los Principios Constitucionales del Juicio Previo e Inocencia.Por restringir, limitar o afectar derechos constitucionalmente garantizados en la Constitucin Poltica del Estado como son la libertad y la propiedad patrimonial del imputado, las medidas cautelares deben encontrar respaldo en las leyes fundamentales y estar expresamente previstas y reglamentadas en las leyes procesales. Las garantas constitucionales no se hicieron para ser estudiadas en los manuales; al contrario, deben formar parte de la conciencia cvica ms elemental. (A. Binder. Introduccin al Derecho Procesal Penal. Edit. Alfa Beta, Bs.As. 1993, p. 118). Dado que pareciera que pudiera existir colisin o contradiccin entre estas garantas y la aplicacin de medidas cautelares (tanto personales como reales) es que vamos a tratar en este rubro dos de ellas, que tienen estrecha relacin con la imposicin de medidas cautelares y que son: el principio del Juicio Previo y el principio de Inocencia. 4.1 Juicio Previo.Art. 16, IV.- Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido odo y juzgado previamente en proceso legal; ni la sufrir si no ha sido impuesta con sentencia ejecutoriada y por autoridad competente. La condena penal debe fundarse en una ley anterior al proceso y slo se aplicarn las leyes posteriores cuando sean ms favorables al encausado. (CPE, Art. 16, IV). De este precepto constitucional se pueden deducir tanto la forma de imponer un castigo as como la autoridad competente para imponerla, que es el juez. La forma es la relativa al cmo, el proceso que se sigue para que se condene a un ciudadano, y segn el precepto constitucional, esto slo ocurre luego de un juicio al cabo del cual una sentencia declara la culpabilidad de la persona. La sancin penal no puede ser impuesta por investigadores o fiscales, pues esto desnaturaliza el sentido del juicio. Las prcticas y la rutina han hecho que tanto investigadores como fiscales presuman el dolo o inviertan la carga de la prueba, es decir, obligando al detenido a demostrar su inocencia, violando sus derechos humanos e incluso imponindole penas, lo que viola el juicio previo. La cuestin en principio, se mueve slo entre dos extremos: libertad o su restriccin por la pena. Y como la sancin slo se concibe despus del juicio previo, durante la tramitacin de ste funcionar la garanta del Art. 16. Esto permite afirmar que el estado normal -por as

llamarlo- de una persona sometida a proceso, antes de ser condenada, es el de libertad. (Jos I. Cafferata Nores. Medidas de Coercin en el nuevo cdigo de procedimiento penal. Edic. Depalma, Bs.As. 1992, p. 8) Pero si la sancin penal slo puede ser impuesta luego de una sentencia condenatoria firme, -pues hasta ese momento rige el principio de inocencia-, lo que implica que las personas no pueden ser privadas de libertad anticipadamente, cmo pueden aplicarse medidas cautelares que vulneran la libertad personal de un ciudadano?. Nuestra Constitucin Poltica del Estado dice: Art. 9,I.- Nadie puede ser detenido, arrestado ni puesto en prisin, sino en los casos y segn las formas establecidas por ley, requirindose para la ejecucin del respectivo mandamiento, que emane de autoridad competente y sea intimado por escrito" (CPE, Art. 9-I) Tal como el precepto constitucional del prrafo anterior lo manda, sino en los casos y formas establecidas por ley, nos obliga a recurrir al marco legal correspondiente, en este caso al Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, que en su artculo 221 dispone: Art. 221.- La libertad personal y los dems derechos y garantas reconocidos a toda persona por la Constitucin Poltica del Estado, las Convenciones y Tratados Internacionales vigentes y este Cdigo, slo podrn ser restringidos cuando sea indispensable para asegurar la averiguacin de la verdad, el desarrollo del proceso y la aplicacin de la ley. Las normas que autorizan medidas restrictivas de derechos, se aplicarn e interpretarn de conformidad con el artculo 7 de este Cdigo . Esas medidas sern autorizadas por resolucin judicial fundamentada, segn lo reglamenta este cdigo, y slo durarn mientras subsista la necesidad de su aplicacin. No se podr restringir la libertad del imputado para garantizar el resarcimiento del dao civil, el pago de costas o multas. (NCPP,art. 221). Nuestro cdigo de procedimiento penal tambin nos dice que el carcter de las medidas cautelares es restrictivo y que las mismas deben ejecutarse del modo que perjudiquen lo menos posible a la persona y reputacin de los afectados. (Ver Art. 222 NCPP) En virtud de los perjuicios que su aplicacin ocasiona al afectado, que -es conveniente reiterargoza de un estado jurdico de inocencia se ha establecido que las normas que coarten la libertad personal deben ser interpretadas restrictivamente (Jos I. Cafferata Nores. Medidas de Coercin en el nuevo cdigo de procedimiento penal. Edic. Depalma, Bs.As. 1992, p. 10) Artculo 7.- (Aplicacin de medidas cautelares y restrictivas) La aplicacin de medidas cautelares establecidas en este Cdigo ser excepcional. Cuando exista duda en la aplicacin de una medida cautelar o de otras disposiciones que restrinjan derechos o facultades del imputado, deber estarse a lo que sea ms favorable a ste (NCPP, Art. 7) Como dice Binder, no se puede afirmar que estos principios tengan una vigencia absoluta, porque la propia Constitucin establece la posibilidad de aplicar el encarcelamiento durante el proceso penal (Binder, Alberto. Introduccin al Derecho Penal, p. 196, Edit. Alfa Beta, Bs.As., abril 1993).

En consecuencia, los tribunales de la justicia penal deben tener en cuenta, en toda decisin acerca de la restriccin de la libertad de un inocente, que ellos constituyen la ltima proteccin que existe entre el poder penal del Estado y los derechos fundamentales de las personas. Ante toda omisin o accin de un rgano cualquiera de los poderes del Estado que afecte o restrinja ilegtimamente la libertad de una persona inocente, es el Poder Judicial exclusivamente, quien puede y debe cumplir la tarea de proteger sus derechos fundamentales y de impedir o hacer cesar toda medida cautelar ilegtima, pues antes de su aplicacin deben cumplirse con todas las exigencias jurdicas formales y materiales propias de las mismas, consignadas tanto en el NCPP como en la Constitucin Poltica del Estado. Si nuestra propia CPE manda, que slo se puede quitar la libertad a un individuo siempre que exista previamente un juicio, entonces la aplicacin de medidas cautelares viene a ser una violacin a esta garanta? No. La medida cautelar no debe ser vista como un castigo anticipado, por el cual se priva al individuo de su libertad. Ms bien debe ser entendida en su verdadero sentido, como un instrumento que posibilita asegurar que el imputado est presente en el juicio y no obstaculice la averiguacin de la verdad. La finalidad constitucional de -afianzar la justicia- hacia la que se orienta el juicio previo requiere: a) que no se impida ni obstaculice su realizacin; b) que sus conclusiones se asienten sobre la verdad; c) que se cumpla realmente lo que en l se resuelva. Si el culpable, abusando de su libertad, pudiera impedir la condena -falseando las pruebas o no compareciendo al proceso- o eludir el cumplimiento de la pena -fugando-, la justicia lejos de ser afianzada sera burlada. (Jos I. Cafferata Nores. Medidas de Coercin en el nuevo cdigo de procedimiento penal. Edic. Depalma, Bs.As. 1992, p. 8) Corroborando lo anterior, Clari manifiesta que: La medida cautelar no se contrapone al principio constitucional del juicio previo, en la medida que no debe considerrsele pena anticipada, sino un instrumento que garantice la presencia del imputado en el juicio. Es por ello que la imposicin de medidas cautelares debe producirse nicamente por la necesidad -verificada en cada caso- de que el imputado no se someter al proceso o obstaculizar la averiguacin de la verdad. (Clari Olmedo, Tratado de derecho procesal penal, t. V, p. 219) En esa ptica, si la medida cautelar ya no es considerada una pena anticipada, puede imponrsele durante el juicio, para los fines ya explicados. La garanta del juicio previo prev entre el supuesto hecho delictivo y la pena a imponer, un lapso de tiempo donde el imputado tenga la garanta de un debido proceso. La circunstancia de que nadie pueda ser penado sin juicio previo, veda la posibilidad de castigar durante el juicio. La Constitucin ha desechado la posibilidad de sancin inmediata al delitointerponiendo entre el hecho y la pena un plazo que es ocupado por el proceso. (Jos I. Cafferata Nores. Medidas de Coercin en el nuevo cdigo de procedimiento penal. Edic. Depalma, Bs.As. 1992, p. 12). 4.2. El Principio de Inocencia.Este principio fundamental del Estado de Derecho es el punto de partida para analizar todos los problemas y aspectos de la aplicacin de las medidas cautelares y sobretodo, la detencin preventiva, que analizaremos exhaustivamente ms adelante.

Este principio nos dice, que toda persona debe ser considerada inocente mientras no se destruya su estado jurdico de inocencia en un juicio, mediante sentencia ejecutoriada o firme. Segn se observa, la necesidad emerge directamente de la necesidad del juicio previo. De ah que se afirme que el imputado es inocente durante la sustanciacin del proceso o que los habitantes de la Nacin gozan de un estado de inocencia, mientras no sean declarados culpables por sentencia firme, an cuando respecto a ellos se haya abierto una causa penal y cualquiera que sea el proceso de esa causa (Maier, Derecho Procesal Penal , t.I, pags. 490 y ss. Edit. Del Puerto, 1996). Como explica Binder, el principio de inocencia no dice que el imputado sea en verdad inocente, es decir, que no haya participado en la comisin de un hecho punible. Su significado consiste en atribuir a toda persona un estado de inocencia. Es por ello que en virtud a esta presuncin de inocencia, es el fiscal quien tiene que probar la acusacin y el acusado tiene el beneficio de la duda. Tambin nos dice este principio que nadie puede ser considerado culpable sino es en virtud a una sentencia, dictada en un juicio. (Binder, Alberto. Introduccin al Derecho Penal, p. 196, Edit. Alfa Beta, Bs.As., abril 1993). El principio de inocencia exige, entre otras cosas, que el imputado sea tratado como inocente durante la sustanciacin del caso penal en su contra. La consecuencia ms importante de esta exigencia, que obliga a tratar como inocente al imputado, consiste en el reconocimiento del derecho a permanecer en libertad durante el proceso, y en las limitaciones que necesariamente deben ser impuestas al uso excepcional de la coercin estatal durante el procedimiento penal, sin importar la gravedad del hecho que se le atribuye o a la verosimilitud de la imputacin. (Maier, Derecho Procesal Penal , t.I, pags. 490 y ss. Edit. Del Puerto, 1996). La pregunta que surge entonces nuevamente es cmo compatibilizar la aplicacin de las medidas cautelares, y sobretodo la de la detencin preventiva que viola el derecho a la libertad de las personas, con el principio de inocencia? No existe contradiccin entre este principio y la imposicin de medidas cautelares, porque como ya lo dijimos al hablar sobre el juicio previo, la solicitud de imponer una medida cautelar no debe considerarse como un castigo anticipado ni mucho menos responder a criterios tan subjetivos como la peligrosidad del delincuente o la gravedad del tipo de delito cometido. Reiteramos que la aplicacin de medidas cautelares debe responder a un fin procesal, que es asegurar la presencia del imputado al momento del juicio (evitando as su fuga o la obstaculizacin de la averiguacin de la verdad) y no puede responder a un fin de prevencin, que es el que tienen las penas. La realidad nos muestra, por el contrario, que existe una presuncin de culpabilidad y que los procesados son tratados como culpables; que en muchas ocasiones por defectos del procedimiento, la sociedad debe dejar salir , a pesar que -ya- fueron -condenados- , en la denuncia o por los medios de comunicacin. (Binder, Alberto. Introduccin al Derecho Procesal Penal, pg. 126) Si permitiramos que la imposicin de medidas cautelares funcionara como un castigo anticipado al imputado, ste se encontrara en la misma situacin que un condenado, pero con la diferencia que nunca tuvo juicio, ni acusacin fiscal , que no se produjeron pruebas, pero sobretodo no se respet su estado de inocencia. Histricamente, la llamada -presuncin de inocencia- no ha tenido como fin impedir el uso de la coercin estatal durante el procedimiento de manera absoluta; la admite con carcter excepcional. Por ello, las normas que limitan la libertad personal deben interpretarse restrictivamente puesto que si el imputado goza de un estado de inocencia no se le puede

castigar anticipadamente con privacin de libertad. (Ledezma, Rosaly. Mdulo I , Poltica criminal y derecho penal., ETI, 2001, p. 11) 5. Clases de medidas cautelares.Como ya hemos dicho, las medidas cautelares pueden ser de carcter personal o de carcter real, es decir que pueden recaer sobre los derechos personales de los ciudadanos o sobre los reales. Nuestro Cdigo de Procedimiento Penal reconoce entre las medidas cautelares de carcter personal el arresto (Art. 225), la aprehensin (Art. 226, 227, 229), la incomunicacin (Art. 231), la detencin preventiva (Art. 232 al 239) as como las medidas sustitutivas a la detencin preventiva enumeradas en el Art. 240. Tanto la presentacin espontnea como la citacin no son medidas cautelares propiamente dichas, sino ms bien medidas preventivas. La presentacin espontnea (Art. 223) como medida preventiva, posibilita que el imputado mantenga su libertad y la citacin trae como consecuencia, si el imputado no se presenta a la misma, que se libre en su contra un mandamiento de aprehensin.(Art. 224). Entre las medidas cautelares de carcter real tenemos las previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil, que deben imponerse nicamente en los casos expresamente indicados en ese cdigo, y siempre que se trate de bienes propios del imputado. Entre ellas se consideran el embargo, la fianza, la anotacin preventiva, la hipoteca legal, el secuestro, la intervencin, etc. (Art. 222 par. II, 252 del NCPP y Art. 156 del CPC.). A continuacin pasamos a desarrollar brevemente cada una de estas medidas: 5.1. La presentacin espontnea (Art. 223) no es una medida cautelar propiamente dicha sino ms bien debe considerrsele como una medida preventiva. 5.2. La citacin trae como consecuencia, si el imputado no se presenta a la misma, que se libre en su contra un mandamiento de aprehensin.(Art. 224). Si se tratara por ejemplo de un delito con pena inferior a dos aos, donde no pudiera ordenarse la aprehensin de una persona que no concurre a la citacin, entonces el fiscal debe solicitarle a juez que lo declare rebelde. El juez o tribunal previa constatacin de la incomparecencia a la citacin, declarar la rebelda mediante resolucin fundamentada, expidiendo mandamiento de aprehensin. (Art. 87,89) 5.3. El arresto es la privacin de libertad de un ciudadano, que puede ser ordenado por el Fiscal o la Polica. El arresto debe aplicarse como ltima opcin, nicamente de ser esto necesario. Deben existir algunas circunstancias para que se pueda arrestar a un ciudadano cuando sea imposible individualizar a los autores, partcipes y testigos del hecho y cuando se deba proceder con urgencia para no perjudicar la investigacin, en esos casos, la polica o el fiscal dispondrn: que los presentes no se alejen del lugar, no se comuniquen entre s antes de informar no se modifique el estado de las cosas y de los lugares. Si todo esto no fuera posible porque los presentes incumplen las directrices impartidas, es que recin se ordena el arresto de los presentes y puede conducrseles a las dependencias de la polica tcnica para efecto de tomarles sus generales de ley o incluso su manifestacin, en presencia de su abogado defensor. (Art. 7, Art. 74, Art. 221, 222, 225; Art. 9, I CPE; Art. 31 CPE). El plazo del arresto no puede en ningn caso exceder el mximo de ocho horas y la polica deber comunicar este hecho a la fiscala. (Art. 225; Art. 9,I CPE). Si la persona no es puesta a disposicin fiscal y permanece en sede policial por ms de ocho horas, puede interponer un recurso de Hbeas Corpus ante la Corte Superior de Distrito o ante cualquier juez de instruccin (Art. 18 CPE).

Es importante aclarar que la citacin no es requisito previo para la aprehensin de un imputado. Basta que se configuren los requisitos de la aprehensin para que sta pueda ordenarse, tanto por el fiscal o en los casos de flagrancia donde polica y particulares pueden hacerlo. Esto significa que los artculos 224 y 226 no son concurrentes y no dependen uno del otro. (art. 226, 227 y 229). Hasta antes del cumplimiento de las ocho horas, la polica est facultada tambin a otorgarle su libertad al arrestado pero ni ella ni la fiscala pueden otorgarle su libertad a las personas legalmente aprehendidas, pues sta es potestad nicamente de los jueces. 5.4. La Aprehensin, es la privacin de libertad de corta duracin de un ciudadano, ordenada por el fiscal o el juez y efectivizada por la polica y en otros casos tambin por particulares. La polica y los particulares pueden aprehender a un ciudadano, sin necesitar orden fiscal en los casos de flagrancia, es decir, cuando el autor es sorprendido en el momento de intentar el hecho delictivo, de cometerlo o inmediatamente despus, mientras es perseguido. La flagrancia, es la prueba ms directa del delito. Para proceder a la detencin del sujeto sorprendido in fraganti, se autoriza incluso a proceder al allanamiento de un local sin orden judicial, cuando el delito que habra cometido fuese grave. (Arts. 180, 229 y 230). Para que el fiscal pueda ordenar la aprehensin de un ciudadano deben concurrir las siguientes circunstancia Que existan suficientes indicios que es autor o partcipe de un delito de accin pblica sancionado con pena privativa de libertad cuyo mnimo legal sea igual o superior a dos aos Que pueda ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar del hecho u obstaculizar la averiguacin de la verdad. La persona aprehendida por el fiscal, ser puesta a disposicin del juez, en el plazo mximo de veinticuatro horas contados a partir de su privacin de libertad, para que resuelva, dentro de las siguientes veinticuatro horas, sobre la legalidad de la aprehensin, la aplicacin de alguna medida cautelar o decrete su libertad por falta de indicios. En todo caso, el imputado puede apelar la decisin que dispone su detencin preventiva. (Art. 130, 226, II; Art. 251). 5.5. La Incomunicacin.- Considerar a un aprehendido violento o peligroso, por el hecho delictivo que se le atribuye, no justifica de ningn modo su incomunicacin, as como tampoco su detencin preventiva. La incomunicacin como regla, ya no puede imponerse. Slo cabe incomunicar a una persona en forma excepcional. Se tendrn que respetar los requisitos siguientes: La incomunicacin ser dispuesta por el fiscal encargado de la investigacin slo en los casos de notoria gravedad cuando existan motivos que hagan temer que el imputado de otra forma obstaculizar la averiguacin de la verdad; Se fundar en los motivos sealados en el Art. 235 y est de acuerdo con los criterios sealados en los Arts. 7, 221, 222; Tendrn que estar cumplidos los requisitos para la aprehensin, el arresto o la detencin preventiva; La incomunicacin ser comunicada inmediatamente al juez de la instruccin para que ratifique o deje sin efecto la incomunicacin; En ningn caso la incomunicacin exceder el plazo de 24 horas; La incomunicacin no impide que el imputado sea asistido por su abogado defensor antes de la realizacin de cualquier acto que requiera su intervencin personal (Art. 84 II y IIII, 231, I; Art. 16 par. III CPE).

Se permitir al incomunicado el uso de libros y material de escribir. Podr tambin realizar actos civiles impostergables siempre que no perjudiquen la investigacin. (Art. 231, III; Art. 9 par. II CPE) El NCPP no dice en ninguno de sus artculos que se necesite solicitar audiencia para la imposicin de una medida cautelar, sin embargo en la prctica se est haciendo. En realidad, la doctrina dice que es importante escuchar al imputado, pero la audiencia propiamente dicha puede celebrarse en algunos casos tambin con posterioridad a su detencin y no previa a sta. Si por ejemplo, se tuviera a una persona aprehendida y al lmite de las 24 horas no se presenta su defensor, no es posible por lo corto del tiempo solicitar audiencia para imponerle una medida cautelar (pues luego de las 24 horas debe salir en libertad). Por ello, la medida cautelar se impone sin audiencia y se le detiene. Posteriormente puede convocarse a una audiencia, ya en presencia de su defensor. De otro lado, si por ejemplo no hubiera persona aprehendida porque sta se dio a la fuga o no es habida, tambin puede solicitarse la imposicin de medida cautelar ante el juez instructor y recin luego de ser detenida esta persona, convocar a una audiencia para escuchar lo que tiene que decir. 5.6 La Detencin Preventiva.- Los requisitos para la detencin preventiva son concurrentes, y los siguientes: Se debe tratar de un delito de accin pblica (Art. 232 inc. 1, Art. 20) que tenga prevista pena privativa de libertad (Art. 232 inc. 2) cuyo mximo legal sea tres aos o ms (Art. 232 inc. 3); Se debe haber realizado previamente la imputacin formal, es decir, debe existir pedido fundamentado del fiscal o del querellante (Art. 233, 302); Deben existir elementos de conviccin suficientes para sostener que el imputado es con probabilidad autor o partcipe de un hecho punible (Art. 233); Deben existir elementos de conviccin suficientes de que el imputado no se someter a juicio (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguacin de la verdad. (Art. 233); No debe existir otra medida cautelar mas favorable al imputado, que sea suficiente para asegurar que el mismo se someter a juicio y se abstendr de obstaculizar la averiguacin de la verdad (Art. 7, 221, 222); Tal como lo dice el art. 233, uno de los requisitos para imponer la detencin preventiva implica ser con probabilidad autor o partcipe del hecho punible. Es importante conocer el sentido estricto de la palabra probabilidad, para poder saber si la persona puede ser considerada sospechosa o no. Probabilidad significa, que existan suficientes indicios que lleven al fiscal a la conviccin de vincular directamente al imputado con los hechos delictivos. No se trata de especulaciones ni de sospechas, sino de indicios claros que se puedan presentar como pruebas y que relacionen al imputado con el delito. Con relacin al peligro de fuga o de obstaculizacin del proceso, es importante tomar en cuenta las siguientes circunstancias: Que el imputado no tenga domicilio o residencia habitual, ni familia, negocios o trabajo asentados en el pas; Las facilidades para abandonar el pas o permanecer oculto; La existencia de elementos de conviccin suficientes de que el imputado no se someter al proceso; La evidencia de que el imputado est realizando actos preparatorios de fuga y el comportamiento

del imputado durante el proceso o en otro anterior, en la medida que indique su voluntad de no someterse al mismo. (Art. 234) Para decidir acerca del peligro de obstaculizacin para la averiguacin de la verdad, se tendrn que tener suficientes elementos de conviccin que le permitan al fiscal considerar que el imputado: Destruir, modificar, ocultar, suprimir o falsificar elementos de prueba; e Influir negativamente sobre los participes, testigos o peritos para beneficiarse. (Art. 235) Solamente si existen el peligro de fuga o el de obstaculizacin del proceso, adems de considerar al imputado con probabilidad autor o partcipe del hecho delictivo, el fiscal podr requerir al juez que ordene la detencin preventiva. Entonces, si existen el peligro de fuga o el de obstaculizacin del proceso, adems de considerar al imputado con probabilidad autor o partcipe del hecho delictivo, el fiscal podr requerir al juez que ordene la detencin preventiva del imputado. La detencin preventiva no la ordena el juez de oficio, sino siempre a pedido debidamente fundamentado del fiscal del caso. Sobre el particular es importante repetir, que todos los requerimientos de medida cautelar tienen que estar fundamentados, es decir, explicar no solamente el por qu de la necesidad de la medida cautelar sino tambin cada uno de los requisitos. Muchos fiscales se limitan a indicar que la persona no tiene domicilio conocido, sin fundamentar si adems, es con probabilidad autor o partcipe del hecho punible y por qu lo es. En caso que las solicitudes de detencin preventiva no est suficientemente fundamentadas por el fiscal -quien como parte acusadora tiene esta obligacin- , el juez instructor debe rechazarlas. Tambin puede solicitarse la aplicacin de medidas cautelares cuando el imputado ya ha fugado. En estos casos el fiscal imputa formalmente (segn los requisitos del Art. 302) y fundamenta su pedido de detencin preventiva ante el juez instructor. El juez, dispondr la medidas cautelar y ordenar se proceda a la captura del imputado, expidiendo al efecto mandamiento de aprehensin, mediante resolucin fundamentada. Con posterioridad a su captura debe solicitarse una audiencia cautelar, con el objeto de poder escuchar al aprehendido pues entre las garantas procesales est la del derecho que tiene el imputado a ser odo. Es necesario tambin aclarar que en el supuesto que ya hubiera acusacin fiscal -y por tanto el juez de instruccin ya no tuviera competencia para imponer una medida cautelar-, y se necesitara imponer la misma o modificar la existente, esta solicitud de interposicin se hace ante el Presidente del Tribunal, aunque an el tribunal no se hubiere constituido legalmente. Este es un puente legal que cubre el vaco del cdigo y fue consensuado a nivel nacional con los operadores instructores de justicia. Es cierto que la gravedad del delito no se encuentra entre los requisitos de interposicin de una medida cautelar, pero no es menos cierto que la experiencia nos ha demostrado, que un imputado que ha cometido un crimen grave, por el cual la sentencia lo ser tambin, tiene muchas ms probabilidades de huir -para no estar en juicio- que permanecer esperando su citacin. Es por ello que consideramos que si bien la gravedad del delito no es requisito para imponer una medida cautelar, por lo menos debe analizarse el contexto de la persona y sus circunstancias, al momento de decidir la aplicacin de una medida cautelar.

La imposicin de medidas cautelares no debe volverse un trmite mecanizado por parte de los jueces y su solicitud tampoco debe serlo de parte de los fiscales. Cada caso y circunstancia son distintos y personalsimos y en ese mismo sentido y contexto deben analizarse. Ningn juez puede ordenar la detencin preventiva de un imputado, nicamente basado en la gravedad del delito ni mucho menos en la peligrosidad del imputado. Para efectos de ordenar la detencin preventiva, el tipo de delito no es requisito para su interposicin. La detencin preventiva nicamente puede imponerse, si existen el peligro de fuga del lugar del hecho u obstaculizacin del proceso. Si como se dijera anteriormente, estos presupuestos no se dan, es ilegal decretar la detencin de la persona aprehendida. 55. La seriedad de la infraccin y la severidad de la pena, son elementos que pueden ser tenidos en cuenta a la hora de evaluar el riesgo de que la persona acusada se evada de la justicia. La privacin de libertad sin sentencia sin embargo, no debiera estar basada exclusivamente en el hecho de que el detenido ha sido acusado de un delito particularmente objetable desde el punto de vista de la sociedad. La adopcin de una medida cautelar privativa de libertad, no debe convertirse as en un sustituto de la pena en prisin. (Comisin Interamericana de DD.HH. Caso 11.778) No puede expedirse ninguna orden de detencin preventiva contra el aprehendido, basada en el hecho que no declare o no ayude a aclarar las circunstancias del hecho delictivo. El aprehendido, en virtud del principio de inocencia, no est obligado a colaborar ni a confesar contra s mismo para aclarar los hechos y por el contrario, es a la Fiscala y a los Investigadores Policiales a los que les compete presentar todas las pruebas de cargo que prueben su culpabilidad o participacin en el hecho que se le atribuye. (Art. 6, I y III, Art. 92 par. 2 CPP). En los procesos penales regidos por el sistema acusatorio, la imposicin de una medida cautelar debe necesariamente proceder a pedido de parte (fiscal o querellante), es decir, no puede ser ordenada de oficio, pues de lo contrario el juez estara atentando contra los principios acusatorios ne procedat judex ex oficio y nemo iudex sine actore. Los actos procesales cautelares no son una manifestacin de la potestad punitiva del Estado, pues esto lo impide el derecho a la presuncin de inocencia que tiene todo ciudadano. (Art. 6 CPE). Ser el juez quien ordene la detencin preventiva, que ser notificada personalmente (Art. 163 inc. 3). El mandamiento de detencin preventiva emitido por el juez debe ser hecho por escrito y fundamentado. Esto quiere decir que contendr los motivos de hecho y de derecho en que basa tal decisin. La fundamentacin no podr ser reemplazada por la simple mencin del requerimiento fiscal. (Art. 73; 124, 226; Art. 9 par. I CPE). Un mandamiento de detencin preventiva que no explica las razones por las cuales se priva de libertad a una persona, atenta contra su derecho de libre locomocin y es por tanto ilegal. El detenido preventivo tiene que ser internado en establecimientos especiales o al menos en secciones separadas de los condenados, tal como lo manda la ley, y deber ser en todo momento tratado como inocente, mientras no se declare su culpabilidad en juicio, con sentencia ejecutoriada. No se trata de someter al imputado a una condena anticipada, sino nicamente de detenerlo con el objeto de garantizar su presencia en el juicio. (Art. 237 CPP; Art. 6 ,I; Art. 16 par. 1 CPE; Art. 110 Ley de ejecucin de Penas (de 1996).

La duracin de la detencin preventiva no exceder el mnimo legal de la pena establecida para el delito que se juzga (Art. 239 inc. 2) ni tampoco el plazo de dieciocho meses, sin que se haya dictado sentencia o de veinticuatro meses sin que la sentencia hubiera adquirido la calidad de cosa juzgada (Art. 239 inc. 3). Si transcurren los plazos, el juez tiene la obligacin de otorgar la libertad al detenido preventivo, pues no tiene fundamentos legales para mantenerlo preso. 80. La presuncin de inocencia se torna cada vez ms vaca y finalmente se convierte en una burla, cuando la detencin previa al juicio es excesivamente prolongada, dado que a pesar de la presuncin, se est privando de libertad a una persona todava inocente, castigo severo que legtimamente se impone a los que han sido condenados. (Comisin Interamericana de DD.HH. Caso 11.245) 81. Otra consecuencia grave de una detencin preventiva prolongada es que puede afectar el derecho a la defensa, porque en algunos casos aumenta la dificultad del acusado para organizar su defensa. A medida que transcurre el tiempo, aumentan los lmites de riesgos aceptables que se calculan en la capacidad del acusado, para presentar pruebas y contra argumentos. Disminuye la posibilidad de convocar a testigos y se debilitan dichos contra argumentos. (Comisin Interamericana de DD.HH. Caso 11.245) Cesacin de la detencin preventiva.La detencin preventiva debe cesar: Cuando nuevos elementos de juicio demuestren que no concurren los motivos que la fundaron o tornen conveniente que sea sustituida por otra medida; Cuando su duracin exceda el mnimo legal de la pena establecida para el delito que se juzga; y Cuando su duracin exceda de dieciocho meses sin que se haya dictado sentencia o de veinticuatro meses sin que sta hubiera adquirido la calidad de cosa juzgada.(Art. 239;) En los casos de cesacin de la detencin preventiva, el juez del proceso tiene que levantar la orden de detencin, sin ms trmite, y otorgar mandamiento de libertad al imputado de oficio, en el plazo de veinticuatro horas desde que tom conocimiento de la violacin al rgimen legal. Ya no existe fundamento legal para detener al ciudadano y por el contrario, mantenerlo detenido implicara una violacin de sus derechos. Para expedir el mandamiento de libertad en virtud a los requisitos del art. 239, el cdigo no manda convocar a Audiencia, ms en la prctica esto se est dando (Art. 7; Art. 128, 129 inc. 7, Art. 238, II; 239, 240). Sobre la aplicacin del artculo 245 (Efectividad de la libertad) en los casos en que se den los supuestos de cesacin de la detencin preventiva del artculo 239, existan dos posiciones opuestas sobre su interpretacin. La primera posicin defiende la teora que de darse los supuestos del artculo 239, para el cese de la detencin preventiva y por lo tanto, el juez impusiera como medida sustitutiva una fianza econmica o real, que el imputado no pudiera honrar, esto ltimo no evitara que el imputado obtuviera su libertad. El supuesto del art. 245 que manda que la libertad slo se har efectiva luego de otorgada la fianza, tendra validez nicamente mientras la detencin preventiva es legal, pero no luego de vencidos los plazos absolutos dispuestos por el art. 239, pues ya no existiran los fundamentos legales para detener a la persona. Esta misma corriente sostiene, que el art. 245 no puede extender el plazo mximo absoluto de la detencin preventiva, lo que constituira en una burla a lo establecido por el artculo 239. Nosotros coincidimos plenamente con esta posicin pues consideramos que es la correcta y la forma en que debe ser interpretada la norma, pues caso contrario, existira contradiccin entre los artculos 239 y 245 del Cdigo de

Procedimiento Penal, hecho que no existe. Reiteramos que el artculo 245 es vlido mientras la detencin es legal, ms de ninguna manera si la detencin preventiva deviene ilegal porque ya transcurrieron los plazos absolutos del 239, donde incluso la libertad del injustamente detenido debe darse de oficio por los jueces. La segunda posicin, considera que mientras no se honre la fianza, la libertad no debe hacerse efectiva (Art. 245), independientemente si cesaron los requisitos para la detencin preventiva o no. Al presentarse esta consulta al Tribunal de Garantas Constitucionales, fall en el sentido de la segunda posicin, lo que sienta jurisprudencia en el pas y la hace obligatoria en tanto no exista otra jurisprudencia en contrario. (Sentencia Constitucional 688/00). Si todava no se vencen los plazos mximos de detencin preventiva de los incisos 2) y 3) del art. 239 y el juez de instruccin impone al detenido preventivo una fianza, sea personal, juratoria, real o econmica, que ste ltimo no puede cumplir inmediatamente, es entonces que el art. 245 tiene, en nuestra opinin tambin, plena aplicacin pues impide que la libertad se haga efectiva mientras el detenido preventivo no otorgue la fianza, pues la detencin preventiva todava tiene el fundamento de la legalidad. Otorgar una fianza significa, que el imputado pueda hacerla efectiva. Medidas Sustitutivas.Realmente el vocablo correcta debiera haber sido el de medidas alternativas. No cabe imponer medidas sustitutivas a la persona que sale en libertad en virtud al inc. 1) del art. 239, es decir, si nuevos elementos de juicio demuestran que no existen los motivos que fundaron la detencin preventiva, pues al no existir fundamento para la imposicin de la detencin preventiva, tampoco lo existe para la imposicin de las medidas sustitutivas. En los casos de los vencimientos de los plazos (incisos 2 y 3) del art. 239, slo cabe imponer medidas sustitutivas de posible cumplimiento, si persistiera el peligro de fuga del lugar del hecho o el de obstaculizacin del proceso. Si el juez, a pesar de existir los requisitos para la cesacin de la detencin preventiva, no quisiera otorgar el mandamiento de libertad o lo retardara ex profeso, el defensor del imputado tiene el derecho de interponer un recurso de hbeas corpus ante la instancia judicial, en virtud del Art. 18 de la CPE, independientemente de la responsabilidad disciplinaria y penal a la que se expone el juez por retardacin de justicia (Art. 135 NCPP). Las medidas sustitutivas a la detencin preventiva slo pueden imponerse si concurren los siguientes requisitos: Que sea improcedente la detencin preventiva o cuando exista duda en la necesidad de disponer la detencin preventiva y se busque una medida menos lesiva (Art. 7) y Que existan peligro de fuga o de obstaculizacin del procedimiento (Art. 240) Caso contrario, no se imponen medidas sustitutivas por parte del juez y el imputado queda en libertad. No es necesario imponer primeramente la detencin preventiva para poder pasar a las sustitutivas. La medida sustitutiva puede ordenarse directamente.

A pesar que el fiscal solicite al juez la detencin preventiva de un imputado, el juez puede imponerle de oficio medidas sustitutivas por ser menos lesivas. Lgicamente tendrn que concurrir los requisitos para la procedencia de las medidas sustitutivas. El auto que imponga una medida cautelar o la rechace, podr ser revocado o modificado en cualquier momento por el juez, an de oficio (Art. 7, 239, 221, 222, 250). Los defensores pblicos deben empezar a tener ms confianza en los jueces instructores y no solicitar ellos mismos, que se le aplique una medida sustitutiva a su cliente -como medida ms benigna-, en la suposicin que en todos los casos los jueces les aplicarn la detencin preventiva.

SALIDAS ALTERNATIVAS Definicin.- Son instituciones jurdicas que permiten flexibilizar, economizar y descongestionar el proceso penal, sin tener que ir a juicio oral. Las salidas alternativas procuran dar vas de solucin opcionales al juicio, cuando se renan determinados requisitos. Ventajas para las partes.- Tienen ventajas tanto para la vctima, imputado como para el propio Estado. La vctima obtiene una reparacin oportuna al dao causado en un tiempo razonable; el imputado no se ve sometido a un juicio pblico con el consiguiente dao moral para l y su familia, favoreciendo su insercin social y el Estado resuelve ahorra recursos materiales y humanos que podra destinar a casos de mayor gravedad y brinda satisfaccin al ciudadano al dar soluciones prontas a los conflictos. Con la aplicacin de las salidas alternativas concluye la etapa preparatoria. Imputacin previa.- Dado que algunas de las salidas alternativas extinguen la accin penal, debe previamente haberse imputado formalmente. Esto en virtud al principio ne bis in idem, por el cual nadie puede ser juzgado por el mismo hecho dos veces. Clases de salidas alternativas.- El Fiscal podr requerir la aplicacin de las siguientes salidas alternativas: Criterios de Oportunidad; Suspensin Condicional del Proceso, Procedimiento Abreviado y la Conciliacin. 1. El Criterio de Oportunidad reglada Definicin.- El criterio de oportunidad es una excepcin al principio de legalidad. Segn este ltimo principio, el Ministerio Pblico est en la obligacin de promover y dirigir la investigacin de cualquier hecho que revista caracteres de delito de accin pblica y de someterlo a proceso, sin consideracin de razn alguna de conveniencia o utilidad. Con el criterio de oportunidad se concede al Ministerio Pblico la facultad de prescindir de la persecucin penal pblica. El criterio de oportunidad est limitado a los supuestos del artculo 21 del NCPP, que son: a) Escasa relevancia social por la afectacin mnima del bien jurdico protegido. A esto tipo de situaciones tambin se les denomina en la doctrina como situaciones de bagatela. Dado que el trmino escasa relevancia social es bastante subjetivo, la doctrina ha convenido en dar algunos parmetros sobre la misma. Puede decidirse en base a: La magnitud del dao ocasionado a la vctima o al Estado; El tiempo transcurrido entre la comisin del delito y su descubrimiento;

La posicin social del imputado o de la vctima en la vida pblica El inters que haya despertado el hecho en la sociedad b) Cuando el imputado haya sufrido a consecuencia del hecho, un dao fsico o moral ms grave que la pena a imponerse. Esto se conoce como pena natural. La gravedad del dao debe ser tal, que la aplicacin de la pena resulte desproporcionada, inadecuada o incluso innecesaria. Este dao puede ser fsico (lesin corporal) o moral (como la muerte o grave lesin de un ser amado). c) Cuando la pena que se espera por el delito de cuya persecucin se prescinde carece de importancia en consideracin a una pena ya impuesta por otro delito. Sobretodo considerando que el delito previo tiene una pena mayor a la que se impondra en un juicio. Ac se subsume la pena menor dentro de la mayor. d) Cuando sea previsible el perdn judicial; En los casos que se trate de un primer delito y que la pena a imponerse no sea mayor a dos aos. e) Cuando la pena a imponerse carezca de importancia en consideracin a las de otros delitos o a la que se impondra en un proceso tramitado en el extranjero y sea procedente la extradicin solicitada. Se trata con esto de evitar penas dobles. El fiscal, en cualquiera de estos supuestos, est facultado para pedir al juez de la instruccin que se prescinda de la persecucin penal. En los supuestos 1,2 y 4 es necesario previamente que el imputado haya reparado el dao a la vctima, firmado un acuerdo con la vctima en ese sentido o afianzado suficientemente esa reparacin. La decisin judicial que prescinda de la persecucin penal extinguir la accin pblica en relacin con el imputado en cuyo favor se decida. (Art. 22) Oposicin de la vctima.- Si la vctima no estuviera de acuerdo con la aplicacin del criterio de oportunidad, puede solicitarle al juez instructor la conversin de acciones (Art. 26), convirtiendo as la accin penal pblica en privada, hecho que impedira la extincin de la accin. 2. La Suspensin Condicional del Proceso Definicin.- La suspensin condicional del proceso es un instrumento procesal que detiene el ejercicio de la accin penal a favor del imputado por la comisin de un delito, quien se somete durante un plazo (que no podr ser inferior a un ao ni superior a tres) a reglas que le impone el juez instructor y que deber cumplir satisfactoriamente, a cuyo trmino se declara extinguida la accin penal. En el caso que no se cumplieran las reglas impuestas, el juez tiene la facultad para revocar la medida y retomar la persecucin penal. Procedencia.- La suspensin condicional del proceso procede si se dan los requisitos de la suspensin condicional de la pena, es decir, que la pena a imponerse no exceda de tres aos y que el imputado no haya tenido condena anterior por delito doloso en los ltimos cinco aos. Adems, se requiere que el imputado preste su conformidad (lo que implica que admita el hecho que se le atribuye de una manera libre y voluntaria) y en su caso, cuando haya reparado el dao ocasionado a la vctima, firmado un acuerdo en ese sentido con ella o afianzado suficientemente esa reparacin. (Art. 23) Es importante advertir que si el imputado no reconoce los hechos que se le imputan, porque considera que no los ha realizado o porque piensa que el juicio oral le brindar mejores posibilidades de salir en libertad, est en su derecho de hacerlo. Reglas.- Las reglas consignadas en el artculo 24 del NCPP no son las nicas que puede imponer el juez. Puede imponer otras reglas de conducta anlogas que estime convenientes para la reintegracin social del sometido a prueba. (Art.24) Sin embargo, en cualquier caso, las reglas de conducta que imponga el juez deben ser pertinentes al caso concreto.

1) Prohibicin de cambiar de domicilio sin autorizacin del juez 2) Prohibicin de frecuentar determinados lugares o personas 3) Abstencin del consumo de estupefacientes o de bebidas alcohlicas 4) Someterse a la vigilancia que determine el juez 5) Prestar trabajo a favor del Estado o de instituciones de asistencia pblica, fuera de sus horarios habituales de trabajo 6) Permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar en el plazo que el juez determine, un oficio, arte, industria o profesin 7) Someterse a tratamiento mdico o psicolgico 8) Prohibicin de tener o portar armas 9) Prohibicin de conducir vehculos. Notificacin.- El juez notificar personalmente al imputado la suspensin condicional del proceso, con expresa advertencia sobre las reglas de conducta as como las consecuencias de su inobservancia. El Juez de ejecucin penal.- El Juez de Ejecucin Penal ser el encargado de velar por el cumplimiento de las reglas. Esta labor debe realizarse de forma adecuada para vigilar el cumplimiento de las condiciones impuestas al imputado, pues si bien por un lado se persigue el descongestionamiento del sistema de justicia en cuanto a asuntos que permitan una solucin alternativa, sin la necesidad de agotar el ejercicio de la accin penal, de otro lado no debe favorecerse la impunidad, que sera la necesaria consecuencia de no supervisar al individuo a quien se le impusieron las reglas. Revocatoria.- Si el imputado, de manera considerable e injustificada, se apartara de las reglas impuestas, no cumpliera los acuerdo o promesas de reparacin o si cometiera un nuevo delito, el juez de la causa revocar la suspensin y el proceso seguir su curso (Art. 25). Esto ltimo lo debe hacer mediante resolucin fundamentada. Si procediera la revocatoria porque el imputado se aparta considerablemente y en forma injustificada de las reglas, el juez podra optar por la ampliacin del plazo y/o la modificacin de las medidas impuestas. Si se tratara de los dems supuestos, el juez suspende el proceso a prueba. En este caso no se extingue la accin penal. Cabe agregar que an si el imputado no cumpliera con las reglas impuestas, su declaracin no puede tomarse como confesin sino que debe respetarse el principio constitucional de inocencia en el juicio, mientras no recaiga sobre l sentencia ejecutoriada, lo que implica que necesariamente la fiscala deber demostrar en juicio la culpabilidad del imputado para que se le pueda sancionar. La revocatoria de la suspensin del proceso no impedir el posterior perdn judicial o la suspensin condicional de la pena. (Art. 25). Conciliacin.- Definicin.- La conciliacin posibilita una frmula de arreglo entre aquellos que tienen un conflicto jurdico o econmico con el objeto de evitar el pleito que una de ellas quiere entablar a la otra. Es un acuerdo procesal que se da bsicamente en delitos de accin privada. Se busca resolver el conflicto de manera amigable. El resultado de la conciliacin puede ser positivo o negativo. En el primer caso las partes se avienen; en el segundo cada una de ellas queda en libertad para iniciar las acciones penales que correspondan. Procedencia.- Procede en los delitos de accin privada, en los delitos de accin pblica a instancia de parte y en las salidas alternativas (particularmente en la suspensin condicional del proceso), siempre en delitos que sean culposos (sin intencin y que no tengan como resultado la muerte). Tambin procede en delitos de contenido patrimonial o en aquellos contra el honor de una persona. El juez en

cada caso procurar que las partes se manifiesten sobre las condiciones en que aceptaran conciliarse. Si se produce la conciliacin, el juez homologar los acuerdos y declarar extinguida la accin penal. No Procede.- Este beneficio no comprende los delitos graves de accin pblica como los asesinatos, homicidios, robos agravados, violaciones, etc. Tampoco procede si el juez tiene fundados motivos para suponer que alguno de los intervinientes no est en igualdad de condiciones para negociar o lo ha hecho bajo coaccin o amenaza. Acuerdos.- Nuestro cdigo hace una distincin entre la reparacin integral del dao causado y la conciliacin, pero en realidad puede afirmarse que -sin ser lo mismo- la conciliacin abarca aspectos de la reparacin. Dentro de la prctica, se dan en algunos pases los siguientes convenios. Damos algunos como ejemplo: 1. Reparacin ideal (sustitucin del estado de cosas actual, al que tena antes de ocurrir el hecho delictivo) 2. Restitucin (sobretodo en delitos contra la propiedad en los que se ha producido la sustraccin de cosas muebles o inmuebles). 3. Pago del valor de la cosa (si la restitucin no puede hacerse, se est obligado a satisfacer el valor de la cosa, sin pago adicional por indemnizacin). 4. Indemnizacin (resarcimiento econmico tendiente a restablecer el patrimonio del damnificado; puede ser suma de dinero equivalente al perjuicio que efectivamente sufri o lo que a causa del delito dej de percibir) 5. Prestaciones relacionadas con el dao causado (autor del hecho delictivo realiza trabajos a favor de la vctima directamente relacionados con el deterioro o menoscabo causado. Ej. reparacin del vidrio de la ventana que se destruy). 6. Prestaciones no relacionadas al dao ocasionado (Ej. el jardinero, que para compensar el dao sufrido por la vctima en su integridad fsica, cuida gratuitamente de su jardn por un tiempo). 7. Publicacin de retractacin en delitos contra el honor 8. Perdn o aceptacin de explicaciones (cuando las partes llegan a algn acuerdo sin tener que cumplir ninguna prestacin de hacer o dar. Es un arreglo basado en el dilogo, en el cual la vctima acepta las disculpas del imputado y los perdona. 9. Promesa de no reincidencia Plazo.- La conciliacin puede darse hasta antes de finalizada la etapa preparatoria. Procedimiento Abreviado.- Definicin.- Es una forma de obviar el proceso ordinario y representa una alternativa al mismo, en aquellos casos que no exigen un extenso trmite, inspirado en una exigencia de mayor rapidez y adaptado a un contexto particular. Procedencia.- Para que proceda el procedimiento abreviado, el fiscal deber contar con el acuerdo del imputado y su defensor. El imputado debe admitir el hecho y su participacin en l. La existencia de varios imputados en un mismo procedimiento no impedir la aplicacin de estas reglas a algunos de ellos. (Art. 373). Es condicin implcita en este ltimo supuesto, de no incluir en la confesin a los coimputados que no entren al acuerdo. Oposicin de la vctima.- Como se observa, no se requiere para que se lleve a cabo este procedimiento la conformidad de la vctima. Pero si sta se opusiera al mismo de manera fundamentada, el juez puede

negar la aplicacin de este procedimiento. El auto de apertura de juicio que dicte el juez no ser recurrible por el imputado ni por el fiscal. (Art. 342) Trmite.- El juez instructor, en audiencia oral, comprobar antes de escuchar a las partes que el imputado voluntariamente renunci al juicio oral ordinario y le explicar al mismo los derechos que tendra en ste ltimo (ej. contradiccin). Asimismo, comprobar la existencia del hecho y la participacin del imputado en el mismo y si el reconocimiento de culpa fue libre y voluntario. Es importante resaltar que el procedimiento abreviado se practica nica y exclusivamente como resultado de un acto libre y consciente. Oportunidad de presentar pruebas.- Conjuntamente con la solicitud que hace el fiscal al juez para que aplique el procedimiento abreviado, le ofrece las pruebas pertinentes, indicando lo que se pretende probar con cada una de ellas. Durante la audiencia de procedimiento abreviado, el juez al comprobar la existencia del hecho y la participacin del imputado en el mismo, lo har en virtud a las pruebas presentadas por la fiscala. Las pruebas estn fsicamente en la audiencia. Lo que no cabe en un procedimiento abreviado, es el interrogatorio a testigos, pues no existe el principio de contradiccin. Interrogatorio por el juez.- En audiencia oral el juez oir a las partes y a la vctima. Luego de escuchar las generales de ley del imputado, podr interrogarlo directamente sobre los hechos delictivos planteados, en la medida que aceptar el procedimiento abreviado no significa que no se busque la averiguacin de la verdad real, que en ningn caso puede ser sustituida por una verdad consensuada entre partes. Atenuantes.- El juez no puede alterar la tipicidad del hecho y la pena a imponer debe respetar las limitaciones legales. Sin embargo, el juez puede absolver por falta de pruebas o por ausencia de responsabilidad. Tambin puede dar una calificacin ms benigna a la solicitada por el fiscal e incluso imponer una pena menor a la solicitada o no proponer ninguna pena. El defensor puede solicitar al momento de su fundamentacin oral que el juez considere atenuantes de la pena. El fiscal puede apelar de ese pedido del defensor, pero el defensor no por ello est impedido de hacerlo. No puede en ningn caso dar una pena mayor a la requerida por el fiscal (Art. 374). Improcedencia.- El juez puede negar el procedimiento abreviado, si a su entender el procedimiento comn permitiera un mejor conocimiento de los hechos. En este caso, el requerimiento sobre la pena no vincula al fiscal durante el juicio oral ni tampoco se podr fundar la condena del imputado en la admisin de los hechos que hizo en el procedimiento abreviado. Apelacin.- La sentencia que se de en el procedimiento abreviado es susceptible de apelacin como cualquier sentencia y cabe la apelacin restringida. La vctima puede ir a la va civil para el resarcimiento de daos y perjuicios.

SITUACIONES PROBLEMA ETAPA PREPARATORIA


El juez de instruccin solicita al fiscal de materia que adjunte a su imputacin formal -donde adems requiere una medida cautelar de detencin preventiva-, el cuaderno de investigaciones: a. El fiscal no desea adjuntarlo, por considerar que no es necesario. Es esto correcto? Por qu? b. El juez solicita el cuaderno porque no tiene cmo comprobar de otro modo, que existe el peligro de fuga ni si las actuaciones policiales y evidencias acumuladas estuvieron conforme a derecho. Es esto correcto? Por qu? El investigador de homicidios comunica al fiscal de turno, de su intervencin preventiva en un caso de asfixia por estrangulamiento. Le informa asimismo al fiscal, que tiene identificados a los testigos que presenciaron los hechos y que ya les tom sus declaraciones informativas. Igualmente, el investigador policial ya orden a los otros miembros policiales, el levantamiento de planos y la toma de fotografas del lugar del hecho. El fiscal sorprendido y molesto, le

informa al polica que ha sobrepasado sus atribuciones, pues no ha respetado la direccin funcional que l ejerce. c. Es la apreciacin del fiscal la correcta? Por qu? X es aprehendido en flagrancia, un viernes a las 18:00 horas, al momento de intentar robar un celular. La vctima -que se percata del hecho y que recupera su celular inmediatamente- sienta la denuncia por robo en la PTJ. No se encuentra a ningn fiscal de turno y el denunciado es detenido en las celdas de la PTJ hasta el da siguiente. La vctima no se vuelve a presentar. d. Qu sucede con el aprehendido? e. Puede otorgarse una salida alternativa en vista que la vctima recuper el bien aunque sta ya no aparezca por la PTJ? Por qu? El patrullero llega a la escena del crimen -un cuarto en la Av. Buenos Aires- y encuentra a la vctima desangrndose. Mientras uno de los policas trata de auxiliarla y llevarla al automvil, el otro busca alejar a los curiosos del lugar del hecho y avisar a su unidad que se ha cometido un hecho de sangre y que estn procediendo a trasladar a la vctima. Igualmente pide a la PTJ que enve a un investigador. Cuando llega el investigador, el lugar no ha sido acordonado y dentro de l se encontraban amigas de la vctima y vecinos del lugar, comentando el lamentable hecho. Al momento del juicio, el defensor argumenta a favor del imputado, que las pruebas fueron manipuladas, que la escena del crimen no fue acordonada y que no se recolectaron las pruebas conforme a derecho y por tanto son ilcitas. El fiscal argumenta que los patrulleros no han recibido capacitacin, que la polica tuvo que auxiliar a la vctima y que el argumento de la defensa no es de fondo y que slo buscan favorecer a los delincuentes. Cmo debi haber procedido el patrullero? Por qu?; Pueden invalidarse las pruebas? Por qu?; Qu opinin le merece la actuacin del fiscal? Por qu? El juez instructor le impone al imputado una medida sustitutiva de presentarse cada viernes en el Juzgado. El imputado incumple esta obligacin y el Juez de Ejecucin Penal le informa del hecho al Juez Cautelar. f. Puede el juez cautelar de oficio, imponerle la detencin preventiva al imputado? (En el supuesto que an los plazos para la detencin preventiva estn vigentes?) Por qu? g. Debe necesariamente existir previamente, pedido expreso del fiscal o del querellante, para que el juez cautelar pueda dar esta orden de detencin? Por qu? El imputado por robo agravado es reincidente. Seala como su domicilio particular la habitacin de un hostal que comparte con su concubina. No tiene trabajo fijo, sino que trabaja en forma eventual, como obrero de construccin. h. Sera procedente la detencin preventiva? Por qu? i. Hasta qu punto deben tomarse en cuenta la gravedad del delito o la reincidencia, para la correcta aplicacin de la medida cautelar? j. Cmo fundamentara esta medida como juez?

Faltan 3 das para que se cumplan seis meses desde que el fiscal de materia recibi una denuncia por lesiones graves -la esposa del imputado (vctima) fue atacada con cido sulfrico que le quem la mano derecha-. El imputado estuvo aprehendido, pero no se le detuvo preventivamente por contar con certificado domiciliario, certificado de trabajo de la empresa donde labora y no tener ningn tipo de antecedentes penales ni policiales. El investigador de la PTJ asignado al caso, fue destacado hace 2 semanas al Chapare, por necesitarse ms efectivos policiales en un caso de narcotrfico. k. Cmo debe proceder el fiscal para evitar que se extinga la accin penal? l. Puede solicitar ampliacin de la etapa preparatoria? Por qu? m. Ha existido interferencia o intromisin de parte de los mandos naturales de la polica al asignar al efectivo policial a otra localidad? Por qu? El fiscal asignado al caso, en virtud al artculo 65 de la Ley del Ministerio Pblico, y tratndose de un delito de contenido patrimonial, cita a las partes a su despacho con el propsito que solucionar el conflicto. Las partes llegan a un acuerdo satisfactorio para ambas y se marchan. Debi la fiscala solicitar Audiencia al juez para considerar esta actuacin? Por qu? Se extingue la accin penal por esta conciliacin? Qu sucede si el juez no reconoce la conciliacin argumentando que en la reunin no existi control jurisdiccional y por tanto, tampoco se ha extinguido la accin penal? Al resolver la suspensin condicional del proceso, el juez le fija al imputado la prohibicin de cambiar de domicilio sin su autorizacin, abstencin del consumo de estupefacientes y adems la de someterse a tratamiento mdico. El imputado incumple la tercera regla impuesta. El juez de ejecucin penal informa sobre el incumplimiento al juez instructor y ste de oficio, revoca la suspensin y ordena se le siga el juicio correspondiente. Estuvo bien la actuacin del juez o se necesita previamente requerimiento fiscal? Debe informarse a la vctima y su defensor? Por qu? El artculo 289 del NCPP, que se refiere a las denuncias que se interponen ante la fiscala dice textualmente: Artculo 289.- El fiscal, al recibir una denuncia o informacin fehaciente sobre la comisin de un delito, dirigir la investigacin conforme a las normas de este Cdigo, requiriendo el auxilio de la polica y del Instituto de Investigaciones Forenses. En todos los casos informar al juez de la instruccin el inicio de las investigaciones dentro delas veinticuatro horas. Desde qu momento empiezan a correr las 24 horas con que cuenta el fiscal para informar al juez: desde el momento que recibi la denuncia o informacin fehaciente sobre la comisin de un delito? Por qu? desde el momento del inicio de las investigaciones? Por qu? 11. El artculo 124 del NCPP dice:

Artculo 124.- Las sentencias y autos interlocutorios sern fundamentados. Expresarn los motivos de hecho y de derecho en que basan sus decisiones y el valor otorgado a los medios de prueba. La fundamentacin ... . En su opinin, qu quiere decir y el valor otorgado a los medios de prueba? De ejemplos. El juez instructor ordena en audiencia, la detencin preventiva del imputado por no tener domicilio ni residencia habitual en el pas. Este apela de la misma, argumentando que la PTJ recin le entregar al da siguiente su certificado domiciliario y el de antecedentes policiales. El juez ordena al efectivo policial que lleven al detenido a un centro penitenciario y se enva la apelacin al superior jerrquico. Al da siguiente, el defensor del imputado lleva al juzgado de instruccin los certificados aludidos, para demostrar que el imputado cuenta con residencia en el pas, trabajo fijo y que adems no tiene antecedentes policiales ni penales. El juez no acepta dichos documentos, argumentando que primero debe resolverse la apelacin planteada ante la Corte de Distrito. a. Qu sucede mientras tanto con el detenido? b. Puede interponer su defensor un hbeas corpus? c. Es correcta la actuacin del juez instructor? d. Pueden presentarse al juez documentos aclaratorios (ej. Certificados, etc.) fuera de Audiencia? En la Audiencia Conclusiva, el fiscal solicita al juez la suspensin condicional del proceso para el seor F. El juez rechaza el pedido, argumentando que el fiscal no realiz ninguna imputacin formal. a. Es necesaria la imputacin formal para solicitar una salida alternativa? Por qu? El artculo 300.- del NCPP dice textualmente: Artculo 300.- (Trmino de la investigacin preliminar). Las investigaciones preliminares efectuadas por la polica debern concluir en el plazo mximo de cinco das de iniciada la prevencin. Dentro de las veinticuatro horas siguientes, la polica remitir a la Fiscala los antecedentes y objetos secuestrados, salvo que el fiscal disponga en cualquier momento su remisin. Existe entre los operadores de justicia, confusin frente a los plazos del artculo, y estas son las dudas planteadas que debe absolver: El plazo se computa desde la fecha de la denuncia en la PTJ o desde el momento en que el primer informe es devuelto por la fiscala? Existe algn plazo establecido en el NCPP para que el fiscal devuelva los informes de la actividad preventiva policial? Cul sera? Si el fiscal ordenara la complementacin de las diligencias policiales, fijando un plazo al efecto, cul debera ser este plazo? Los investigadores de la FELCN ingresan legalmente a una residencia buscando a un traficante de drogas (con la respectiva orden de allanamiento para buscar a esta persona). Lo encuentran

en un cuarto disimulado tras un espejo de pared y lo aprehenden. Junto al hombre, encuentran 2 Kg de clorhidrato de cocana. En el juicio, el defensor objeta la prueba de la droga, argumentando que los policas tenan orden de allanamiento para buscar al sospechoso, pero no para incautacin de sustancias controladas. a) La droga puede considerarse prueba legalmente obtenida y vlida para el juicio? Por qu? b) En el supuesto que en otro ambiente de la casa exista un escritorio y en uno de los cajones cerrados, se encontrara droga, es esta prueba legal? Requiere la declaratoria en rebelda previamente una imputacin formal? Por qu? Cul es la diferencia entre declaracin formal y entrevista? Es la citacin requisito previo para poder ordenar la aprehensin? Por qu? En los delitos con pena inferior a dos aos donde no puede ordenarse la aprehensin del sospechoso qu medios jurdicos se utilizan? Por qu? Cul es la diferencia entre registro personal y requisa de personas? En un procedimiento abreviado, luego que el juez haya comprobado que el imputado renunci voluntariamente al juicio oral ordinario y que el reconocimiento de culpabilidad fue libre y voluntario puede durante el procedimiento interrogarlo sobre su participacin en el hecho delictivo, motivos, causas, etc ? En un procedimiento abreviado puede el defensor solicitar al juez que considere atenuantes de la pena? Por qu? En el supuesto caso que el juez otorgue una pena menor a la solicitada por las partes, puede el fiscal apelar la misma? Por qu? Es posible aplicar una medida sustitutiva sin previamente ordenar la detencin preventiva del imputado? Por qu? Cmo se procede en la constitucin del tribunal de sentencia, si existen pluralidad de imputados y sus defensores no se ponen de acuerdo al momento de recusar a los posibles jueces ciudadanos sin fundamento? Debe estar presente el imputado en la designacin de los jueces ciudadanos? Qu pasa si no asiste? Si se tiene a una persona aprehendida y al lmite de las 24 horas no hay defensor, puede solicitarse audiencia para imponerle una medida cautelar? Por qu? En el caso que no haya aprehendido, puede solicitarse una medida cautelar sin audiencia? Por qu? Puede el juzgador determinar el orden de presentacin de las pruebas y exigir que se presenten en el orden que fueron ofrecidas con la acusacin o esto lo pueden decidir las partes segn su estrategia?

Cmo se procede cuando el fiscal al acusar a varios imputados, slo hace referencia a los hechos delictivos cometidos por uno de ellos y no hace referencia al resto? Por qu? Es necesario requerimiento fiscal por escrito para proceder a una requisa de personas o de vehculos? Por qu?

EL ROL DEL FISCAL EN EL JUICIO ORAL


El fiscal tiene un papel fundamental durante el juicio oral, pues tiene como atribucin legal y constitucional, preparar la accin penal pblica a travs de la acusacin, y por lo tanto, la carga de la prueba. En base a las investigaciones desarrolladas en la etapa preparatoria, buscar demostrar en juicio la existencia del hecho definido como delictivo, as como la participacin y responsabilidad del imputado. La acusacin fiscal presenta el caso fundamentando y explicando la comisin de los hechos, sus circunstancias y el grado de participacin de los involucrados, ofreciendo la prueba que acredite esa conviccin acusatoria. La misin de persecucin penal debe ceirse a los lmites o garantas que el Estado reconoce, pues los derechos fundamentales del ciudadano gozan de proteccin tambin frente a las instituciones encargadas de las investigaciones. No cabe una investigacin de los hechos bajo cualquier condicin. Tanto la CPE, el CP, Tratados Internacionales as como el NCPP tienen reglas y principios procesales obligatorios. Apartarse de ellos no es permitido, an si esto sirviera para encontrar la verdad. Estos principios rigen igual para la prctica de pruebas y por eso, el nuevo Cdigo dispone en sus artculos 13, 71 y 172, que las pruebas tomadas contra las disposiciones de la Constitucin, Cdigo Procesal Penal o Convenios y Tratados Internacionales, no son vlidas. El juicio oral se divide en tres grandes rubros: la fundamentacin de la acusacin, la etapa probatoria y las conclusiones finales. El objeto del juicio es la averiguacin de la verdad en virtud a las pruebas ofrecidas en la acusacin y en el caso particular del fiscal, obtener la condena del imputado. Durante el juicio, el fiscal o el querellante pueden ampliar la acusacin. Para ello deben darse las siguientes consideraciones: Ampliacin de la acusacin (Art. 348) 1. Que se traten de hechos o circunstancias nuevas, que no hayan sido mencionadas con la acusacin; 2. Que estas nuevas circunstancias modifiquen la adecuacin tpica de la pena. En el caso que el juez o tribunal admitieran la ampliacin de la acusacin, se recibir nueva declaracin del imputado y se pondr en conocimiento de las partes el derecho que tienen a pedir la suspensin del juicio oral para ofrecer nuevas pruebas o preparar su intervencin. Esto es vlido siempre que por las caractersticas del caso, no se pudiera continuar inmediatamente. (Art. 335) El juez o tribunal dispondrn la suspensin de la audiencia de juicio por un plazo no

El Fiscal

Derechos fundamentales durante la investigacin

Fases del Juicio

Trmite

Suspensin del

juicio Primero fundamenta el fiscal Error al fundamentar acusacin

mayor de diez das calendario, sealando da y hora de la nueva audiencia, con valor de citacin para todos los comparecientes. (Art. 336). Luego que el Presidente del Tribunal declare instalada la audiencia de juicio le dar el uso de la palabra al Fiscal para que fundamente oralmente su acusacin y presente las pruebas de cargo, obtenidas durante la etapa preparatoria (fase de investigacin). Uno de los errores que cometen los fiscales al momento de fundamentar oralmente su acusacin, es volver a repetir prcticamente todo el contenido de la misma, lo que cansa a los jueces en la medida que ya la oyeron cuando el secretario ley el auto de apertura de juicio. 1. Reduzca su informacin a lo ms importante. (Puede hacerse un punteo de los aspectos ms resaltantes). 2. No incluya datos irrelevantes o impertinentes. Diga slo aquello que usted quiera que se tome en cuenta al momento de la fundamentacin de la sentencia.

Algunas recomendaciones de cmo fundamentar oralmente

3. Fundamente de un modo comprensible y con una secuencia lgica. Su exposicin es tambin para aquellos que no han participado en el juicio oral, lo que implica que debe poder entenderse sin necesidad de la utilizacin de otros documentos. 4. Debe tratar de ser breve y preciso. Ya tendr tiempo al momento del interrogatorio a testigos de explayarse e incluir nuevas informaciones, lo que le da inters al debate y por tanto, mantiene atento al Tribunal. 5. Preprese bien. Aquella persona que tiene el conocimiento del caso y adems, una capacidad de resumen, logra la atencin y atrae simpatas. Luego de la fundamentacin oral del fiscal se resuelven las excepciones e incidentes, si stos hubieren sido planteados. Se ha discutido mucho si debe presentarse prueba o documentacin, segn lo dispone el Art. 314. Sobre el particular cabe aclarar que no toda excepcin o incidente requiere la produccin de prueba. Esto no es una exigencia de procedencia para considerar y resolver la excepcin o el incidente. En aquellos casos, que por la naturaleza de la cuestin planteada, a tiempo de formular la misma se ofrezca prueba, se considera y valora la misma para fundamentar la decisin. (Ejemplo: En caso de la excepcin de cosa juzgada, puede presentarse como prueba la sentencia). Es toda manifestacin objetiva que lleve al conocimiento de un hecho. En un juicio penal, el objeto de prueba principal es el hecho concreto previamente descrito en la ley como delito y es objeto accesorio de prueba, aquello que no constituye elementos del delito pero se encuentra vinculado al mismo en la prctica, y de manera indirecta. La fase probatoria en el juicio tiene como objetivo, presentar todas aquellas pruebas y circunstancias que tengan relevancia, utilidad, necesidad y pertinencia para demostrar la culpabilidad del imputado ante el tribunal. Un medio de prueba ser admitido si se refiere, directa o indirectamente al objeto de la investigacin y sea til para el descubrimiento de la verdad.(Art. 171,III). De este principio se deduce, que los hechos notorios y evidentes para el pblico o para el tribunal, no se necesitan probar. Para las pruebas es de suma importancia el principio de la libertad probatoria segn el cual el juez admite como medios de prueba, todos los elementos lcitos de conviccin que puedan conducir al conocimiento de la verdad histrica del hecho, de

Excepciones e Incidentes

La Prueba Qu se prueba en juicio penal?

Fase probatoria en juicio

Los principios bsicos para la prctica de

pruebas

la responsabilidad y de la personalidad del imputado (Art. 171.) En estrecha conexin est, que el tribunal asigne el valor correspondiente a cada uno de los elementos de prueba con aplicacin estricta de la sana crtica (Art. 173). El principio central del derecho probatorio es el in dubio pro reo que se da a favor del imputado; se presume su inocencia mientras no se haya probado su culpabilidad sin dudas en un proceso, a travs de una sentencia ejecutoriada. (Art. 6) Otros principios que caracterizan el proceso probatorio son la oralidad, con la consecuencia que la base del juicio solamente pueden ser los hechos y pruebas que se hayan introducido en la audiencia (Art. 333) y la inmediatez de la prueba, que obliga por principio que las pruebas sean practicadas en presencia de las partes del juicio Un medio de prueba ser admitido si se refiere, directa o indirectamente al objeto de la investigacin y sea til para el descubrimiento de la verdad (Art. 171,III). La prueba adems debe haber sido obtenida por medios lcitos e incorporada al proceso conforme a las disposiciones de la Constitucin Poltica del Estado y del cdigo de procedimiento penal. (Arts. 13, 71, 93, 100, 169 y 172). La prueba a producirse se exhibe primero al Tribunal y despus a la parte contraria. Las partes excepcionalmente, tienen derecho a ofrecer pruebas adicionales durante el juicio oral. El juez limitar los medios de pruebas ofrecidos, nicamente cuando ellos resulten manifiestamente excesivos o impertinentes, lo que depende de las circunstancias.

Condiciones de admisibilidad de la prueba

Son aquellas que se presentan durante el juicio oral. El fiscal puede presentar sus Pruebas ofrecidas pruebas en el orden que considere mejor a la estrategia elegida. No tiene que con la acusacin presentarlas en el orden ofrecido en la acusacin y los jueces no pueden obligarlo a ello. Existen algunos casos en los que por circunstancias extraordinarias, no se ofrecen todas las pruebas con la acusacin. La regla es que la prueba ofrecida con la acusacin, se produzca en juicio. La excepcin es que se la ofrezca en la misma audiencia. A esto se denomina prueba extraordinaria. En el supuesto que ello fuera as, el procedimiento para considerar y resolver la incorporacin de prueba extraordinaria, es decir, para admitirla, es el siguiente:

Pruebas ofrecidas durante el 1. Se debate si la prueba es extraordinaria; desarrollo del juicio no 2. Si tiene relacin con el objeto principal o accesorio del juicio. Si se cumplen estas consignadas en dos condiciones previas: acusacin 3. Se le otorga la palabra a la otra parte para que sea oda; 4. Si se admite la prueba extraordinaria, el juez o tribunal, previa consulta a la otra parte, podr suspender la audiencia hasta por 10 das, para darle tiempo a la otra parte de enervar o destruir la prueba. Limitaciones a presentacin de pruebas Las limitaciones de la admisin de pruebas las puede ordenar el juez, slo en aquellos casos que resulten manifiestamente excesivas o impertinentes. (Art. 171,III). Si la prueba que se pretende incorporar en juicio es ilegal, se rechazar en la audiencia. Por ello, es necesario consignar en la acusacin y en el memorial de contestacin a sta, qu es lo que se pretende probar con cada elemento de prueba obtenido. No. A tiempo de solicitar la produccin de prueba y slo si existe objecin de la parte contraria sobre ilicitud, podr presentar los medios que acrediten que la misma ha sido obtenida lcitamente. Solamente en este caso hay que presentar la documentacin.

Debe la fiscala demostrar licitud de pruebas?

Slo pueden incorporarse al juicio por su lectura las siguientes pruebas: 1 El anticipo de prueba (sin perjuicio que las o el tribunal exijan la comparecencia personal del testigo o perito cuando sea posible); Incorporacin de pruebas por lectura (Art. 333) 2 Las declaraciones o dictmenes producidas por comisin o informe, siempre que el acto se haya producido por escrito (sin perjuicio que las o el tribunal exijan la comparecencia del testigo o perito cuando sea posible); 3 La denuncia, la prueba documental, los informes y actas (reconocimiento, registro o inspeccin) . Todo otro elemento de prueba que se incorpore por su lectura, no tendr ningn valor. Forma de presentacin Las pruebas literales sern ledas y exhibidas en la audiencia, con indicacin de su origen. El juez o presidente del tribunal, si las partes estuvieran de acuerdo, podr ordenar la lectura parcial de stas. La prueba material (objetos) producida, se exhibir y describir, haciendo constar en acta esta operacin. En el juicio oral puede objetarse una prueba presentada por la otra parte, si uno considera que es ilcita o no rene las condiciones legales. Esta objecin hay que hacerla antes de producir la prueba. Antes de presentar la prueba todava no hay ninguna razn para su objecin. El momento de la objecin es el de la presentacin. Tambin se puede advertir que se va ha objetar una determinada prueba, cuando la fiscala o la defensa la presenten ofrecindola. La decisin hay que tomarla en el momento de la presentacin. La ilicitud de la prueba no est mencionada en el articulo 403 como un incidente ni tampoco en los artculos que se refieren a la prueba, especialmente el articulo 172. El articulo 172 solamente determina que las pruebas ilegales sean excluidas, esto significa, que no sean admitidas. Sobre la exclusin decide el tribunal en audiencia, circunstancia que debe fundamentarse con mayor detalle en la sentencia. Si el fiscal ofrece una prueba pero no la produce en juicio, la defensa puede utilizarla si es que tambin la hubiere ofrecido. En este caso debe referirse como prueba a lo que ha ofrecido el Ministerio Pblico si ste por alguna razn no quiere introducirla. Nadie puede impedir a la defensa aprovecharse de una prueba ofrecida por el MP pero no introducida por el mismo en juicio oral. El cdigo no regula este caso pero esto se concluye de los derechos a la defensa de presentar cualquier prueba que la otra parte no haya presentado. En la etapa del juicio oral, si fuera necesario, tambin se podrn realizar careos, reconstrucciones, inspecciones judiciales y el reconocimiento del imputado. No son pues nicamente instrumentos de la etapa preparatoria. Sin embargo no son actos que el tribunal puede ordenar de oficio, sino que se requiere solicitud de parte. (Art. 355,III) Testigo es, quien puede dar un testimonio. Testimonio es el conocimiento que un hombre le comunica a otro. El testigo es la persona que ha visto, odo o conocido con sus sentidos un hecho sobre el cual puede dar informacin si es interrogado. Su declaracin es una prueba directa y original. Los testigos pueden clasificarse de la siguiente manera: 1 Presenciales (aqul que ha visto, odo, conocido con sus propios sentidos un hecho

Objecin de prueba no producida

La ilicitud de la prueba se presenta como incidente?

Uso de prueba ofrecida por la otra parte

Careos, reconstrucciones

Testigo

Clases de testigos

sobre el cual puede dar informacin); 2 Externos (aqul que es extrao a la causa, es decir, que no tiene ningn inters particular en el proceso); 3 Espontneos (el que declara o expone en seguida y por propia iniciativa, sin mandato ni solicitud de nadie, todo lo relacionado con el hecho.); 4 Voluntarios (es aqul que se presente a simple pedido del juez, antes de que se use cualquier medio coercitivo); 5 Involuntarios (es aqul que no desea comparecer ante el juez para prestar su declaracin, por lo que se usan medios coercitivos contra l) 6 Preparados o baqueteados (son los testigos especialmente preparados para que declaren en el sentido que interesa al que lo presenta. O se le ensea una historia para que la repita como si la hubiera observado o puede haber observado el hecho en parte y es preparado para que la tergiverse) 7 Comprados o perdularios (son los testigos que declaran a cambio de un beneficio determinado) 8 Ante factum (son aquellos que presencian un hecho antes que se produzca Ej. la persona que vio al homicida ingresar al inmueble donde posteriormente se produce la accin homicida); 9 In facto (son los testigos del hecho mismo); 10 Post factum (son aquellos cuya declaracin tiene por objeto las huellas dejadas por el hecho que se quiere probar. Ej. el perito balstico) 11 Concordantes o contestes (son aquellos cuyas declaraciones armonizan en lo sustancial. Declaran lo mismo sin discrepar en nada y coinciden en el contenido); 12 Discordantes o discordes (son aquellos en los que la versin de uno, discrepa del testimonio de otro en lo sustancial, an cuando pudiera haber alguna coincidencia secundaria). Garantas de prueba testimonial Las garantas de la prueba testimonial son caractersticas especiales que premunen al testimonio de las condiciones mnimas para su validez. Estas garantas son las siguientes: 1 Oralidad (el testigo hace su declaracin de conocimiento sobre los hechos en forma verbal); 2 Publicidad (declaraciones del testigo son realizadas en presencia de cualquier ciudadano que concurra a la audiencia, sean o no parte en el proceso. Debe asumirse como excepcin a este principio, las declaraciones de testigos vulnerables); 3 Inmediatez (porque el tribunal debe recibir la declaracin del testigo sin

intermediarios. Se exceptan de la inmediacin, los casos en los que por imposibilidad material, la declaracin deba hacerse con las reglas del anticipo o por delegacin ante otro juez, siempre y cuando al delegado se le remita tambin el interrogatorio); 4 Judicialidad (porque el testimonio, para su mayor validez, debe rendirse ante el juez); 5 Objetividad (porque debe reflejar la realidad tal y como es, despojada de prejuicios). El testigo tiene la obligacin de declarar. Puede ser llevado a los tribunales an en contra de su voluntad y tiene la obligacin de decir la verdad. El testimonio debe versar sobre las observaciones del testigo en relacin a los hechos que tienen relevancia con el objeto de la acusacin en juicio. Bajo estas condiciones, aqul que interroga al testigo, necesita mucha habilidad y destreza para lograr que el testimonio del testigo pueda cumplir su funcin, de comprobar o no, los hechos sobre los cuales versa la acusacin y de esa forma facilitar una base firme para la decisin judicial. Aclaracin de los hechos Ms importante y difcil que los problemas jurdicos, es la aclaracin de los hechos. El proceso de aclaracin de los hechos es subestimado, a pesar de constituir la nica fuente firme de cualquier decisin judicial o sentencia. El arte de interrogar es un proceso individual que depende de la personalidad del que interroga y de cmo logra comunicarse. Para esto no existe ni una definicin ni un esquema; nicamente pueden compartirse y transmitirse las experiencias vividas y explicar los errores ms comunes que se cometen en estos procesos. Existen sin embargo, recomendaciones generales que pasamos a citar: 1. Compartir y explicar el por qu de la pregunta; 2. Formular un solo contenido por pregunta. Si para las personas con una elevada educacin es difcil responder a dos o ms contenidos por pregunta, para las personas con un nivel educativo menor, ser imposible; 3. Finalizar la pregunta en un tono de interrogacin. 4. Ser lo ms objetivo posible. 5. Formular el mnimo de preguntas personales necesarias 6. Aprender a controlar sus emociones; 7. No exagerar; 8. No involucrarse; No debe permitirse conclusiones del testigo Objeciones sin Otro de los aspectos que debe cuidar el fiscal es no permitir que el testigo exponga sus propias conclusiones. Particularmente es el caso de los policas que son llevados a declarar. Al investigador le toman su testimonio como testigo pues l no es perito. Esto no excluye que en algn caso especifico el investigador pueda -a pedido de una de las partes y sin objecin de la otra- dar alguna conclusin. Las objeciones no fundamentadas -si no son obvias- deberan ser rechazadas por el

Algunas recomendaciones al interrogar

causa

tribunal. Si fueran obvias para el tribunal ste puede admitirlas.

La declaracin del agente encubierto debe mantener en secreto su identidad y Declaracin el declarar bajo su identidad ficticia. Lo importante es que su verdadera identidad -en el agente encubierto caso necesario- sea identificable a travs de la decisin que tom previamente el juez, al permitir su intervencin como agente encubierto. El cdigo no prev la posibilidad que el agente encubierto declare en una sala separada, solamente conectada por un sistema de audio con la sala de audiencias, que permitira mantener en secreto su identidad. Por otra parte el cdigo tampoco permite la ausencia del imputado de la audiencia an si declara el agente encubierto. Esto no lo permiten el principio de inmediatez ni el derecho del imputado a una defensa material. Si existiera el peligro de que el imputado descubra la identidad real del agente encubierto, entonces es obligacin de la fiscala y de la polica darle la proteccin adecuada contra posibles actos de venganza contra l o su familia. Facilita conocimientos especiales que no tiene el Tribunal. Dan su dictamen para descubrir o valorar un elemento de prueba. El perito debe ser tan imparcial y neutral como el Tribunal. Esta es la razn por la cual las partes pueden recusar al perito segn el articulo 210 del NCPP y ste puede excusarse por los mismos motivos establecidos para los jueces. (Art. 316). El perito al momento de su declaracin, puede hacer uso de documentos de consulta, notas escritas, publicaciones y a utilizar medios tcnicos. Esto lo diferencia bsicamente del testigo, que no puede consultar notas ni documentos. La razn es que el testigo debe responder a las preguntas formuladas basndose nicamente en su memoria. El consultor tcnico asesora y coadyuva a la parte (fiscal, querellante o defensor) a formular las preguntas adecuadas y tcnicas a un perito, pues a sta le faltan los conocimientos tcnicos. El perito de otro lado, cumple funciones de asesoramiento al Tribunal. Luego de concluida la etapa probatoria, el Presidente del Tribunal ordenar pasar a las conclusiones finales (alegatos). El lenguaje debe ser claro, sencillo y no altamente tcnico. Esto es de especial importancia tener tambin presente, que en el proceso de juicio en el cual decide un tribunal de sentencia, participan jueces ciudadanos que no son juristas y que por eso no dominan el lenguaje tcnico-jurdico. No se permitir a las partes la lectura de memoriales ni de documentos escritos, pero si pueden utilizar medios tcnicos y notas de apoyo a la exposicin (Art. 356) En el supuesto que fueran dos o ms fiscales (o querellantes), todos pueden dar sus conclusiones finales, cuidando en lo posible de no dilatarlas ni repetirlas. Para ello es aconsejable que previamente coordinen cmo las van a presentar y qu va a argumentar cada uno. La duplicidad en las fundamentaciones de las conclusiones no slo aburre y cansa al tribunal sino que adems denota una mala preparacin y presentacin del caso, lo que le resta credibilidad al operador. La estructura de las conclusiones se divide en 4 partes: 1. Presentacin de los hechos comprobados 2. Valorizacin de los mismos en relacin a los hechos 3. Calificacin jurdica (subsuncin) 4. Solicitud final La valorizacin de las pruebas, es decir, explicar cmo se ha llegado

Reserva

El Perito

Consultar documentos

Perito vs. Consultor tcnico

Conclusiones finales (alegatos)

Estructura de las conclusiones

a la comprobacin de los hechos, es la parte ms difcil de las conclusiones finales. Si no se han podido aclarar los hechos, la posibilidad que el Tribunal absuelva al imputado es bastante alta. Es importante resaltar que slo hay dos condiciones para la rplica: Rplica a) limitarse a la refutacin de los argumentos adversos, b) que antes, estos argumentos no hubieren sido discutidos.

EL INTERROGATORIO EN JUICIO
El arte de interrogar (Art. 351) El arte de interrogar es un proceso individual que depende de la personalidad del que interroga y de cmo logra comunicarse. Slo con el interrogatorio es como el juez puede disipar dudas y esclarecer puntos oscuros, y llegar as a una conviccin razonada y segura, sin la cual es imposible pronunciar una condena que no sea arbitraria. El objeto del interrogatorio son los hechos objeto del delito, quedando excluidas las opiniones o juicios de valor. Tampoco son objeto de interrogatorio los conocimientos generales que tenga el testigo. El interrogatorio debe respetar la dignidad de la persona y los derechos humanos, sobretodo cuando a quin se interroga es el imputado. Para interrogar no existen reglas fijas. nicamente pueden compartirse y transmitirse las experiencias vividas y explicar los errores ms comunes que se cometen en estos procesos. Existen sin embargo, recomendaciones sobre el interrogatorio en general, que pasamos a citar: 1. Compartir y explicar el por qu de la pregunta; 2. Formular un solo contenido (idea) por pregunta. Si para las personas con una elevada educacin es difcil responder a dos o ms contenidos por pregunta, para las personas con un nivel educativo menor, ser imposible; Recomendacione 3. Finalizar la pregunta en un tono de interrogacin. s generales 4. Ser lo ms objetivo posible. 5. Formular el mnimo de preguntas personales necesarias 6. Aprender a controlar sus emociones; 7. No exagerar; 8. No involucrarse; El interrogatorio comienza por aqul que propuso al testigo. Luego podr ser interrogado por la otra parte, el juez o presidente del tribunal y los jueces ciudadanos que as lo deseen. Moderacin El juez o el Presidente del tribunal moderar el interrogatorio, procurando que se conduzca de la manera ms fluida y evitando en todo momento que se ofenda la dignidad del declarante. El juez debe hablar en voz alta y en palabras

Objeto del interroga-torio

sencillas, tanto para que lo comprendan los declarantes as como los jueces ciudadanos. La misma regla cabe par los fiscales al momento de interrogar. En caso que el juez pase por alto un acto de ofensa, cualquiera de las partes tiene la obligacin de advertirle al juez que su testigo est siendo hostigado. Tanto el fiscal (o querellante) as como el defensor pueden objetar la formulacin de preguntas sugestivas, capciosas o impertinentes. Una pregunta es sugestiva si conlleva una respuesta en s misma o si cuestiona sobre un dato antes no conocido. Son aquellas que insinan una respuesta determinada y guan al testigo. No es lo mismo preguntar dnde asestaron el golpe?, que decir, dnde asestaron el golpe, en la cabeza o en la espalda?, o por ejemplo: usted estaba en el domicilio mientras golpeaban al imputado, por tanto lo vio y puede confirmar que lo hacan con la estatua de bronce de la sala. Las preguntas sugestivas estn prohibidas porque perjudican la espontaneidad y sinceridad de las respuestas del testigo. Una pregunta es capciosa cuando confunde al testigo. Son ambiguas y engaosas. Siempre son formuladas en forma dolosa. Se formulan sobre hechos que se sabe no existen, sobre hechos imaginados por el interrogador con el propsito de inducir a caer en mentira al interrogado. Tiene apariencia inofensiva, pero en realidad tienen la intencin de engaar al interrogado. Por ejemplo, seora X, quiere decir entonces que usted ya dej de amenazar de muerte a su cuada?. Entonces, el letrero pintado sobre la puerta de su casa, no lo hizo el hombre que sali esa noche de madrugada de su casa y que es su novio? Una pregunta es impertinente si no tiene relevancia ni relacin con el caso concreto. Ejemplo en caso de homicidio por emocin violenta: seora Z, a usted le gustan las telenovelas? O si se pregunta al testigo cmo vesta el imputado, luego acotar y usted, gasta mucho dinero en ropa para vestirse siempre a la moda? Las objeciones no fundamentadas -si no son obvias- deberan ser rechazadas por el tribunal. Si fueran obvias para el tribunal ste puede admitirlas. Como ya dijimos, no existen reglas para el interrogatorio en juicio y el modo de formular cada pregunta depende de la situacin particular. Sobre las preguntas abiertas o cerradas, en general se puede concluir lo siguiente: Las preguntas abiertas permiten que el testigo hable ms y nos de informacin. Por el contrario, con la formulacin de preguntas cerradas, el que interroga es aqul que lleva el control del interrogatorio y el testigo slo confirma reforzando de esa manera la pregunta. Estas preguntas se contestan con una afirmacin (si) o negacin (no). Se pueden utilizar cuando un testigo ya dio su declaracin y el fiscal nicamente quiere reforzar la informacin, dndole nfasis a la misma. Ejemplo: usted dijo que vio esa chamarra verde la noche ... (etc.) , verdad? Hubo duda sobre si el imputado podra interrogar a testigos y peritos y la respuesta es que s puede hacerlo. El cdigo en ningn momento prohbe preguntas directas del imputado a un testigo o a un perito. Esto tambin est regulado en la mayora de los cdigos procesales penales, tanto en Europa como buena parte de Amrica Latina. Si no se permitiera que el imputado formule preguntas a los testigos y peritos, se limitara el derecho a su defensa material, sin justificacin. Adems hay que tomar en consideracin que muchas veces, especialmente cuando se trata de testigos, el imputado tambin est presente, por lo que no hay ninguna razn procesal de filtrar sus preguntas a travs de su abogado. Esto no excluye que en casos extraordinarios -como por ejemplo de violacin-, se limite esta facultad al imputado. El cdigo otorga al tribunal la facilidad de interrogar -despus de las partes- al testigo, para aclarar puntos y profundizar la informacin ya obtenida que le

Objecin de preguntas

Objeciones sin causa

Preguntas abiertas y cerradas

Interrogato-rio por el imputado

Interrogato-rio de aspectos

nuevos, por el juez

parezca relevante para tomar la decisin. En este sentido el Tribunal tiene la facultad de interrogar a los testigos tambin sobre aspectos nuevos. Pero, esto queda limitado al tema para el cual se ha nombrado al testigo, lo que significa que el Tribunal no puede abrir el interrogatorio sobre aspectos o temas para los que el testigo no ha sido nombrado.

El proceso de la toma de la declaracin a un testigo es complejo y requiere Declaracio-nes de conocimientos, habilidades y comprensin de quien toma la declaracin, pues de testigos lo contrario, el testimonio pierde su posible valor probatorio. El resultado del interrogatorio lo decide la comunicacin con el testigo. La experiencia prctica nos demuestra que en muchos casos el interrogatorio al testigo fracasa, porque quienes preguntan y se comunican con los testigos, no conocen cmo deben formularse las preguntas en forma adecuada. El testigo, particularmente en los juicios orales, se encuentra en una situacin de excepcin, pues es citado contra su voluntad, lo que en muchos casos lo incomoda y le da inseguridad, pues no sabe cmo comportarse. Es por ello que una comunicacin adecuada con el testigo es de suma importancia, pues el grado de cooperacin que el testigo pueda mostrar depende de crear un ambiente de confianza y de respeto en la interaccin con l. Si el testigo no sintiera un ambiente de confianza, si no se le trata con respeto y por el contrario, se acta frente a l con autoritarismo u hostilidad, difcilmente hablar abiertamente sobre todos los conocimientos que posea sobre el hecho delictivo. La mayora de las sentencias penales (absolucin o culpabilidad a un imputado), dependen de la comprobacin de los hechos a travs de testigos; y paradjicamente, al mismo tiempo, la comprobacin de los hechos por los testigos, viene a ser la menos segura. - El ser humano, aunque preste toda atencin a los hechos, no puede precisar todos los detalles; - Mucho de lo que ve no lo percibe, porque su atencin se concentra en otras cosas; - El ser humano se olvida luego de un tiempo, de por lo menos parte de lo que ha percibido y con frecuencia en forma inconsciente, llena los vacos de su memoria con construcciones propias, de las cuales est convencido que son veraces. - Para la mayora de los testigos es muy difcil reproducir los hechos de tal forma que le lleguen las mismas imgenes a aqul que tome su declaracin. - Existe el peligro que el testigo, por mltiples razones, no quiera decir la verdad Es importante que la persona que interroga tenga preparada con anterioridad una estructura lgica de las cuestiones que desea averiguar con cada testigo. Aqu algunas recomendaciones: Aclarar, la relacin del testigo con los hechos. Este debe ser el objetivo o punto central del testimonio y la declaracin del testigo debeser coherente. Para lograr esto, hay que motivar al testigo. Formularse preguntas abiertas o cerradas, segn las circunstancias y una sola pregunta a la vez. Si le hace muchas preguntas en una al testigo, el resultado es entonces, que el testimonio es disperso y al final nadie sabe cul es el resultado de la declaracin. Slo evitando esto, se puede garantizar que para la valoracin de la prueba, se tenga registrado el desarrollo esencial del testimonio. No interrumpa frecuentemente al testigo No es aconsejable interrumpir con frecuencia al testigo al momento que est prestando su declaracin, pues eso lleva a perder fcilmente el hilo de lo que est informando. Solamente en los

Comunica-cin

Comproba-cin de los hechos

Estructura al interrogar a testigos

casos que el testigo, por su dbil capacidad intelectual no pueda dar una declaracin coherente, es aconsejable tomarle su declaracin en forma de preguntas concretas. Quien interroga debe tratar de concentrase en los puntos que hay que evaluar. Si durante su testimonio surgen dudas, contradicciones, etc. stas se tienen que asentar por escrito y despus evaluarse. Motive al testigo Para motivar al testigo hay que hacerle entender que su testimonio es importante y que se est interesado en lo que l relata. Observe al testigo Es importante observar al testigo durante su declaracin para interpretar elementos paralingusticos, tales como el tono de voz, la velocidad con que se expresa, su seguridad y aplomo, sonrisas, llantos, pausas en su declaracin, su lenguaje corporal, etc. Fjese si declara en el orden que sucedieron los hechos o no Otra regla para la toma de la declaracin a un testigo es observar el orden histrico en su declaracin, pues de otra forma, pueden quedar vacos no reconocidos, que dejan una percepcin equivocada o se puede confundir al tribunal. Si el testigo declara hechos que no son importantes para el juicio Si el testigo menciona hechos que a criterio de quien toma la declaracin, no son importantes o no tienen relacin con el tema, no vale la pena interrumpirlo porque esto nicamente lo pondra nervioso e inseguro. La experiencia ha demostrado, que con frecuencia en los hechos accesorios, se encuentra informacin importante para la decisin judicial del caso. Pero todo tiene tambin un lmite y depende de la habilidad y la intuicin de quien toma la declaracin, saber en qu momento interviene y en qu forma lo hace. Capacidad de expresarse del testigo El resultado de la declaracin depende en buena medida de la capacidad de expresarse del testigo. Muchas veces los testigos tienen una capacidad de expresin muy limitada. En estos casos hay que dejar que el testigo se exprese en su propio lenguaje y con sus propias palabras. Solamente as se puede esperar del testigo una declaracin suficientemente precisa. Juicios de valor del testigo Siempre existe el peligro, que un testigo mezcle los hechos percibidos con juicios de valor. Quien toma la declaracin debe prestar mucha atencin en estos casos, para limitar estos juicios de valor a los hechos en los cuales se basan. Preguntas sugestivas, capciosas o impertinentes Que ya fueron materia de anlisis, en el punto Objecin a preguntas.

FORMULACION Y FUNDAMENTACION DE LAS CONCLUSIONES DE LAS PARTES Y DE LA SENTENCIA Fundamentacin de la sentencia en el NCPP Funciones de la La fundamentacin de la sentencia ha recibido en el NCPP solamente algunas regulaciones ms bien formales. Como en casi todos los

fundamentacin de la sentencia Factores determinantes para decisiones judiciales Requisitos para que una decisin jurdica tenga poder de conviccin Estructura bsica para la fundamentacin de una sentencia Elementos para la determinacin de la pena Consejos para la formulacin de la fundamentacin de la sentencia Las conclusiones y sus fundamentos

cdigos procesales penales, se ha limitado a regular el contenido necesario para la fundamentacin de las mismas. El Art. 360 dispone al respecto, que la fundamentacin de la sentencia contendr: - La enunciacin del hecho y las circunstancias que hayan sido objeto del juicio (Art. 360 inc. 2). - El voto de los miembros del tribunal sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberacin, con exposicin de motivos de hecho y de derecho en que se fundaron (Art. 360 inc. 3) Esta regulacin no significa que no puedan incorporarse otros elementos que se consideren necesarios. La fundamentacin de la sentencia debe ser realizada de manera tal, que la misma pueda cumplir sus funciones, que son especialmente: Convencer, a los que participan en el juicio, que se dicta justicia; Posibilitar y facilitar una adecuada decisin en los casos que se quiera interponer un recurso y poder fundamentarlo; Posibilitar la revisin de las decisiones en primera instancia Posibilitar, mediante la descripcin precisa de los hechos, la aplicacin del principio ne bis in idem Orientar a los jueces de ejecucin penal as como a la administracin penitenciaria, sobre la personalidad del condenado. La fundamentacin de la sentencia debe no solamente poder convencer al imputado sino tambin al fiscal, a la vctima y en general a todas las personas, que en un futuro participen en los juicios orales. Surge entonces la pregunta Cules son los factores determinantes, para que las decisiones jurdicas y judiciales, tengan poder de conviccin? La estructura de fundamentacin jurdica convincente, es similar para todas las decisiones, y tambin lo es para una sentencia. La regla es, que una decisin jurdica tiene poder de conviccin, cuando es consecuente, lo que implica que se pueda deducir de la ley y que se la sienta como justa. Cules son los requisitos para que esto sea as? Para que esto sea as, deben realizarse tres pasos, que son los siguientes: 1. La aclaracin de los hechos (de qu hechos hay que partir, depende de un proceso correcto en la toma de las pruebas y su valorizacin); 2. Estos hechos hay que subsumirlos en las normas, con un procedimiento cientfico adecuado; 3. A travs de la comparacin de los hechos con el derecho, se concluye la decisin. En el proceso penal este resultado no es fruto

solamente de una aplicacin de la lgica, sino ms bien, de la consideracin sobre los valores. Lo que uno considera como justo no depende principalmente de la aplicacin de las reglas de la lgica, sino de sus valores. La justicia es un valor. Para la credibilidad de las decisiones en lo penal entonces, es de suma importancia la fundamentacin de la sentencia, para que pueda convencer y as cumplir sus funciones. La secuencia para la estructura de la fundamentacin de la sentencia, es la siguiente y se la puede resumir en cinco puntos: 1. En ella se deben describir las condiciones de vida del imputado y su personalidad. Esto es importante para poder valorar, desde el lado subjetivo del imputado, los hechos y su grado de culpabilidad. Todos estos hechos son importantes para la determinacin de la pena. 2. En un segundo paso, hay que desarrollar los hechos que son objeto de la acusacin, segn el resultado del proceso y la toma de las pruebas. En esta parte hay que desarrollar todas las circunstancias que influyan de una u otra forma en el dictamen, los hechos o el derecho. Esto lo tiene que valorar el tribunal con mucha precisin teniendo en cuenta los detalles, porque de esto depende el dictamen jurdico de los hechos. Si no se han podido aclarar los hechos, la base de la sentencia es siempre precaria. Si se han presentado hechos que han justificado la interposicin de excepciones, las respectivas constataciones hay que presentarlas en esta parte de la fundamentacin. 3. En un tercer paso se tiene que fundamentar sobre las circunstancias sobre las cuales se basan los hechos, o sea, hay que valorar las pruebas relacionadas. Esta parte, normalmente resulta siendo la parte ms difcil de la fundamentacin de una sentencia. 4. La subsuncin de los hechos bajo las respectivas normas legales en que se ha basado la fiscala para acusar y deducir cules son las consecuencias en lo jurdico. 5. Si la sentencia contiene una condena, hay que decidir sobre las consecuencias de la misma, o sea sobre la pena. Esta parte es de suma importancia para la aceptacin del juicio y su credibilidad. La pena no es un resultado de una operacin lgica sino de una valorizacin de los hechos y del imputado mismo, su personalidad, la motivacin, etc. Para que la fundamentacin tenga poder de conviccin en los fiscales, el imputado, la vctima y quienes hayan participado del proceso, la redaccin de la sentencia, en esta parte, requiere una atencin especial. El punto de partida para determinar la pena, es el marco normativo del delito. Luego se tienen que explicar qu aspectos o circunstancias agravan la pena, y cules la atenan. Para el proceso de la determinacin de la pena, hay que tomar en cuenta especialmente los hechos y las circunstancias de las condiciones de vida del

imputado, previos al delito. Igualmente las causas que llevaron a la comisin del hecho delictivo y el hecho mismo. Cada uno de estos elementos hay que tomarlos en consideracin para fundamentar la pena. Los consejos para la formulacin de la sentencia son los siguientes: 1 Solamente se hacen referencia a los antecedentes procesales si tienen alguna importancia para fundamentar la decisin. 2 Todo aquello que no se tome en cuenta para fundar la sentencia, no debe incluirse en la fundamentacin de la misma, pues slo la hace menos clara y comprensible. 3 La fundamentacin de la sentencia debe ser comprensible solamente por su contenido, tambin para aquellos que no han participado en el juicio oral, lo que implica que debe poder entenderse sin necesidad de la utilizacin de otros documentos. 4 En el caso de una sentencia absolutoria, hay que aclarar si la absolucin responde a razones jurdicas o si se ha dictado en virtud del resultado de la valorizacin de las pruebas. Esto es importante porque facilita el proceso, en caso que se interponga un recurso legal contra la sentencia. 5 Para que la sentencia tenga credibilidad y sea comprensible, es de central importancia, el lenguaje con que se la fundamente, que debe ser claro, corto y con el uso de las palabras adecuadas. Igualmente debe ser neutral, objetivo y siempre sin tono polmico, an si en el proceso hubiera existido polmica. 6 El tribunal, como institucin independiente del Estado con la competencia de juzgar, debe mantenerse fuera de la polmica, caso contrario pierde neutralidad, objetividad y asimismo, credibilidad en la poblacin. Para la formulacin de las conclusiones, debe tomarse en cuenta la manera en que el tribunal llega a la sentencia y cmo la fundamenta. Considerando esto, las conclusiones deberan considerar las siguientes orientaciones: En su estructura, deberan contener principalmente la estructura de los fundamentos de la sentencia, o sea, deberan en primer lugar desarrollar los hechos como se los percibe despus de la audiencia; en segundo lugar valorar las pruebas para luego explicar cmo se ha llegado a la comprobacin de los hechos, a la subsuncin de los hechos bajo el derecho y concluir con la decisin que debe tomar el tribunal. El lenguaje debe ser, como en el caso de la fundamentacin de la sentencia, claro, sencillo y lgico. El requerimiento de una eventual

pena, debe coincidir con el resultado de la audiencia, tomando en cuenta todos los elementos ya arriba mencionados. El lenguaje claro, sencillo y no tcnico es de especial importancia en el proceso en el cual decide un tribunal de sentencia, pues en los mismos participan jueces ciudadanos que no son juristas y que por eso no dominan el lenguaje tcnico.

PRINCIPIOS RECTORES Y LINEAMIENTOS GENERALES DE LA NUEVA LEY ORGANICA DEL MINISTERIO PUBLICO
Introduccin Si bien la Ley Orgnica del Ministerio Pblico fue identificada en el Plan Nacional de Implementacin del Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, como uno de los principales requerimientos del rea de la adecuacin normativa e institucional; no es menos cierto que la reforma de la antigua Ley Orgnica del Ministerio Pblico de 19 de febrero de 1993 fue concebida como una oportunidad histrica par marcar el futuro desempeo del rgano requirente en el marco del Estado democrtico de derecho, para lo cual, era necesario recuperar los elementos centrales para los cuales el Ministerio Pblico fue creado. En ese sentido, la mayora de los autores identifican a la revolucin Francesa como el origen histrico del ministerio Pblico en la era actual, al haber estado influenciado por dos ideas fundamentales: a) la crtica al sistema judicial del antiguo rgimen, basado en el modelo inquisitivo; b) la defensa de la Ley como expresin de una aspiracin igualitaria y racionalista. Por ello, se afirma que los fines histricos perseguidos con la creacin del Ministerio Pblico, fueron: Crear un instrumento destinado a la abolicin del proceso inquisitivo, que concentr en el juez, las actividades de investigar, acusar y garantizar derechos y garantas. Ser un custodio de la Ley, en el lugar de un organismo orientado exclusivamente a la persecucin unilateral. Ejercitar labores de control sobre la Polica, inherente al Estado de Derecho y al sistema de pesos y contrapesos que le es propio. Todo ese movimiento europeo repercuti tambin en Latinoamrica, con los movimientos independistas, cuyo principal propsito estaba orientado a liberarse del dominio de la corona espaola, teniendo tambin un fin ms ambicioso que radic en la construccin de la repblica, concibiendo al sistema de administracin de justicia sobre la base de una crtica al sistema inquisitivo, introduciendo los jurados y los fiscales al sistema.

En nuestro pas, como resultado de ese movimiento se tiene la Constitucin Poltica del 1826 ideada por Simn Bolvar que introdujo ya en sa poca el sistema de jurados y tambin el Decreto de 27 de abril de 1825 dictado por el Mariscal Antonio Jos de Sucre, que crea el primer tribunal judicial de Bolivia el ministerio pblico, mediante la conformacin de la Corte Superior de las provincias del Alto Per compuesto por cinco magistrados y dos fiscales, lo que fue recogido por el denominado cdigo de procederes Santa Cruz de 1834 y la Ley de organizacin Judicial de 1857. Empero, esa legislacin estuvo caracterizada por marcar una fuerte sujecin de los Fiscales al rgano ejecutivo, con la resultante confusa tutela de los intereses sociales los de la administracin y, por concebir al fiscal como un acusador a ultranza. En consecuencia, se puede concluir sealando que el movimiento independista no slo en Bolivia sino en Latinoamrica, logr la independencia de la corona espaola, pero no pudo destruir el modelo inquisitivo de administracin de justicia, el que ha pervivido incluso hasta nuestros tiempos. REFORMA DE LA LEY ORGANICA DEL MINISTERIO PUBLICO En consecuencia el gran desafo histrico que se enfrenta con la nueva Ley orgnica del ministerio Pblico, se funda en sentar las bases para que el organismo pueda contribuir eficazmente a destruir el modelo inquisitivo de ejercicio del poder penal estatal, para lo cual se debe asegurar pueda cumplir debidamente su funcin, sin injerencias de ninguna naturaleza y su accionar tenga siempre como norte la vigencia del Estado de Derecho los Derechos Humanos. Cmo lograr esos propsitos? Recuperando su verdadera funcin de custodio de la ley, por ejemplo obteniendo tanto la prueba de cargo como de descargo, sin menoscabar los derechos fundamentales del ciudadano. Liberando al Juez Instructor de la investigacin para entregrsela al Ministerio Pblico, debiendo ste asumir responsabilidad por su resultado. Desinformalizando el proceso de investigacin, como un mecanismo para desterrar la cultura registral propia del sistema inquisitivo as lograr preservar la centralidad del juicio. Estableciendo un verdadero sistema de investigacin, cuya direccin funcional debe estar a cargo de la Fiscala, contando para el efecto con el apoyo de los organismos de investigacin policial. Estableciendo un nuevo mecanismo de relacionamiento con la sociedad, especialmente con la vctima: apoyndola y no compitiendo con ella. Diseando una nueva organizacin establecida para el cumplimiento de sus propios fines y acorde con su naturaleza, evitando que como antes, sea reflejo de la estructura del Poder Judicial. NUEVA LEY ORGANICA DEL MINISTERIO PUBLICO.

Con ese propsito, a iniciativa del Ministerio de Justicia, se conforma en febrero de 1998, la COMISION INTERINSTITUCIONAL PARA LA REFORMA Y ADECUACION DE LA LEY ORGANICA DEL MINISTERIO PUBLICO, presidida por el Fiscal General de la Repblica e integrada por representantes del Ministerio Pblico, ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Consejo de la Judicatura, Polica Tcnica Judicial, Colegio Nacional de Abogados, Asesores de la Cmara de Senadores, un consultor - relator nacional, un experto internacional y el equipo tcnico de ese Ministerio; cuya labor result plasmada en los criterio rectores contenidos en el documento LINEAMIENTOS GENERALES PARA LA REFORMA Y ADECUACION DE LA LEY ORGANICA DEL MINISTERIO PUBLICO formulado en 1999, el que por sus alcances netamente tcnicos, estaba destinado a ser el punto de partida de la nueva Ley Orgnica. Por ello, en los rubros siguientes se har un anlisis de los lineamientos generales de la nueva Ley Orgnica del ministerio Pblico, haciendo una comparacin entre lo propuesto por la Comisin y lo finalmente sancionado por el rgano legislativo en la Ley 2175. PRINCIPIOS RECTORES DE LA NUEVA LEY ORGANICA MINISTERIO PUBLICO (Ley N 2175 de 13 de febrero de 2001) DEL

La Comisin Interinstitucional recomend mantener la inclusin de principios rectores en el texto de la nueva norma, debido al carcter vinculante que su observancia impone; lo que ha sido correspondido por la misma en los trminos siguientes: Principio de unidad y Jerarqua. En sentido que el Ministerio Pblico es nico e indivisible ejerciendo sus funciones a travs de los Fiscales que lo representan ntegramente y que est organizado jerrquicamente. Principio de Objetividad. Disgregado en dos aspectos principales que denotan la naturaleza acusatoria de la nueva norma: a) cuando ejerciten la accin penal pblica, los Fiscales debern tener en cuenta no slo las circunstancias que permitan probar la acusacin sino tambin las que sirvan para excluir o disminuir la responsabilidad del acusado; y b) cuando deban solicitar la aplicacin de criterios de oportunidad y dems salidas alternativas, actuarn en base a razones objetivas y generales. Principio de Obligatoriedad. Tambin, de manera coherente con la naturaleza acusatoria del sistema, la NLOMP incluye este principio en sentido que el Fiscal promover de oficio bajo su responsabilidad la accin penal pblica, cuando tenga conocimiento de un hecho punible y adems, existan suficientes elementos tcticos para verificar su comisin. As mismo, manteniendo coherencia con la naturaleza del nuevo sistema, puntualiza que el condicionamiento de la accin penal pblica a instancia de parte no impedir realizar los actos imprescindibles para conservar los elementos de prueba siempre que no se afecte al inters de la vctima y tambin, que la accin penal pblica no se podr suspender, interrumpir o hacer cesar, salvo en los casos y bajo las formas previstas por ley.

La importancia de ste principio as como se encuentra descrito en la NLOMP, denota claramente su adecuacin al nuevo sistema procesal penal, al prever las excepciones aceptadas por la doctrina y legislacin comparada al principio de legalidad procesal penal, propio del sistema inquisitivo que propugna que ante todo hecho supuestamente delictivo, debe haber necesariamente una accin penal, sin excepcin alguna. Antes pese a que la realidad nos mostraba una realidad totalmente diferente - precisamente por la influencia de la cultura inquisitiva, resultaba imposible concebir siquiera que el Ministerio Pblico no persiga todas las conductas que presuntamente eran delictivas; lo que ahora como se ha visto es perfectamente posible, obviamente slo en los casos previstos por ley y bajo el control del rgano jurisdiccional. Solucin del Conflicto. Abandonando la clsica postura litigiosa del anterior sistema la NLOMP establece que el Ministerio Pblico buscar prioritariamente dentro del marco de la legalidad, la solucin de conflicto penal mediante la utilizacin de las salidas alternativas al proceso penal y aplicacin de criterio de oportunidad. Adems, considera que es obligacin del Ministerio Pblico, promover la paz social privilegiando la persecucin de los hechos punibles que afecten gravemente el inters pblico. La introduccin de ste principio tiene un alcance paradigmtico, por cuanto ahora el sistema procura brindar soluciones efectivas al ser humano que acude al mismo para ese efecto, teniendo en cuenta sus intereses. Algo que el antiguo sistema jams consider siquiera, lo que ocasion su permanente divorcio con la sociedad. Principio de probidad. Los Fiscales en todas sus actuaciones y uso de recursos, procedern en base a criterios de justicia, transparencia, eficiencia y eficacia, garantizando a todas las personas un acceso equitativo y oportuno a la institucin. Principio de Confidencialidad. Implica que los Fiscales cuiden que la informacin que deban proporcionar se haga dentro del marco del respeto del honor y los derechos de la personalidad de las partes, ni ponga en peligro las investigaciones en curso ni se atente la reserva que se haya dispuesto conforme los arts. 116 y 281 del Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal. As mismo, en concordancia con normas internacionales de proteccin a favor de la niez y adolescencia, prohibe revelar la identidad y la difusin de imgenes de nios, nias y adolescentes y, establece que los rganos de investigacin del Ministerio Pblico - es decir el instituto de investigaciones Forenses y la Polica Tcnica Judicial segn los arts. 75 y sgtes., de la NLOMP - estn impedidos de proporcionar informacin sobre las investigaciones en curso. Lo anterior no debe ser entendido como una prohibicin para dar informacin sobre las investigaciones y peor como un atentado a la libertad de informacin; sino ms bien pretende establecer criterios rectores sobre el tema, pero en el marco del respeto de normas Constitucionales como son por ejemplo el estado de inocencia y el juicio previo, dejando definida esa facultad en el director de la investigacin, el Fiscal, y no en los rganos de investigacin dependientes. Principio de gratuidad. Los servicios que el Ministerio Pblico y sus rganos de investigacin prestan son gratuitos; por lo que los trmites que conozca no podrn

gravarse con contribuciones distintas a las establecidas por ley, no siendo necesario el uso de papel sellado. Principio de Diversidad Cultural. Plasma en la legislacin interna, la naturaleza multitnica y pluricultural del Estado boliviano, que se encuentra prevista en la Constitucin Poltica del Estado y el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos indgenas y Tribales en Pases Independientes (ratificado por Ley de la Repblica N 1257 de 11 de julio de 1991). LINEAMIENTOS GENERALES DE LA NUEVA LEY ORGANICA DEL MINISTERIO PBLICO Del objeto de la NLOMP. Se encuentra descrito por el Art. 1 de la LOMP EN SENTIDO DE REGULAR LA ORGANIZACIN ATRIBUCIONES Y FUNCIONAMIENTO DEL Ministerio Pblico, conforme corresponde a una norma de naturaleza orgnica. De la Finalidad del Ministerio Pblico. La Comisin Interinstitucional consider que las funciones del Ministerio Pblico se hallan directamente relacionadas con los fines que la Carta Poltica fundamental le atribuye y que constituyen su razn de ser. En este sentido, el artculo 124 de la Constitucin Poltica del Estado establece: El Ministerio
Pblico tiene por finalidad promover la accin de la justicia, defender la legalidad, los intereses del Estado y la sociedad, conforme a lo establecido en la Constitucin y las leyes de la Repblica, es decir,

prev amplios parmetros constitucionales en cuanto a sus funciones, lo que se plasmaba en la antigua LOMP que estableca como principales funciones, el ejercicio de la accin penal pblica y la direccin de las Diligencias de Polica Judicial; la Defensa del Estado de Derecho, las garantas constitucionales y los intereses de la sociedad; la proteccin de la familia, de la minoridad y de los incapaces y la Defensa de los intereses del Estado y de su administracin. Funciones que fueron consideradas por la Comisin Interinstitucional, no slo difusas sino tambin, en algunos casos, hasta contradictorias entre s, especialmente en lo que se refiere al ejercicio de la accin penal, la promocin de la justicia y la legalidad, frente a la defensa de los intereses del Estado y su administracin. Por tanto, la Comisin Interinstitucional, plante la creacin de una Procuradura para la defensa de los intereses patrimoniales del Estado, creada al interior de la estructura orgnica del ministerio Pblico y bajo la dependencia del Fiscal General de la Repblica. La NLOMP respeta la disposicin constitucional sobre la finalidad del Ministerio Pblico, para lo que su art. 3 lo defina como un rgano constitucional que tiene por finalidad promover la accin de la justicia, defender la legalidad, los inter4eses del Estado y la sociedad, representndolos conforme a lo establecido por la Constitucin y las Leyes, para concluir estableciendo que en cumplimiento de su funcin, goza de independencia funcional; mientras que con referencia a la creacin de la Procuradura como organismo especializado de defensa de los intereses patrimoniales del Estado, la NLOMP no dice nada al respecto, a partir del pronunciamiento formulado por el Tribunal Constitucional sobre su inconstitucionalidad, de la forma en que estaba prevista en el anteproyecto.

La NLOMP en su Art. 14 describe las funciones del ministerio Pblico, siendo las principales: 1) Defender los intereses del Estado y la Sociedad en el marco establecido por la Constitucin poltica del Estado y las Leyes de la Repblica; 2) Ejercer la accin penal pblica en los trminos establecidos en la Constitucin Poltica del Estado, las Convenciones y tratados internacionales vigentes, el Cdigo de Procedimiento Penal y las Leyes; 3) Ejercer la direccin funcional de la actuacin policial en la investigacin de los delitos y velar por la legalidad de estas investigaciones; 4) Informar a la vctima sobre sus derechos en el proceso penal y sobre el resultado de las investigaciones, aunque no se haya constituido en querellante; 5) Informar al imputado sobre los derechos y garantas Constitucionales y legales que le asisten; 6) Asignar un defensor estatal al imputado carente de recursos econmicos o a favor de aqul que se niegue a designar un defensor particular; 7) Velar porque se cumplan todas las disposiciones legales relativas a la ejecucin de la pena, contenidas en los pactos y convenios internacionales vigentes, en el Cdigo de Procedimiento Penal y en la ley de Ejecucin Penal; 8) Prestar la cooperacin judicial internacional prevista en Leyes; tratados y convenios internacionales vigentes; 9) Preservar el Estado de derecho y el respeto a los derechos humanos, efectuando las diligencias necesarias ante los rganos competentes. De lo anterior, se advierte que la orientacin que la NLOMP respecto a las funciones del Ministerio Pblico, est dirigida a asignarle funciones de ndole netamente penal, lo que no guarda correspondencia con el rgimen de derogatorias y abrogatorias que la norma contempla en sus Disposiciones Finales y Transitorias, en las que mantiene la participacin del Ministerio Pblico en todos los asuntos no penales en los que a la fecha de vigencia de la NLOMP estuvieran actuando en representacin del ministerio Pblico y, no abroga y menos deroga el conjunto de normas de otras materias como por ejemplo laboral, civil, familiar y otras, en las que la participacin del ministerio Pblico es exigida incluso bajo pena de nulidad. De la ubicacin institucional y ejercicio del Ministerio Pblico. La Comisin Interinstitucional consider que el Ministerio Pblico en cuanto a su ubicacin institucional, ha sido concebido como un rgano pblico independiente de los Poderes del Estado, un rgano extra poder, por cuanto su definicin constitucional reconoce, tanto en el contenido de sus normas, como en su ubicacin estructural, su independencia y separacin del rgano ejecutivo, la que al menos formalmente, fue consagrada por la Ley del Ministerio Pblico N 1469 del 19 de febrero de 1993, instrumento normativo que concepto al Ministerio Pblico como un organismo constitucional independiente en lo funcional y con autonoma presupuestaria de los tres poderes del Estado. Al respecto, la Comisin acertadamente consider que en algunos aspectos, el Poder Legislativo limita tal autonoma. En efecto, si bien la ubicacin del Ministerio Pblico como institucin independiente, se halla claramente establecida en el texto constitucional; en cambio, ella ha sido permanentemente desvirtuada por la interpretacin errnea que se hace del Art. 125 de la Constitucin poltica del Estado que establece en su pargrafo I. El ministerio Pblico representa al Estado y la Sociedad en el marco de la ley. Se ejerce por las comisiones que designen las Cmaras Legislativas, por el Fiscal General de la Repblica y dems funcionarios designados conforme a ley.

Se ha considerado errneamente en base a esta norma, que las Comisiones Legislativas constituyen cabeza del Ministerio Pblico y por lo tanto, se asigna a las mismas el control funcional del Ministerio Pblico. Por ello, la Comisin consider que mediante ese mecanismo -y otros que luego analizar- se lesiona y debilita la independencia funcional del Ministerio Pblico y pone en riesgo que la investigacin se polticamente instrumentalizada y digitalizada; por lo que puntualiz que la preservacin de la independencia del ministerio Pblico, constitua un elemento central para garantizar el mejor cumplimiento de los fines constitucionales. En consecuencia, la nueva Ley Orgnica del Ministerio Pblico, deba sustentarse en la correcta interpretacin del texto constitucional como un todo orgnico que orienta el verdadero sentido de los Arts. 125 y 126, conforme a los cuales el Ministerio Pblico es un rgano constitucional defensor de los intereses de la sociedad ante los tribunales de justicia, as como del rgimen de la legalidad, para lo cual goza de independencia funcional de los poderes del Estado. Con ese marco conceptual, deba enmendarse la tendencia a asignar a las comisiones camarales el rol de cabeza del Ministerio Pblico, por cuanto ello importara hacer depender su accionar del Poder Legislativo, lesionando gravemente la independencia funcional del Ministerio Pblico. Cabe aclarar, que lo manifestado no implica desconocer que las comisiones de las Cmaras Legislativas ejercen funciones de Ministerio Pblico en los casos de enjuiciamiento a magistrados del Tribunal Constitucional, Consejo de la Judicatura, Corte Suprema de Justicia y Fiscal General de la Repblica, conforme establecen los Arts. 62 Inc. 3) y 66 Inc. 1) de la Constitucin Poltica del Estado. Sobre el particular, coincidentes criterios fueron formulados tambin por la COMISION ANDINA DE JURISTAS, en su trabajo Ministerio Pblico de Bolivia: un diagnstico institucional que textualmente considera: ...Mediante un interpretacin alejada de lo que es la verdadero naturaleza del Ministerio Pblico, algunos sectores del Congreso sealan que el mandato constitucional del artculo 125, as como lo prescrito en el inciso 2) del artculo 126, convierten a la representacin nacional en cabeza y mando del Ministerio Pblico. Pero por ser el Poder Legislativo un rgano estrictamente poltico, sus comisiones no pueden ser cabeza y mando de una institucin como el Ministerio Pblico que desarrollo sus actividades en otro terreno. En un Estado de derecho, la conformacin de comisiones por parte de las cmaras, cualquiera sea su objeto, slo puede producirse en la medida en que estas comisiones tienden a satisfacer informacin para el ejercicio de las atribuciones que la Constitucin concede al Poder Legislativo. Estas atribuciones no pueden ser otras que las de control poltico y aprobacin de leyes. Como observa Reinaldo Vanossi: sus alcances estn dados nada ms ni nada menos - por la magnitud de las funciones constitucionales que tiene acordadas ese rgano legislativo y que debe tratarse de materias concernientes o vinculadas con el ejercicio de las funciones que constitucionalmente corresponden al Congreso o a cada una de sus cmaras.

La consagracin de estas atribuciones, en un Estado constitucional regido por el principio de la divisin de los poderes, como es fcil de corregirse no puede suponer el ejercicio por parte del rgano legislativo de funciones que slo tienen sentido en el mbito de la labor jurisdiccional. Es la posibilidad de legislar la que proporciona la medida del poder de las comisiones. O en su defecto, la necesidad de controlar los excesos del Poder Ejecutivo; pero nunca como un modo de ejercer competencias de acusacin, persecucin de delitos u obtencin de pruebas, ya que estas slo son posibles en el marco de un proceso jurisdiccional. El error se reproduce en el artculo 5 de la Ley Orgnica (...) en el que se hallar mezcladas instituciones constitucionales de distinta naturaleza jurdica, como son el denominado Juicio Poltico, la prerrogativa del Antejuicio, y el Ministerio Pblico. El Juicio Poltico, como seala Germn Bidart Campos, no es un juicio penal. Agota su objetivo cuando el funcionario se separa y no est ya en el cargo que es lo que importa. O bien como explicaba Summer, se trata de un procedimiento poltico, con propsitos polticos, que est fundado en culpas polticas, cuyas consideraciones incumben a un cuerpo poltico y subordinado a un juzgamiento poltico tan solo. Su objeto es el de privar al funcionario de su funcin o, como lo seala Rafael Bielsa, se trata de un procedimiento dirigido a la revocacin del mandato otorgado a determinados agentes pblicos. En el Antejuicio constitucional, en cambio, no se juzga ni se sanciona. Bien dice Valentn Paniagua Corazao, que su propsito final es levantar la inmunidad o prerrogativa (exencin de proceso y arresto) que protege al titular de una funcin para que los o9rganos jurisdiccionales (ordinarios o especiales) procesen y juzguen su conducta. Mientras que el juicio Poltico destituye o aparta al funcionario de su cargo por consideraciones de orden poltico, no necesariamente por razones penalmente perseguibles, la prerrogativa del Antejuicio Constitucional suspende el ejercicio del cargo para hacer posible el juzgamiento con las garantas de un debido proceso. Ni el juicio poltico ni la prerrogativa del antejuicio constitucional entraan funciones jurisdiccionales ni atribuciones de Ministerio Pblico. La redaccin de los artculos 125, en su parte pertinente y 126, ha venido produciendo interpretaciones errneas sobre la naturaleza jurdica de la institucin del antejuicio constitucional consagrado en la Constitucin Poltica del Bolivia en sus artculos 62 y 66... Sin embargo, la NLOMP en sus Arts. 12 y Sgts., establece que el Poder Legislativo mediante las comisiones que designen sus cmaras, ejercer funciones de investigacin y promocin de la accin penal en los juicios de responsabilidad que se siguen contra Ministros de la Corte Suprema de Justicia, Fiscal General de la Repblica, Magistrados del Tribunal Constitucional y Consejeros de la Judicatura y que tambin ejercer funciones del Ministerio pblico, en la investigacin de asuntos de inters nacional todos los asuntos podran serlo- que se les encomiende por resolucin camaral, siempre

que los hechos no se encuentren ya en sometidos a la jurisdiccin ordinaria; con lo que se mantiene an sa errnea concepcin arriba destacada. De las relaciones del Ministerio Pblico con los rganos estatales. La Comisin Interinstitucional consider que la independencia funcional del Ministerio Pblico, no se opone a que el Fiscal General preste un informe anual al Congreso Nacional; no obstante, recomend que la nueva normativa deba establecer puntualmente el carcter del informe, que no es otro que el detalle de sus actuaciones durante su gestin, la poltica de persecucin penal impresa y los problemas institucionales que confronta, con la circunstancia de que el destinatario final del informe es la ciudadana, a travs de sus representantes que conforman el Congreso Nacional. Tambin, en ese contexto, consider que las solicitudes de informe de las comisiones camarales, deban tener por objeto la ampliacin o aclaracin de los temas relativos al informe de la gestin anual, de manera tal, que no se afecte la independencia funcional del Ministerio Pblico. Asimismo, consider necesario establecer que el trmite de peticin del informe camaral, se realice va Presidencia de la cmara correspondiente y deba ser dirigido al jerarca del rgano, ya que este como autoridad que representa al Ministerio Pblico, desarrolla funciones de coordinacin y cooperacin con los poderes del Estado, en los mbitos comunes del desempeo de sus propias funciones. Al respecto, NLOMP establece en su art. 19 bajo el nombre de Fiscalizacin del Poder Legislativo que las comisiones legislativas podrn citar al Fiscal General para informar sobre asuntos de su correspondencia, salvo que se trate de causas penales ya sometidas a la jurisdiccin ordinaria; con lo que en alguna medida, se respeta el criterio de la Comisin Interinstitucional, toda vez que la inclusin de la limitante de la ltima parte de la norma, evitar a que la actividad del rgano requirente pueda ser objeto de presiones o manipulaciones. Por otra parte, con referencia a la coordinacin esta vez con el Poder Ejecutivo, NLOMP prev que para orientar la poltica criminal del Estado, el Poder Ejecutivo podr solicitar al Fiscal General la emisin de instrucciones relativas al ejercicio de la accin penal pblica, al establecimiento de prioridades en la persecucin penal y al respecto de los derechos humanos en la lucha contra la delincuencia, no pudiendo hacerlo por ningn motivo en casos concretos. Empero, la dificultad surge con las dificultades que surgen con las disposiciones que se refieren a los efectos y a la objecin (Arts. 21 y 22), por las que ante una solicitud de esa naturaleza de parte del rgano ejecutivo, al Fiscal General no le cabe otra posibilidad que acatarla o de lo contrario suscitar el procedimiento de objecin, con lo que una vez ms se limita la independencia funcional del rgano requirente. De la estructura y organizacin del Ministerio Pblico. La Comisin Interinstitucional consider que la estructura que consignaba la anterior LOMP no se hallaba en condiciones de responder a los desafos y reasignacin de funciones que ha impuesto el nuevo sistema procesal penal; por lo que recomend un cambi estructural del Ministerio Pblico para responder al establecimiento de una clara divisin entre las funciones administrativas, operativas y de decisin, creando las estructuras necesarias

que faciliten el cumplimiento de sus fines, contemplndose la conveniencia de entregar la responsabilidad de la persecucin penal a un solo funcionario, de manera que responda por su actuacin y se garantice un racional conocimiento del caso por el Fiscal que debe promover la accin. Asimismo, la Comisin consider que la nueva normativa deba orientarse por la simplificacin de la estructura institucional, a fin de dotar de la necesaria flexibilidad al Ministerio Pblico, sin descuidar por ello la necesaria jerarqua de los funcionarios correspondiente a las atribuciones y deberes asignados, por lo que esa transformacin estructural del Ministerio pblico deba sustentarse en la adopcin que no se reflejo del judicial, es decir, en una estructura propia, directamente relacionada con sus fines y funciones.La NLOMP a establecido a partir de los artculos 23 y sgts. ; una nueva estructura que refleja fielmente su naturaleza y funciones conforme se puede apreciar en el siguiente cuadro.
Antigua Estructura (Ley N 1469) Nueva Estructura (Ley N 2175)

Fiscal General Fiscales de Sala Suprema Fiscales de Distrito Fiscales de Sala Superior Fiscales de Materia Asistente Fiscal

Fiscal General

Fiscales de Distrito Fiscales de Recursos Fiscales de Materia Fiscales Asistentes

Merece especial atencin, el hecho que el rgano legislativo mediante la Disposicin Transitoria Segunda que mantiene por esta ltima vez en la rbita de se rgano, el poder de designacin de los Fiscales de Distrito, a diferencia de todas las dems instituciones similares, como por ejemplo el Poder Judicial o la Defensora del Pueblo en las que solo el mximo jerarca es nombrado por el Congreso por dos tercios de votos, dejando a la institucin la designacin de sus miembros departamentales, lo que como se ve, no ha ocurrido tratndose del Ministerio Pblico, lo que afecta tambin a su independencia funcional. TEORIA DEL DELITO Tericamente existen dos formas de comprensin del fenmeno cultural denominado delito: i) la unitaria o total y ii) la estratificada o analtica. Se impone la eleccin de la teora estratificada o analtica del delito, tomando en cuenta que la finalidad principal de una explicacin ordenada y sistemtica del mismo consiste en una aplicacin segura y uniforme del derecho penal, en resguardo de derechos fundamentales de la persona como son los referidos a su vida, libertad, honor y propiedad. Al contrario, el enfoque unitario o total, en lugar de consistir en un anlisis cientfico del delito representa una aproximacin irracional e intuitiva a este fenmeno, cuyos resultados, particularmente en la aplicacin del derecho penal a los casos concretos, al ser tan dismiles y variados, vulneran el valor seguridad e igualdad en desmedro de una sana poltica criminal en un Estado Democrtico de Derecho.

Dentro del enfoque estratificado o analtico del delito, dos corrientes doctrinarias, durante mucho tiempo, disputaron la primaca en la explicacin cientfica del mismo: i) causalismo y ii) finalismo. La explicacin causal del delito parte de un concepto ideal o idealizado de conducta; en el comienzo de su anlisis, concibe a la accin como un movimiento voluntario fsico o mecnico que produce un resultado captado por el tipo penal, desplazando el anlisis y valoracin de su finalidad, principalmente, al momento de ocuparse del elemento del delito denominado culpabilidad. La explicacin final del delito parte de un concepto real de conducta, concebida como un hacer voluntario final, en cuyo anlisis no pueden ni deben ser escindidos, en ningn momento, los aspectos referidos a su manifestacin exterior de los componentes relativos a la programacin de sus fines. La primera corriente considera preponderantemente los elementos referidos al disvalor del resultado; la segunda, por el contrario, pone mayor nfasis, en el disvalor de la accin. En la aplicacin del derecho penal, las consecuencias de seguir una u otra posicin doctrinal son importantes, particularmente en lo relativo: i) a la tipicidad de la conducta, como su definicin y alcance, la relevancia del nexo causal, determinacin de la tentativa, participacin criminal y concurso de delitos, tipos activos y omisivos, tipos dolosos y culposos, relevancia de los elementos subjetivos del tipo penal, capacidad psicolgica de reconocimiento de los elementos del tipo y de actuacin conforme al mismo, y causas de exclusin de la tipicidad; ii) a la antijuridicidad de la conducta, como la determinacin de las causas de exclusin de la antijuridicidad, el reconocimiento de los elementos que constituyen una causal de justificacin, la finalidad de obrar conforme a los mismos y la capacidad psicolgica necesaria para esto; y iii) a la culpabilidad de la conducta, como su definicin y alcance, la determinacin de las causas de exclusin de la culpabilidad, el reconocimiento de los elementos que constituyen una causal de inculpabilidad, la finalidad de obrar conforme a los mismos y la capacidad psicolgica necesaria para esto. En esta controversia doctrinal, prcticamente la mayor parte de los pases que se basan en el sistema jurdico de Derecho Continental, han adoptado el esquema terico finalista de comprensin y explicacin del delito, dejando de lado la interpretacin causal por sus mltiples contradicciones e insuficiencias. En la parte que sigue de este acpite expondr de manera resumida los aspectos ms importantes de la teora del delito, segn el marco legal de nuestro Cdigo Penal, desde una perspectiva de la teora final de la accin, por considerarla la ms adecuada para el cumplimiento de los fines de la dogmtica penal. De las mltiples definiciones de delito, la ms corriente es aquella que lo considera como una conducta, tpica, antijurdica y culpable, dejando para la teora de la pena la caracterstica de su punibilidad. Conducta: La conducta es el pilar fundamental y la base ntica del delito; dato natural del que podemos predicar en determinadas circunstancias y condiciones su tipicidad (adecuacin a un tipo penal), antijuridicidad (contrariedad con el ordenamiento jurdico) y culpabilidad (juicio de reproche por la posibilidad de actuar conforme a derecho); caractersticas normativas o valorativas que afirmadas con relacin a una conducta

determinada permiten calificar a la misma como "delito". Desde un punto de vista realista, la conducta consiste en un hacer voluntario final, concepto del que queda excluida la omisin (el no hacer) que slo tendr relevancia jurdico penal a partir del anlisis de la caracterstica denominada "tipicidad". En pruridad de conceptos hablar de hacer voluntario y final es un pleonasmo puesto que todo hacer por el slo hecho de ser voluntario ya es final y, a la inversa, la finalidad forma parte inseparable de la voluntariedad de la conducta. No existe un hacer voluntario que no tenga una determinada y concreta finalidad. Todos los tipos penales de la parte especial de nuestro Cdigo Penal estn necesariamente referidos a un autor ( "el qu...", "quines....", los "que...", etc.) y, por lo tanto, a una conducta determinada que se encuentra literalmente mencionada mediante un verbo tpico (matar, apoderarse, etc). Por lo tanto, el aspecto relevante en el anlisis prctico de la solucin de casos o problemas consistir en la falta o ausencia de conducta en todos aquellos supuestos en los que el ente materia de nuestro examen no presente todos los elementos objetivos y subjetivos que son necesarios para afirmar la existencia de una conducta. Excluida la conducta no tiene sentido entrar al anlisis de los restantes caracteres del delito puesto que nos habremos quedado sin la base o sustrato estructural de la dogmtica jurdico penal. El sustento legal para excluir la responsabilidad penal en los casos de ausencia de conducta lo encontramos en el art. 20 del Cdigo Penal que regula la autora, teniendo en cuenta que sin conducta no hay autor y que el calificativo de autor precisamente corresponde a quien intervino en el mundo exterior mediante su conducta, y en el correspondiente tipo de la parte especial que resulte de aplicacin para el caso en anlisis, por cuanto todo tipo presupone un autor y todo autor presupone una conducta. En cuanto a la ausencia de conducta porque no estn dados los elementos o aspectos objetivos de la misma (exterioridad), en cuanto fenmeno manifestado en el mundo exterior que produce determinadas consecuencias o efectos, el ejemplo caracterstico lo encontramos en todos aquellos supuestos en los que se pretende responsabilizar penalmente a una persona por fenmenos psicolgicos que permanecen en la interioridad de su conciencia, como es el caso de sus ideas, deseos y pensamientos. Para que exista conducta, estas ideas, deseos y pensamientos, necesariamente tienen que manifestarse en el mundo exterior y no quedarse recluidos en la interioridad del sujeto al que pertenecen. Situacin diferente es aquella en la que existe la manifestacin externa de la finalidad pero no corresponde a todos los elementos exigidos por el tipo penal, en cuyo caso slo estar ausente la tipicidad de la correspondiente conducta. En cuanto a la ausencia de conducta porque no estn dados los elementos o aspectos subjetivos de la misma (finalidad), en cuanto a la programacin de fines y medios para alcanzarlos, los ejemplos caractersticos los encontramos en la fuerza fsica irresistible o vis absoluta (persona que es empujada por otra contra una vidriera de un comercio, quedando como resultado roto el cristal, para el tipo penal de dao simple), ya sea que provenga del hecho de un tercero o de una fuerza de la naturaleza; los movimientos realizados durante el sueo fisiolgico o un estado de inconsciencia por efecto de narcticos (madre que se duerme al lado de su hijo recin nacido y lo asfixia); movimientos realizados en estado de sonambulismo o de hipnsis (sonmbulo o hipnotizado que da muerte a una persona), aun cuando en estos ltimos casos se discute

si se trata de una situacin de ausencia de conducta o de inimputabilidad (que excluira la culpabilidad de la conducta). TIPICIDAD La tipicidad consiste en la adecuacin de la conducta a un tipo penal. A los efectos de la imposicin de una pena, no interesan las conductas antijurdicas y culpables que no sean tpicas porque no estn contempladas en el catlogo de delitos del Cdigo Penal. Del universo de hechos ilcitos, el legislador penal, mediante la tcnica del tipo legal, selecciona todos aquellos hechos que por la gravedad o la forma de afectacin del bien jurdico protegido, considera merecedores de pena. Por esto el Derecho Penal, a diferencia de otras ramas del derecho, es considerado como un sistema cerrado o discontinuo de ilicitudes en el que no cabe la extensin de la responsabilidad penal por medio de la analoga o de otra tcnica de interpretacin similar que no se ajuste a los contenidos expresamente establecidos en los correspondientes tipos penales. El tipo penal es el dispositivo legal que describe la conducta conminada con pena. Segn la finalidad de la conducta existen tipos penales dolosos y culposos; segn la forma de individualizar las conductas prohibidas existen tipos penales activos y omisivos; categoras tpicas que se combinan dando lugar a tipos penales activos, dolosos y culposos, y tipos penales omisivos, dolosos y culposos. Por otra parte, los tipos penales contienen diferentes elementos entre los que cabe destacar los descriptivos, normativos y subjetivos que se caracterizan por su mayor o menor precisin, mayor o menor complejidad, para identificar la conducta punible. Bsicamente, los tipos activos se caracterizan por describir a la conducta prohibida merecedora de pena (Ej: CP art. 251 homicidio), en cambio los tipos omisivos describen a la conducta debida, resultando prohibida y merecedora de pena toda conducta distinta de la debida (Ej: CP 281 denegacin de auxilio). Un caso especial es el de la omisin impropia, en el que sin estar expresamente descrita la conducta debida, por la especial posicin de garante del autor, su conducta equivale a una conducta prohibida de un tipo penal activo (Ej: CP 13 bis comisin por omisin y 251 homicidio). Bsicamente, los tipos dolosos se caracterizan por describir a la conducta cuya finalidad coincide con la realizacin de todos los elementos constitutivos del tipo penal; en este caso, la finalidad en s misma es el dato determinante de la prohibicin; admite diferentes grados segn se trate de dolo directo de primer grado (el autor persigue directamente la produccin del resultado); dolo directo de segundo grado o de consecuencias necesarias (el autor persigue un resultado que conllevar necesariamente la produccin de otro); y dolo eventual (el autor no persigue directamente el resultado pero lo acepta en su voluntad al actuar de manera indiferente frente a la lesin del bien jurdico protegido). Los tipos culposos se caracterizan por describir a la conducta cuya finalidad no coincide con la realizacin de todos los elementos constitutivos del tipo penal, pero cuya forma de ponerla en prctica o llevarla a cabo, viola un deber de cuidado, determinando la produccin del resultado tpico; la finalidad en s misma no es el dato determinante de la prohibicin, sino la forma o modo de obtenerla. Para que una conducta sea tpica tienen que estar presentes todos y cada uno de los elementos del correspondiente tipo penal, los objetivos y subjetivos. Es suficiente la

ausencia de cualquiera de stos para que esa conducta resulte atpica y, por lo tanto, no constituya delito. En cuanto a la ausencia de tipicidad de la conducta porque no estn dados los elementos objetivos, constitutivos del tipo penal, se pueden presentar diferentes situaciones, entre las que cabe destacar la falta o ausencia de tipo por inidoneidad del objeto, del sujeto activo o del pasivo (Ej: homicidio de un cadver, prevaricato cometido por un particular, estupro de un hombre) y la ausencia de resultado tpico, en cuyo caso, podra quedar un remanente de tipicidad por tentativa, si se trata de un tipo penal doloso. Otro caso importante de atipicidad se presenta en aquellas situaciones en las que no existe un nexo causal adecuado entre la conducta y el resultado, como son los supuestos de aberracin por desvo del curso causal, error en el golpe y en el objeto. En ciertos casos, la conducta resulta atpica de un tipo en particular, pero tpica de otro que exige menos elementos (Ej: robo con relacin al hurto). En cuanto a la ausencia de tipicidad de la conducta porque no estn dados los elementos subjetivos, los casos ms importantes son los de incapacidad psicolgica para conocer los elementos objetivos del tipo penal (autismo) y de comportarse de acuerdo a este conocimiento (CP art. 14) y los de error de tipo que est reconocido en el art. 16 del Cdigo Penal. Tratndose del error de tipo, si el autor yerra de manera invencible sobre alguno de los elementos constitutivos del tipo penal su conducta no slo ser atpica del correspondiente tipo doloso sino tambin del equivalente tipo culposo; por el contrario, si yerra de manera vencible, tomando en cuenta sus cualidades personales y dems circunstancias del hecho, su conducta atpica del tipo doloso puede ser calificada como tpica del tipo culposo equivalente. En este contexto es importante distinguir el error de tipo del error de prohibicin; el error de tipo versa sobre los elementos constitutivos del tipo penal, el de prohibicin recae sobre la antijuridicidad de la conducta; en el error de tipo el autor no sabe lo que hace, en el de prohibicin sabe lo que hace pero no lo considera contrario a derecho. (EJ: el cazador que dispara a un hombre creyendo que apunta su arma a un oso no sabe que se trata de un hombre y, por lo tanto, no tiene la finalidad de matarlo - error de tipo -; en cambio, la vctima de una agresin que dispara su arma contra la persona que considera es la autora del ataque, sabe que se trata de un hombre y quiere dirigir su conducta contra este hombre, pero considera que lo hace legtimamente o de forma no contraria a derecho porque no se da cuenta de que en realidad no es su agresor - error de prohibicin). Problemas especiales de la tipicidad que, por su extensin, importancia y complejidad, justifican un curso complementario de capacitacin, son los relativos a la tentativa, participacin criminal y concurso de delitos, de cuyo anlisis exhaustivo recin se tendr una idea acabada acerca de la problemtica integral de la tipicidad. ANTIJURIDICIDAD O ANTIJURICIDAD La antijuridicidad consiste en la contradiccin de la conducta tpica con el ordenamiento jurdico considerado globalmente. La antijuridicidad no es un concepto especficamente penal, sino que corresponde a la teora general del hecho ilcito. Por esta razn, se considera que el Derecho Penal es eminentemente sancionador y secundariamente

constitutivo, en este ltimo caso, tratndose del ilcito de la tentativa y de los delitos de peligro. Por el principio de unidad del ordenamiento jurdico no se puede admitir la existencia de contradiccin entre sus diferentes disposiciones, razn por la cual, es suficiente que exista una disposicin perteneciente a cualquier rama del Derecho que permita la realizacin de la conducta tpica para que esta resulte justificada y, por lo mismo, exenta de responsabilidad penal. En el aspecto finalista y material, la antijuridicidad conlleva la afectacin del bien jurdico protegido por la conminacin penal especfica, ya sea en su modalidad de dao o lesin (delitos de resultado) o en la de peligro y perturbacin (delitos de peligro y tentativa). El bien jurdico penalmente protegido cumple la funcin de determinar el sentido y alcance de la prohibicin, sin cuya existencia la antijuridicidad devendra en un concepto meramente abstracto y formal, caracterizado nicamente por el incumplimiento del deber o por la imposicin del deber por el deber mismo (concepto autoritario del Derecho Penal). El sentido teleolgico del bien jurdico cobra su mxima expresin en el Derecho Penal cuando se trata de casos que involucran una colisin de bienes jurdicos protegidos, en los que solamente es posible salvar uno de estos a costa del sacrificio del otro, en cuyo caso resulta primordial determinar cual es el valor jurdico preponderante para establecer si la conducta en cuestin resulta conforme a derecho, o solamente inculpable, o, en el peor de los casos, culpable pero con una culpabilidad disminuida. En cuanto a la ausencia de antijuridicidad de la conducta existen varias causales reguladas en el Cdigo Penal, constituyendo la relativa al ejercicio de un derecho, oficio o cargo, cumplimiento de la ley o de un deber, reconocida en el art. 11 num 2), la de mayor contacto con las restantes ramas del ordenamiento jurdico que, en los casos ocurrentes, obligar a realizar una minuciosa investigacin para descubrir su existencia, sentido y alcance (Ej: la influencia del deber de educar a los hijos menores del art. 8 inc. e) de la CPE en el delito de injurias contra los mismos; la influencia del derecho de retencin del art. 1404 del Cdigo Civil en el delito de apropiacin indebida, etc). Otras causales de justificacin como la legtima defensa que requiere adems de la agresin injusta y actual la necesidad de la defensa y la racionalidad o proporcionalidad del medio empleado para defenderse (CP: art. 11 num. 1) o el estado de necesidad justificante cuya diferencia con el exculpante o disculpante se basa en la preponderancia del bien jurdico que se salva a costa del que se lesiona (CP: art. 12) - dao a la propiedad para salvar la vida de un menor amenazada por el incendio de la casa en la que se encuentra -. Como principio general, lo importante para afirmar la existencia de las causales de justificacin, consiste en la coincidencia de sus elementos objetivos y subjetivos (en este contexto podemos hablar de un tipo permisivo). Basta que falte cualquiera de estos para que la conducta tpica resulte antijurdica. Por ejemplo, si en la legtima defensa no se trata de una verdadera agresin sino de la broma pesada de un amigo (ausencia de elemento objetivo), podr existir legtima defensa putativa (error de prohibicin) que tenga efecto a nivel de culpabilidad de la conducta, pero la misma no por ello dejar de ser antijurdica. A la inversa, si existe verdadera agresin de mi enemigo, pero por las circunstancias de hecho, ignoro esta situacin y por esto mi finalidad no fue la de

defensa sino ms bien la de ataque contra esta misma persona (ausencia de elemento subjetivo), la conducta tpica no estar justificada sino ms bien resultar antijurdica. Otro aspecto importante en este punto consiste en la capacidad psicolgica necesaria para reconocer los elementos objetivos de la causa de justificacin y para comportarse de acuerdo a esta comprensin; caso contrario los sucesos tendrn una mera significacin objetiva, a lo sumo, casual o coincidente, pero no respondern a una verdadera voluntad del autor de conducirse conforme a las prescripciones del derecho. Segn la teora predominante la conducta tpica y antijurdica constituye un injusto penal an cuando no sea culpable; injusto penal que tiene importantes efectos en materia de participacin criminal, por la teora de la accesoriedad limitada, y en cuanto a las indemnizaciones civiles que correspondan por los daos causados. CULPABILIDAD La culpabilidad consiste en el juicio de reproche al autor por su conducta tpica y antijurdica sobre la base de que en las circunstancias concretas en las que se manifest su conducta le era exigible una conducta distinta conforme a derecho. El principio de culpabilidad tiene dos manifestaciones: una a nivel de tipicidad, segn el cual no existe responsabilidad penal si el resultado no le puede ser imputado al autor del hecho por lo menos a ttulo de culpa, razn por la cual no deberan existir delitos calificados por el resultado; si existen, los correspondientes tipos penales seran inconstitucionales; otra a nivel de culpabilidad, segn el cual no existe responsabilidad penal si el derecho no le puede exigir al autor, considerado como hombre medio o normal, tomando en cuenta las condiciones y circunstancias de su conducta, un comportamiento diferente, ajustado a derecho. La culpabilidad como caracterstica del delito es reprochabilidad; i) a quin se reprocha: al autor de una conducta tpica y antijurdica, ii) porqu se le reprocha: porque le era exigible un comportamiento adecuado a derecho, iii) sobre que base se le reprocha: tomando en cuenta elementos objetivos y subjetivos que configuran las circunstancias reales y personales en las que se desenvolvi su conducta. La culpabilidad es un juicio de valor que relieva de manera preponderante la personalidad del autor con relacin a las exigencias del derecho. Si bien el autor y su conducta son elementos inescindibles del anlisis dogmtico penal, en el estrato de la culpabilidad cobran mayor nfasis las condiciones y caractersticas personales del autor como son las referidas a su imputabilidad o capacidad penal de culpabilidad, que al constituir en muchos casos un estado del autor, no se circunscriben a la concreta conducta realizada, sino que trascienden este contexto espacial y temporal. En cuanto a la ausencia de culpabilidad del autor de la conducta, resulta importante destacar todas aquellas situaciones en las que por sus condiciones mentales o psicolgicas el derecho no puede razonablemente exigirle la comprensin de la antijuridicidad de su conducta o un comportamiento conforme a esta comprensin. En estas circunstancias, una comprensin de la antijuridicidad de su conducta o un comportamiento de acuerdo a esta comprensin significara por parte del autor un

esfuerzo de tal magnitud que pocas personas en sus mismas condiciones seran capaces de realizarlo. Esta valoracin puede variar segn el tipo penal que se est considerando (no es lo mismo el grado de comprensin para un complejo delito econmico que para un asesinato) y segn el tipo de enfermedad mental e intensidad de la misma que aqueja al autor. Necesariamente tiene que hacerse caso por caso y de acuerdo con las pericias forenses disponibles sobre este particular, tomando en cuenta que lo decisivo no consiste en establecer si el autor, al momento del hecho, padeca o no una enfermedad mental, sino el esfuerzo que realiz, por esta razn, para comprender la contrariedad a derecho de su conducta o para comportarse de acuerdo a esta comprensin. Idntica valoracin cuando estamos en presencia de un estado de necesidad disculpante o exculpante, siempre que el bien que se salva no sea desproporcionadamente de menor valor con relacin al bien que se lesiona, y con el aadido de lo explicado para el estado de necesidad justificante en cuanto a la existencia de los elementos objetivos, reconocimiento de los mismos y finalidad de actuar en consecuencia con ellos. Lo propio con el error de prohibicin, en la medida que sea invencible para que excluya la culpabilidad; caso contrario, solamente tendr el efecto de disminuirla pero no de anularla, con el consiguiente reflejo en la medicin de la pena. Por ltimo, una vez afirmada la existencia de un delito, por la presencia de una conducta tpica, antijurdica y culpable, todo lo referente a las condiciones legales para la efectiva imposicin de una pena, a los tipos o clases de penas y a los criterios para su medicin, tratndose de penas flexibles, corresponde al estudio de la teora de la coercin penal y no a la teora del delito.