Delitos Contra La Seguridad Publica

TTULO XII: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PBLICA
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La elevada sensacin de inseguridad ha mermado la confianza en la capacidad de los sistemas de Justicia Penal para proteger los derechos de las personas; dicha percepcin cognitiva del colectivo, precisamente, sirve para el poder legislador, a efectos de ejercer continuamente reformas penales que en puridad no generan los efectos deseados en la realidad social, sin embargo, producen estados de seguridad emotiva y psicolgica, como una forma de tranquilizar al colectivo, como se dice ante una demanda por mayor criminalizacin, aparece de forma inmediata, una oferta sobre-abundante, proponiendo mayores marcos de penalizacin, como observamos de la sancin de la N 29439 del 19 de noviembre del 2009, sobre todo en coyunturas preelectoreras, lo que entendemos como funcionalizacin poltica del Derecho Penal. Es por ello, que la Seguridad Pblica se define desde una ptica dual: objetivamente, consiste en el conjunto de condiciones garantizadas por el ordenamiento jurdico, con miras a la proteccin de los bienes jurdicos; en tanto que desde una faz subjetiva, es el estado de un grupo social protegido por el orden jurdico. De all que los delitos contra la Seguridad Pblica son aquellos que generan una situacin de peligro respecto de otros bienes jurdicos respecto de cuya integridad debe velar el Estado, lo que importa un reforzamiento de las tareas preventivas del Derecho penal; por tales motivos, postulamos la calidad de bienes jurdicos funcionales, que si bien cuentan con una sustantividad autnoma, no es menos cierto, que expresan una vinculacin esencial con los bienes jurdicos fundamentales. Tambin puede conceptualizarse como aquel estado o condicin socioinstitucional que objetiva y subjetivamente (percepcin), puede calificarse como ptima para el libre ejercicio de los derechos individuales y colectivos y que depende del conjunto de condiciones sociales y culturales, jurdicas, institucionales y polticas que, entre otras, posibilitan el adecuado y normal funcionamiento de las instituciones pblicas y los organismos estatales, as como la convivencia pacfica y el desarrollo de la comunidad y la persona. En esencia, podra decirse que la seguridad pblica es un "bien", una "aspiracin", una "condicin" a alcanzar, en la que el riesgo y la amenaza se reducen o, al menos, contienen, y que no se concibe al margen de las condiciones de la democracia y tampoco alejada de una gestin pblica basada en la persona como principal beneficiario. El conjunto de ellas conforman un discurso que, a su vez, es la concrecin del marco ideolgico-social en que surge y de donde se ha desarrollad0618 "
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Para la mayora de los estudiosos de los delitos de Peligro Comn626, resulta fundamental que el anlisis de estos tipos penales deba enmarcarse en el mbito de los peligros presentados en una sociedad moderna como la que actualmente vivimos y en las manifestaciones sociales que en el futuro se presentarn. A estos fenmenos, la doctrina preponderante le ha designado la denominacin de Sociedad de Riesgo, en la medida es que se presentan diversos fenmenos delictivos engendrados en el seno de la modernidad y el desarrollo social. Pese a la realidad descrita, se dice muy poco sobre el significado y alcance de la frase "sociedad de riesgo". Al respecto, hay que tener en cuenta que en la sociologa este concepto es objeto de diversas interpretaciones, que a su vez da lugar a la formulacin de distintos modelos sociolgicos. Se habla, as, de modelos sistmicos, semiticos o fenomenolgicos, no necesariamente excluyentes entre s. La concepcin de la "sociedad del riesgo" es la consecuencia terica de una inminente realidad social caracterizada, bsicamente, por el aumento exponencial de la complejidad relaciona!, articulada y sustanciada en todo el planeta. Es la consecuencia de la gran transformacin que se produce aceleradamente desde mediada la dcada de 1970627. De esta complejidad, cuya reproduccin en el tiempo y en el espacio se presupone inevitable, se desrrenden, en opinin de los conceptualizadores de la "sociedad del riesgo", consecuencias que, en ocasiones, resultan cuanto menos perturbadoras. Esas consecuencias son los riesgos y peligros que, a modo de metonimia, dan ttulo a esta nueva sociedad posmoderna: A partir de las crisis energticas, de la inestabilidad monetaria y de la crisis financiera de los aos setenta, tanto las amenazas como los riesgos se sucedieron con un ritmo cada vez ms intenso; buscando unas coordenadas que den concrecin al origen del proceso, podemos servirnos de las palabras de CAPELLA: "A principios de la dcada de 1970 el Club de Roma
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las conocidas por el autor, y la experiencia comn de la poca sobre los cursos causales. Si la produccin del resultado aparece como no absolutamente improbable la accin era peligrosa65o Por tales razones, resulta correcto afirmar que los supuestos de hechos, precisados en el artculo 2730 del CP, estn orientados a sancionar ciertas conductas de peligro para los bienes en comn. Ahora bien, el delito de peligro por medios de incendios o explosin contempla una situacin de peligro objetivo; es decir, de peligro concreto y comn en cuanto existe la exigencia de que los bienes deben haber sufrido realmente un peligro, como por ejemplo en el caso de un incendio, deber distinguirse el fuego simple y aquel que potencialmente pueda perjudicar a las personas y sus patrimonios. Hilvanando la idea esbozada, diremos que la sola creacin de un peligro no resulta suficiente dato, a saber, para proceder a la incriminacin, al requerirse acreditar que algn bien y/o persona fue colocada en una situacin de alta probabilidad de lesin; de no ser as, la conducta no ser abarcada por el radio de accin de la norma, por trminos de estricta Imputacin Objetiva. Para SOLER, es forzoso que para trazar la nocin de este delito tengamos presente que el solo hecho del incendio, explosin o la inundacin no son por sui mismos constitutivos, de manera que deberemos decir que un fuego es incendio cuando ha generado peligro, y lo mismo ocurre con los otros casos651. Los medios empleados por el agente han de haber adquirido cierta eficacia, un determinado grado de peligro que, desde una perspectiva ex ante, haya supuesto un riesgo efectivos para los bienes o las personas. No es lo mismo el fuego que el incendio, slo el segundo est en posibilidad de crear el peligro comn, para los intereses puestos en tutela, bajo la cobertura del artculo 2730 del CP. El incendio, por tanto, constituye el fuego que efectivamente ha puesto en peligro los bienes, se puede decir que el primero es el resultado del segundo, dependiendo de la manipulacin de objetos por parte del agente. El incendio sin peligro comn para los bienes no es incendio, sino dao, cuando recae sobre bienes ajenos652.
Dicho lo anterior, la idea de peligro implica la probabilidad de que ocurra un evento daoso, y est relacionado a la voluntad de prevencin que lo inspira. Es decir, un peligro en el que las posibilidades de daar bienes jurdicos se extiende a un nmero indeterminado de personas que son titulares de ellos, amenaza a los de toda una comunidad o colectividad. Las caractersticas de esas acciones indican que su autor no puede limitar su eventual poder vulnerante a determinados bienes o a determinadas personas; ste puede extenderse a cualquiera de los componentes de la comunidad o colectividad. Por tanto debemos entender que el legislador, mediante este tipo penal, se ha representado la idea de peligro, el mismo que marca los delitos contra la seguridad pblica y contra el orden pblico, cuyo hilo conductor refiere a la generacin de riesgos que no son controlados y dominados por el autor, que a su vez propician un probable estado de lesin, para los bienes, que el legislador ha considerado en la redaccin normativa del articulado -bajo examine-o
1. EL BIEN JURDICO TUTELADO
Siguiendo a CREUS, podemos afirmar que con la tipificacin del delito de peligro por medios de incendios o explosin se busca proteger la seguridad comn, entendindose como tal a la situacin real en que la integridad de los bienes y las personas se hallan exenta de soportar situaciones peligrosas que la amenacen. En definitiva, las acciones tpicas que los constituyen son todas ellas generadoras de peligro para esa integridad, al crear condiciones de hecho que pueden llegar a vulnerarla653. La seguridad que se protege en este delito, por tanto, es la seguridad de los bienes en comn, es decir, su integridad frente a ataques, que por su magnitud pueden producir daos considerables. A diferencia de una comn figura de peligro, en este caso no se protege la amenaza de un solo bien, sino a los bienes en general, a los bienes considerados en comn, pertenecientes a un nmero indeterminado de personas y dotados de distinta naturaleza.
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3.
TIPICIDAD OBJETIVA
2. Sujeto activo
La norma penal no exige ninguna condicin especial, que deba cumplir el sujeto activo del delito, por lo que los supuestos de hechos contenidos en la descripcin tpica, pueden ser ejecutados por cualquier persona. Importa un delito, cuya realizacin tpica, se basa en un mbito de libertad conductiva, bastando cumplir con los presupuestos objetivos previstos en la norma. Puede, sin ningn problema, presentarse una hiptesis de Autora Mediata, cuando el hombre de adelante, que genera el incendio o la explosin, es un total inimputable o ante una ceguera sobre los hechos.
3. Sujeto pasivo
El sujeto pasivo del delito es el colectivo social, que se ve afectado por la puesta en peligro a su seguridad, mediando la configuracin de una situacin de peligro concreto.
4. Modalidad tpica
El tipo penal describe que el comportamiento consiste en crear peligro para las personas o bienes mediante los siguientes supuestos: 5. Incendio.- Incendiar equivale a poner fuego a una cosa que no est destinada a arder, con el resultado de la destruccin o menoscabo de la misma; sin embargo, para los alcances del tipo penal comentado, no es necesario que la cosa se consuma entre las llamas. Bastar con que comience a arder, con peligro de que el fuego se propague por todo l y pueda alcanzar a personas y otros bienes; ( ... ) no es forzoso que el incendio se manifieste con llamas, ni en forma violenta, porque aun sin ellas puede surgir el peligro654. Por tales motivos, el incendio implica la existencia de un peligro comn para los bienes, que es un requisito del injusto. Se entiende como tal a aquel en el que las posibilidades de daar bienes jurdicos se extiende a un nmero indeterminado de personas, que son sus titulares, amn de amenazar a los de toda una comunidad o colectividad655. Si dicho peligro no est
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concreto, pueda abarcar un riesgo para la integridad de un nmero indeterminado de bienes y personas y, si las llamas producen visibles afectaciones a la integridad fsica, habr un Concurso ideal, siempre que el riesgo coloca en peligro la seguridad de otras personas. La perfeccin delictiva en esta modalidad del injusto toma lugar con la sola creacin del peligro, para los bienes o las personas, sin necesidad de que haya de verificarse una lesin concreta; mas no prender fuego de forma natural, sino que ste ocasione un incendio, cuya magnitud haya de colocar en un estado de riesgo para la integridad de dichos intereses. Constituye un delito de mera actividad. 6. Explosin o liberacin de energa.- La explosin, de conformidad con el Diccionario de la Real Academia Espaola, es la accin de reventar, con estruendo, un cuerpo continente, por rebasar los lmites de las resistencia de sus paredes el esfuerzo producido por la dilatacin progresiva, unas veces, y otras, por la sbita transformacin en gases del cuerpo contenid0660. Por su parte la liberacin de energa puede entenderse como la liberacin sbita (instantnea) Y violenta de energa, cualquiera que fuere su fuente o mecnica: combustin (plvora), compresin (vapor), percusin (nitroglicerina), transformacin (mezcla de cidos). No puede entenderse la energa desde una acepcin formal, sino jurdicamente, como todo elemento (qumico, gaseoso, lquido), susceptible de poder afectar el organismo humano. Se expande deliberadamente determinadas sustancias txicas, corrosivas, en cantidad suficiente, para poder crear ese estado de peligro comn, que se requiere para configurar la realizacin tpica. En la explosin, la accin es la de crear un peligro comn, para un nmero indeterminado de bienes y/o personas, sino se da dicha condicin, la conducta es sustrada del mbito de punicin. Aspecto importante a saber, es que la explosin debe ser de suficiente magnitud como para crear un peligro comn, si aquella slo detona de manera tenue, no podra crearse la situacin de riesgo, que el legislador establece como circunstancia determinante de tipicidad penal. Una parte de la doctrina refiere que lo que caracteriza a la explosin es la fuerza expansiva661. '"
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Asimismo, hay que distinguir el estallido que produce un estruendo, sin peligro comn, de la verdadera y propia explosin. El ruido, en este caso, puede tener por finalidad festejar o conmemorar acontecimientos, como ser los festejos de fin de ao u algn acontecimiento patrio, con salvas de artillera, son las finalidades as como el nivel de la detonacin, que determina su irrelevancia jurdico-penal. La consumacin ocurre cuando se produce la explosin que ha creado el peligro comn; la explosin que se ha producido sin crear ese peligro, detendra el hecho en tentativa, lo cual no resulta admisible dada la naturaleza de estos injustos, que al ser de mera actividad, impiden valorar como delito tentado, actos muy anteriores, que no cuentan con una peligrosidad objetiva suficiente. Quedan totalmente fuera del mbito de proteccin de la norma, cuando los medios y/o los objetos empleados por el agente, resultan ineficaces e inidneos, para poder producirse la explosin. Es importante tener presente un tema muy discutible como es la "explosin atmica", porque la bomba atmica no revienta, sino que su mecanismo libera la energa del tomo, de modo que no habra explosin, sino simple liberacin de energa por lo que la consumacin se alcanza cuando se crea el peligro comn a travs de la descarga de energa. Las explosiones que toman lugar como consecuencia de detonaciones de dinamita u otros materiales, es tambin un medio empleado por las organizaciones terroristas, que para poder alcanzar sus propsitos delictivos: de generar zozobra y pnico en la poblacin, destruyen propiedades y matan a personas inocentes. En tal entendido, dichos hechos estn ya consumidos en el delito de Terrorismo - DL N 25475, debindose descartar la figura del Concurso delictivo. 7. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO La conducta es en principio dolosa, la cual est constituida por el conocimiento de la naturaleza del medio empleado, y sobre la voluntad de emplearlo, a pesar de tener ese conocimiento. Por tanto, la imputacin del peligro se funda en que todos saben o, al menos deben saber que con su sola accin desencadenan un peligro, de conocer los alcances que pueden desencadenarse producto de la accin u omisin, como fuent del peligro comn; si es que la generacin del estadio de disvalor, parte de una conduccin defectuosa (imprudente) y, si ste ocasiona un desastre, se admite la punicin, segn lo previsto en los trminos normativos del artculo 2780 del CP.
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As, la voluntad de incendiar, generar una explosin o liberar energa debe estar claramente acompaada del conocimiento del riesgo que implica la accin emprendida para la seguridad comn, y en esa voluntad tiene que estar presente. cuanto menos, la aceptacin de la creacin del peligro como probabilidad, aunque ste no sea una finalidad expresa del autor. Desde otros postulados, con mayor fuerza cognitiva, el efectivo conocimiento de la creacin del riesgo tpico. La conciencia debe haber tenido referencia al riesgo, solamente como riesgo comn (probable). De igual forma es preciso que la subjetividad del autor permanezca dentro de lo que razonablemente puede ser considerado como voluntad de creacin de un riesgo indeterminado.
CONDUCCiN BAJO LOS EFECTOS DEL ALCOHOL O DE SUST ANClAS PSICOTRPICAS
Art. 274.- ((El que encontrndose en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gram os-litro, o bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas cas,sintti o conduce, opera o m aniobra vehculo m otorizado, ser reprim ido con pena privativa de la libertad no menor de seis meses ni m ayor de dos aos o con prestacin de servicios comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas e inhabilitacin, conform e al artculo 36 inciso 7). Cuando el agente presta servicios de transporte pblico de pasajeros, m er cancas o carga en general, encontrndose en estado de ebriedad, con pre sencia de alcohol en la sangre en proporcin superior de 0.25 gram os-litro, bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas, la pena privativa de libertad ser no menor de uno ni mayor de tres aos o con prestacin de servicios com unitarios de setenta a ciento cuarenta jornadas e inhabilitacin conform e al artculo inciso 7)." 36, 8. CUESTIONES PRELIMINARES
Las pistas y carreteras del pas presentan una panorama desgarrador, producto de las vctimas que da a da cobran las impericias y/o negligencias de los conductores, que en estado de ebriedad o bajo el efecto de sustancias psicotrpicas, causan la muerte de miles de peruanos, enlutando a numerosas familias, que acongojados, demandan una respuesta enrgica por parte del Estado. Es preocupante ver cmo un gran grueso de los conductores, conducen sus vehculos automotores, de forma temeraria, sea por manejar influenciados por el alcohol o sustancias psicotrpicas, por conducir a gran
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DERECHO PENAL - PARTE ESPECIAL: TOMO III
a reglas de la experiencia, son generadoras de un peligro intolerable para la seguridad vial, la vida y la integridad fsica de todos los ciudadanos668 669, Es bajo tal entendimiento, que el delito de conduccin en estado de ebriedad o drogadiccin para muchas personas representa uno de esos hitos legislativos en los que el ciudadano percibe ms que nunca la potencial peligrosidad de su conducta por el uso indebido de un instrumento tan familiar Y diario como son los vehculos a motor. Consecuentemente, estar correctamente informados sobre el alcance Y las consecuencias de esta norma debe, adems, interesar no slo a los usuarios sino especialmente a los profesionales de los diferentes sectores sociales, econmicos y jurdicos para los que tanto la seguridad vial como su traduccin penal forman parte de su quehacer diario. De la construccin del tipo penal, se aprecia que el delito comentado posee, por s mismo, un evidente contexto de riesgo en cuanto a las potenciales vctimas de los accidentes que puedan generarse por la conduccin vehicular irresponsable, ms no se exige en la tipicidad -como esta redactada (/ege lata)- que tenga que colocarse en un real peligro a un bien jurdico personal. Esta es la razn por la cual el legislador basndose en la experiencia, prohiben aquellas conductas que normalmente desembocan en resultados lesivos; ejemplo de ello es que manejar un vehculo luego de haberse excedido en el consumo de alcohol o de algn tipo de estupefaciente sustancia psicotrpica por regla general, pone en concreto peligro la vida o integridad de terceros dada, por un lado, la incapacidad del conductor para maniobrar adecuadamente el vehculo y la grave entidad lesiva derivada de un alcance, un frenazo, una maniobra evasiva, un mnimo despiste -factores todos ellos de probable produccin en tales circunstancias- Y por otro, la eventualidad de la presencia de otros usuarios que pueden verse expuestos a su conducta.
9. BIEN JURDICO PROTEGIDO En el seno de la doctrina penalista se puede distinguir tres posiciones: a) en primer lugar, los autores que consideran que se protege directamente la vida, integridad fsica y salud de las personas que participan en el trfico vi ario (tesis individualista)670; b) en segundo lugar, los que, contrariamente, sostienen que se protege la seguridad en el trfico diario en s misma, esto es, de forma autnoma con respecto a los bienes jurdicos penales vida, integridad fsica y salud (posicin colectivista o autonomista); y c) por ltimo, los autores que, a modo de solucin intermedia, defienden que se protege la seguridad en el trfico rodado, pero no como un inters en s mismo, sino como un instrumento para tutelar la vida, integridad fsica y salud de las personas que participan en este concreto mbito, configurando de esta manera los delitos contra la seguridad de trfico como un adelantamiento de la barrera de proteccin de estos bienes jurdicos penales individuales (posicin intermedia)671. La criminalizacin de estos comportamientos permite la intervencin del derecho penal en momentos anteriores a la lesin de los bienes jurdicos vida e integridad personal en reemplazo de la poltica criminal orientada al sistemtico incremento de pena cuando ya se han lesionado irremediablemente tales bienes672.
4.
TIPO OBJETIVO
10. El sujeto activo

El sujeto activo del injusto, puede ser cualquier persona (la norma sustantiva no distingue si el conductor debe estar legalmente autorizado para ejercer la manipulacin del vehculo). Se dice en la doctrina que se trata de un delito de propia mano, donde la realizacin de la conducta tpica es una condicin de facticidad, que no puede ser transmitida del hombre de adelante al hombre de atrs, pues slo el conductor es quien maneja un vehculo automotor en estado de ebriedad. Construccin terica-conceptual que se deriva de la postura objetiva-formal de autora, desde un punto de vista mecanicista de las cosas. Los delitos que clsicamente han sido caracterizados como delitos de propia mano, son los de violacin, conduccin en estado de ebriedad, bigamia y falso testimonio ( ... )678. Para HUGO BENITEZ, esta conducta puede realizarse directamente sobre el volante o mecanismo normal de conduccin del vehculo como por comando a distancia (radiocontrol o similar). Debemos entender que el tipo no admite la autora mediata, es decir que solo puede ser autor quien conduce el vehculo. Lo que deber desentraarse es si esto de por s lo transforma en un delito especial, y si el mismo puede calificarse como de "propia mano"679. Siguiendo los postulados anotados, no sera admisible una Autora Mediata en el delito in examine, empero debemos partir de un anlisis materialnormativo, en el que lo importa es el dominio del decurso de la accin tpica, debindose centrar el anlisis en el objeto del ataque antijurdico, que en este caso es la Seguridad del Trfico Rodado, de manera que al mbito de proteccin de la norma han de ingresar todos aquellos comportamientos que se dirigen a su afectacin, no a reprimir de quien se embriaga, pese a sus deberes normativos. Por consiguiente, quien esta por detrs, puede fcilmente determinar a otro a que injiera dosis de bebidas alcohlicas en cantidad significativa, que puede ser un in imputable, que por sus deficiencias psquicas, no est en condicin de auto-conducirse conforme a sentido; en el caso del error de tipo del hombre de adelante, puede tambin aceptarse, siempre que las particularidades circunstancias del autor inmediato as lo permita, puede
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se confunde los indicios, que han de recogerse en las primeras diligencias de investigacin, necesarios para construir la hiptesis de incriminacin (teora del caso), para que el Fiscal formalice la denuncia penal ante el rgano jurisdiccional o, para formalizar la Investigacin Preparatoria, en trminos del nuevo CPP. Si se adoptar la posicin de descartar la prueba de la no peligrosidad, es decir, de que el imputado no est en condiciones de poder destruir las bases de la imputacin delictiva y, al fiscal, de aparejar suficiente acervo probatorio, quebrantamos las bases materiales de un Derecho penal democrtico y de un Proceso penal a la imagen y semejanza de los dictados de un Estado de Derecho. 11. Sujeto pasivo Lo es la sociedad, por cuanto este tipo no prev lesin alguna de bien especfico y concreto, conforme la naturaleza del bien jurdico tutelado en la presente capitulacin. 12. Modalidad tpica Del anlisis de los supuestos tpicos comprendidos bajo los alcances normativos, del el artculo 2740 del CP, se puede apreciar que la conducta prohibida, est compuesta por dos elementos que son necesarios para la configuracin del delito, estos son: 13. La conduccin, operatividad o maniobra de un vehculo motorizado, instrumento, herramienta, mquina u otro anlogo En principio, de acuerdo a los supuestos de la norma, debe entenderse por conduccin, operatividad o maniobra a toda accin que consiste en manejar y/o manipular, los mecanismos de la direccin de un vehculo motorizado u otro anlogo, desplazndolo en el espacio. Con ello se comprueba la necesidad de que la conduccin exige la puesta en marcha del objeto de riesgo. Ello supone necesariamente que la accin de conducir ha de tener una cierta duracin temporal y traducirse en el recorrido de un espacio y, que haya de tomar lugar en
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la va pblica683, de forma que ha de rechazarse si se produce en el estacionamiento particular684 as como en un lugar desolado, criterios de mnima lesividad as lo aconsejan. En la ejecutoria recada en el Exp. N 511-97, se expone lo siguiente:
"Si bien es cierto que conforme al dopaje etlico, ste arroja ebriedad superficial, tambin lo es que en autos no existen elementos que conlleven a la certeza de que el encausado se encontraba conduciendo un vehculo, toda vez que ste ha sealado categricamente que se encontraba libando licor en la plaza con sus amigos con su vehculo estacionado, por lo que el solo dicho del efectivo policial no logra producir conviccin ni tiene por s solo verdadera naturaleza de prueba"685.
Asimismo, es importante tener en cuenta que no slo es conductor u operador el que efectivamente maneja el vehculo fsicamente o tiene el control del mismo, sino tambin quien ejerce cualquiera de sus funciones que de estas se deriven, y por tanto, es conductor quien dirige o maniobra el vehculo, mquina o instrumento. El objeto del delito por medio del cual el autor genera la situacin de riesgo puede ser un vehculo motorizado, algn instrumento, herramienta u otro anlogo, siempre y cuando se encuentre operativo, es decir, funcionalmente idneo, si esto no es as, aquel borrachito que sube a su vehculo y pretende encender su vehculo sin xito, estaramos ante un delito de imposible realizacin. Es de verse que no queda claro a qu se refiere la norma penal con los dems objetos del delito distinto a los vehculos motorizados, dejando a la discrecionalidad la posibilidad de poder calificar sobre mecanismos mecnicos u de otra ndole; debindose descartar a las bicicletas, patines, skateboards, por carecer de un motor, que impulse su recorrido. 14. Encontrarse en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0,5 gramos-litro, o bajo el efecto de estupefacientes Primer punto a saber, es que la cuantificacin del nivel de alcohol en la sangre del agente, tuvo inclusin normativa, va la Ley N 27753, ante de la sancin de dicha normativa, el tipo penal haca alusin al trmino estado de ebriedad, propiciando mayores mrgenes de intervencin
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del ius puniendi estatal, a estadios orgnicos, que no necesariamente manifiestan una imposibilidad de conducir de forma idnea, segn la idea de un conductor razonable. A su vez, de coloca un ingrediente, que tiende a confundir el injusto penal con el injusto administrativo, propiciando un estado de inseguridad jurdica, indeseable segn los dictados del Estado de Derecho. Es sin duda, las ansias de la poblacin de mayor penalizacin, de demandas enrgicas, que provoc en el legislador dicha proyeccin normativa. Para SILVA, en el derecho comparado se ha penalizado en casi todos los pases la conduccin en estado de embriaguez, bajo la influencia del alcohol686, y tambin existe el mismo comportamiento debido a la ingesta, influencia o efectos de drogas. frmacos, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, ya que stas influyen fundamentalmente en las acciones de los conductores687. Es esencial tener en cuenta que sea cual fuere el tipo de droga, dentro de stas el alcohol, la marihuana, la morfina, herona, LSD, u otros, se producen graves alteraciones a la conciencia de las personas, en su juicio, en su voluntad, en su raciocinio, en la toma de decisiones frente a un posible accidente de trnsito, en la rapidez de sus reflejos y, en general, segn los estudios del caso, constituyen factores de riesgo en materia de trnsito. En lo que respecta a la conduccin en estado de ebriedad, la conducta delictuosa no es, solamente, beber alcohol en determinada medida intoxicante, sino conducirse o desempearse en la conduccin o manipulacin de un vehculo u otro anlogo habiendo bebido alcohol, aun cuando la cantidad ingerida no sea intoxicante, sino apenas notoria688. Resulta importante resaltar, que la ratio justificativa de su incorporacin al texto punitivo, es reducir el arbitrio judicial en la determinacin de la tasa de ingesta de alcohol. Con esta objetivizacin de las tasas de alcoholemia (0,5 gramos-litro) el legislador busca erradicar los pronunciamientos judiciales discrecionales reduciendo con ello los errores e injusticias por parte de los Tribunales. Baremo en realidad de
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informe o anlisis de orina o por medio de la cromatografa sobre el papeF02. FERNNDEZ NIETO citado por GMEZ PAVN, explica sobre la conduccin de drogas txicas y estupefacientes: "carecemos de punto de referencia. Es por tanto, difcil poder decir cundo un sujeto conduce un vehculo influido por el consumo de drogas. Este autor propone que en caso de apreciarse sntomas de anormalidad en un conductor, y siendo negativa las pruebas de alcoholemia, debemos pensar en una posible drogadiccin"703. En todo lo referente, a la influencia de drogas u sustancias psicotrpicas, resulta de aplicacin todo lo dicho en el marco del anlisis propuesto en los delitos de Trfico Ilcito de Drogas704, en cuanto a su definicin, contenido y efectos; no obstante debe decirse, que al igual que la influencia del alcohol, deben manifestarse evidencias, que el agente perdi ciertas facultades psico-motrices, incidiendo en un factor de merma en la conduccin correcta del vehculo.
15. VALORACiN DEL JUICIO DE REPROCHE PERSONAL
La pena presupone un Injusto penal, culpable y algunas veces punible, es decir, la atribucin a un sujeto de un suceso, que lesiona y/o pone en peligro un bien jurdico, la configuracin tpica de la conducta, segn los alcances normativos del enunciado legal, tanto objetivos como subjetivos, as como la ausencia de Causas de Justificacin (preceptos autoritativos 705), es as, que se complementa el disvalor de la antinormatividad penal, de-
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bindose pasar al siguiente nivel de valoracin: la Imputacin Individual, lo que la doctrina ha conocido generalmente como Culpabilidad otros como Responsabilidad; sea cual fuese la rotulacin terminolgica, lo cierto que ello importa un anlisis estrictamente personal sobre la persona, que supuestamente ha cometido el hecho punible al momento de su perpetracin (tempus comissi delicti). La Imputacin Individual, comprende una serie de conceptos, que de forma valorativa han penetrado, en la dogmtica bajo el nombre de la Culpabilidad, donde cada uno de ellos hace referencia a un factor, que en consuno condiciona la punicin, segn las diversas variables a saber. Pudindose afirmar que la culpabilidad esta compuesta por las facultades fsicas y cognoscitivas ptimas, es decir, en condiciones mnimas para poder motivarse normativamente706. Ingresando al anlisis especfico del juicio de Reproche personal, es sabido que esta categora dogmtica cumple una funcin esencial, a efectos de decidir por la sancin punitiva, que haya de ser en puridad razonable y ponderada, de acuerdo a las caractersticas personales del agente infractor. Hablamos entonces, del factor Imputabilidad, en cuanto a las capacidades psico-fsicas mnimas, que debe contar el autor, para poder ser sancionado con una pena. La "imputabilidad", significa en realidad la atribuibilidad de un juicio de reproche personal, por no haber adoptado el modelo de conducta contenido en la norma, pese a que el autor estaba en condiciones de poder evitar la realizacin de la conducta antinormativa707. A decir, de URRUELA MORA, es la capacidad de comprender la ilicitud del hecho y de actuar conforme a dicha comprensin708. No olvidemos que nuestro Sistema de Punicin, parte de una doble va de reaccin jurdico-penal, a parte de la pena, tenemos la Medida de Seguridad, como sancin que ha de recaer sobre aquellos declarados Inimputables; mientras que la pena es privativa de aquellos que puede afirmase con seguridad su Culpabilidad. En el marco de las causales y/o variantes de la Inimputabilidad, destaca la llamada Grave Alteracin de la Conciencia, que toma lugar cuando se perturba la conciencia, a partir de la ingesta de elementos exgenos, propiciando la prdida notable de las facultades psico-cognitivas del individuo, con ello de poder auto-conducirse conforme al directivo de conducta contenido en el precepto penal. Estos estados mentales suelen afectar a personas normales, es decir, no se requiere de un terreno patolgico para que pros-
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16. AGRAVANTE El artculo -sub examine-, establece como agravante, cuando el agente presta servicios de transporte pblico de pasajeros, mercancas o carga en general, encontrndose en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporcin superior de 0,25 gramos-litro, o bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas, dando lugar a una reaccin penal intensificada. Sobre el criterio de agravacin, algunas legislaciones como la espaola, han dispuesto, por ejemplo, que cuando se trate de vehculos destinados al transporte de mercancas con una masa mxima autorizada superior a 3,5000 kilogramos, vehculos destinados al transporte de viajeros de ms de nueve plazas, o de servicio pblico, al transporte escolar y de menores, al de mercancas peligrosas o de servicio de urgencia o transportes especiales, los conductores no podrn hacerlo con una tasa de alcohol en la sangre superior a 0,3 gramos litros de alcohol, o de alcohol en aire aspirado superior a 0,15 miligramos de Iitro717. Vemos, entonces, que la Ley N 29439 del 19 de noviembre del 2009, modifica el artculo 274 del CP718, definiendo una valoracin jurdico-penal diferenciada, cuando se trata de un conductor de transporte pblico, sostenido sobre el contenido de la Imputacin Individual. Resultando, por ende, que el grado de alcohol en la sangre, se mantiene en el nivel de 0,5 gramos litro, cuando el agente es un conductor de transporte particular, segn la modificacin efectuada al articulado, va la sancin de la Ley N 27753 del 09 de junio del 2002. De lo anotado, se advierte que el legislador ha fijado -normativamente-, una distincin penolgica, conforme las caractersticas particulares del autor, considerando de mayor gravedad cuando el agente es conductor de un vehculo de transporte pblico. Es cierto, que quienes conducen automotores, dirigidos a la prestacin de un servicio pblico, tienen la exigencia de conducirse con gran cuidado, al transportar ciudadanos, quienes pueden verse afectados, cuando el conductor efecta maniobras temerarias o no puede controlar la dominabi/dad del vehculo, dada la influencia de la ingesta de alcohol; pero, no es menos cierto, que la penalizacin de una conducta segn los principios del Estado
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Constitucional de Derecho, ha de sujetarse al principio de igualdad, de no establecer diferencias donde la ley no lo hace; todos los ciudadanos tienen el deber de conducir vehculos automotores, sin estar bajo las influencias de bebidas alcohlicas. En todo caso, dichas circunstancias, pueden ser tomadas en cuenta, en el mbito de la Determinacin judicial de la pena, pero no como un elemento de distincin en la construccin punitiva. Estadsticas recientes revelan que cuatro (4) de cada 10 (diez) accidentes fatales son protagonizados por vehculos de transporte pblico; esto quiere decir, que ms de la mitad de las muertes en nuestra pistas y carreteras, obedecen a la negligencia de conductores particulares. Puede que los conductores de transporte pblico, contravengan permanentemente las normas contenidas en el Cdigo Nacional de Trnsito, mas de seguro, quienes ms incurren en la infraccin penal -in comento-, son los particulares, tal como se pone en manifiesto con los operativos de alcoholemia, que toman lugar en zonas y lugares estratgicos de las ciudades peruanas. Segn la modificatoria producida por la Ley N 29439, se le est asignando al Derecho penal, tareas que desbordan su basilar legitimador. 17. FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCiN La redaccin normativa propuesta en el tipo legal, describe una conducta de peligro abstracto, donde la realizacin de la mera actividad, de conducir un vehculo automotor bajo la influencia del alcohol o de sustancias psicotrpicas, da por cumplido el tipo del injusto. A lo que debe aadirse, la idoneidad del comportamiento para develar el disvalor, que ingresa al mbito de proteccin de la norma, entonces, el agente tiene el derecho de presentar evidencias de la no peligrosidad de la conducta, con arreglo a los principios rectores del Derecho penal, lo cual toma otro cauce, cuando se trata de una infraccin administrativa, donde la responsabilidad es en esencia objetiva. Bastar, entonces, que se compruebe la realizacin tpica, a efectos de perfeccin delictiva, a lo cual se suma la idoneidad del medio, un automvil en desperfecto o sin gasolina, deja de constituirse en un medio para poder trasladarse de un lugar a otro, as tambin, cuando se conduce en un lugar desolado, si es que slo lo empuja y, finalmente, si es que el conductor, que pretende manejar, est tan ebrio, que ni siquiera puede insertar la llave en el contacto. De ah, que se ponga de relieve las categoras del delito imposible y de la tentativa inidnea. En la ejecutoria recada en el Exp. N 639-98, se dice que: "El delito de conduccin de vehfculos en estado de ebriedad es un delito de comisin
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instantnea, pues la accin se agota en todos sus efectos en el momento en que se concretan los elementos o las condiciones de su punibi/idad"719. Un delito tentado, es en realidad de forzosa y de de dudosa aceptacin, dada la naturaleza del tipo penal; la ingesta previa del alcohol en un determinado lugar y, que se conduce a su vehculo para conducirlo, a nuestro entender, ello esta fuera del marco legal72O. Si como consecuencia, del riesgo no permitido producido por el autor (conduccin bajo la influencia de drogas legales e ilegales), toma lugar la muerte de la vctima o se ve afectada gravemente en su integridad fsica y/o corporal, la tipificacin se traslada simultneamente a los delitos de Homicidio y Lesiones, bajo el entendido que dichos resultados, de mayor disvalor, han de estar abarcados por la esfera cognitiva del agente, cuando se determin a beber dosis de alcohol, sabiendo que iba a conducir o en su propio trayecto de la conduccin. Bajo tal anotacin, ha de quedar claro, que la frmula del acUo libera in causa, ha de comprender, desde el plano subjetivo, todos aquellos riesgos susceptibles de lesin, de quien se somete a dicho estado, no interesando el plano volitivo, a mi entender, estrictamente cognoscitivo; debindose admitir en esta hiptesis, un Concurso delictivo, pues el estado de conduccin bajo la influencia de drogas (legales e ilegales), no se encuentra, como tal en los alcances normativos de los tipos penales de Homicidio y Lesiones dolosas. La frmula del conflicto aparente de normas penales, es de verse en cambio, cuando el actio /ibera in causa, es de naturaleza culposa, es decir, cuando el autor al beber cantidades significativas de alcohol, pudo haber previsto, que su conduccin del vehculo, bajo tal influencia, poda causar dichos resultados lesivos; siendo que los artculos 1110 y 1240 del CP, reglan dichos estados psico-fsicos. 18. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO Solo permite la comisin dolosa, que debe abarcar tanto el conocimiento por el autor del hecho de conducir tras haber ingerido las sustancias legalmente relacionadas y de la influencia negativa de las mismas sobre la conduccin, como voluntad de actuar en esas condiciones; como sostuvimos en acpites precedentes, el factor subjetivo (de contenido normativo), no ha de ser verificado al momento de la comisin del hecho punible, sino desde un momento ex -ante, cuando el autor se predetermina a ingerir alcohol, sabiendo que ha de conducir un vehculo automotor, de manera que su
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organismo debe estar desprovisto de toda sustancia que pueda afectar sus poderes de control y de dominabilidad. Al retrotraer el examen del tipo subjetivo del injusto, adoptamos la teora del actio libera in causa, cumplimentando con el anlisis del juicio de reproche personal, contenido lneas atrs.
MANIPULACiN EN ESTADO DE EBRIEDAD O DROGADICCiN
Art. 274-A.- ((El que encontrndose en estado de ebriedad, con presencia de
alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gram os-litro, o bajo el efecto de estupefacientes, drogas txicas, sustancias psicotrpicas o sintticas, opera o maniobra instrum ento, herram ienta, mquina u otro anlogo que represente riesgo o peligro, ser reprim ido con pena privativa de la libertad no m enor de seis m eses ni mayor de un ao o treinta das-multa como a cincuenta nim o m das-m ulta com o m xim o e inhabilitacin, conforme al 36, inciso 4)." artculo
ANLISIS GENERAL Vaya que el legislador, siempre tiene esas ansias de ampliar la punicin, a una vastedad de conductas, que si bien pueden resultar peligrosas, desde un plano de pura abstraccin, no es menos cierto que su inclusin, puede fcilmente ubicarse en los alcances normativos del artculo 2740 del CP, considerando una escala penal, lo suficientemente amplia, como para poder graduar la pena, segn el grado de proximidad lesiva. El afn criminalizador, de pretender abarcar todo supuesto fctico, que tenga como patrn denominados, el empleo y/o maniobra de un instrumento en si peligroso, propone la inclusin de mquinas, herramientas ucualquier otro anlogo, sin tomar en cuenta las dificultades materiales y procesales, que dicho examen del injusto puede propinar al operador jurdico. Primero, vemos que estas mquinas y/o herramientas, podran ser cortadoras de csped, hachas, martillos, pinzas, etc., toda una imaginable lista, que puede adaptarse a la condicin de representacin de un riesgo o peligro. No dudamos, que dichos elementos puedan ser riesgosos, cuando son manipulados, bajo la influencia del alcohol o de sustancias psicotrpicas, sin embargo, nos preguntamos: Cundo se van a conocer dichas conducciones temerarias, no ser acaso cuando acontezcan resultados de disvalor, como las lesiones o la muerte de una persona? Si esto es as, la conducta quedara ya cubierta, por los delitos de Lesiones y de Homicidio; se dira, que estamos ante un Concurso delictivo, si es que la conduccin tpica es esencialmente dolosa, empero, la dificultad sera estrictamente probatoria. No
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Otra interrogante a plantearse, es que si cualquier compaero de trabajo o jefe puede denunciar penalmente a un trabajador que llegue alcoholizado o drogado a manipular mquinas o herramientas que representen peligro o riesgo para las dems personas o los bienes de la empresa. Sobre ello, consideramos que la norma penal resulta peligrosa por la posibilidad de cometerse abusos en su utilizacin y dificultades de interpretacin. Por lo dems, el empleo autonmico de esta tipificacin, resulta de muy dudosa aceptacin.
El problema principal es la ambigOedad de lo que se entiende por "riesgo o peligro" para el tipo penal, ya que como bien lo sealamos, de por s, toda actividad en la que se utilicen algn tipo de herramienta o maquinaria generan peligro, y la duda que se presenta es sobre cuando este peligro se considera relevante, incluso el determinar si las consecuencias de la conducta tiene una relevancia penal, como por ejemplo, lesionar levemente a un compaero de trabajo o afectar el funcionamiento de una mquina o herramienta, o a travs de estas daar una propiedad (perjuicio patrimonial). Esta son unas de las razones por la cual en la prctica diaria pueden presentar innumerables problemas al momento de aplicar la norma penal por lo que nuestra recomendacin es reestructurar los preceptos del tipo penal o en su defecto eliminarlo de la normatividad sustantiva.
Por lo dems, el bien jurdico es la seguridad pblica, el sujeto pasivo del delito viene a ser la sociedad, y el tipo subjetivo es eminentemente doloso; en todo lo dicho, en este apartado de la criminalidad, resulta de aplicacin, el anlisis dogmtico, propuesto en el artculo 2740 del CP.
FORMAS AGRAVADAS
Art. 275.- La pena ser privativa de libertad no menor de seis ni mayor de 0 quince aos cuando en la comisin del delito previsto en el artculo 273 concurre cualquiera de las siguientes circunstancias: 19. Si hay peligro de muerte para las personas. 20. Si el incendio provoca explosin o destruye bienes de valor cientfico, histrico, artstico, cultural) religioso, asistencial, militar o de importancia econmica. 21. Si resultan lesiones graves o muerte y el agente pudo prever estos resul tados.))
ANLISIS NORMATIVO DEL TIPO PENAL La produccin de ciertos estados de disvalor, inciden en una tipificacin especfica por parte del legislador, en cuanto resultados antijurdicos
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Y /O estados visibles de peligro, que son abarcados en la construccin de las denominadas Circunstancias Agravantes, como se desprende del tenor literal del artculo 2750 del CP.
Observamos, entonces, que el legislador ha previstos una serie de causales, cuya configuracin da lugar a un Injusto agravado, sea por la intensidad del disvalor de la accin o del disvalor del resultado. Agravaciones, que se remiten al tipo penal de Incendio, de modo que su procedencia, ha de requerir previamente, que se verifique la concurrencia de los elementos constitutivos de la conducta delictiva contenida en el artculo 273 0 del CP. Criterios de mayor juicio de disvalor antijurdico, que de forma concreta dan lugar a los siguientes supuestos:
22. Si hay peligro de muerte para las personas.

Para algunos autores este supuesto del injusto agravado, plantea ciertas dudas, puesto que la Ley, en lugar de basarse exclusivamente en el resultado material se atiene a un pronstico721, a una probabilidad casi rayana en la seguridad, que la creacin del Peligro Comn, generado por el incendio y/o explosin, a su vez genera un peligro concreto para la vida de determinas personas. Los antecedentes histricos de esta forma de legislar son muy antiguos, como en la edad media se llegaba a graduar la pena segn hubiera declarado los mdicos concurso de algn peligro, o de simple peligro o de peligro grave722. Sin embargo, los cuestionamientos modernos a castigar con severidad en base a una conjetura han terminado por eliminar la previsin de algunas legislaciones, siempre y cuando se incida en una imputacin, que con precisin tienda a erigir la responsabilidad penal, sobre concretas esfera de organizacin personal, entendiendo, que los delitos de Peligro Comn, parte de la realizacin defectuosa de ciertas actividades. Las prevenciones, respecto de que una simple opinin mdica o tcnica pueda llevar a una decisin injusta, han hecho que un importante sector de la doctrina precisen que para aplicarse este tipo de normas se debe demostrar la real existencia de una situacin de peligro, a partir de elementos probatorios de que la vida haya corrido un riesgo concreto y no meramen-
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te potenciaF23. En tal sentido, el tipo penal al establecer "si hay peligro de muerte para las personas", debe entenderse como que se trata de un peligro existente, puesto que la sola posibilidad de un peligro no podra llenar los requisitos del supuesto penal. En efecto, si que es el mismo tenor literal de la figura delictiva, hace alusin a un peligro para la vida de personas, ste ha de ser naturaleza concreta, es decir, el peligro abstracto se convierte bajo este supuesto en uno de real potencialidad lesiva, de forma, que su acreditacin debe partir de una valoracin, tanto ex -ante como ex -post, con arreglo a un pronstico que se refiera a personas determinadas, no en juicios apriorsticos, en pronsticos de presunta peligrosidad. Y, si lo que acontece es la muerte de dichas personas, la tipificacin se traslada al inc. 3 del articulado, siempre que el resultado pueda ser atribuido a ttulo de culpa, pues si dichos estadios eran perfectamente cobijados en la esfera cognoscitiva del agente, ser un delito de Asesinato (art. 1080 del CP).
23. Si el incendio provoca explosin o destruye bienes de valor cientfico, histrico, artstico, cultural, religioso, asistencial, militar o de importancia econmica.
La agravante -in examine-, contiene dos supuestos a saber: -en el primero, resulta suficiente que se produzca una explosin a consecuencia del incendio para que la conducta merezca un juicio de del injusto penal intensificado, sin embargo, no se establece si es necesario que la explosin sea objetivamente relevante o si basta el cumplimiento del supuesto para que la conducta sea sancionada con mayor severidad. A nuestro entender, consideramos que la explosin debe ser lo suficientemente adecuada y/o idnea, como para causar un dao a las personas o a su patrimonio, caso contrario estaramos en una situacin de exageracin penal, en donde el tipo penal se encuentra alejado de los principios bsicos que orientan al Derecho penal. Aspecto a saber, es que el evento de la explosin, se encuentra ya previsto como modalidad del injusto, segn los alcances normativos del artculo 2730 del CP; por ende, a fin de evitar confusiones normativas, debe distinguirse que el injusto agravado -in comento-, implica necesariamente, que la explosin sea consecuencia del incendio, pues si el primero fue creado directamente por la conducta del autor, generadora del peligro comn, la tipicidad se desplaza al artculo 2730 del CP. Segundo, el legislador nacional, ha considerado importante prevenir la no destruccin (incolumidad) del patrimonio cultural material (entendi-
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do como bienes que son expresin de la nacionalidad o identidad de un pueblo y que poseen un especial inters histricoY24, as como los bienes asistencia les, militares o de importancia econmica, a travs de una sancin penal de mayor severidad. Se otorga una proteccin penal de mayor expresin punitivista, que tiende a reconocer la vital importancia que estos bienes tienen para la Nacin peruana; injusto de agravacin, que debe ser diferenciado, de la figura delictiva prevista en el artculo 2300 del CP; que en puridad sera el medio empleado. En estos supuestos, existen elementos objetivos expresados en el resultado de dao que permite al legislador poder aplicar la norma penal con menos dificultades, sin embargo, se deja a la interpretacin discrecional, los conceptos de bienes aSistenciales725, militares726 y de importancia econmica727, con lo cual a nuestro entender se genera el riesgo de abusos o interpretaciones errneas. Dicho en otros trminos: una construccin abierta, puede propiciar interpretaciones antojadizas, cuya subjetividad, puede terminar por colisionar los fines esenciales del Derecho penal. 24. Si resultan lesiones graves o muerte y el agente pudo prever estos resultado En este supuesto las circunstancias de calificacin agravada establecida por el legislador peruano, consiste en causar la muerte o provocar lesiones graves a las vctimas del delito, como obra del incendio y/o explosin, esto es, lo que manifiesta el acento del mayor disvalor, es un resultado no querido y/o conocido por el autor, pero s previsible.
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La razn de una reaccin penal ms severa, reside en la naturaleza del bien jurdico afectado: la vida e integridad personal, es considerado como uno de los bienes de proteccin de preponderancia valorativa, segn la cspide de intereses, contemplada en el texto ius fundamental. De forma, que se aleja de una posible resolucin, va el Concurso delictivo, apelando a la figura del delito preterintencional. Para que se cumpla el supuesto del injusto agravado, resulta necesario que el sujeto activo haya estado en la capacidad de prever el resultado, la previsibi/idad como factor de imputacin subjetiva. Sobre este ltimo aspecto a saber, es importante destacar que durante mucho tiempo "prever el resultado" ha sido generalmente interpretado como un supuesto de imprudencia en la doctrina y en la jurisprudencia. Sin embargo, la moderna y mejor doctrina penal ha interpretado esta conducta como una concreta expresin dolosa, considerando que el slo conocimiento del peligro concreto, no dominable o controlable por el autor, es suficiente para calificar su conducta como dolosa. Es decir, que el criterio de voluntad es desplazado por el criterio del conocimiento728. As tambin, es de verse que dicho trmino es reemplazado por criterios de imputacin en esencia objetivos, como la creacin del riesgo jurdicamente desaprobado y el mbito de proteccin de la norma, cuya conjugacin permite al intrprete lograr una frmula de imputacin ms precisa. No obstante, debe decirse que la muerte y las lesiones graves que el apartado exige como mayor punicin, no pueden haber estado cubiertos por la esfera cognoscitiva del dolo del autor; si esto es as, la imputacin de dichos resultados sera, por lo menos, a ttulo de dolo eventual, por tanto, la figura delictiva aplicable sera la de Asesinato.
ESTRAGOS ESPECIALES
Art. 276.- ((El que causa estragos por medio de inundacin, desmoro namiento, derrumbe o por cualquier otro medio anlogo, ser reprimido conforme a la pena sealada en los artculos y 275, segn el caso'~ 273
COMENTARIO El legislador ha extendido toda la red de punicin a cuanto conductas que, por su disvalor, puede generar un peligro comn, hacia las personas o
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las cosas y ante determinados resultados, cuyos efectos perjudiciales pueden provocar riesgos inminentes hacia los intereses jurdicos mencionados. El juicio del injusto se basa en las posibles consecuencias gravosas que, pueden sobrevenir como consecuencia del estrago causado por medio de inundacin, desmoronamiento, derrumbe o cualquier otro medio anlogo; lo que es objeto de punicin, entonces, constituye la generacin de una situacin altamente daosa, donde la inundacin o derrumbe que haya de causar el autor, propicia un perjuicio de gran magnitud, colocndose en riesgo potencial de lesin las cosas o las personas. Qu debemos entender por estragos? Importa la causacin de daos, la destruccin de viviendas, puentes, pistas, as como toda afectacin visible, cuya intensidad determina una situacin de real peligro para los intereses jurdicos fundamentales. Desde el punto de vista legal, MANZINllo define como un resultado daoso que afecta colectivamente, con efectos extraordinariamente graves o complejos y amplios, las cosas y personas amparadas por la ley, produciendo conmocin pblica729. Quiere decir, tambin, ruina, dao, asolamient073o. El Estrago tiene que haberse producido como consecuencia de inundacin, desmoronamiento, derrumbe o cualquier otro medio anlogo, cualquier medio susceptible de provocar el estado de cosas, que recoge el legislador como condicin de punicin, de manera que el anlisis ha de tomar lugar en concreto (v. gr., liberar gases txicos). La analoga significa una suerte de semejanza, en cuanto a los efectos ha producirse. La inundacin supone un evento, que por lo general toma lugar como producto de lluvias intensas permanentes o torrentes intensos de agua, que inundan los suelos y todos aquellos espacios fsicos adyacentes, que en cierta magnitud puede generar daos de escala insospechada. Es indiferente, anota FONTN BALESTRA, que el agua provenga de cauces naturales o artificiales, como tambin que se extienda en forma rpida y violenta o lentamente; lo que importa, ( ... ), para configurar el delito, es que las aguas creen un peligro comn para las personas o los bienes731. Debe descartarse toda inundacin que se genera por obra sola de la naturaleza, en este caso, para poder estar ante el injusto, aquella debe haber sido producida por obra del hombre, de forma intencional.
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El desmoronamiento significa deshacer algo, la cada sbita de ciertos objetos, el desmoronamiento de piedras de un cerro as como ciertas piezas de una construccin. El derrumbe, por su parte, implica la ruina de una construccin. Debe tratarse de un edificio, anota SOLER, de una construccin slida de materiales, de madera, de hierro, etc.732. Es indiferente que el edificio este destinado a vivienda, oficina, depsito, etctera, como que est habitado o deshabitado, porque lo que se tutela es la seguridad comn, y no la de un nmero ms o menos determinado de personas733. No es necesario que el derrumbamiento sea total, basta que sea parcial, siempre que coloque en peligro los bienes o las personas734. Es preciso distinguir el caso del sujeto que sin peligro para nadie, derrumba su propia casa aislada de toda vecindad735, como aquellos derrumbes que ocasionados mediando los medios, que aslan al colectivo de todo peligro. En lo concerniente a las formas de imperfecta ejecucin, es de verse que la perfeccin delictiva se alcanza -en estos casos-, cuando la inundacin, desmoronamiento y/o derrumbamiento ocasionan estragos, es decir, daos destructivos, que a su vez genera un peligro comn, hacia las personas y las cosas. Si acontecen, lesiones y/o muertes, como consecuencia directa del estrago, habr un Concurso delictivo, con los tipos penales de Lesiones y Homicidio. La tipicidad subjetiva del injusto, es exclusivamente dolosa, conciencia y voluntad de realizacin tpica; quien se representa el riesgo creado por su conducta, al provocar una inundacin y/o derrumbe, susceptible de causar estragos, por ende, colocando en peligro intereses jurdicos importantes. Finalmente, es de verse, que el legislador ha equiparado la punicin de este injusto, conforme a las escalas penales, contempladas en los artculos 2730 y 2750 del CP, es decir, segn el delito de Incendio y de las formas agravadas; marco penal, que deber ser tomado en cuenta por el juzgador, en lo que respecta a la graduacin de la sancin punitiva.
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DAOS DE OBRAS PARA LA DEFENSA COMN
Art. 277.- ((El que daa o inutiliza diques u obras destinadas a la deftn sa comn contra desastres, perjudicando su fUncin preventiva, o el que, para impedir o dificultar las tareas de deftnsa, sustrae, oculta, destruye o inutiliza materiales, instrumentos u otros medios destinados a la deftnsa comn, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos)~
COMENTARIO Un pas, que frecuentemente puede verse azotado por los embates de la naturaleza, ha de procurar que sus mecanismos de defensa, as como sus medios de defensa, estn en ptimas condiciones de operatividad, a fin de que la ayuda a los pobladores damnificados pueda llegar de forma oportuna. Constituye la base de la solidaridad humana, prestar la ayuda que corresponda, en contexto de especial conmocin social y un deber del Estado, realizar las labores de defensa y/o de reconstruccin que la situacin lo amerite, tal como sucedi con el Terremoto del ao 2007, que sacudi a varias ciudades del sur del Per. Los diques, puentes, carreteras, vas de transente, sistemas energticos, etc., constituyen obras de primer orden que permiten al Estado ejecutar su labor preventiva, cuando toman lugar desastres naturales. La tarea preventiva importa adoptar mecanismos de seguridad, de control y otros, que permitan neutralizar posibles daos, de aminorar los existentes y de proteger a la poblacin frente a las amenazas que aparecen con los fenmenos de la naturaleza; de ah que se ponga en marcha todo un plan de ejecucin y de prevencin, a cargo de las autoridades estatales competentes. Es ante tales contextos, donde la realizacin de los comportamientos descritos en el artculo 277 del CP, adquieren un alto contenido de disvalor, cuando el agente daa, inutiliza diques u obras destinadas a la defensa comn contra desastres, perjudicando su funcin preventiva, o impidiendo o dificultando las tareas de defensa, sustrayendo, ocultando, destruyendo o inutilizando materiales, instrumentos u otros medios destinados a la defensa comn. En otras palabras, el autor, obstaculiza la labor preventiva y asegurativa del Estado, colocando en un grave riesgo, la integridad de las personas as como la incolumidad de los bienes, defraudando las expectativas comunitarias; conducta merecedora y necesitada de pena. Seala SOLER, que se trata de una figura autnoma y algo menor que la tentativa, y cuyo objeto es el de tutelar de modo reforzado ciertas obras
MODALIDADES CULPOSAS
Art. 278.- ((El que, por culpa, ocasiona un desastre de los previstos en los artculos 273, 275 Y 276, ser reprimido con pena privativa de libertad no
JJ menor de uno ni mayor de tres aos
COMENTARIO
La descripcin sociolgica de la Sociedad del Riesgo genera una suerte de incidencias en varios planos de la poltica jurdica del Estado, de
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forma particular en la poltica criminal, proponiendo la penalizacin de una serie de conductas que manifiestan estados de Peligro Comn, bajo el entendido que la incriminacin de estas conductas no pueden estar condicionadas a la efectiva causacin de un dao, al tutelar un bien jurdico de corte supraindividual, esto es, la Seguridad Pblica, como aquel estado de percepcin socio-cognitiva, que ha de verse afectada cuando ocurren los eventos delictivos, contenidos en los preceptos penales, que se han glosado en la presente capitulacin. La manipulacin del fuego, la conduccin de vehculos automotores as como el empleo de sustancias nocivas, determina un mbito muy especfico de actuacin individual, conforme a la normativa administrativa, de forma especial con las normas jurdico-penales, cuyo principal mensaje es de sujetar dicha actuacin en sujecin estricta a la idea del riesgo permitido; como se dijo, estas actividades no pueden ser lisa mente prohibidas, so pena de neutralizar el desarrollo y progreso de la sociedad. Empero, lo que se pretende con la intervencin del ius puniendi estatal, es que dichas actividades hayan de realizarse con toda diligencia, evitando la generacin de riesgos, cuyo desembalse puede provocar verdaderos estados de lesin para los bienes jurdicos fundamentales. Segn los preceptos penales analizados, la punicin de dichas conductas requiere de que el agente haya creado y/o generado el peligro comn, de forma dolosa, conciente y voluntariamente, incluyendo el dolo eventual, con virtual conciencia del riesgo tpico. Conforme lo anotado, la poltica criminal se orienta a prevenir comportamientos esencialmente dolosos, con arreglo al principio de estricta legalidad. No obstante, vemos que la necesidad por reforzar la tutela punitiva de la Seguridad Pblica, ha incidido en formular la modalidad culposa, tal como se desprende del contenido literal del artculo 2780 del CP. La base de imputacin de estas conductas disvaliosas, es la generacin de un peligro comn, que en algunos casos no requiere la efectiva constatacin de un riesgo de aptitud de lesin (peligro abstracto). Conduccin prohibida que ingresa a la esfera cognoscitiva del dolo, que en la variante imprudente, el agente no se muestra conciente de ello, por lo que para su acreditacin basta la produccin de dicho peligro, siempre que ste supere los lmites permitidos y que su manifestacin sea obra de una actuacin defectuosa del autor. Debe observarse que la manipulacin de instrumentos y/o herramientas riesgosas, importa una diligente actuacin, segn las esferas y/o competencias de organizacin individual. En principio, la punicin del delito culposo, est condicionada a la efectiva causacin de un dao, sin embargo, la construccin normativa de los
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bienes jurdicos supraindividuales ha determinado, que el injusto imprudente, puede tener tambin cabida en el marco de los tipos penales de peligro. Las modalidades culposas, han de verse, entonces en el caso del delito de Incendio, sus formas agravadas y la figura delictiva de Estragos especiales; siendo que el inc. 3) del artculo 2750 nos trae la siguiente interrogante: Cmo es que se puede decir que el resultado (lesiones graves o muerte) puede tomar lugar en su forma imprudente, cuando ste describe un delito Preterintencional, cuya mixtura requiere, de forma indispensable, que la accin que da curso el autor sea a ttulo de dolo? Si alguien genera imprudentemente, por negligencia, un incendio u otro desastre que, a la postre, provoca la muerte y/o las lesiones graves de personas, es simplemente un Homicidio Culposo o Lesiones Culposas, debindose rechazar la aplicacin del presente articulado.
FABRICACIN, SUMINISTRO Y POSESiN ILEGTIMA DE BOMBAS, ARMAS Y MUNICIONES
Art. 279.- ((El que, ilegtimamente,jabrica, almacena, suministra oen ne tie su poder bombas, armas, municiones o materiales explosivos, infla mables, asfixiantes o txicos o sustancias o materiales destinados para su preparacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos". 25. CONCEPTOS PRELIMINARES
El Derecho penal es el medio de control social formal que ejerce de forma ms intensa la tutela de los valores jurdicos fundamentales, en la medida, que cuenta con las sanciones jurdicas ms gravosas de todo el ordenamiento jurdico, que en estricto importa la injerencia en la libertad fundamental de una persona; por tales motivos, ha de entenderse que fa norma jurdico-penal, tiene por principal funcin, de establecer un marco social de convivencia pacfica bajo un rgimen de igualdad y de libertad. En tal mrito, el derecho punitivo debe tutelar los bienes jurdicos merecedores de proteccin penal, como nica forma de garantizar una convivencia pacfica de los ciudadanos. Conforme ha ido evolucionando el Estado y la sociedad, han ido apareciendo nuevas creaciones humanas, que en principio se dirigen a facilitar la vida comunitaria, no obstante, existen otras, que cuentan con una finalidad muy especfica: de cautelar la Seguridad de las personas y del espacio fsicoterritorial de toda Nacin. Se, dice entonces, que la cautela de los bienes jurdicos personales e institucionales, requieren de medios, que con aptitud puedan repelar todo tipo de ataque, a dichos intereses jurdicos.
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Dicho lo anterior, su fabricacin y tenencia se encuentra restringida a un crculo de personas y de instituciones, de esta forma se procura que no sean utilizados para otros fines, que pueden poner en peligro los bienes jurdicos fundamentales. De tal modo, que cuando se fabrica, almacena, produce o se detenta armas u otros materiales blicos, se constituyen en conductas tpicas pues crean un estado de riesgo jurdicamente desaprobado. 26. BIEN JURDICO Siguiendo el orden sistemtico -propuesto en la presente titulacin-, se dira que es la Seguridad Pblica, en cuanto a la proteccin del colectivo, frente a conductas que amenacen dicho orden sistmico. Bien jurdico protegido es la seguridad de la comunidad frente a los riesgos que representara la libre circulacin y tenencia de armas concretados en una ms frecuente utilizacin de las mismas743. En la ejecutoria suprema recada en el Exp. N 5831-967, se dice que: -En el delito de tenencia ilegal de arma de fuego, el bien jurdico protegido es la seguridad pblica y como tal el nico agraviado es el Estado, entendido en tanto sociedad jurdicamente organizada y no la persona considerada individualmente"744. El delito de tenencia ilcita tiene una lesividad propia: el ciudadano tiene derecho a confiar en la fiscalizacin y control especialmente intenso sobre circulacin y uso de instrumentos particularmente peligrosos, anota GARCIA ALBERO. Es precisamente esa confianza en un estado jurdicamente garantizado sobre la disposicin de tales objetos la que constituye un valor en s mismo, y la que entronca precisamente con un concepto estricto de orden pblico, entendido como tranquilidad y sosiego en las manifestaciones de la vida social ( ... Y 4 5 . En la doctrina nacional, se dice que la seguridad pblica o ciudadana consolida una situacin de convivencia con normalidad, vale decir, preservando cualquier situacin de peligro o amenaza para los derechos y bienes esenciales para la vida comunitaria746.
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imputacin de resultado de la conducta del sujeto, ni de comisin por omisin, ni de formas imperfectas de ejecucin siendo posible slo, en su caso, la apreciacin de la tentativa inacabada750. Asimismo, hay que tener en cuenta los objetos calificados como peligrosos por la ley penal, los cuales son: 27. Bombas.- En palabras de CREUS, las bombas son los continentes de explosivos o gases que estallan por medios mecnicos (percusin), qumicos (mezcla) o trmicos (ignicin por mecha); puede tratarse de aparatos formados por la misma mezcla de las sustancias explosivas (p.ej., bombas plsticasY51. 28. Armas de fuego.- La Convencin Interamericana Contra la Fabricacin y el Trfico Ilcito de Armas de Fuego, Municiones, Explosivos u Otros Materiales Relacionados de 1997 define por arma de fuego en dos vertientes: i) cualquier arma que conste de por lo menos un can por el cual una bala o proyectil puede ser descargado por la accin de un explosivo y que haya sido diseada para ello o pueda convertirse fcilmente para tal efecto, excepto las armas antiguas fabricadas antes del siglo XX o sus rplicas; o ii) cualquier otra arma o dispositivo destructivo tal como bomba explosiva, incendiaria o de gas, granada, cohete, lanzacohetes, misil, sistema de misiles y minas. 29. Municiones.- Comprenden el cartucho completo o sus componentes, incluyendo cpsula, fulminante, carga propulsara, proyectil o bala que se utilizan en las armas de fuego. 30. Explosivos, inflamables, asfixiantes, txicos y sustancias y materiales de produccin.- Materias explosivas son las que, sin estar contenidas en bombas, pueden hacerse estallar por cualquier procedimiento 752; inflamables son las capaces de producir fuego sbito y violento; asfixiantes las que actan letalmente sobre el aparato respiratorio de personas o animales; txicas las que producen envenenamientos de cualquier especie en ellos. Las sustancias o materiales destinados a la
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preparacin de esas materias son todos los elementos que permiten su elaboracin o los instrumentos que se emplean o pueden emplearse en dicha elaboracin753 Resulta importante precisar que el legislador peruano al definir toda la cadena de comportamientos relacionados con los materiales peligrosos ha tenido en cuenta, que por lo general los delincuentes dedicados a esta actividad tienen un nivel de organizacin de tal magnitud y desarrollo que exige definir no slo una ala del problema, sino el conjunto del proceso delictivo.
4.
TIPICIDAD OBJETIVA
31. Sujeto activo
Puede ser cualquier persona, segn la descripcin tpica del articulo 279, no se exige una cualidad especfica para poder ser considerado autor, basta la libertad de auto-configuracin conductiva. Puede presentarse un caso de Autora Mediata, o es acaso un delito de propia mano? Un hombre de atrs puede emplear al hombre de adelante, quien no sabe que es un arma de fuego, que no conoce que se requiere de una autorizacin para su posesin, o simplemente del inimputable (enajenado mental); v. gr., puede almacenar el material explosivo, una persona sin haberse percatado de la naturaleza del objeto. Cuando el detentador ilegal se la da a otra persona, para que se la guarde, ella a sabiendas de tratarse de un arma de fuego, lo hace y en una intervencin policial de allanamiento, la hallan en el interior del domicilio. A nuestro parecer se habr dado el tipo penal en cuestin, en tanto el hecho de tener en su poder, supone su mera posesin, sin necesidad de que sta sea encontrada en la va pblica. No es lo mismo el acto de conducir un vehculo bajo la influencia del alcohol que poseer ilegalmente un arma de fuego, ste ltimo puede ser usado en cualquier circunstancia, siempre que tenga idoneidad funcional. Una Co-autora en el supuesto tpico de Tenencia ilegtima de armas de fuego, de dudosa aceptacin, en el sentido de que la tenencia es sobre un objeto en particular, por lo que cada individuo, por el porte de cada arma, es autor de forma independiente. No obstante, puede presentarse el caso de que el arma de fuego sea detectada en un lugar donde se encuentran dos personas, donde ambas saben de su ilcita procedencia, quienes lo poseen de forma compartida. Es ah, donde se advierte una dificultad interpretativa,
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donde la solucin correcta sera admitir la Co-autora, al verse que lo que interesa es el dominio fctico sobre el objeto material del delito, lo que es admisible cuando dos o ms personas tienen en su poder un arma de fuego; as, GARCIA ALBERO, sealar que pese a que la doctrina y jurisprudencia han al calificado dicho delito como de propia mano, por cuanto que slo podra cometerlo quien goza de la posesin del arma de forma exclusiva y excluyente, ello no es bice a que el arma pueda pertenecer a diferentes personas, o incluso estar a disposicin de varios con indistinta utilizacin, supuesto en el que todas ellas responderan en concepto de tenencia compartida, siempre que, conocedores de su existencia, la tuvieran indistintamente a libre disposicin de cualquiera -mediando pacto explcito o implcitoJ54. Ntese, que ac no se podr verificar registros de co-posesin del arma, sino que la tenencia compartida, importa una acreditacin solamente fctica, de todos aquellos que tienen plena disponibilidad del arma. La coautora se fundamenta, pues, en una conjunta disponibilidad con posibilidad de su indistinta utilizacin por varios individuos de forma simultnea o sucesiva, independiente de quin sea en cada momento el tenedor o usuario del arma755. En la hiptesis de la fabricacin y/o almacenamiento, no existen problemas, en admitir una Co-autora, cuando se evidencia un co-dominio funcional del hecho, cada uno de los sujetos intervinientes, realiza una tarea indispensable, a efecto de realizacin tpica. 32. Sujeto pasivo Ser la sociedad en su conjunto, al tratarse de un bien jurdico de corte supraindividual, cuya tutela en el proceso, es llevada a cabo por el Estado, en cuanto a la organizacin jurdica y poltica de todas las actividades sociales. 33. Modalidades del injusto La presente hiptesis del injusto no puede ser aplicada desde un plano formalista, en cuanto a la mera carencia de una autorizacin estatal, para portar armas y/o fabricarlas y/o almacenarlas, debe significar una total ausencia de control jurdico-administrativo, al margen de toda legalidad. En otras palabras, el uso clandestino de un bien peligroso, desprovisto de todo
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control de la Administracin; lo dicho es importante, a efecto de imponer un baremo de legitimidad a la intervencin del Derecho penal. Porqu puede ser tan peligroso, que ciertas personas porten armas o las fabriquen, de forma ilegtima? El control y/o fiscalizacin del uso, posesin y fabricacin de armas y/o explosivos, no puede ser entendido como el cumplimiento de una mera formalidad, de tener por ejemplo autorizacin para abrir un establecimiento comercial, sino que dicho legajo, permite al Estado, saber con exactitud y plena certeza, quienes son aquellas personas que estn autorizadas para portar armas, al margen de los efectivos policiales y/o militares, pues ello no requieren solicitar la expedicin de un permiso, al ser propio a su funcin, la tenencia -Iegal-, de armas. No cualquier puede portar un arma de fuego, es decir, la Administracin (DISCAMEC), ha de realizar un riguroso examen, a quien solicita la autorizacin, tanto desde un punto de vista personal, psquico y/o emocional, que permita saber, que dicho instrumento no ser empleado para propsitos ilcitos. Entonces, el registro permite saber, quien es el autorizado y, la clase de arma, dicho registro, puede coadyuvar tambin a determinar quien pudo realizar cierto disparo, que la postre ha significado la perpetracin de un delito. Slo quien es el titular de la autorizacin puede portarlas y, no terceras personas, de modo que dicho ciudadanos se convierte en garante por asuncin, de que el arma no vaya a caer en manos equivocadas.
34. CONCURSO DELlCTIVO

Resulta importante tocar este tema, sabedores de las discrepancias originadas, por la jurisprudencia y la doctrina, en lo que respecta a un posible Concurso delictivo, del Robo agravado (a mano armada) con el delito de tenencia ilegal de armas; resolucin que ha de tomar lugar, conforme a una
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aplicacin correcta de los principios de especialidad, subsidiariedad y consuncin, que rigen el ac pite concerniente al conflicto aparente de normas penales. Desde las aristas del principio de consuncin, diramos que la tenencia del arma de fuego, se encuentra ya consumida por el tenor literal del artculo 189-A inc. 3), sin embargo, con ello no lo decimos todo, en el sentido, de que el descarte del concurso, procede conforme a la naturaleza del bien jurrdico tutelado. En el delito de Robo agravado, se tutela el patrimonio771, constituyendo una figura pluriofensiva, mientras que el delito de tenencia ilegal de armas, protege la Seguridad Pblica. Segn lo dicho, si es que el agente al momento de sustraer el dinero de sus vctimas, mediando violencia fsica y/o amenaza suficiente, porta un arma de fuego, sin contar con la autorizacin administrativa respectiva, estar incurso en Concurso Ideal de delitos, entre los artculos 189-A y el 279 del cpm. No se entiende, porque tendrra que absorber el Robo al tipo penal de la tenencia ilegal de armas, cuando los objeto de tutela son distintos; en el artculo 279, se penaliza la tenencia del arma, mientras que el 189-A, sanciona su empleo. En la ejecuto ra recada en el Exp. N 4081-98-La Libertad, se dice que: "De conformidad con lo establecido por esta Suprema Sala Penal en numerosas ejecutorias, el delito de robo agravado con utilizacin de arma de fuego como instrumento para ejecutarlo, subsume al delito de tenencia ilegal de arma de fuego, no pudiendo ser consideradas ambas figuras penales como delitos independientes"773. Existe un Concurso real homogneo, cuando el agente es quien fabrica las municiones y a la vez quien las suministra a los proveedores. Partiendo de la estructuracin tpica, que se contrae del tipo penal, vemos que la tenencia ilegal de varias armas, no puede ser considerada como un concurso delictivo, sino como un solo injusto, lo que inclusive podra comprenderse como una conducta tpica de almacenamiento de armas; al igual quien fabrica una variedad de materiales explosivos.
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Puede admitirse un concurso entre el delito del artculo 279 con el delito de lesiones? Pueden presentarse dos posibilidades, la primera cuando el agente, usa el arma para golpear fsicamente a su vctima (como objeto contundente), sin contar con licencia para su posesin, o cuando porta el arma y golpea al agraviado con sus puos. 35. FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCiN Si hemos convenido en que el tipo penal contenido en el artculo 279, es de mera actividad774, su perfeccin delictiva toma lugar de forma instantnea, no se requiere verificar la puesta en peligro de un bien jurdico individual, menos la lesin de in inters fundamental. En la resolucin dictada al amparo del RN N 650-97-Lambayeque, se dice que: "Fluye de la descripcin tpica que hace el artculo 279 del Cdigo Penal vigente, que el delito de tenencia ilegal de armas de fuego es de mera actividad y de comisin instantnea. Si bien es cierto el inculpado resulta ser el propietario del arma, esta no se ha encontrado en su poder, conforme es de verse del acta de incautacin, por lo que es del caso absolverlo, pues la conducta tfpica est referida a la posesin ilegtima". De igual forma, que el delito de conduccin bajo estado de ebriedad, los efectos antijurdicos se prolongan en tiempo, mientras el autor porta en su poder el arma de fuego, sin contar con la licencia respectiva. Dicho lo anterior, no podemos admitir la posibilidad de un delito tentado; si es que el arma de fuego no posee aptitud funcional, ser constitutivo de un delito imposible. 36. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO La conducta tpica, glosada en los trminos normativos del artculo 279 del CP es eminentemente dolosa, conciencia y voluntad de realizacin tpica; el agente sabe que tiene armas de fuego, sin contar con la autorizacin jurdicoadministrativa respectiva, de forma clandestina y prohibida o, conociendo que la fabricacin y/o almacenamiento de materiales explosivos, toma lugar en franca contravencin al orden jurdico. El tipo penal no describe ningn supuesto de comportamiento culposo, por lo cual se puede afirmar que quien acta segn los supuestos de hechos descritos en la norma penal tiene al menos el suficiente conocimiento sobre la relevancia penal o prohibitiva de la conducta realizada.
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El Error de Prohibicin que se inscribe en el marco del juicio del repro che personal, puede resultar admisible, cuando el autor es un extranjero, que de trnsito por el Per, no sabe que dicha conducta esta prohibida por la ley 775 penal
DERIVACIONES DE LA TIPIFICACIN DEL DELITO DE TRFICO, TENENCIA Y COMERCIALlZACIN ILEGAL DE ARMAS EN LA LEGISLACiN PENAL
Art. 279-A.- ((El que produce, desarrolla, comercializa, almacena, ven de, adquiere, usa o posee armas qumicas, -contraviniendo las prohibicio nes establecidas en la Convencin sobre Armas Qumicas adoptada por las Naciones Unidas en 1992- o las transfiere a otro, o el que promueve, favorece o facilita que se realicen dichos actos ser reprimido con- pena pri vativa de libertad no menor de cinco ni mayor de veinte aos.
El que ilegtimamente se dedique a la fabricacin, importacin,cin, exporta transftrencia, comercializacin, intermediacin, transporte, tenen cia, ocultamiento, usurpacin, porte y use ilcitamente armas, nes, municio explosivos de guerra y otros materiales relacionados, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte aos. La pena ser no menor de veinte ni mayor de treinta y cinco aos si a consecuencia del empleo de las armas descritas en el prrafo precedente se causare la muerte o lesiones graves de la vctima o de terceras personas."
Art. 279-B.- ((El que sustrae o arrebate armas de fuego en general, o municiones y granadas de guerra o explosivos a miembros de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional o de Servicios de Seguridad, ser repri mido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte aos.
La pena ser de cadena perpetua si a consecuencia del arrebato - sustrac o cin del arma o municiones a que se refiere el prrafo precedente,re causa se la muerte o lesiones graves de la vctima o de terceras personas".
An. 279-C.- ((El que ilegtimamente fabrica, importa, exporta, deposita, transporta, comercializa o usa productos pirotcnicos de cualquier tipo, o los que vendan estos productos a menores de edad, sern reprimidos con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos y trescientos sesenta y cinco das multa.
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La pena ser no menor de cinco ni mayor de diez aos, si a causa de la fabricacin, importacin, depsito, transporte, comercializacin y uso de productos pirotcnicos, se produjesen lesiones graves o muerte de personas. J> Art. 279-D.- ((El que emplee, desarrolle, produzca, adquiera, almacene, conserve o transfiera a una persona natural o jurdica, minas antiperso nales, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos. J> Art. 279-E.- ((El que sin cumplir con la normatividad vigente y/o sin contar con la autorizacin expresa, que para el efecto expida la autoridad competente, realice u ordene realizar a sus subordinados la actividad de ensamblado de mnibus sobre chasis originalmente diseado y fabricado para el transporte de mercancas con corte o alat;gamiento del chasis, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de cinco yor de (5) ni ma diez (10) aos. Si el agente comercializa los vehculos referidos en el primer prrafo o utiliza stos en el servicio pblico de transporte de pasajeros, como trans o portista conductor, la pena privativa de la libertad ser no menor de(4) ni cuatro mayor de ocho aos : V segn corresponda, inhabilitacin pam prestar el (8) , servicio de transporte o conducir vehculos del servicio de transporte por el mismo tiempo de la pena principal. Si como consecuencia de las conductas a que se refieren el primer y segundo prrafos, se produce un accidente de trnsito con consecuencias de muerte o lesiones graves para los pasajeros o tripulantes del vehculo, la -pena pri vativa de la libertad ser no menor de diez (10) ni mayor' de veinte (20) aos, adems de las penas accesorias que correspondan.))
USO DE ARMAS EN ESTADO DE EBRIEDAD O DROGADICCiN
Art. 279-F.- ((El que, en lugar pblico o poniendo en riesgo bienes ju rdicos de terceros y teniendo licencia para portar arma de fuego, hace uso, maniobra o de cualquier forma manipula la misma en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro o bajo el efecto de estupefacientes, dro/Jas t.\:icas, sustancias psicotrpicas o sintticas ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de un ao 1ti mayor de tres aos e inhabilitacin confomte al artculo 6. " 36, inciso
CAPTULO 1
DELITOS CONTRA LOS MEDIOS DE TRANSPORTE, COMUNICACiN Y OTROS SERVICIOS PBLICOS

37. GENERALIDADES
La propuesta penalizadora, enmarcada en una definida poltica criminal, engloba una serie de comportamientos prohibidos, que tiene como ncleo identificador a la teora del bien jurdico, como todos aquellos intereses jurdicos dignos de tutela penal, al estar vinculados con la autorrealizacin de la persona humana as como con la participacin del individuo en concretos mbitos de la vida cultural, social, y econmica. Es asl que aparece la dualidad del bien jurdico, desde una perspectiva individualista, conforme se desprende de las primeras titulaciones de la codificacin punitiva y, desde un plano colectivo (supraindividual), en cuanto a la construccin de intereses que se insertan en una visin macro del sistema, incluyendo la elaboracin de bienes, cuya abstraccin responde a una orientacin, propia de los sistemas sociales, tal como es de verse en el Titulo XII del CP - la Seguridad Pblica. Conforme lo anotado, la seguridad del colectivo, ha de manifestarse en una variedad de actividades humanas, aquellas indispensables para el desarrollo y progreso de la sociedad; es sabido, que el comercio, la industria, los negocios as como las ms elementales inter-actuaciones sociales, requieren de ciertos medios de comunicacin para poder concretizarse, de forma que surgen los medios de Transporte, Comunicacin y Servicios Pblicos, como los canales que posibilitan que las personas puedan desplazarse de un lugar a otro, para que las mercancas y/o productos puedan ser comercializados y transportados a su lugar de destino. En un principio, destacan los trenes, las locomotoras, como las primeras vlas de comunicacin, el avance vertiginosos de la ciencia y la tecnologa, trada a ms a comienzos del siglo XIX, propici la invencin de medios
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de comunicacin de transporte masivo, como los autobuses, las grandes embarcaciones flotantes y lacustres (barcos, feries, lanchas, etc.) y desde un plano mas tecnificado, las aeronaves, que tomaron lugar desde una plano blico en las guerras mundiales, que acontecieron en las primeras dcadas del siglo pasado. Importan, entonces, medios de comunicacin que transportan un gran nmero de pasajeros, de ciudadanos que merecen una proteccin jurdica intensificada por parte de la poltica criminal. Si es que el legislador incluy en el CP una serie de comportamientos prohibidos (injustos penales), fue de la conviccin que la tutela penal de los medios de Transporte Pblico manifiesta la necesidad por intensificar la proteccin de los bienes jurdicos personalsimos, esto es, de que no tiene por qu esperarse que se produzcan afectaciones concretas a la vida y salud de los individuos, sino que debe partirse desde una perspectiva mediata, a travs de la construccin de bienes jurdicos difusos, exteriorizando una inmaterialidad normativa, que se vincula con los intereses jurdicos ms preciados de los hombres. En realidad, es la importancia adquirida por los medios de transporte, ( ... ), lo que explica y justifica la inclusin de esta clase de infracciones dentro de la familia de los delitos contra la seguridad pblica, tanto por la magnitud de los daos posibles que justifican la asimilacin a los estragos causados por fuerzas naturales, como por la alarma que suscitan los hechos de esta naturaleza784. Dicho lo anterior, se elabora conceptualmente, la imagen de un bien jurdico supraindividual, de naturaleza colectiva, y a su vez se emplea, legislativamente, la tcnica de los delitos de peligro, pues la punicin no se encuentra condicionada a la efectiva lesin del inters a tutelar, sino que basta la puesta en peligro, sobre la base de ciertos estndares de graduacin, en cuanto a lo permitido y lo no permitido, ingresando a los trminos normativos de la teora de la Imputacin Objetiva. Como dice DONNA, es ese peligro comn el que fundamenta la punibilidad785. Debe advertirse que la seguridad de los medios de transporte y de comunicacin est en funcin del bien jurdico del ttulo, esto es, la seguridad pblica786.
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En ?a\a'Dtas oe ~O\.ER, \a \oea ~eneta\ oe \000 es\e '\u\o es \0 oe tutelar la seguridad pblica y que a ella la ley se ha mantenido ordinariamente fiel, estructurando sus principales figuras sobre la base de un peligro concret0787 Por aadidura, cabe agregar que la libertad de trnsito, que ostentan todos los ciudadanos, tambin se ve injustamente afectada, cuando se entorpece y/o obstaculiza el normal funcionamiento del transporte o de los servicios pblicos de comunicacin, conforme es de verse del tenor literal del artculo 2830 del CP. Libertad consustancial a la idea de la libertad locomotora, que adquiere consagracin constitucional en el inc. 11) del artculo 20 de la Ley Fundamental. Los injustos que se encuentran comprendidos en la presente capitulacin no se orientan a penalizar aquellas conductas que son cometidas por los conductores de los medios de transporte pblico, es decir, cuando conducen bajo la influencia de la ingesta de alcohol, cuando ocasionan accidentes fatdicos, con resultado de muerte o lesiones graves, sino aquellos comportamientos que se perpetran por fuera de dichos medios, quienes colocan en peligro la Seguridad de lo servicios pblicos de transporte, incurriendo en las conducciones tpicas contenidas en los artculos 2800 bis 2850 del CP. Conforme lo esbozado, corresponde entonces fijar con correccin el bien jurdico -objeto de tutela-, expresado ste en la Seguridad de los medios de Transporte y Comunicacin, en el entendido de cautelar punitivamente que aqullos se desarrollen con total normalidad, desprovistos de toda perturbacin que tienda a colocar en peligro su desenvolvimiento, en el marco de un Estado Social, con ello, la seguridad de todas las personas que hacen uso normal de estas vas de comunicacin, indispensables para la vida misma de la comunidad social. Identificamos un bien jurdico colectivo, que de forma inmediata cobra vigencia normativa, es decir, la Seguridad de los medios de Transporte y Comunicacin y, de forma mediata, la posibilidad no muy remota de intensificar la proteccin jurdico-penal sobre los ciudadanos que emplean diariamente dichos medios de transporte, para efectivizar sus actividades ms elementales, de cuyo cuo se traza la idea de un inters jurdico supraindividual.
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ATENTADO CONTRA LOS MEDIOS DE TRANSPORTE COLECTIVO O DE COMUNICACiN
Art. 280.- ((El que, a sabiendas, eJecuta cualquier acto que pone en peligro la seguridad de naves, aeronaves, construcciones flotantes o de cualquier otro medio de transporte colectivo o de comunicacin destinado al co, pbli uso ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni m ayor de seis aos.
Si el hecho produce naufragio, varamiento, desastre, muerte o lesiones gra ves y el agente pudo prever estos resultados, la pena ser no menor de ocho ni m ayor de veinte aosJ~
38. GENERALIDADES El motor socio-econmico de toda Nacin se manifiesta en la capacidad de los medios de transporte y comunicacin, en cuanto canales indispensables para la transferencia de la riqueza y para el traslado de ciudadanos; en tal mrito, el Estado ha de ejercer una proteccin jurdica intensificada, en cuanto a la procura de una Seguridad lo suficientemente adecuada, en vista de los bienes jurdicos que se ponen en juego, cuando sujetos inescrupulosos ponen en riesgo la seguridad de naves, aeronaves, construcciones flotantes o de cualquier otro medio de transporte colectivo o de comunicacin destinado al uso pblico, tal como se devela del tenor literal del artculo 2800 del CP. El gran papel que juegan los medios de transporte y de comunicacin por tierra, aire y por agua, que representan en las relaciones de la vida contempornea, resulta un dato suficiente para juzgar de la importancia que revisten los desastres en las vas frreas, en los buques, en las construcciones flotantes, etctera, y hasta donde alcanza la intranquilidad y el peligro comn, para las propiedades y para las personas, que originan. Por eso era menester considerar especialmente los delitos contra la seguridad de los medios de transporte y de comunicacin, en el caso especfico la penalizacin del presente injusto penal. Es precisamente la relevancia que han adquirido los medios de transporte lo que explica y justifica la inclusin de esta clase de infracciones dentro de los delitos contra la seguridad comn, colocndose en la cspide de los injustos que se comprenden en el Captulo 11 del Ttulo XII del CP. En el caso de Naves y Aeronaves, el concepto de seguridad, y en consecuencia el de peligro, no toma solamente en cuenta la posibilidad de un naufragio, esto es, de sumersin o anega miento de una embarcacin, sino tambin el de avera y varamiento; cuando de aeronave se trata, anclamos
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en el trmino de aterrizaje forzoso. Ntese que, para efectos consumativos, el enunciado normativo, no condiciona dicho estadio a la produccin de un resultado lesivo, tomando en cuenta la naturaleza supraindividual del bien jurdico protegido; de manera que si aquellos se producen, otros tipos penales seran objeto de concurrencia. Resulta preciso tener en cuenta la idea de peligro comn, toda vez que esta figura delictiva no se funda en los daos causados, como bien apuntalaban algunos autores; esto, an cuando parezca contradictorio, puede carecer de sentido desde el punto de vista del peligro. Estos atentados no estn constituidos por el dao que se puede inferir a una embarcacin, sino por esa indeterminacin del peligro que es fuente de daos de consideracin y sobre todo de alarma. El Derecho penal no tiene por qu esperar a que se tomen lugar la efectiva causacin de resultados, sino de adelantar las barreras de punicin, ante aquellas actividades que de por s riesgosas, requieran de una proteccin jurdico-penal independiente, destinada a brindar la Seguridad que dichos intereses jurdicos merecen, segn el orden ius-fundamenta/, a partir de una perspectiva de orden colectivo. La justificacin de este captulo tiene que ver con el progreso de los medios de transporte y de comunicacin, desde la perspectiva de que son bienes jurdicos de utilidad general, de manera que hay otro inters que el privado o de los dueos de esos medios, en cuanto es la comunidad la que tiene inters en ellos y el ataque a esos medios constituye un peligro asimilable a otros estragos788 La tutela recae sobre los servicios que tienen carcter social, que estn destinados a la utilidad de la comunidad, cuando los daos o entorpecimientos que en ellos se produzcan puedan crear peligro comn789. Es de verse que es el peligro comn lo que fundamenta la punicin, es decir, el contenido material del injusto tpico, tomando en consideracin la estructura del sistema social, a travs de una serie de referencias sociales, que se exteriorizan mediante actividades colectivas. Por eso, se ha podido afirmar que lo que est en juego es la vulnerabilidad de ciertos medios, cuya sola puesta en peligro representa un mal de suma gravedad, porque los riesgos son muy probables y abarcan casi invariablemente a gran nmero de personas y bienes independientemente de la alarma que provocan, y la
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fluidez de los transportes y comunicaciones de todo gnero, de enorme importancia colectiva. Resulta importante destacar que en este tipo de bienes jurdicos, la proteccin jurdico-penal abarca no slo la elaboracin de un inters jurdico supraindividual, sino que ingresa, de forma indirecta, a una suerte de vinculacin con intereses jurdicos de orden personal. Por lo dems, tampoco se requiere el dao efectivo, y quizs ni siquiera sera necesario el peligro comn, sino que lo que se valora es el normal funcionamiento de los medios de comunicacin y de los servicios pblicos vitales790; en cuanto a su vital importancia dentro de una sociedad jurdicamente organizada. En todos los casos se tiene en cuenta que se trata, en general, de servicios afectados a la utilidad de la comunidad, desde la perspectiva de los intereses generales, que ha guiar toda la actuacin pblica, considerando que los medios de transporte se encauzan precisamente en dicha orientacin axiolgica, segn los fundamentos de un Estado Constitucional de Derecho. Los daos o entorpecimientos que en ellos se produzcan pueden crear peligro comn; es, por tanto, ese peligro la razn de ser de la punicin, sin perjuicio de los daos que se produzcan en las personas o en los bienes, que pueden agravarla, que debieron ser resueltos bajo los alcances de las figuras concursales. La seguridad de los medios de transporte y de comunicacin, ha de fijarse en funcin del bien jurdico, propuesto en el presente ttulo, esto es, la Segundad Pblica. En este sentido, es necesario que la accin afecte o ponga en peligro la vida, la integridad corporal o propiedades de un conjunto de personas, de la comunidad, de personas indeterminadas, de manera tal manera como refiere MOLlNARld 91, que si la disposicin se refiriese, por ejem plo, a una ruta, debe entenderse que se trata de un camino por el que circu lan vehculos que transportan pblico, es decir, personas no determinadas, o muchos vehculos pertenecientes a personas no determinadas; si se trata de una aeronave, debe ser aquella que transporta pasajeros o mercaderas, cualesquiera sean stos; si se trata de un aerdromo, aquel que pueda ser utilizado por aviones de las caractersticas mencionadas, o bien numerosos aviones de inde terminadas personas.
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FONTN BALESTRA y MILLAN, ob.
cit., p. 239 cit. p. 77.
MOLlNARIO-AGUIRRE OSARRIO, ob.
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Debe de existir una creacin de peligro para transportes acuticos y areos; de forma que haya de ser medido tanto ex -ante y ex post, el hecho de que se trate de un peligro comn, no ha de importar que ste haya de develar una idoneidad y/o aptitud suficiente para pode ocasionar un efecto perjudicial, con arreglo al principio de ofensividad. En tal entendido, la nave, aeronave y/o construccin flotante debe estar en operatividad, en el marco de un servicio pblico, condicionado para recibir una cantidad indeterminada de usuarios, que en dicho decurso, haya de colocar en peligro la Seguridad de dicho medio de transporte pblico; de no ser as, se estara penalizando la idea de un peligro meramente artificial. Aspecto, que incide en el mbito de u n delito de imposible realizacin. En lo concerniente a los sujetos de la relacin delictiva, tal como se desprende del contenido del tipo penal, autor puede ser cualquier persona, no se exige una cualidad especial y/o especfica para detentar dicha categora conceptual. El hecho de ser funcionario y/o servidor pblico no supone la conduccin a una circunstancia de agravacin, lo que no impide tomar dicho dato, como un factor a tomar en cuenta por el juzgador en la determinacin judicial de la pena, con arreglo al artculo 46-A de la PG. Puede haber tantos co-autores, siempre que se establezca el codominio funcional del hecho, sin necesidad de conducir la valoracin al mbito del reproche personal. Quien determina a otro a ejecutar los actos de materialidad tpica, bajo un convencimiento psicolgico, ser Inductor, y si el hombre de atrs se aprovecha de un defecto cognoscitivo y/o orgnico del hombre de adelante, estaremos ante una Autora Mediata. La calidad de sujeto pasivo, por su parte, es de la sociedad, al consistir en un bien jurdico de orden colectivo. Llevados al mbito de la modalidad tpica, ha de decirse que la conducta del autor, debe consistir en ejecutar cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de los medios de transporte referidos, se requiere, por tanto, de actos de materialidad que en su proceder haya de generar el estado de disvalor, que el legislador ha previsto como factor de punicin. Consecuentemente, el peligro ha de ser concreto, de ninguna manera presunto. Insiste la doctrina en afirmar que no se castiga, en el tipo penal bsico, el dao real ocurrido a la nave; empero aqul debe ser idneo para poder producir un resultado lesivo. Es ms, la accin no debe haber causado concretamente un naufragio, el varamiento, el desastre areo, sino que basta con que haya puesto en peligro concreto la nave en cuestin. Debe consistir en un acto susceptible de originar el peligro idneo, real en este caso, segn la clasificacin seguida en el texto normativo, para afectar la seguridad del medio, de manera que el bien jurdico quede real-
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mente en estado de peligro. Puede ser un acto positivo o negativo; quedan comprendidas entonces tanto las acciones como las omisiones que deben ser impropias-, en el sentido de que debe tener el agente el lugar de garante, y su omisin, ser equivalente a la accin; v. gr., el encargado con el mantenimiento de la nave y no la carga con suficiente combustible. El resultado, en el sentido de peligro, requerido por el tipo puede 10grarse mediante actos directos o indirectos sobre el medio de transporte. FONTN BALESTRA escribe, que lo primero ocurre cuando la accin recae sobre la nave area o el buque mismo, causndole un dao o desperfecto, mientras que lo segundo puede ser consecuencia de la accin llevada a cabo en las instalaciones, dispositivos de seguridad, sistemas de sealizacin o simplemente de poner obstculo materiales obstruir una pista de aterrizaje792. Coincidimos con un sector de la doctrina, que postula la categora de delitos de peligro concreto, conforme a la naturaleza del delito contemplado en el artculo 2800 del CP, con arreglo al principio de ofensividad. Los actos referidos deben haber creado un peligro real y determinado para la Seguridad del medio de transporte terrestre, acutico o areo; esta Seguridad se refiere tanto a la incolumidad, estabilidad o control del medio mismo, como de las cosas o personas transportadas o por transportar, aunque aqulla no se vea afectada793. No resulta necesario, a efectos de punicin, que el medio de transporte se encuentre atestado de usuarios, basta que en su interior est su conductor, para poder hablar del ilcito penal en cuestin. Dicho lo anterior, quedan excluidos del tipo penal aquellos actos que no comprometan la seguridad del medio de transporte y que slo son un menoscabo al normal funcionamiento o tranquilidad del viaje. Como seala NfiEz794, el objeto de la proteccin de esta figura no es el sosiego y comodidad de los viajeros ni su llegada a destino, sino, la incolumidad material de lo transportado, que en este caso sera poner en peligro la seguridad de la nave. El hecho de que el viaje sea vea incomodado, por determinados actos inapropiados de uno de sus viajeros o quien se ve afectado por la larga travesa del viaje y as propicia intranquilidad en el resto de los viajeros. Los entorpecimientos, obstculos u otras actividades afines, que se orienten a perturbar el normal funcionamiento del medio de transporte pbli792
FONTN BALESTRA, C.; CREUS, C.; N r>JEZ, R.;
ob. cit., p. 130.
793
794
Derecho Penal. Parte Especial, T. 11,cit., pS. 37-38. ob. cit., p. 80.
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ea, han de ser encajados bajo los alcances normativos del articulo 2830 del CP y no en el artculo 2800 (in fine). Por otro lado, la accin u omisin atribuible a la esfera de organizacin del agente, debe ser la causa directa e inmediata del peligro concreto analizado, que incide en el factor de tipicidad penal. Los vehculos detallados en los prrafos precedentes deben estar efectivamente destinados a prestar servicio, aunque no resulta necesario que se encuentren realizndolo; tampoco que estn en marcha, pero debe estar presente la condicin del efectivo destino ya que puede presumirse un peligro para el transporte; no podra presentarse dicha hiptesis ante aquel barco que se encuentra varado, en virtud de un desperfecto, o del avin que ha sido depositado en un hangar, por su inoperatividad. En similar sentido se ha expedido la doctrina, afirmando que los medios de transporte deben hallarse en curso de navegacin, aunque el acto puede haberse ejecutado antes795. En resumidas cuentas, debe tratarse de la ejecucin de un acto que ponga en peligro la seguridad del medio de transporte acutico o areo. No obstante, a lo terminante de la frmula ejecutare cualquier acto, quedan comprendidas tanto las acciones cuanto las omisiones; en este segundo caso, el delito asume la forma de la modalidad de omisin impropia, segn los trminos normativos comprendidos en el artculo 130 del CP. El artculo materia de comentario habla de cualquier acto, con lo cual se extiende a todos los que originan el particular y especfico peligro, que se orienta a afectar la Seguridad del medio de transporte; si estos actos producen ya un dao en su estructura, estaremos hablando del tipo penal de Daos. Como toda normativa penal, no se puede enunciar de forma expresa todos aquellos actos que puedan conducir al resultado esperado por el precepto legal en cuestin, sino de formular una hiptesis abierta que ha ser llenada por el juzgador caso por caso, tomando en cuenta los trminos de la moderna teora de la Imputacin Objetiva. Como bien refiere CREUS796, esos actos tienen que haber creado un peligro para la seguridad del medio de transporte. La idea de seguridad, y
795 FONTAN BALEsTRA, C.; ob. cit., p. 130; GMEZ, E.; Tratado de Derecho Penal. cit., T. 5,
p. 63 796 CREUS, C.; Derecho penal Parle especial, T. 1 1 6a edicin actualizada y ampliada la , reimpresin- EDITORIAL ASTREA De Alfredo y Ricardo Depalma- Ciudad de Buenos Aires1998, cit., p. 36.
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correspondientemente la de peligro, abarca tanto el naufragio o sumersin como el varamiento y el desastre areo797. Importa, por tanto, la produccin de un peligro concreto, es decir, con suficiente aptitud para lesionar y/o afectar la integridad del objeto material del delito; el cual es de verse, desde un doble plano a saber: en cuanto a la integridad misma de la nave, buque o transporte terrestre y, conforme a la seguridad de las personas que se encuentran en su interior, sin necesidad, como se dijo, que haya de verificarse la lesin de alguno de los mencionados. 39. OBJETOS DEL DELITO Los objetos sobre los que puede recaer ( ... ) el acto peligroso, son las naves, construcciones flotantes o aeronaves; es decir, todos aquellos objetos destinados al servicio pblico de transporte y/o comunicacin798. Por naves debe entenderse toda embarcacin -cualquiera que sea su medio de impulsin, destinada al transporte de personas o cosas: aeronave es todo aparato cualquiera que sea el medio de impulsin- que se mueve en el aire y destinado al mismo transporte799. Por su parte, construccin flotante es toda aquella embarcacin, susceptible de trasladarse, movilizarse sobre el torrente de las aguas, en mrito a la propia estructura que le sirve como base, que puede o no contar con un motor que propulse su funcionamiento, es decir, su navegacin. 40. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO Se trata de un delito eminentemente doloso. El autor debe haber actuado a sabiendas de que con su accionar pone en peligro la seguridad de los medios de transporte areos o acuticos, dirigiendo su voluntad conforme a ese conocimiento. De acuerdo a la estructura del tipo slo es admisible el dolo directo. Bien dice Creus que la accin es ejecutar una accin que pone en peligro, motivo por el cual el agente debe conocer la naturaleza del acto y, es ms, conocer el esquema causal con relacin al peligro que puede crear. La ejecucin del acto debe ser a sabiendas. Alguna doctrina interpreta este exigido conocimiento como un nimo tendiente a crear el peligro; pero tenemos que advertir que no se trata de un elemento subjetivo de natura797 798
FONTN BALESTRA, C.;
Derecho Penal. Parte Especial, cit., ps. 622-623.
C R E U S , CDerecho Penal. Parte Especial, T. 11, cit., p. 38. .; IBIDEM.
799
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leza trascendente, sino en puridad cognoscitivo: requiere que el autor conozca el carcter peligroso del acto para la seguridad de la nave, aeronave o construccin flotante, pero no que, a la vez, desee crear ese peligro (no olvidemos que la accin no es propiamente la de crear el peligro, sino la de ejecutar el acto que pone en peligro); o sea, para que aparezca el elemento subjetivo tpico el agente debe conocer la naturaleza de su acto y conocer, con certeza, su esquema causal con relacin al peligro que puede crear, lo cual no descarta que pueda existir el querer crearlo, y que ello sea lo ms comn800. Dicho lo anterior, el trmino a sabiendas forma parte del aspecto cognoscitivo del dolo, no una intencionalidad y/o bsqueda de una predeterminacin volitiva, lo que implica incluir en dicha frmula al dolo eventual; el aspecto cognitivo ha de abarcar la creacin de un peligro concreto a la seguridad de la nave y/o aeronave. 41. FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCiN El delito se consuma al realizar el acto que pone en peligro la seguridad de los objetos; constituye per se una figura delictiva que para su perfeccin no requiere la verificacin de una modificacin material del mundo exterior, conforme el plano suprandvdual del bien jurdico protegido. La consumacin no toma lugar con la sola realizacin del acto mientras no ha surgido el peligro concreto para la seguridad; es por ello que hicimos alusin a que la colocacin en peligro de la seguridad de la nave y/o aeronave ha de ser comprobada tanto ex ante como ex post. La sola realizacin del acto sin que el peligro se haya producido se dira que constituira un acto tentad0801, sin embargo la naturaleza de este injusto penal no nos permite penalizar un acto que an no manifiesta una peligrosidad objetiva, para el inters jurdico -objeto de tutela-, lo que supondra ingresar a un terreno ajeno a la intervencin legtima del Derecho penal. Una posicin en contrario, importa sobredimensionar el aspecto volitivo del dolo, que no encuentra asidero material en una Culpabilidad por el acto. Si el peligro creado por el autor se refiere a actos tendientes a secuestrar el aeronave, mediando la amenaza de sus ocupantes de hacer explotar una bomba, ser un acto tpico de Secuestro y no la modalidad del injusto in
800 801 Cfr., FONTN BALESTRA, C.; Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 623. As, FONTN BALESTRA, al anotar que tratndose de una figura de peligro real, es posble la tentativa, consistente en la ejecucin de actos idneos tendientes a poner en peligro esa seguridad, sin lograrlo por causas ajenas a la voluntad del autor; Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 623.
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comento, a menos que tambin se verifique que la Seguridad del avin ha sido puesta tambin en un estadio de peligro concreto de lesin. 42. FIGURA PRETERINTENCIONAL Si el hecho produce naufragio, varamiento, desastre, muerte o lesiones graves y el agente pudo prever estos resultados, la pena ser no menor de ocho ni mayor de veinte aos802 Resulta una constante en el legislador, orientar la construccin normativa de los tipos penales, a comprender aquellos resultados de mayor disvalor, que tengan como dato a saber: la afectacin de otros bienes jurdicos, sobre todo, aquellos conectados con la vida, el cuerpo y la salud. Parece que los parlamentarios quieren anticiparse a toda causacin de eventos lesivos, determinando su inclusin, bajo los parmetros normativos de la construccin tpica, olvidando que impera en rigor, las figuras concursales, que bien pueden solucionar dichas circunstancias. Cuando se hace uso de la denominada figura preterintencional, se emplea una frmula mixta: combinando el disvalor de la accin, segn su variante dolosa, con el disvalor del resultado, desde su modalidad culposa; el agente dirige concientemente su accionar a colocar en un estado de peligro concreto la seguridad de las naves, busques y otros medios de comunicacin, lo que a su vez produce una lesin grave, la muerte o un desastre, bajo la singularidad que dichos resultados antijurdicos no deben ser abarcados por la esfera cognitiva del agente, deben importar la creacin de un riesgo que no ingresa a la esfera conciente del autor, de no ser as, dichos resultados habran de ser atribuibles al autor, por lo menos a ttulo de dolo eventual. Entonces, el agente no era consciente de que los medios empleados tuviesen la suficiente potencialidad para generar el estado de disvalor, que el legislador recoge en la frmula preterintencional: quien coloca un explosivo en una nave, que en dicho momento no tena pasajeros, pero si hubiese sido ms diligente, hubiese podido prever que de forma inmediata subira un determinado nmero de ciudadanos; en cambio, quien instala un dispositivo detonante en un bus en plena marcha, no podr argumentar su falta de conciencia. Para poder sostener la imputacin por el resultado antijurdico, han de descartarse aquellos factores causales concomitantes y/o sobrevinientes, que puedan quebrar la relacin normativa.
802
La misma tnica sigue el artculo 190
del CP argentino.
613
Se dice en la doctrina que una nave naufraga cuando se hunde, se va a pique, estando en servicio como medio de transporte. Una nave vara cuando encalla, es decir, cuando dejar de estar a flote porque se apoya en partes slidas, como la arena o las rocas603. En este segundo prrafo del artculo 280 0 del CP se han glosado una serie de resultados que no responden a una misma idea de lesividad; el naufragio no tiene por qu necesariamente desembocar en la muerte de los nufragos. Empero, dicha problemtica puede solucionarse, con el amplio espectro de punicin que se contiene del marco penal, al momento de la determinacin judicial de la pena.
ATENTADO CONTRA LA SEGURIDAD COMN
Art. 281.- ((Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de diez aos) el que crea un peligro para la seguridad co mn) realizando cualquiera de las conductas siguientes: 43. Atenta contra fbricas) obras o instalaciones destinadas a la produc cin) transmisin) almacenamiento o provisin de electricidad o de sustancias ener;gticas) o contra instalaciones destinadas al servicio pblico de aguas comentes. 44. Atenta contra la seguridad de los medios de telecomunicacin pblica o puestos al servicio de la seguridad de transportes destinados al uso pblico. 45. Dificulta la reparacin de los desperfectos en las fbricas) obras o ins talaciones a que se refieren los incisos anteriores.)J
COMENTARIO GENERAL El artculo 2810 del CP, parece develar una frmula normativa que da lugar a una Extensin de Punibilidad, conforme al objeto material del delito, no slo parece ser importante cautelar la Seguridad de las naves, buques y medios de transporte terrestre, sino tambin aquellas instalaciones energticas, plantas elctricas y todos aquellos lugares donde se producen, transmiten u almacenan, sustancias elctricas o aquellas destinadas al servicio pblico de aguas corrientes. As tambin, las instalaciones de los medios de telecomunicacin pblica y aquellos lugares donde se apostan los ciudadanos para hacer uso de los medios de transporte pblico, v. gr., paraderos de autobuses, de trenes, vas frreas y otros, vin'culados con el funcionamiento de un servicio pblico.
803
FONTN BALESTRA, C.;
Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 623.
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Es de verse que se incluyen en dicho apartado del injusto, aquellas acciones que tiendan a dificultar, obstaculizar y/o impedir la reparacin de los desperfectos que ocurran en las instalaciones y/o plantas energticas y abastecedoras de un servicio pblico. Si hemos hecho alusin a la necesidad de tutelar penalmente la Seguridad de los medios de transporte y comunicacin, sobre esa misma orientacin axiolgica se sostiene el presente figura delictiva, tomando en cuenta la importancia que dichas instalaciones energticas y/o de telecomunicaciones, para el alumbramiento de las ciudades y para permitir la comunicacin entre los comunitarios, esencial para la satisfaccin de las necesidades ms elementales. Mxime, si a la par de dichos servicios pblicos puede a su vez crear un estado de zozobra y peligro en la poblacin, propiciando un terreno fecundo para que sujetos inescrupulosos puedan perpetrar sus fechoras con toda impunidad. Dicho lo anterior, no slo se pretende tutelar punitivamente el normal funcionamiento de las instalaciones energticas y las unidades de abastecimiento de energa, sino la misma Seguridad de la ciudadana, que puede verse mermada ante un apagn o ante la imposibilidad de comunicarse telefnicamente; v. gr., ante un desastre natural o evento de otra naturaleza, atentar contra una central elctrica es un acto de gran disvalor antijurdico. Conductas de esta naturaleza, rememoran pocas no tan lejanas, en las cuales las organizaciones subversivas haban colocado en estado de zozobra y pnico a la poblacin peruana, precisamente atentando contra las instalaciones energticas del pas, colocaban en un estado de penumbra las ciudades para poder cometer actos de gran violencia. El ncleo del injusto tpico tambin consiste, como en las figuras anteriores, en crear un peligro para la seguridad comn; una conducta destinada a generar un peligro concreto, que no slo ha de ser concebido conforme a los objetos descritos en la norma, sino tambin segn la posibilidad, no muy remota, de que se pueda colocar en riesgo la propia Seguridad de la ciudadana. Lo que caracteriza la infraccin es el hecho de que en este caso podra decirse que el peligro es menos directo que el que crean los actos de prender fuego, colocar una bomba, romper un dique o cortar un riel 1 es decir, la valoracin prevista en la norma se dirige a actos muy anteriores a la produccin de un estado de efectivo disvalor, que se legitima en mrito a la funcin preventiva del precepto penal, tomando en cuenta la esencia del bien jurdico protegido. Esta es la razn de la escala penal bsica algo menor. El peligro concretodebe existir y debe provenir precisamente de dos formas de atentado y una de resistencia.
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Las dos primeras son las acciones que recaen sobre plantas energticas, de aguas corrientes o sobre instalaciones de comunicacin. En este ltimo caso, quedan comprendidas las comunicaciones pblicas y, las que sirven para seguridad de los medios de transporte pblico, como lo son las instalaciones del telgrafo o del telfono ferroviario, elementos indudables de la seguridad de stos En ltimo caso, se hace mencin en el inc. 3) a aquellas acciones conducentes, a obstaculizar la reparacin de los desperfectos en las fbricas, obras o instalaciones energticas o de provisin de electricidad; de forma que se advierten dos actos concatenados entre si, primero aquellos que se regulan en los dos primeros incisos, cuando el agente atenta contra las instalaciones energticas y, segundo, cuando el mismo agente, u otro, impide la refaccin de dichos desperfectos. No obstante, los desperfectos no tienen por qu necesariamente obedecer a un atentado doloso contra las plantas energticas, pues puede obedecer a otra clase de factores, errores humanos, hechos fortuitos e impredecibles. En lo que respecta, a las formas de imperfecta ejecucin y el tipo subjetivo del injusto, seguimos la lnea argumental esbozada en el artculo 2800 del CP.
MODALIDAD CULPOSA
Art. 282.- ((El que, por culpa) ocasiona alguno de los hechos de peligro previstos en los artculos 280 y ser reprimido con pena privativa de 281 libertad no mayor de dos aos)~
COMENTARIOS La multiplicidad de conductas tpicas, que han sido glosadas en las diversas articulaciones de la codificacin punitiva, responde a la necesidad de tutelar los bienes jurdicos de mayor relevancia constitucional; en tal medida, la punicin se somete al principio de Ofensividad, como disvalor de antijuridicidad material, tal como se devela del artculo IV del Ttulo Preliminar del CP. Sin embargo, con ello no decimos todo, pues es sabido que la penalizacin de un comportamiento requiere de una vinculacin subjetiva del autor con el acto -constitutivo de tipicidad penal-. Conforme lo anotado, se determina la vinculacin subjetiva del agente con los hechos, que conforman la construccin normativa. Vinculacin que se expresa en las esferas cognitiva y volitiva, que de forma conjunta dan lugar al denominado dolo, como elemento que ha de ser portador el sujeto, a quien se le pretende atribuir responsabilidad penal. As, es de verse del ar"
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tculo VII del TtuloPreliminar del CP, cuando determina que la pena requiere de la responsabilidad penal del autor, quedando proscrita toda forma de responsabilidad objetiva. Dicho en otros trminos: un sujeto slo puede ser responsable, de aquellos actos que ingresan a su esfera de organizacin, en cuanto creador de un riesgo jurfdicamente desaprobado; riesgo no permitido, que puede haber sido generado de forma conciente o de forma negligente, a esta ltima variante, se le cataloga como delito Culposo. Segn lo previsto en los artculos 110 y 120 del CP, las penas se aplican siempre al agente de infraccin dolosa, la modalidad imprudente slo puede ser penada, cuando la ley lo establezca as de forma expresa, con arreglo de principio de legalidad y al principio de mfnima intervencin. En tal entendido, toda la generalidad de los comportamientos prohibidos resultan penalizados a ttulo de dolo, slo de forma excepcional son tambin reprimidos a ttulo de culpa804 Someter la admisin del Injusto imprudente a una clusula de reserva legal (de excepcionalidad), supone una restriccin importante, en orden a cautelar el normal desarrollo de las actividades sociales. De no ser as, se paralizara irracionalmente una serie de actividades, que si bien son riesgosas, son permitidas normativamente. Entonces, la inclusin normativa de la modalidad imprudente del delito obedece a razones de proteccin jurdico-penal, cuando ciertos bienes jurdicos, en mrito a su preponderancia valorativa, necesitan de una tutela intensificada; as, la vida, el cuerpo y la salud, el Medio Ambiente y la Administracin Pblica. La Seguridad Pblica importa tambin un bien jurdico de gran importancia, en cuanto a su trascendencia colectiva, de forma que el legislador consider indispensable regular el Injusto imprudente, respecto a las figuras delictivas contenidas en los artculos 2800 y 2810 del CP: atentados contra los Medios de Transporte y contra la Seguridad Comn805. El Injusto imprudente tiene como ncleo fundamental al disvalor de la accin, que se manifiesta cuando el autor desobedece un mandato normativo generador de un riesgo jurdicamente desaprobado, susceptible de lesionar un bien jurdico. De suerte, que la infraccin de una norma de cuidado es una premisa esencial de estos injustos, que debe dar lugar a la creacin de un riesgo no permitido que haya de ocasionar un resultado de disvalor, por lo que se complementa la valoracin, en el plano de la antijuridicidad material.
804 805 As, PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte General, cit., p."674. As, con el nombre de Accidentes culposos, el artculo 1960 del CP argentino.
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De ah que se postule que el delito culposo, sea admisible slo cuando se exteriorice un resultado lesivo. La aparicin en mayor medida del Injusto imprudente en el catlogo punitivo, tiene como basamento descriptivo la llamada Sociedad de Riesgo, donde se vislumbran una serie de riesgos que deben ser contenidos, a efectos de evitar lesiones a bienes jurdicos, de ah que estos delitos hayan adquirido relevancia en la dogmtica y poltica criminal del Tercer Milenio, reforzando las tareas preventivas del Derecho penal. Dicho lo anterior, notamos que la inclusin de la modalidad imprudente en estos injustos, significa la regulacin de un tipo penal de peligro culposo, lo que de cierta manera contraviene las reglas ordenadoras de este delito. No obstante, tenemos que la adecuada proteccin jurdico-penal de algunos bienes jurdicos, como la Seguridad Pblica, puede, en definitiva, justificar la punicin de comportamientos imprudentes que no supongan una concreta lesin del inters jurdic0806. Ahora bien, la frmula del delito preterintencional prevista en el segundo prrafo del artculo 280 del CP, en cuanto a su modalidad culposa no puede ser entendida segn dicha descripcin dogmtica; no olvidemos que dicho injusto resulta de una mixtura de dolo y culpa. Si alguien crea inconcientemente (infraccin del deber objetivo de cuidado) un peligro concreto para la Seguridad de una aeronave y en tal contexto se produce la muerte de una persona, se dara una figura concursalldeal, entre un atentado contra los medios de transporte pblico culposo y un Homicidio Culposo (art. 111 del CP), que ha de ser resuelto punitivamente segn la regla contenida en el artculo 48.
ENTORPECIMIENTO DEL FUNCIONAMIENTO DE SERVICIOS PBLICOS
Art. 283.- ((El que) sin crear una situacin de peligro comn) impide) estorba o entorpece el normal funcionamiento del transporte; o de los ser vicios pblicos de comunicacin) provisin de agua) electricidad) hidro carburos o de sustancias enet;gticas similares) ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos. En los casos en que el agente acte con violencia y atente contra la inte gridad fsica de las personas o cause grave dao a la propiedad pblica o privada) la pena privativa de la libertad ser no menor de seis ni de ocho mayor aos.))
806 Vide, ms al respecto, PEA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte General, cit.,
ps. 682-683.
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DERECHO PENAL - PARTE ESPECIAL: TOMO 1 1 1
46. CONCEPTOS PRELIMINARES
Vemos que el legislador se aleja de la figura del delito de peligro comn, conforme a las tipificaciones penales comprendidas en los artculos 280 y 281 del CP, para pasar a penalizar en el artculo 283, conductas que si bien entorpecen el normal funcionamiento de los servicios pblico, no cuentan con la entidad suficiente para generar un peligro para la Seguridad de los medios de transporte pblico. No es posible transformar en un delito de peligro comn, la molestia telefnica a una persona (que ser injuria o una contravencin), mxime si se tiene en cuenta la dificultad terica existente en la doctrina, para admitir como delito de peligro comn la misma interrupcin del servicio -inexperiencia-, que explota econmicamente para sus intereses. Empero, examinemos con mayor profundidad la caracterstica de estos injustos penales, en tal sentido, observamos que no puede tratar de cualquier tipo de comportamiento, que de forma literal (formal) encaje en la cobertura normativa de la construccin tpica, sino aquella con suficiente entidad para poder entorpecer el normal funcionamiento de un servicio pblico. No se puede decir que ello pueda lograrse con la mera interferencia de una lnea telefnica, sino interrumpiendo el servicio de telefona fija de toda una comunidad. De todas formas, debemos reconocer que dicha valoracin, no resulta suficiente para hacer un adecuado deslinde con una mera contravencin administrativa. No entendemos, en realidad, el sentido del enunciado al dejar desprovisto el comportamiento del concepto del peligro comn, cuando ste es precisamente el que sostiene el fundamento material del injusto tpico. Tal vez, el hecho de tratarse de servicios que tiendan a satisfacer intereses estrictamente generales (comunitarios) condujo a la penalizacin; sin embargo, sin el concepto del peligro, la conducta manifiesta nicamente un disvalor propio de un injusto administrativo y no como se requiere para la construccin de un injusto penal. Una figura similar la encontramos en el artculo 194 del CP argentino. Al respecto FONTN BALESTRA escribe que en el texto se especfica que se trata de hechos que no crean una situacin de peligro comn. Adems, no se penan los actos tendientes a impedir, estorbar o entorpecer el normal funcionamiento de los transportes y los servicios pblicos, sino los que producen esos resultados807
807
FONTN BALESTRA, C.;
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47. BIEN JURDICO Constituye el normal funcionamiento de los transportes por tierra o aire y los servicios pblicos de comunicacin, de provisin de agua, de electricidad o de sustancias energticas, no se puede hablar por ende de la Seguridad de los medios o de las personas. Por lo tanto, hay que tener en claro que no son los medios de transporte en s, sino el desenvolvimiento de la circulacin del transporte por vas pblicas. Se incluye no slo a los medios de transporte destinados al uso pblico, sino tambin a los de uso particular, tal como se desprende de la redaccin normativa en cuestin. Se protege, como dice NrIIEZ808, el desenvolvimiento del hecho del transporte frente a los actos que afecten su modo regular de realizarse materialmente. En palabras de CREUS, ello no impide considerar este delito como uno de los que estn destinados a la proteccin de la seguridad comn, pues es en ese sentido como el legislador lo incluye aqu: el normal funcionamiento de aquellos es una garanta de preservacin de la seguridad comn, ya que, por lo general su entorpecimiento puede producir situaciones que la afecten809. 48. TIPO OBJETIVO Coincide la doctrina en que el presupuesto del delito, es que la accin no crea una situacin de peligro comn; ya ello estaba previsto en los artculos antes citados de la reforma o del propio Cdigo en cuanto fueren tpicos, porque se consider que en estos casos se ve afectado un inters importante de la sociedad.810 La accin que se castiga es la de impedir, en el sentido de imposibilitar, de neutralizar cualesquiera de los servicios de transporte pblico, de comunicacin, provisin de agua, electricidad, hidrocarburos o de sustancias energticas similares. Estorbar importa perturbar, alterar un estado de tranquilidad, como por ejemplo quien lanza proyectiles contra los vehculos. Entorpecer es perjudicar, hacer ms dificultoso el normal funcionamiento de los transportes o
808 809
Ni\lEZ.
R.; ob. cit.. p. 93
CREUS, C.; CREUS, C.;
Derecho Penal. Parte Especial, T. 11, cit., p. 47.

ob.
810
ob. cit., T. 11, p. 47; Ni\lEZ, R.; ob. cit., p. 93; MOLlNARIO AGUIRRE OBARRIO, cit., T. 111, p. 89.
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servicios, como por ejemplo introducir una serie de objetos y/o elementos conducentes a producir dicho estado de cosas. El objeto, son los transportes por tierra, agua, aire y los servicios pblicos de comunicacin, de provisin de agua, electricidad o sustancias energticas.
El bien jurdico inmediatamente protegido es la eficiencia del transporte o del servicio pblico, su normal cumplimiento y prestacin, con arreglo a los cometidos generales que toman lugar en la Ley Fundamental.
Como presupuesto de punicin, la ley penal descarta, expresamente, que se haya creado, mediante las conductas tpicas, una situacin de peligro comn, o sea, que se haya suscitado un peligro concreto, realmente corrido por sectores de personas u objetos indeterminados. Si el hecho ha creado peligro comn, nos encontraremos en alguno de los tipos que hemos visto precedentemente. Los medios empleados por el agente, es un dato a saber para el encuadramiento de la conducta en la circunstancia agravante, contenida en el segundo prrafo del artculo 2830 del CP. Las acciones tpicas hacen referencia a la accin material de impedir, de evitar el normal funcionamiento de los medios de transporte pblico o de los servicios pblicos de comunicacin, provisin de agua, electricidad, hidrocarburos, etc.; mediando una actuacin que neutraliza que dicho servicio pueda ser prestado con normalidad, de que pueda llegar a sus destinatarios; tomando en cuenta los intereses generales que se quieren tutelar con la norma penal. 49. OBJETOS MATERIALES DEL DELITO Los objetos sobre los que debe recaer la accin son los transportes por tierra, agua o aire y los servicios pblicos de comunicacin, de provisin de agua, electricidad o sustancias energticas. Los primeros pueden estar afectados al transporte pblico o privado, ya que lo que se protege es el funcionamiento del transporte en general, al paso que en los segundos slo quedan comprendidos los de carcter pblico, o sea, los destinados a ser utilizados por un nmero indeterminado de personas, aunque sus elementos o instalaciones pertenezcan a particulares811 La accin puede recaer sobre el vehculo mismo o sobre las vas o medios que se utilizan para el trnsito. Interrumpir una carretera, impedir el
811 C RE US , C .; Derecho Penal. Parte Especial, T. 1 1 cit., p. 47. ,
622
TTULO XII: DELITOS -CONTRA LA SEGURIDAD PBLICA DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL: TOMO III
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despegue de un avin o daar el cable de un alambrecarril, sin crear peligro 52. CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE comun .... ) ( En los casos en que el agente acte con violencia y atente contra la Los canales las personas o cause grave dao a la de los torrentes de integridad fsica dede irrigacin, que permiten la circulacinpropiedad pblica o privada, cuanto a la provisin libertad ser no menor de seis ni mayor de ocho agua, enla pena privativa de la de este servicio pblico, pueden verse afectados aos. cuando el agente obstruye su normal funcionamiento. El presente apartado del injusto tpico no se hace alusin nicamente a 50. FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCiN las consecuencias perjudiciales que pueda ocasionar la comisin del hecho punible, en cuanto a la produccin de resultados antijurdicos, que hayan de El hecho se consuma cuando la accin ha impedido, estorbado o enlesionar otros bienes jurdicos; sino tambin, en el acento de mayor disvalor de torpecido el transporte o el servicio; tratase, pues, de un delito de resultado, que la accin, en lo que respecta a los medios comisivos, en la forma de cmo el admite tentativa, la cual se constituye con los actos idneos que procuran la agente perpetra el delito. perturbacin o el entorpecimiento, pero sin xit0813. Se hace mencin, primero, al empleo de violencia, aquella vis absoluta Se consuma acto tendiente a propinar una afectacin a la incolumidad que exterioriza un el delito, pues al realizar algunas de las acciones, de ma814 nera que es instantneocomo vemos, dicha violencia admite atentar contra la fsica de ciudadanos; y material, por lo que sin duda debe tentativa integridad fsica de personas. En tal entendido, se el agenteque el autor Podran reputarse como delito tentado, cuando requiere realiza una ejerza materialmente un acto, que haya de plasmarse en una afectacin a la accin destinada a entorpecer el servicio pblico de transporte, pero por salud de las personas, de quien se constituye en un obstculo, para que el factores ajenos a su persona no logra su cometido. agente pueda entorpecer y/o impedir el normal funcionamiento de los servicios pblicos de transporte y/o de comunicacin. 51. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO Punto importante a saber, es que segn la redaccin, la violencia ejercida Segn la estructura del injusto personas, es exclusivamente doloso, por el agente debe atentar contra variastpico, ste si esta se efecta sobre una conciencia y voluntad de realizacin tpica, el sujetoaspecto de relevancia, es sola persona, no se la agravante en cuestin. Otro sabe perfectamente que est el atentado contra obstaculizandofsica de las pblico de no tiene por qu que entorpeciendo y/o la integridad un servicio personas transporte y/o de comunicaciones; en cuanto a seria lesin ade una accin, que sin generarque causar necesariamente una la generacin la salud, esto es, no tiene un adecuarse a lossobre la Seguridad de los objetos al delito de Lesiones. peligro comn trminos normativos que dan lugar detallados en la norma, ha significado suficiente disvalor, para su penalizacin bajo la cobertura normativa Si es que no se hubiese tipificado el artculo 2830 del CP, estos actos del artculo 2830 del CP. Donde el factor cognitivo incluye la posibilidad del dolo habran de ser catalogados punitivamente, como Coacciones o Lesiones, eventual. dependiendo de la naturaleza de la accin. Se hace alusin a un comportamiento deliberado por un del autor, que El enunciado legal recoge tambin la causacin departeresultado antipuede ser efectuado la produccin de daos a la propiedad pblicahuelga, una jurdico, en cuanto a para alcanzar una finalidad ulterior, v. gr., una o privada; protesta, y hastaello tomar lugar cualquier fin que el sujeto tenga en su mente. si se dice que una venganza o como consecuencia del entorpecimiento del normal funcionamiento del servicio pblico de transporte, quiere decir que dicho estado de disvalor tiene como imputacin subjetiva un factor de naturaleza imprudente. Si bien no se ha mencin expresa a la previsibilidad, la presencia de dicho factor debe ser exigido, so pena de penalizar una mera 812 FONTN BALESTRA, C.; Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 628. responsabilidad objetiva por el resultado. Estamos, por tanto, ante una figura preterintencional, donde los daos a la propiedad han de ser atribuidos a 813 CREUS, C.; Derecho penal. Parte Especial, T. 1 1 cit., p. 46. , ttulo de culpa; si aquellos fueron propiciados dolosamente, la resolucin
814
NEZ,
, 812
R.; ob. cit., p. 94; CREUS, C.; ob. cit., p. 48.
623
sera la de una figura concursal del artculo 283 con el tipo penal de Daos (art. 205).
ABANDONO DE SERVICIO DE TRANSPORTE PBLICO
Art. 284.- ((El conductor, capitn, comandante, piloto, tcnico, nista maqui o mecnico de cualquier medio de transporte, que abandona su res pectivo servicio antes del trmino del viaje, ser reprimido con pena priva tiva de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos".
53. A MODO DE APROXIMACiN La conduccin y/o toma de mando, de los servicios pblicos de transporte, importa una gran obligacin, en mrito a los intereses jurdicos en juego, no olvidemos que dichos medios transportan usuarios, personas, cuya seguridad puede verse comprometida, cuando el conductor, capitn, comandante, piloto, tcnico, maquinista o mecnico, abandona sbitamente el servicio antes de que culmine el viaje. Estamos ante una posicin de Garante en virtud de los deberes asumidos, de quien conduce un medio de transporte pblico; siendo dicha posicin de garanta, la que recoge el legislador, para tipificar de forma expresa una conducta cuyo disvalor se mide conforme la idea de Seguridad Colectiva, en correspondencia con el orden sistematizador propuesto en el Ttulo XII del CP. Se comprende el castigo punitivo, porque no sera posible tolerar que los empleados encargados de transportar pasajeros u objetos pudiesen, por cualquier causa no justificada, abandonar el cumplimiento de su compromiso y causar los perjuicios consiguientes. Lo dicho es importante, en orden a cautelar la aplicacin racional del presente precepto penal, en el entendido que el Abandono funcional, debe tomar lugar de forma injustificada; el legislador slo ha construido el tipo penal, de acuerdo a una visin de estricta tipicidad penal, no en lo que se refiere a la antijuridicidad penal. De forma que se ha de ser muy riguroso, al momento de complementar la valoracin del injusto penal, en el sentido de determinar si no se present una circunstancia muy especifica y particular, que da lugar a una autorizacin jurdico-estatal de abandono de la funcin del servicio pblico; v. gr., en cumplimiento de una orden, a efectos de salvaguardar su vida y/o libertad personal. No obstante, la admisin de una Causa de Justificacin o de Disculpa tendra el reparo de la naturaleza de la funcin, se dice que el capitn nunca puede abandonar el barco, ha de ser la ltima persona en dejarlo, cuando se est ante un inminente naufragio; cuando se est
624
obligado a soportar el peligro, en razn a una particular relacin jurdica 815 Aspecto que debe ser analizado, en caso concreto, por quienes tienen la obligacin de interpretar las normas jurdico-penales, con toda ponderacin, en sujecin a la cautela de las categoras dogmticas de la teora del delito. Lo que se pretende resguardar con la tipificacin contenida en el artculo 2840 del CP es la seguridad del transporte puesto en peligro por el abandono del puesto de servicio. Si bien no lo dice de forma expresa la tipificacin in comento, el abandono del servicio debe, en definitiva, poner en peligro la Seguridad del medio de transporte, con ello el de sus pasajeros, con arreglo al principio de ofensividad; dicha materialidad no puede ver, por ejemplo, cuando quien abandona el servicio es sustituido de forma inmediata por otro conductor. Debe seguirse una lnea argumental, que con coherencia pueda garantizar la legtima intervencin del Derecho penal. 54. TIPO OBJETIVO Vemos que la redaccin normativa del artculo 2840 ha supuesto restringir la calidad de autor a ciertos individuos que cuenten con la calidad de conductor, capitn, comandante, piloto, tcnico, maquinista o mecnico de cualquier otro medio de transporte, lo que implica la construccin de un tipo penal especial. Quienes no se encuentren revestidos de dicha funcin e intervengan en la actuacin tpica, slo pueden ser considerados como partcipes, y si stos ejercen actos de coaccin, violencia y/o intimidacin sobre el conductor y/o capitn, para que este ltimo abandone el servicio pblico, estarn incursos en la tipificacin penal, propuesta en el artculo 285 0 del CP. El cobrador nunca podr tener el dominio funcional de la conduccin tpica. Puede darse la figura de una Coautora, siempre y cuando ambos estn encargados de la conduccin de la embarcacin fluvial (copilotos), es decir, en compartimiento del codominio funcional del hecho. Por su parte, sujeto pasivo es todo el anglomerado social, conforme a la naturaleza jurdica del bien jurdico tutelado por la norma. Estn fuera del mbito de proteccin de la norma, quienes ejercen dichos roles en un mbito estrictamente privado.
815 Vide, ms al respecto, PEIiIA CABRERA FREYRE, A.R.; Derecho Penal. Parte General, cit., ps.461-462.
625
La conducta tpica consiste, materialmente, en abandonar el puesto durante el servicio respectivo. Esto implica que el requisito previo para que se configure el presente tipo penal es que el agente se haya hecho cargo del servicio, ya que se es el extremo que lleva en s el peligro. En este contexto, no comete el delito la persona que directamente no se presenta a tomar el servicio, ya que ello no est dentro del tipo penal y tampoco es fuente de peligro, en tanto la relevancia jurdico-penal del comportamiento ha de ser medido conforme al verbo nuclear; no se puede abandonar aquel lugar donde nunca se estuvo presente. Aquello equivale a decir que el abandono debe producirse en el lapso que va desde el momento de la partida del vehculo hasta la llegada a su destino final, en la estacin o puerto de destino, sin tenerse en cuenta los lugares intermedios. El abandono punible es el que tiene lugar despus de que el autor ha tomado servicio para un viaje determinado, porque es esa situacin la que lleva insito un peligro; cualquier miembro del personal que no se presenta a tomar servicio, podr crear una dificultad o demora, pero no un peligro, apunta FONTN
BALESTRA816
No se castiga el mero incumplimiento contractual, teniendo en cuenta que alguno de los agentes se haya comprometido a ir y volver de un destino, pero deja el vehculo en la ida. Si quien abandona el servicio pblico lo hace en demanda de la falta de pago de su empleador, estar incurso en la tipicidad penal -in examine-, no obstante podra estar amparado en una causa de justificacin. Gran parte de la doctrina se refiere a un peligro, lo que lleva a que se refuerce la idea de que no es un peligro abstracto, sino una conducta peligrosa, como debe interpretarse en los supuestos que se tutelan bienes jurdicos de orden supraindividua/, con arreglo al principio de lesividad. La ley penal abarca la proteccin a todo medio de transporte pblico, naves, aeronaves, buques, buses, automviles, embarcacin fluvial, tal como se desprende de la construccin tpica, los cuales no tienen por qu estar abarrotados de pasajeros, basta que se tenga la posibilidad de que se embarque uno solo, para apreciar la figura delictiva -sub examine-o Ahora bien, el abandono del servicio, debe tomar lugar antes del trmino del viaje. Cundo estamos ante la culminacin del viaje? Cuando el medio de transporte pblico llega a su destino final. En algunas ocasiones, el viaje cuenta con escalas de parada y subida de pasajeros, una larga travesa en barco puede tener paradas en varios puertos, de modo que el abandono
816
FONTN BALESTRA, C.;
626
DERECHO PENAL - PARTE ESPECIAL: TOMO 111
del servicio que pueda tomar lugar en dicho nterin, importara la adecuacin de la conducta a la cobertura normativa, propuesta en el artculo 284 del CP. En el CP argentino, artculo 195, se hace alusin al trmino antes de llegar al puerto o al trmino del viaje ferroviario, de manera que su aplicacin resultara exclusivamente para el servicio de transporte martim0817818. 55. CONSUMACiN El delito adquiere perfeccin delictiva, con el acto del mero abandono, del medio de transporte pblico en el caso de un conductor o del lugar donde el mecnico ha de prestar su servicio. Parte de la doctrina, basada en una afirmacin de Ramos de que se trata de un delito formal, afirma que se trata de un delito de peligro abstracto, expresando, como FONTN BALEsTRA819, que debe tener capacidad potencial para causar peligro, pero este autor inmediatamente agrega que cuando no exista posibilidad de crear una situacin de peligro, no se configura el delito. Si hemos hecho hincapi en nuestro anlisis, que el hecho punible en cuestin ha de crear un peligro comn para la Seguridad de los medios de transporte, ello supone la tipificacin de una mera actividad, cuyo disvalor aparece de forma inmediata, lo que impide la admisin de un delito tentado. 56. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO Como toda conducta delictiva, su punicin est condicionada a la presencia del dolo, conciencia y voluntad de realizacin tpica; el agente sabe que est abandonando el servicio de transporte pblico, pese a estar impedido de hacerlo. Basta a nuestro entender, con la conciencia del riesgo tpico (dolo eventual). Un posible equvoco sobre el trmino del viaje habra de ser resuelto segn la frmula del Error de Tipo. No se exige un nimo de naturaleza trascendente ajeno al dolo.
817 818 819
C fr., C R E U S , C .; Derecho Penal. Parte Especial, T. 1 1 cit., p. 49. , Vide, F O N T N B A LE S T R A ,Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 629; S O LE R , S.; C .; Derecho penal argentino, T. IV, cit., p. 572. C R E U S , C ob. cit., p. 49 .;
627
628
SUSTITUCiN O IMPEDIMENTO DE FUNCIONES EN MEDIO DE TRANSPORTE encaja perfectamente bajo los alcances normativos del artculo 2840 del CP.
fsicos de coaccin o la amenaza produzcan una merma significativa en la capacidad decisoria del agente, en cuanto idoneidad y/o aptitud, para que el 57. GENERALIDADESmencionado no tenga otra opcin que abandonar el servicio pblico o de admitir su sustitucin, de no ser as habramos que negar la adecuacin tpica y el La interpretacin cabal de lossera penalmente responsable, si es que abandona el servicio, por el conductor tipos penales requiere de un orden de sistematizacin, que en consuno pueda otorgar criterios de aplicacin de la delito del artculo precedente. norma, conforme la idea de plenitud del orden jurdico; vemos, entonces, que el La tipicidad penal exige del injusto, destinado legislador ha fijado en el artculo 2850 del CP un supuesto un disvalor del resultado antijurdico, es decir, de que los actos de violenciade transporte, de impidan el normal desarrollo de los a fortalecer el correcto funcionamiento de los medios y/o intimidacin evidente medios de prohibido, que se produzca sustitucin del conductor por un vinculacin con el comportamiento transporte o contenido en el laartculo terceroha de verse desde un plano material y no no autorizado. precedente. Donde la distincin formal, considerando que en el presente articulado tambin se presenta un acto del normal del servicio, Si es que la sustitucin, toma lugar en una perturbacin al normal desenvolvimiento de por otro, no de transporte, mas la de un conductor los medios hay en definitiva ningn disvalor, mxime al no diferencia estriba que el disvalor se los medios comisivos propuestospor un norma. Es en tal entendevelarse produce por un acto realizado en la tercero ajeno a la actuacin misma delhemos depblico, cuando el actos contenidos en el enunciado, dimiento, que servicio concebir que los agente mediante violencia, intimidacin o fraude, sustituyenormal funcionamiento de los medios de transporte deben de entorpecer el o impide el cumplimiento de sus funciones al capitn,pblico. comandante o piloto de un medio de transporte .
Art. 285.- ((El que) mediante violencia, intimidacin o fraude, sustituye o injusto. Dicho as: cada uno de ellos respondera por su propio impide el cumplimiento de sus funciones al capitn) comandante o piloto de Si un medio de transporte, ser hablamos de violenciaprivativa de libertad no actos deben doblegar la reprimido con pena y/o intimidacin, dichos voluntad del conductor del medio de transporte, en el sentido de los actos menor de uno ni mayor de cinco aos".
Tiene que tratarse autora interrupcin o un Conforme lo anotado, la condicin jurdica de de una ya no le corres- entorpecimiento para el ponde al capitn, piloto o servicio mismo (comunicacin);transporte, sino a ser suficiente para redondear comandante de un medio de en tal sentido no un individuo ajeno al servicio el tipo, la quien afectacin los medios que se hacen(aparatos, lneas), si ella no pblico, mera mediante material de la instalacin ha producido los efectos de disvalor entorpecer a aqul, ni la mera interrupcin alusin en la redaccin normativa, produce los actosde impedir o que ha tomado en cuenta el legislador parao entorpecimiento de una comunicacin determinada que no extienda sus ser sancionados con una sancin punitiva. efectos al servicio dentro de una generalidad, lo cual tambin surge de la Observamos que son los medios comisivos los que valora la norma, para misma razn no quedan consideracin del bien jurdico protegido. Por la determinar el contenido del injusto tpico,actos de el piloto del un medio de molestar a determinadas abarcados los pues si empleo de servicio para transporte abandona el servicio pblico a pura voluntad,jurisprudencia segn los el artculo. personas, que alguna vez la ser penado incluy en trminos normativos del artculo 2840 del CP; por su parte el tercero, si es que determin psicolgicamente al conductor a dicha decisin, ser pues un Inductor. Son, por tanto, la violencia, intimidacin y la coaccin, lo que sustenta y justifica la reaccin punitiva. En la hiptesis de la suplantacin y del fraude, puede presentarse la siguiente hiptesis: de que autor haya actuado en connivencia con el piloto ylo conductor, de manera que a su vez se advierte un abandono del servicio pblico, en tal mrito no se podra decir que el segundo de los mencionados es un cmplice primario, por la sencilla razn de que su conduccin se

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34. CONCURSO DELlCTIVO

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DELITOS CONTRA LOS MEDIOS DE TRANSPORTE, COMUNICACiN Y OTROS SERVICIOS PBLICOS

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ATENTADO CONTRA LOS MEDIOS DE TRANSPORTE COLECTIVO O DE COMUNICACiN

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cit., p. 239 cit. p. 77.

MOLlNARIO-AGUIRRE OSARRIO, ob.

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ob. cit., p. 130.

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Derecho Penal. Parte Especial, cit., ps. 622-623.

C R E U S , CDerecho Penal. Parte Especial, T. 11, cit., p. 38. .; IBIDEM.

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La misma tnica sigue el artculo 190

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FONTN BALESTRA, C.;

Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 623.

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