EL CONTRATO DE OBRA PBLICA EN EL ORDENAMIENTO JURDICO VENEZOLANO (Legislacin, Doctrina, Jurisprudencia relevantes) GUA DE ESTUDIO

Octubre, 2008

Sumario: 1. Generalidades: 1.1. Definicin de obra pblica. 1.2. Clasificacin de las obras pblicas. 1.3. Concepto de contrato de obra pblica y su diferenciacin con el contrato de concesin de obra pblica. 2. Actividades preliminares a la seleccin de contratistas: 2.1. Elaboracin del proyecto. 2.2. Derechos necesarios para la ejecucin de la obra: Servidumbre, compraventa, expropiacin. 2.3. El replanteo inicial. 3. Modalidades o procedimientos de seleccin de contratistas contemplados en la Ley de Contrataciones Pblicas. Aspectos ms resaltantes: Lapsos breves, oferta nica, excepcionalidad de la contratacin directa, etc. 3.1. El concurso abierto 3.2. El concurso abierto anunciado internacionalmente 3.3. El concurso cerrado 3.4. La contratacin directa 3.5. Adjudicacin del contrato

4. Ejecucin del contrato: 4.1. Pagos: 4.1.1. Anticipos: Contractual y especial 4.1.2. Presentacin de valuaciones: Conformaciones y reparos 4.2. Modificaciones del contrato: 4.2.1. Supuestos. 4.2.2. Mecanismos de ajustes tanto en los contratos breves como en los de larga duracin 4.2.3. Reconsideracin de precios 4.2.4. Celebracin de acuerdos complementarios 4.3. Paralizaciones de obra 4.4. Duracin del contrato de obra y la concesin de prrrogas. 4.4.1. Solicitud y requerimientos 4.4.2. Diferencia entre la figura de la prrroga y la amplitud del lapso de ejecucin. 4.5. Responsabilidad del contratista 5. Terminacin: 5.1. Normal: 5.2. Anticipada: 5.2.1. Por mutuo acuerdo 5.2.2. Unilateral.

1. Generalidades: 1.1. Definicin de obra pblica: Es preciso antes de exponer una definicin sobre el contrato de obra pblica, se conozca con claridad lo qu debe entenderse por obra pblica, que en esencia es su objeto. Para la doctrina extranjera (Delpiazzo, 2005), la nocin de obra pblica est asociada a los orgenes del Derecho Administrativo como disciplina cientfica y que doctrinariamente, suele diferenciarse entre una nocin pasiva y otra activa de obra pblica. La primera de ellas est referida a la cosa producida y la segunda alude a la labor que requiere la ejecucin de la obra pblica. En la primera de estas acepciones puede definirse a la obra pblica como todo trabajo o labor de construccin, modificacin, reparacin o mantenimiento de un bien realizada por una entidad estatal o por su cuenta en cumplimiento de sus fines propios. En la segunda acepcin, la obra pblica es toda aquella construida por una entidad estatal o por su cuenta en cumplimiento de sus fines propios. En Venezuela (Lares Martnez, 2002) tambin se resean las dos acepciones que posee la expresin obra pblica y en un primer sentido obra pblica es toda operacin material relativa a la construccin, ampliacin, arreglo, modificacin, reparacin o mantenimiento de bienes inmuebles, realizada con una finalidad de utilidad pblica por una entidad administrativa o por su cuenta.

4 En el segundo sentido, son obras pblicas los bienes inmuebles construidos o afectados en su estructura por aquellas labores. Esos inmuebles estn destinados al uso pblico y al aprovechamiento general, como las vas pblicas y las plazas, al servicio de la entidad administrativa, como los palacios legislativos, los edificios de los ministerios y de los tribunales y los construidos para escuelas y hospitales. En definitiva, son obras pblicas la construccin de bienes que tenga naturaleza inmueble, vgr. Carreteras, ferrocarriles, puertos, canales, presas, edificios, fortificaciones, aeropuertos, bases navales, monumentos, instalaciones varias, as como cualquier otra anloga de ingeniera civil, etc. Tambin pueden considerarse obras pblicas los trabajos que modifiquen la forma o sustancia del terreno o del subsuelo como dragados, sondeos, prospecciones, inyecciones, regeneracin de playas, as como la reforma, reparacin, conservacin, o demolicin de los bienes anteriormente mencionados. 1.2. Clasificacin de las obras pblicas: La Legislacin Venezolana no dispone de una clasificacin sistemtica sobre las obras como la contemplada en la Ley Espaola, pero existen normas que contienen un listado enunciativo de obras pblicas. A ttulo ilustrativo, puede mencionarse lo siguiente: El artculo 15 de la Ley Orgnica de Promocin de la Inversin Privada bajo el Rgimen de Concesiones concerniente a los proyectos, obras y servicios adjudicables lo siguiente: a) Autopistas, carreteras, puentes, viaductos, enlaces viales y dems obras de infraestructura relacionadas;

5 b) Vas ferroviarias, ferrocarriles transporte masivo de pasajeros; c) Infraestructura portuaria, incluyendo muelles, puertos, almacenes o depsitos para carga y descarga de bienes o productos y todas las facilidades relacionadas; d) Infraestructura aeroportuaria y las facilidades relacionadas, e) Infraestructura de riego; f) Obras de infraestructura hidrulica; g) Infraestructura e instalaciones escolares y de salud; h) Desarrollo industrial y turstico; i) Edificios gubernamentales; j) Viviendas; k) Obras de saneamiento y de recuperacin ambiental; l) Cualesquiera obras o servicios de la competencia del poder nacional susceptibles de ser ejecutados o gestionados bajo rgimen de concesin. El encabezado del artculo 14 de la Ley de Expropiacin por causa de Utilidad Pblica o Social tambin constituye un buen ejemplo de una disposicin que presentacin una enumeracin de obras pblicas: Se exceptan de la formalidad de declaratoria previa de utilidad pblica las construcciones de ferrocarriles, carreteras, autopistas, sistemas de transporte educativas hospitales, subterrneo o cementerios, o superficial, caminos, edificaciones cuarteles, terrenos los deportivas, urbanizaciones obreras, y otras formas anlogas de

aeropuertos,

helipuertos,

necesarios para institutos de enseanza agrcola y pecuaria, las construcciones o ensanche de estaciones inalmbricas o conductores telegrficos; as como los sitios para el establecimiento de los postes, torres y dems accesorios de las lneas conductoras de

6 energa elctrica; acueductos, canales y puertos; los sistemas de irrigacin y conservacin de bosques, aguas y cualquiera otra relativa al saneamiento, ensanche o reforma interior de las poblaciones; la colonizacin de terrenos incultos y la repoblacin de yermos y montes. Asimismo, las cadas de agua para instalacin de plantas hidroelctricas y construcciones anexas, nicamente en beneficio de la Repblica, de los estados, del Distrito Capital, de los territorios federales y los municipios, con el fin de proveer de fuerza y de alumbrado elctrico a sus poblaciones. Existen otras normas del Ordenamiento Jurdico Venezolano, que aun cuando no contienen un listado de obras, s contemplan referencias concretas de obras pblicas: El artculo 1 de la Ley de Conservacin y Mantenimiento de los Bienes Pblicos que prev: La presente Ley tiene por objeto establecer las normas que regulan la conservacin y mantenimiento de las edificaciones, obras de infraestructura, maquinarias y equipos de dominio pblico, sean de uso pblico o de uso privado de la Repblica, los estados, los municipios y otras entidades poltico territoriales, as conservacin y mantenimiento maquinarias de y las edificaciones, de infraestructura, equipos dominio como la de privado obras

pertenecientes a las personas jurdicas estadales de derecho pblico y de derecho privado. La Ley de Proteccin y Defensa del Patrimonio del Patrimonio Cultural en sus artculos 31 y 32 establece: Artculo 31 El Instituto del Patrimonio Cultural podr declarar que determinadas

7 poblaciones, sitios y centros histricos, en su totalidad o en parte, por sus valores tpicos, tradicionales, naturales, ambientales, artsticos, arquitectnicos o arqueolgicos y dems bienes establecidos en el artculo 6 numeral 7 de esta Ley, queden sometidos a la preservacin y defensa que esta Ley establece.

Artculo 32 Los trabajos de reconstruccin, reparacin y conservacin y las construcciones nuevas a realizarse en una poblacin, sitio o centro histrico de los que trata este Captulo, requerirn la autorizacin previa del Instituto del Patrimonio Cultural. A los efectos de la autorizacin a que se refiere esta disposicin, los interesados debern acompaar la correspondiente solicitud de los planos y especificaciones del proyecto de la obra que se piense efectuar.

Si en la ejecucin de la obra autorizada no se llenaren las condiciones sealadas, el Instituto del Patrimonio Cultural tendr facultad para exigir que se modifique la misma o se restituya al estado anterior. La Ley Orgnica para la Planificacin y Gestin de Ordenacin del Territorio establece en su artculo 63, al referirse al mbito de aplicacin de los Planes de Ordenacin Urbansticos, lo siguiente: Los Planes de Ordenacin Urbansticos son aplicables al espacio urbanstico, el cual es el conformado por la red de centros poblados y las reas donde se localizan los equipamientos pblicos, los distintos sistemas de transporte y comunicacin terrestre, areo y acutico, sistemas de dotacin de agua potable, de energa elctrica, gasoductos, oleoductos, disposicin de aguas servidas y de desechos slidos, as como los

8 elementos de infraestructura, tales como: Plantas de tratamiento, rellenos sanitarios, estaciones y subestaciones elctricas, complejos criognicos, refineras, embalses, aeropuertos y puertos, que sin formar parte del espacio donde se localizan los asentamientos humanos propiamente dichos, estn ligadas de manera indivisible a la estructura y funcionamiento de los mismos. El artculo 2 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del Instituto Nacional de la Vivienda prescribe: Se declara de utilidad pblica la construccin de viviendas de inters social cuya ejecucin directa o indirecta, corresponda al Instituto Nacional de la Vivienda. 1.3. Concepto de contrato de obra pblica y su diferenciacin con el contrato de concesin de obra pblica: Vistas las anteriores consideraciones, es oportuno brindar al lector una definicin del contrato de obras. El artculo 1.630 del Cdigo Civil Venezolano establece: El contrato de obras es aquel mediante el cual una parte se compromete a ejecutar determinado trabajo por s o bajo su direccin, mediante un precio que la otra se obliga a satisfacerle. Se trata de una definicin bsica y que de acuerdo a la concepcin que maneja el Cdigo Civil, el contrato de obras es ubicado dentro de lo que el propio Cdigo califica en su Ttulo IX como Prestacin de Servicios, pues el Cdigo Civil Venezolano subdividi la prestacin de servicios en contrato de obras y contrato de trabajo. Pero no es el contrato de obra celebrado entre dos particulares el objeto de estudio de este material, sino el contrato de obra pblica, que es un contrato administrativo y por ello, debe profundizarse esta concepcin.

9 La Doctrina (Delpiazzo, 2005) expresa que en razn de su caracterizacin se ha definido al contrato de obra pblica como el contrato que la Administracin celebra para la ejecucin de una obra pblica, retribuyendo a la empresa contratista mediante un precio. Tambin ha sealado la doctrina internacional (Moreno, 2004) que el contrato de obras es un contrato de resultado, que consiste en que el contratista se obliga a realizar una obra determinada por un precio alzado. Y es su caracterstica esencial que la ejecucin se realice a riesgo y ventura del contratista. La mayor onerosidad de los costes que para la contratista puede suponer una demora en el inicio de las obras queda as a riesgo del contratista, aunque esta rigidez se modula por la posibilidad que se deriva de los casos en que por culpa de la Administracin Pblica, se produce una demora en el acto de comprobacin del replanteo. En Venezuela, no resulta infrecuente que una vez iniciada la obra, la misma sea objeto de paralizacin, porque sencillamente el ente pblico no haba obtenido los derechos de paso necesarios para la ejecucin de la obra. Es importante tener presente que en los contratos de obra el empresario se obliga a realizar una obra (resultado de su trabajo) mediante la contraprestacin de una remuneracin, mientras que en el contrato de servicios el arrendatario se obliga, no a ejecutar la obra, sino a prestar un servicio, o lo que es lo mismo, se promete el trabajo en cuanto tal y no el resultado que ha de producir ese trabajo. Anteriormente, se expres que el contrato de obras es un contrato administrativo. Pero qu debe entenderse por contrato administrativo?

10 La nocin de contrato la administrativo que puede la deducirse doctrina de la jurisprudencia y legislacin venezolanas se encuentra en un todo de conformidad con legislacin elaborada por argentina (Marienhoff), conforme al cual el contrato administrativo es el acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, celebrado entre un rgano del Estado en ejercicio de funciones administrativas que le competen y otro rgano administrativo o un particular o administrado para satisfacer necesidades pblicas. El contrato administrativo se inspira en los principios que rigen la

contratacin privada, pero la particularidad de que en todo contrato administrativo sea necesaria la intervencin de la Administracin, aparece en funcin de los fines a que tiende la actividad administrativa. Cuando la Administracin contrata no puede apartarse de su primordial funcin: servir con objetividad a los intereses generales. Por ello, las especialidades que cabe en la contratacin administrativa, aunque puedan nacer de pactos, descansan siempre en la necesidad de satisfacer los intereses colectivos. Habiendo situado al lector en la definicin de contrato de obra pblica, corresponde establecer la diferenciacin entre el contrato de obra pblica y el contrato de concesin de obra pblica. El artculo 2 de la Ley Orgnica sobre Promocin de la Inversin Privada bajo el Rgimen de Concesiones (Ley de Concesiones) define el contrato de concesin del siguiente modo: Son contratos de concesin los celebrados por la autoridad pblica competente por medio de los cuales una persona jurdica llamada concesionario asume la obligacin de construir, operar y mantener una obra o bien destinados al servicio, al uso pblico o a la promocin

11 del desarrollo, o la de gestionar, mejorar u organizar un servicio pblico, incluyendo la ejecucin de las actividades necesarias para el adecuado funcionamiento o la prestacin de la obra o del servicio, por su cuenta y riesgo y bajo la supervisin y el control de la autoridad concedente, a cambio del derecho a explotar la obra o el servicio y de percibir el producto de las tarifas, precios, peajes, alquileres, valorizacin de inmuebles, subsidios, ganancias compartidas con algn ente pblico u otra frmula establecida en los contratos correspondientes, durante un tiempo determinado, suficiente para recuperar la inversin, los gastos de explotacin incurridos y obtener una tasa de retorno razonable sobre la inversin. El trmino concesin aplicado al funcionamiento de la Administracin Pblica se vincula con la accin de otorgar, ceder, trasladar o delegar a los particulares potestades que corresponden a los entes pblicos. En la prctica administrativa, se ha empleado la figura de la concesin para los casos en que la Administracin debe realizar una obra pblica, y en lugar de hacerlo con recursos presupuestarios celebra un contrato con un particular para que ste construya la obra a sus expensas y la explote, mediante la percepcin de la contraprestacin de los usuarios de la obra, por un tiempo determinado, suficiente para recuperar la inversin y obtener un beneficio. De ese modo, se combina el contrato de obra pblica con la concesin de servicios o de bienes pblicos, pues en esencia, la concesin puede tener por objeto no slo obras pblicos, sino tambin servicios pblicos o bienes del dominio pblico. (Rachadell, 2000). Dos ideas resultan fundamentales en este tema: La primera est referida a que el otorgamiento de concesiones es POTESTATIVO del ente pblico, por ello el artculo 15 de la Ley de Concesiones que ha sido citado en esta primera parte del material de estudio, la expresin utilizada por el legislador

12 es Podrn otorgarse en concesin los proyectos que tengan por objeto el desarrollo, la ejecucin o la explotacin de las siguientes obras o servicios La segunda idea importante es que el uso de la figura de las concesiones como lo indica el Profesor Rachadell depende de las ideas dominantes en cada perodo sobre el papel del Estado en la sociedad. En dcadas pasadas, coincidiendo con los procesos de privatizacin, las concesiones experimentaron un auge. Actualmente en Venezuela, su empleo ha disminuido en razn del papel preponderante del Estado en la economa, orientado hacia la construccin de un modelo socialista adaptado a la realidad del pas, llevndose a cabo importantes procesos de nacionalizacin. La concesin de obra pblica combina la figura del contrato de obra pblica con la concesin para la administracin o explotacin de la obra, como mecanismo para pagar el precio de ejecucin de la obra que ha asumido el contratista. Precisamente, la concesin de obra pblica puede caracterizarse como el contrato a travs del cual la Administracin comete a una persona la construccin de una obra pblica y la faculta temporalmente para cobrar determinadas sumas a los usuarios de la obra como medio de financiar el costo de aquella. Ambos contratos persiguen satisfacer necesidades colectivas, pero la diferencia esencial estriba en el modo o forma en que se produce la remuneracin del cocontratante o contratista: En el contrato de obra pblica, la obra es pagada mediante anticipo y valuaciones; mientras que en el contrato de concesin de obra pblica, el concesionario como contraprestacin por la obligacin que asumi de construir, operar y mantener la obra, tiene el derecho a percibir el producto de tarifas, precios, peajes, etc.

13 Sobre el tema del cobro de peajes, debe tomarse en consideracin que mediante Resolucin No. 005273, publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela No. 38.850 del 15 de enero de 2008, dictada en forma conjunta por los Ministerios del Poder Popular para la Defensa y para la Infraestructura, se elimin el cobro en las estaciones recaudadoras de peaje mencionadas en la citada Resolucin, entre otras razones, porque se determin que la vialidad explotada mediante el rgimen de concesin o administracin directa no haba cumplido su objetivo inicial en cuanto al mantenimiento y conservacin de la vialidad, que garantizar un servicio ptimo a los usuarios. Obviamente, en el contrato de obra pblica nicamente se contrata la construccin de una obra; mientras que la concesin comporta no slo la construccin del bien, sino la transferencia de la Administracin al concesionario de todas las potestades y prerrogativas administrativas necesarias para la construccin, modificacin y explotacin de una obra pblica.

2. Actividades preliminares a la seleccin de contratistas: Brevemente expuestas las consideraciones anteriores, es necesario estudiar cules son las actividades preliminares que el ente pblico debe realizar antes de desarrollar una modalidad o procedimiento administrativo de seleccin de contratistas. 2.1. Elaboracin del proyecto: El artculo 51 de la Ley de Contrataciones Pblicas prev: No se podr iniciar las modalidades de seleccin de contratistas para ejecucin de obras, si no existiere el respectivo proyecto. Slo se

14 podr contratar conjuntamente el proyecto y la ejecucin de una obra, cuando a sta se incorporen como parte fundamental equipos altamente especializados; o cuando equipos de esa ndole deban ser utilizados para ejecutar la construccin, y el rgano o ente contratante considere que podr lograr ventajas confrontando el diseo y la tecnologa propuesta por los distintos oferentes. En cuanto, la elaboracin del proyecto sobre la obra objeto de la contratacin es esencial como instrumento para que el ente pblico pueda conducir adecuadamente el correspondiente proceso de contratacin. Es muy importante, como recomienda la doctrina internacional (Moreno, 2004) que los proyectos que sirve de base a los contratos han de contener obras completas. Qu significa obra completa? Aquella que es susceptible de ser entrega al uso general o al servicio correspondiente, sin perjuicio de las posteriores ampliaciones que pueda ser objeto. Pinsese en el proyecto de construccin de una presa (que es un obstculo artificial para detener una corriente o curso de agua para regularizar vas navegables) contiene todos los datos conducentes al desarrollo de un plan para el aprovechamiento de un ro. Es una obra completa, aun cuando no comprenda los aspectos particulares relativos a una central hidroelctrica, por ejemplo, que puede considerarse un proyecto aparte. En el contrato de obra resulta esencial el proyecto tcnico que en ltimo trmino define el contenido central de las obligaciones del contratista. La imprecisin del proyecto tcnico podra originar un eventual litigio. Un ejemplo ilustrativo sera la escasez de datos de un proyecto a la hora de definir las caractersticas de los materiales que deban emplearse para la formacin del terreno de juego de un estadio de ftbol, ms concretamente para la realizacin de la capa superior del mismo integrada

15 por tierra vegetal y tepes. Por ello es que el artculo 24 del an no totalmente derogado Decreto No. 1.417 de Condiciones Generales sobre Ejecucin de Obras estipula que las muestras de los materiales suministrados por el contratista debern reunir las caractersticas y condiciones establecidas en los documentos tcnicos y en el respectivo presupuesto. En mltiples ocasiones, los proyectos mal elaborados generan serias dificultades en la ejecucin del contrato que luego se traducen retardo, reconsideraciones de precios, paralizaciones e incluso, en terminaciones anticipadas. Por otra parte, la norma del artculo 51 de la Ley de Contrataciones Pblicas permite excepcionalmente la contratacin conjunta del proyecto y la ejecucin de la obra en dos supuestos: (i) Cuando a sta se incorporen como parte fundamental equipos altamente especializados; (ii) o cuando equipos de esa ndole deban ser utilizados para ejecutar la construccin, y el rgano o ente contratante considere que podr lograr ventajas confrontando el diseo y la tecnologa propuesta por los distintos oferentes. Sin embargo, estas circunstancias deben quedar plenamente justificadas en la decisin del rgano o ente pblico mediante la cual se apruebe la contratacin conjunta de proyecto y obra, por cuanto en sentido general, resulta deseable que el proyecto y la modalidad de contratacin, vgr. Concurso, no aparezcan vinculados, pues resulta ms idneo elaborar previamente el proyecto y luego iniciar el procedimiento de contratacin. Es el modo de conseguir una mayor precisin en el compromiso econmico que puede resultar para el Estado y un planteamiento tcnico y de la modalidad de contratacin. 2.2. Derechos necesarios para la ejecucin de la obra: Servidumbre, compraventa, expropiacin:

16 Un aspecto bsico en el tema del contrato de obra pblica es el relativo a los denominados derechos de paso, expresin que de acuerdo al Decreto No. 1.417 comprende los permisos, las servidumbres de paso y los derechos que fueren necesarios para la ejecucin de la obra, como los procedimientos expropiatorios. Cul es la importancia de la obtencin de los derechos de paso? Primero, se trata de una actividad que jurdicamente corresponde efectuarla al ente pblico que contrata la ejecucin de la obra. En segundo lugar, se establece la prohibicin para el contratista de afectar, demoler, ocupar o destruir propiedades o derechos de terceras personas para la ejecucin de la obra, sin la constancia de que el ente pblico haya obtenido la autorizacin de los interesados o ha llenado los trmites de ley. Tercero, si el contratista violenta dicha prohibicin, se hace responsable ante terceros y ante el ente pblico. Cuarto, si la obra es paralizada por no haberse obtenido los derechos de paso, el ente pblico incurre en responsabilidad y el contratista si considera que ha sufrido perjuicios como consecuencia de dicha paralizacin puede solicitar por escrito al ente pblico el reconocimiento del pago de dichos perjuicios. No resulta infrecuente que los entes pblicos luego de haber celebrado el contrato de obra con el contratista y de haber firmado el acto de inicio, al poco tiempo se paralice la obra por conflictos surgidos con quienes esgrimen tener derechos sobre los terrenos. Las paralizaciones de obras afectan la ejecucin de la obra, no slo porque las partes se ven forzadas a reorientar el cronograma de trabajo en muchos casos, sino tambin se convierten en fuente de reconsideraciones de precios. Partiendo de la finalidad didctica del presente material de estudio dirigido no slo a abogados, sino a todas aquellas personas vinculadas dentro de la

17 Administracin Pblica al tema de la contratacin, resulta til recordar algunas nociones bsicas relativas a las limitaciones legales a la propiedad predial: Las limitaciones legales a la propiedad predial como lo seala la doctrina (Colmenares, 2004) contempladas en el Cdigo Civil Venezolano tienen por objeto la utilidad pblica o privada. La Constitucin se refiere a las restricciones que establezca la ley con fines de utilidad pblica o el inters general. Existen otras leyes que han limitado la propiedad predial con fines de utilidad pblica en materia forestal, de ordenacin urbanstica, de proteccin a la fauna silvestre, etc. Una servidumbre es una carga establecida sobre un inmueble para uso y utilidad de otro inmueble perteneciente a un propietario distinto. La servidumbre de paso es la ms comn de las servidumbres, que permite que el propietario de un predio enclavado entre otros ajenos y que no tenga salida a la va pblica o que no pueda procurarse otro medio de comunicacin, sin que ello constituya un gasto excesivo e incomodidad, tiene derecho a exigir paso por los predios vecinos, para el cultivo y uso conveniente del mismo. El llamado paso necesario se produce cuando se trata de una construccin, reparacin o demolicin de un muro u otra obra en inters particular o de un vecino, o en inters de ambos, estando obligado el propietario del predio a permitir el paso, si es absolutamente necesaria la ejecucin del trabajo. Es aconsejable que el ente pblico efecte la tramitacin de los

correspondientes derechos de paso con la debida antelacin, toda vez que es un requisito previo e indispensable para el comienzo de una obra. Cuando la obra comienza con prescindencia de esos derechos, se configura un vicio en el origen de la contratacin imputable al ente pblico y el eventual

18 incumplimiento posterior del contratista por retraso en la presentacin de los trabajos, carecera de relevancia para desvirtuar la realidad de un incumplimiento previo y de origen, que no le es imputable.

2.3. El replanteo inicial: El replanteo es un acto dirigido a comprobar la posesin y disposicin real de los terrenos, su idoneidad y la viabilidad del proyecto, cuya finalidad es entregarle al contratista el terreno para que inicie las obras, garantizndole la inexistencia de obstculos materiales y tcnicos que puedan impedir dicha iniciacin. De acuerdo al artculo 22 del Decreto No. 1.417, el Contratista har los replanteos necesarios para la construccin de la obra sobre la base de los puntos topogrficos de referencia colocados en el sitio de la obra por el Ente Contratante y de los alineamientos y niveles fijados en los planos y dems documentos tcnicos de la obra y los someter a la aprobacin del Ingeniero Inspector, de lo cual se dejar constancia mediante acta levantada al efecto.

3.

Modalidades

procedimientos

de

seleccin

de

contratistas

contemplados en la Ley de Contrataciones Pblicas. Aspectos ms resaltantes: Lapsos breves, oferta nica, excepcionalidad de la contratacin directa, etc. El nuevo Decreto No. 5.929 con Rango, Valor y Fuerza de Ley de Contrataciones Pblicas de fecha 11 de marzo de 2008, publicado originalmente en la Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica Bolivariana de Venezuela No. 5.877 de fecha 14 de marzo de 2008 y reimpreso en la Gaceta Oficial No. 38.895 del 25 de marzo de 2008 derog al Decreto Ley de Reforma Parcial de la Ley de Licitaciones N 1.555 de fecha 13 de noviembre

19 de 2001, publicado en la Gaceta Oficial N 5.556 Extraordinario de la misma fecha; as como todas las disposiciones de rango legal y sublegal que colidan con la nueva Ley. La novsima Ley de Contrataciones Pblicas es un instrumento normativo con una marcada orientacin social y un alcance mayor al que tena la derogada Ley de Licitaciones. La L.C.P. no slo regula los aspectos concernientes a la etapa de configuracin del contrato (etapa precontractual) celebrado por los rganos y entes pblicos as como los celebrados por aquellas personas que al recibir fondos pblicos quedan sujetos a las disposiciones de la Ley, dentro de la cual se desarrolla el conjunto de modalidades para la seccin de contratistas; sino tambin la L.C.P. contempla el rgimen jurdico del contrato propiamente dicho, aplicable particularmente a la tipologa tradicional de contratos de obras, bienes y servicios. Corresponde en este apartado estudiar aunque sea brevemente- las denominadas modalidades de contratacin contempladas en la L.C.P. En este orden de ideas, es preciso antes de exponer las regulaciones en torno a los procedimientos de seleccin de contratistas, revisar algunas cules son los pasos, actividades o trmites administrativos previos a la iniciacin de una modalidad de contratacin. Como lo expresa el profesor Hugo Carmona, la Ley de Contrataciones Pblicas no lo menciona expresamente, pero existen elementos lgicos como la orden de proceder del mximo jerarca previos al inicio de toda modalidad o procedimiento administrativo para la seleccin de contratistas que encuentra su fundamento en los principios de legalidad y de competencia, consagrados en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en su artculo 137 y en la Ley Orgnica de la Administracin Pblica en su artculo 4, de acuerdo con el cual la Administracin Pblica se

20 organiza y acta de conformidad con el principio de legalidad, por el cual la asignacin, distribucin y ejercicio de sus competencias se sujeta a lo establecido en la Constitucin, las leyes y los actos de carcter normativo dictados formal y previamente conforme a la ley, en garanta y proteccin de las libertades pblicas que consagra el rgimen democrtico, participativo y protagnico. La decisin del mximo jerarca de iniciar la modalidad de contratacin es un acto administrativo, que debe contener todos los requisitos establecidos en el artculo 18 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos: 1. Nombre del Ministerio u organismo a que pertenece el rgano que emite el acto. 2. Nombre del rgano que emite el acto. 3. Lugar y fecha donde el acto es dictado. 4. Nombre de la persona u rgano a quien va dirigido. 5. Expresin sucinta de los hechos, de las razones que hubieren sido alegadas y de los fundamentos legales pertinentes. 6. La decisin respectiva, si fuere el caso. 7. Nombre del funcionario o funcionarios que los suscriben, con indicacin de la titularidad con que acten, e indicacin expresa, en caso de actuar por delegacin, del nmero y fecha del acto de delegacin que confiri la competencia. 8. El sello de la oficina. Es menester indicar en este momento que la orden de proceder con el procedimiento es un trmite previo al inicio del procedimiento, pero en realidad jurdicamente el procedimiento se inicia en el caso de un concurso abierto por ejemplo- con el llamado pblico o convocatoria y en el caso del concurso cerrado con la invitacin efectivamente recibida por las empresas invitadas. Ello es importante tener claro, en ocasiones se han suscitado

21 confusiones dentro de la Administracin Pblica sobre el momento en que el procedimiento se apertura. La decisin o resolucin del mximo jerarca o a quien ste le haya delegado dicha atribucin, de contratacin. De acuerdo con el artculo 14 de la L.C.P., en el expediente de contratacin deben reposar todos los documentos, informes, opiniones y dems actos que se reciban, generen o consideren en cada modalidad de seleccin de contratistas. Este expediente deber ser archivado, por la unidad administrativa financiera del rgano o ente contratante, manteniendo su integridad durante al menos tres (3) aos despus de ejecutada la contratacin. Sin embargo, es necesario sealar que para las empresas del Estado por ejemplo, el lapso de conservacin del expediente de contratacin es de diez (10) aos por aplicacin del artculo 107 de la Ley Orgnica de Administracin Pblica, que establece que las empresas del Estado se regirn por la Legislacin Ordinaria, por los preceptos de la mencionada Ley Orgnica y por las dems normas aplicables. Si se revisa el Cdigo de Comercio, que forma parte de la Legislacin Ordinaria, su artculo 44 estipula que los libros y sus comprobantes deben ser conservados durante diez aos, a partir del ltimo asiento de cada libro y la correspondencia recibida y las copias de las cartas remitidas, sern clasificadas y conservadas durante diez aos. conformidad con el artculo 42 de la Ley de Contrataciones Pblicas, debe ordenar la apertura del expediente de

22 Cuestin importante a tomar en consideracin sobre el expediente de contratacin, es que de conformidad con lo previsto en el artculo 15 de la L.C.P., culminada la seleccin de contratista, los oferentes tendrn derecho a solicitar la revisin del expediente y requerir copia certificada de cualquier documento en l contenido. Se exceptan de lo dispuesto en este artculo, los documentos del expediente declarados reservados o confidenciales conforme a la ley que rige los procedimientos administrativos. La norma es clara cuando emplea el trmino oferentes. No obstante, cabra preguntarse, podra un participante solicitar la revisin del expediente? Para responder a esta pregunta, debe acudirse a las definiciones esenciales contempladas en el artculo 6 de la L.C.P.: Participante es cualquier persona natural o jurdica que haya adquirido el pliego de condiciones para participar en un Concurso Abierto o un Concurso Abierto Anunciado Internacionalmente, o que sea invitado a presentar oferta en un Concurso Cerrado o Consulta de Precios; mientras que oferente es la persona natural o jurdica que ha presentado una manifestacin de voluntad de participar o una oferta en alguna de las modalidades previstas en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley. Pinsese por ejemplo en un oferente cuya propuesta haya sido rechazada, por ejemplo, podra tener inters en conocer las causas que motivaron tal decisin y en consecuencia, solicitar la revisin del expediente de contratacin. Otro elemento que debe prepararse con anterioridad al inicio de la modalidad de seleccin es la elaboracin del presupuesto base: De acuerdo al artculo 39 de la L.C.P., Para todas las modalidades de seleccin de contratistas establecidas en dicha Ley, el rgano o ente contratante debe preparar un presupuesto base de la contratacin, cuyo contenido ser

23 confidencial hasta que se produzca la notificacin oficial del resultado de la seleccin del contratista, salvo que en el pliego de condiciones se establezca el empleo de ste como criterio para el rechazo de ofertas, en cuyo caso se dar lectura al valor en l definido, al inicio del acto de apertura de los sobres contentivos de las ofertas. Una vez divulgado, el presupuesto base se incorporar al expediente de la contratacin respectiva. El presupuesto base es una herramienta que permite determinar la modalidad que habr de ser desarrollada, adems de permitir al ente pblico saber con que recursos cuenta para la adjudicacin de la obra, bien o servicio. Revisados estos pasos preliminares, se abordar entonces el tema de las modalidades de seleccin de contratistas, que de acuerdo con las definiciones que contiene la L.C.P., son las categoras que disponen los sujetos del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, establecidas para efectuar la seleccin de contratistas para la adquisicin de bienes, prestacin de servicios y ejecucin de obras. La L.C.P. introdujo un cambio de denominacin en los procedimientos de seleccin contenidos en la derogada Ley de Licitaciones (licitacin general, licitacin selectiva, adjudicacin directa) y de ese modo, se tienen lo siguientes: 3.1. Concurso Abierto: Es la modalidad de seleccin pblica del contratista, en la que pueden participar personas naturales y jurdicas nacionales y extranjeras, previo cumplimiento de los requisitos establecidos en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, su Reglamento y las condiciones particulares inherentes al pliego de condiciones.

24 El concurso abierto equivale a la antigua licitacin general. De igual modo, el concurso abierto anunciado internacionalmente equivale a la licitacin general anunciada internacionalmente. 3.2. Concurso Cerrado: Es la modalidad de seleccin del contratista en la que al menos cinco (5) participantes son invitados de manera particular a presentar ofertas por el rgano o ente contratante, con base en su capacidad tcnica, financiera y legal. Esta modalidad equivale a la licitacin selectiva de la derogada Ley de Licitaciones. 3.3. Consulta de Precios: Es la modalidad de seleccin de contratista en la que, de manera documentada, se consultan precios a por lo menos tres (3) proveedores de bienes, ejecutores de obras o prestadores de servicios. La denominacin de esta modalidad permaneci igual que en la vieja ley. 3.4. Contratacin Directa: Es la modalidad excepcional de adjudicacin que realiza el rgano o ente contratante, que podr realizarse de conformidad con el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley y su Reglamento. La contratacin directa equivale a la antigua adjudicacin directa. Debe tenerse presente que las modalidades de seleccin de contratistas deben desarrollarse de acuerdo a un conjunto de principios, que la L.C.P. consagra en su artculo 2 cuando establece: Las disposiciones del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley se desarrollarn respetando los principios de economa, igualdad, planificacin, transparencia, honestidad, eficiencia,

25 competencia, publicidad y debern promover la participacin popular a travs de cualquier forma asociativa de produccin. De los principios anteriores, dos de ellos representan una novedad con respecto a la normativa anterior contenida en la Ley de Licitaciones: Esos principios innovadores son el Planificacin y de Promocin de la Participacin Popular a travs de cualquier forma asociativa de produccin. Dentro del conjunto de leyes habilitantes publicadas en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, la Ley para el Fomento y Desarrollo de la Economa Popular y la Ley para la Promocin y Desarrollo de la Pequea y Medina Industria y Unidades de Produccin Social contienen regulaciones que deben conectarse con la L.C.P., pues el rgano o ente contratante, debe garantizar en las contrataciones la inclusin de bienes y servicios producidos en el pas con recursos provenientes del financiamiento pblico y que cumplan con las especificaciones tcnicas respectivas, mediante el diseo de criterios de evaluacin objetivos y de carcter incentivador, que sern identificados en el llamado o en la invitacin para ofertar, y se detallarn en el pliego de condiciones asignndoles prioridad. De all la importancia de conocer e interpretar en forma sistemtica instrumentos legales, pues al momento de elaborar los pliegos los de

condiciones las Comisiones de Contratacin tomar en consideracin toda la normativa existente sobre las formas asociativas de produccin para cumplir a cabalidad con uno de los fines que persigue el legislador, como es el de promocionar a este tipo de organizaciones.

Adicional a lo anterior, en las modalidades de contratacin regidas por la L.C.P., el rgano o ente contratante para efectuar la calificacin legal y financiera no podr solicitar a los participantes, la presentacin de documentacin o informacin suministrada cuando formaliz su

26 inscripcin en el Registro Nacional de Contratistas. No obstante el rgano o ente contratante podr verificar la validez de la informacin y de resultar falsa se proceder a aplicar las sanciones sealadas en dicha Ley, adems de denunciar el hecho ante las autoridades competentes encargadas de determinar la responsabilidad civil y penal. Dentro de la exposicin de estos aspectos generales de las modalidades de seleccin de contratistas, debe tenerse muy presente la prohibicin de fraccionamiento de contratos. De conformidad con el artculo 37 de la L.C.P., se prohbe dividir en varios contratos la ejecucin de una misma obra, la prestacin de un servicio o la adquisicin de bienes, con el objeto de disminuir la cuanta del mismo y evadir u omitir as, normas, principios, procedimientos o requisitos establecidos en la Ley de Contrataciones. Hay un caso muy ilustrativo sobre fraccionamiento de contrato de obra contenido en la sentencia No. 00854 de la Sala Poltico-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 19-06-2002, donde la Direccin de Averiguaciones Administrativas y Procedimientos Especiales de la Contralora General de la Repblica, resolvi declarar la responsabilidad administrativa del ciudadano Freddy Martnez Troya, en su condicin de Alcalde del Municipio Guaicaipuro del Estado Miranda, por presuntas irregularidades administrativas cometidas en el ejercicio de su cargo durante el ao 1995. Las irregularidades imputadas se circunscriban a la supuesta actuacin del recurrente, por la cual prescindi del procedimiento de licitacin general en la contratacin de la obra Construccin de Kioscos en diferentes sectores de la ciudad de Los Teques, por un monto total de trece millones setecientos veinticinco mil doscientos quince bolvares con cuarenta y seis cntimos (Bs. 13.725.215,46), ante lo cual el recurrente aleg en su favor que el Municipio Guaicaipuro se encontraba, durante el ao 1995, con problemas derivados

27 de la toma de las calles y avenidas por parte de los comerciantes informales, lo cual hizo imperativa la bsqueda de soluciones que culminaron con el planteamiento de construccin de varios kioscos en distintos sectores de la ciudad de Los Teques. Agreg igualmente, que la disponibilidad financiera con la cual se contaba para ese momento, las caractersticas del trabajo que haba que realizar, la urgencia del caso y la imposibilidad de traslado del personal de la obra de un sitio a otro, dado que los kioscos se encontraban en distintos puntos de la ciudad, determinaron la necesidad de otorgar a distintas empresas, durante el curso de un ao, los contratos para la ejecucin de los referidos kioscos. La Direccin de Averiguaciones Administrativas y Procedimientos Especiales de la Contralora General de la Repblica, estim que el funcionario antes indicado procedi a fraccionar la obra en varios contratos, a fin de aplicar el procedimiento de adjudicacin directa para la seleccin de los contratistas, sin que existiera, de conformidad con los artculos 11 de la Ordenanza de Licitaciones del Municipio Guaicaipuro del Estado Miranda y 61 de la Ley de Licitaciones, un acto motivado que justificara la aplicacin del sealado procedimiento. La decisin del Tribunal Supremo de Justicia fue la siguiente: De las actas se deduca que la Alcalda del Municipio Guaicaipuro aprob un proyecto de construccin de kioscos en diferentes sectores de la ciudad de Los Teques, sin que obre en el expediente administrativo documentacin suficiente que avale las discusiones previas, necesarias para su definitiva conformidad; sin embargo, exista constancia de que se celebraron varios contratos, cada cual con su numeracin y montos particulares: a.- Contrato Nro. 14-95 de fecha 13 de marzo de 1995, el cual corre inserto al folio treinta del expediente administrativo, suscrito con la Constructora

28 Arquiteque, S.R.L., para la construccin de quince kioscos correspondientes a la primera etapa, por un monto de cuatro millones trescientos sesenta y ocho mil, quinientos veintids bolvares con noventa y cuatro cntimos (Bs. 4.368.522,94); b.- Contrato Nro. 52-95 de fecha 08 de junio de 1995, suscrito con la empresa Constructora Reluis, C.A., para la construccin de nueve kioscos pertenecientes a la segunda etapa, por un monto de tres millones cuatrocientos sesenta y ocho mil trescientos treinta y cuatro bolvares con ochenta y siete cntimos (Bs. 3.468.334, 87; c.- Contrato Nro. 74-95 del 11 de agosto de 1995, suscrito con la sociedad mercantil Constructora Reluis, C.A., para la construccin de un nmero de kioscos no identificados, pertenecientes a la tercera etapa del proyecto, por un monto de tres millones trescientos veintiocho mil doscientos sesenta bolvares con noventa y cinco cntimos (Bs. 3.328.260,95); d.- Contrato Nro. 104-95 de fecha 13 de octubre de 1995, suscrito con la compaa Construcciones 2125, C.A., para la construccin de nueve kioscos correspondientes a la cuarta etapa del proyecto, por un monto de dos millones quinientos sesenta mil noventa y seis bolvares con setenta cntimos (Bs. 2.560.096,70). Este contrato fue firmado por el Alcalde interino en ese entonces. Las descritas contrataciones se corresponden con las cuatro etapas en las cuales se dividi la obra conocida como Construccin de Kioscos en diferentes sectores de la ciudad de Los Teques. De los cuatro contratos que conforman la ejecucin del proyecto, tres fueron suscritos por el Alcalde, y que, adems, ciertamente la obra fue dividida en varias contrataciones claramente verificadas en el expediente administrativo. La normativa a ser considerada para el presente asunto, es aquella que se encontraba vigente para el momento en que sucedieron los hechos, esto es, la contemplada en la Ordenanza de Licitaciones del Municipio Guaicaipuro del Estado Miranda, y de modo supletorio, el contenido de la Ley de Licitaciones, publicada en la Gaceta Oficial Nro. 34528 del 10 de agosto de 1990, y

29 finalmente, la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, publicada en la Gaceta Oficial Nro. 3.482 extraordinaria, de fecha 14-121984. La Ordenanza de Licitaciones del Municipio Guaicaipuro estableca: Art. 8: Se proceder por licitacin general... (omissis) 3.- En el caso de construccin de obras, si el contrato a ser otorgado es por un precio estimado Bs.). Por su parte, el artculo 11 de la misma Ordenanza, indicaba: Se proceder por adjudicacin directa por parte del Alcalde, cuando la adquisicin de bienes, la contratacin de servicios y la construccin de obras, sean por precios que no superen a los precios mnimos permisibles por la licitacin selectiva. Tambin se proceder por adjudicacin directa independientemente del monto de la contratacin, cuando mediante acto motivado el Alcalde justifique adecuadamente su procedencia, en los siguientes supuestos: 1.- Si se trata de suministros para el debido desarrollo de una (sic) determinado proceso productivo o de trabajos indispensables para el buen funcionamiento o la adecuada continuacin o conclusin de una obra, imprevisibles en el momento de la celebracin del contrato; 2.- Si se trata de la adquisicin de obras artsticas o cientficas; 3.- Si, segn la informacin suministrada por el Registro Municipal de Contratistas y Proveedores o por el Registro Nacional de Contratistas, los bienes a adquirir los produce o vende un solo fabricante o proveedor o cuando las condiciones tcnicas de determinado bien, servicio u obra excluyen toda posibilidad de competencia; 4.- En caso de contratos que tengan por objeto la fabricacin de equipos, la adquisicin de bienes o la contratacin de servicios en el extranjero, en los que no fuere posible aplicar los procedimientos superior a cinco millones de bolvares (5.000.000,00

30 licitatorios, dadas las modalidades bajo las cuales los fabricantes y proveedores convienen en producir o suministrar esos bienes, equipos o servicios; 5.- En caso de calamidades que afecten a la colectividad o de emergencia comprobada; 6.- Si se trata de obras o bienes regulados por contratos resueltos o rescindidos y del retardo por la apertura de un nuevo proceso licitatorio pudieren (sic) resultar perjuicios para el organismo promovente. De igual manera, el artculo 61 de la Ley de Licitaciones, vigente para la poca, prevea lo siguiente: Slo por causas debidamente justificadas, a juicio de la mxima autoridad administrativa o del rgano superior de administracin del ente contratante, segn el caso, podr dividir en varios contratos la contratacin de una misma obra o la contratacin para la adquisicin de bienes o la prestacin de servicios. En todo caso, cuando el monto total de la obra, suministro o servicio, determine que el procedimiento aplicable es el de licitacin general o licitacin selectiva, se proceder a la seleccin conforme a esos procedimientos, aun cuando el monto de la contratacin sea inferior a los exigidos en los artculos 30 y 33 de esta Ley. De acuerdo a la normativa transcrita, se tiene, por una parte, la exigencia de aplicar el procedimiento de licitacin general, a aqullos casos en los cuales la construccin de la obra supere el monto de cinco millones de bolvares, y por otra, se establece el mecanismo de adjudicacin directa en todos los supuestos donde los precios no superen los montos mnimos previstos para la licitacin selectiva. Sin embargo, se plantea una excepcin al permitir al Alcalde la posibilidad de proceder por adjudicacin directa, independientemente del monto de la

31 contratacin, cuando por acto motivado se justifique tal procedimiento y siempre que medie, como lo indica la Ordenanza, alguna de las razones contenidas en el artculo antes transcrito. Adems, es preciso aadir que el sistema de contrataciones as diseado se complementa con la ltima norma citada, por la cual se prev como regla la prohibicin de dividir en varios contratos una misma obra, lo que la doctrina ha denominado fraccionamiento del contrato, cuya finalidad es eludir el procedimiento natural de seleccin de contratistas para la adquisicin de bienes, contratacin de servicios y ejecucin de obras. En efecto, si bien la divisin en varios contratos es justificada en ciertos casos por la ley, debe quedar claro que constituye una excepcin slo admisible bajo supuestos debidamente justificados. Expuesto lo anterior, se desprende de autos que la realizacin de la obra Construccin de Kioscos en diferentes sectores de la ciudad de Los Teques, calculada en un monto total de trece millones setecientos veinticinco mil doscientos quince bolvares con cuarenta y seis cntimos (Bs. 13.725.215,46) fue dirigida a materializar la construccin de distintos kioscos destinados a descargar al municipio de un problema de comercio informal. Se deduce, asimismo, sin que obre la informacin completa en el expediente administrativo, que se previ la ejecucin de la obra en cuatro etapas, a travs de las cuales se procedi a contratar a diferentes sociedades mercantiles, encargadas de ejecutar la realizacin de los respectivos kioscos. Del anlisis de las actas que componen el expediente administrativo, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia pudo comprobar los siguientes hechos:

32 1.- Los dos contratos identificados con los nmeros 52-95 del 08-06-95 y 7495 del 11-08-95, correspondientes a la segunda y tercera etapa, respectivamente, e imputados al recurrente, fueron suscritos con una misma empresa, esto es, con la sociedad mercantil Construcciones Reluis, C.A., llamando la atencin el hecho de que la terminacin del primer contrato con esta compaa, tuvo lugar el 28 de julio de 1995, es decir, catorce das antes de la firma del segundo contrato. 2.- Se observa que las obras en cuestin distan de pocos kilmetros, y en algunos casos, se podra hablar slo de metros, pues la realizacin del proyecto se dirigi, en todo caso, a la construccin de los kioscos en lo que corresponde a las zonas comprendidas en el casco central de la ciudad de Los Teques. Los aspectos narrados relativos a la cercana de los kioscos, la contratacin de una misma empresa, por lo menos en dos ocasiones, y las fechas prximas de contratacin entre una obra y otra, demuestran, sin lugar a dudas, que se trata de un mismo proyecto de construccin, fraccionado en

cuatro contratos alusivos a distintas etapas de realizacin, sin que obre en el expediente constancia alguna que aluda a los supuestos que, segn la ley respectiva, justifiquen el fraccionamiento del contrato. As, el Alcalde debi someter el proyecto denominado Construccin de Kioscos en diferentes sectores de la ciudad de Los Teques, al procedimiento de licitacin general establecido en el numeral 3 del artculo 8 de la Ordenanza de Licitaciones del Municipio Guaicaipuro, dado que el proyecto en su conjunto supera con creces el monto mnimo establecido para proceder al mecanismo sealado, esto es, cinco millones de bolvares (Bs. 5.000.000,00); quedndole, en todo caso, la posibilidad de acudir al

33 supuesto de excepcin de la regla sealada, previsto en el artculo 11 eiusdem, mediante el cual se admite al Alcalde la posibilidad de proceder por adjudicacin directa, independientemente del monto contratado, siempre que medie un acto motivado que justifique su procedencia y de acuerdo a los supuestos contemplados en la misma norma. Dicho esto, claramente se puede concluir que el referido funcionario municipal no dio cumplimiento a esta exigencia impuesta por la Ordenanza que rige la materia, toda vez que acudi al procedimiento de adjudicacin directa, sin fundamentar previamente por acto motivado, las razones que le impulsaron a tomar esa decisin, lo cual configura indiscutiblemente un supuesto de responsabilidad administrativa, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 81 de la entonces vigente Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, relativo a las averiguaciones administrativas, el cual dispone lo siguiente: La Contralora podr realizar investigaciones en todo caso en que surgieren indicios de que funcionarios pblicos o particulares tengan a su cargo o intervengan en cualquier forma en la administracin, manejo o custodia de bienes o fondos de las entidades sujetas a su control, hayan incurrido en actos, hechos u omisiones contrarios a una disposicin legal o reglamentaria, incluida la normativa interna de carcter general, aun la establecida en manuales de organizacin, sistemas y procedimientos. Esta averiguacin proceder aun cuando dichas personas hubieren cesado en sus funciones. Con base en el indicado artculo y en los fundamentos expuestos por la Contralora General de la Repblica, basados en la averiguacin administrativa correspondiente, la Sala Poltico-Administrativa confirm la decisin de la Contralora General de la Repblica, mediante la cual se declar responsable en lo administrativo al ciudadano Freddy Martnez Troya,

34 por haber contrariado lo dispuesto en el numeral 3 del artculo 8 de la Ordenanza de Licitaciones del Municipio Guaicaipuro, as como el artculo 11 eiusdem. Otros aspectos generales importantes son: - La estimacin de los montos para contratar, pues la Ley de Contrataciones exige que se considerarn todos los impuestos correspondientes a su objeto, que deban ser asumidos por el rgano o ente contratante. Igualmente se solicitar su inclusin a los oferentes en la presentacin de sus propuestas. - El valor de la unidad tributaria a emplear ser el vigente para el momento de iniciar el procedimiento de contratacin en cualquiera de las modalidades de seleccin de contratistas. - El sistema de delegaciones: La mxima autoridad del rgano o ente contratante podr delegar las atribuciones conferidas en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, a funcionarios del mismo rgano o ente contratante, sujetos a la normativa legal vigente. Es sumamente importante que en los manuales de normas y procedimientos de cada ente pblico, que forman parte del sistema de control interno, se establezcan con precisin las competencias que la mxima autoridad delega en otros rganos importantes. La delegacin de competencias es fundamental no slo en la etapa para el desarrollo de las modalidades de contratacin sino tambin para la formalizacin, ejecucin, modificacin, administracin del contrato, etc. Debe tenerse presente que la Ley de Simplificacin de Trmites

Administrativos prev en su artculo 52, numeral 2, que los rganos y entes de la Administracin Pblica podrn transferir competencias decisorias a los

35 niveles inferiores por razones de especificidad funcional o territorial, reservndose los aspectos generales de la planificacin, supervisin, coordinacin y control, as como la evaluacin de los resultados. En el CD que contiene el material complementario de esta gua, el lector encontrar el desarrollo de cada una de las modalidades de contratacin referidas al inicio de este apartado. Por ello, en este momento, slo se sealarn algunos aspectos novedosos en torno a los procedimientos administrativos de seleccin de contratistas: - La brevedad de los lapsos constituye la regla general para la sustanciacin de los procedimientos: El artculo 45 de la L.C.P. precepta que La Comisin de Contrataciones, teniendo en cuenta la complejidad de la obra o del suministro del bien o servicio, debe fijar un lapso razonable para la preparacin de la manifestacin de voluntad de participar o de ofertar, dentro de los lapsos que se mencionan: 1. Concurso Abierto, seis (6) das hbiles para bienes y servicios, y nueve (9) das hbiles para obras. 2. Concurso Abierto Anunciado Internacionalmente, veinte (20) das hbiles. 3. Concurso Cerrado, cuatro (4) das hbiles para bienes y servicios, y seis (6) das hbiles para obras. 4. Consulta de Precios, tres (3) das hbiles para bienes y servicios, y cuatro (4) das hbiles para obras. Los lapsos se contarn desde la fecha a partir de la cual el pliego de condiciones o especificaciones de la contratacin, estn a disposicin de los interesados. Realmente se trata de topes mximos susceptibles de reducirse en atencin a la complejidad del objeto del contrato. La L.C.P. contiene una excepcin a la regla general cuando establece en su artculo 50 que en los casos de adquisicin de bienes, prestacin de servicios, y ejecucin de obras que por su importancia, complejidad u otras caractersticas, se justifique la ampliacin de los lapsos establecidos para las

36 modalidades de seleccin de contratistas sealadas en el presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, se requiere acto motivado de la mxima autoridad del rgano o ente contratante, indicando explcitamente en la motivacin los nuevos lapsos, de conformidad con el Reglamento. Lo ms recomendable es que en la orden de iniciar el procedimiento o modalidad de contratacin se motive suficientemente la necesidad de ampliar los lapsos estipulados en la Ley y de ese modo, configurndose as la base para la instruccin del procedimiento. - Otro aspecto novedoso es la adjudicacin en base a una sola oferta nica vlida que cumpli con todos los requerimientos del pliego de condiciones. - El establecimiento del compromiso de responsabilidad social dentro de los requerimientos del pliego de condiciones, lo cual exige que aquellas ofertas que hayan sido presentadas sin el compromiso sean rechazadas. - Determinados hechos que bajo el imperio de la Ley de Licitaciones constituan supuestos de adjudicacin directa, de acuerdo a la L.C.P. estn catalogados como contratos excluidos de la aplicacin de las modalidades de seleccin de contratistas, vgr. La adquisicin de obras artsticas, literarias o

cientficas (tomando en consideracin la incorporacin de las obras literarias, que no estaban contempladas en la Ley de Licitaciones) y los servicios bsicos indispensables para el funcionamiento del rgano o ente contratante. El acto nico de recepcin y apertura de sobres contentivo de

manifestacin de voluntad de participar, documentos de calificacin y ofertas constituye un nuevo mecanismo del concurso abierto, donde la calificacin y evaluacin sern realizadas simultneamente. La descalificacin del oferente, ser causal de rechazo de su oferta.

37 - La contratacin directa como modalidad excepcional de contratacin contiene supuestos que no estaban contemplados en la derogada Ley de Licitaciones. Dichos supuestos son: La contratacin de bienes, servicios u obras para su comercializacin ante consumidores, usuarios o clientes, distintos al rgano o ente contratante, siempre que los bienes o servicios estn asociados a la actividad propia del contratante y no ingresen de manera permanente a su patrimonio. Las contrataciones que tengan por objeto la adquisicin de bienes, prestacin de servicios o ejecucin de obras sobre los cuales una modalidad de seleccin de contratistas pudiera comprometer secretos o estrategias comerciales del rgano o ente contratante, cuyo conocimiento ofrecera ventaja a sus competidores. La adquisicin de bienes producidos por empresas con las que el rgano o ente contratante suscriba convenios comerciales de fabricacin, ensamblaje o aprovisionamiento, siempre que tales convenios hayan sido suscritos para desarrollar la industria nacional sobre los referidos bienes, en cumplimiento de planes dictados por el Ejecutivo Nacional. Las contrataciones de obras, bienes o servicios requeridos para el

restablecimiento inmediato o continuidad de los servicios pblicos o actividades de inters general que hayan sido objeto de interrupcin o fallas, independientemente de su recurrencia. Las actividades requeridas para obras que se encuentren en ejecucin directa por rgano y entes del Estado, y de acuerdo a su capacidad de ejecucin, sea necesario por razones estratgicas de la construccin, que parcialmente sean realizadas por un tercero, siempre y cuando esta asignacin no supere el cincuenta por ciento (50%) del contrato original.

38 La adquisicin de bienes y contratacin de servicios a pequeos y medianos productores nacionales que sean indispensables para asegurar el desarrollo de la cadena agroalimentaria. - La publicacin del llamado a concurso se hace no slo en uno de los diarios de mayor circulacin nacional y uno de la localidad donde se vaya a suministrar el bien o servicio, o ejecutar la obra; sino tambin a travs del portal web oficial del ente pblico y diferentes medios alternativos de difusin. - La aplicacin de la nocin de desviaciones sustanciales como causal de rechazo de las ofertas. Con respecto al de tema de las los desviaciones pliegos de sustanciales, es preciso que al momento elaborar

condiciones se describan con precisin los supuestos que constituyen desviaciones sustanciales, pues de lo contrario resultara perjudicial para el xito del procedimiento de seleccin -sin mencionar los eventuales perjuicios para los oferentes- si los miembros de la Comisin de Contrataciones pretendieren aplicar este concepto al momento de evaluar las ofertas sin haber precisado su contenido y alcance en el pliego, pues se estara violentando el principio de objetividad al cual estn sujetas las modalidades de seleccin de contratistas.

3.5. La adjudicacin del contrato: De conformidad con el artculo 84 de la Ley de Contrataciones Pblicas, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a la recepcin del informe que presente la Comisin de Contrataciones o la unidad contratante, la mxima autoridad del rgano o ente contratante debe otorgar la adjudicacin o declarar desierto el procedimiento. Como haba quedado anotado arriba, la L.C.P. permite que en cualquiera de las modalidades establecidas en el

39 presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, se podr adjudicar el contrato cuando se presente solo una oferta y cumpla con todos los requisitos sealados en el pliego de condiciones, luego de efectuada la calificacin y evaluacin respectiva. En un procedimiento con ms de una oferta vlida, se proceder a considerar la segunda o tercera opcin, en este mismo orden en caso de que el participante con la primera opcin, notificado del resultado del procedimiento, no mantenga su oferta, se niegue a firmar el contrato, no suministre las garantas requeridas o le sea anulada la adjudicacin por haber suministrado informacin falsa. Cuando el otorgamiento de la adjudicacin, o cualquier otro acto dictado en ejecucin del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley y su Reglamento, se hubiese producido partiendo de datos falsos o en violacin de disposiciones legales, el rgano o ente contratante deber, mediante motivacin, declarar la nulidad del acto.

4. Ejecucin del contrato: Una vez ms debe indicarse que una de las virtudes de la L.C.P. es su mayor alcance con respecto a la derogada Ley de Licitaciones, que nicamente regulaba los procedimientos administrativos de seleccin de contratistas. La L.C.P. va ms all, pues establece toda una regulacin sobre el contrato (obras, bienes o servicios). Y en este orden de ideas, el rgimen contractual consagrado en la L.C.P. est concebido con cierta preponderancia para las obras, aun cuando tambin abarca a los bienes y servicios. 4.1. Pagos: 4.1.1. Anticipos: Contractual y especial

40 4.1.2. Presentacin de valuaciones: Conformaciones y reparos En materia de contratos de obra pblica, como quedara expresado en la primera parte de esta gua, los pagos de las obras se efectan mediante anticipos y valuaciones. El artculo 104 de la L.C.P. incorpora un elemento muy significativo con respecto al pago de los anticipos, cuando prescribe: El pago del anticipo no ser condicin indispensable para iniciar el suministro del bien o servicio, o ejecucin de la obra, al menos que se establezca el pago previo de ste en el contrato. Esta regla permite que el inicio de la obra no quede supeditado al pago del anticipo contractual, toda vez que se presume que el contratista a quien se le adjudic el contrato tiene un capital de trabajo para comenzar la obra y no que tenga que esperar el recurso pblico para iniciarla. Qu sucede si el contratista no presenta la fianza de anticipo? La respuesta es que el contratista deber iniciar la construccin y estar obligado a desarrollarla de acuerdo a las especificaciones y al cronograma acordado, los cuales forman parte del contrato. Presentada la fianza de anticipo y aceptada sta por el rgano o ente contratante, se pagar al contratista el monto del anticipo correspondiente, en un plazo no mayor de quince (15) das calendario, contados a partir de la presentacin de la valuacin para su pago. El anticipo contractual no deber ser mayor del cincuenta por ciento (50%) del monto del contrato. Sobre la oportunidad del pago del anticipo, la L.C.P. derog la norma contemplada en el numeral 1 del artculo 3 del Decreto No. 4.910 mediante el cual se dictaron las normas para las preferencias de anticipos y pronto pago para asegurar la promocin y desarrollo de las micros, pymis y cooperativas, que estableca que la entrega por parte del rgano o ente

41 contratante del cincuenta por ciento (50%) del monto total convenido por concepto de anticipo con las micro, pequeas y medianas empresas, y cooperativas se efectuara al momento de la suscripcin del contrato correspondiente, o en un lapso mximo de cinco (5) das hbiles, contados a partir de la firma del mismo. Un elemento novedoso de la Ley es que a todo evento el pago de este anticipo depender de la disponibilidad del rgano o ente contratante. Adems del anticipo contractual, puede surgir el pago del denominado anticipo especial. Este anticipo proceder en los casos debidamente justificados por los rganos o entes contratantes. El otorgamiento del anticipo especial no podr exceder el veinte por ciento (20%) del monto total del contrato. El otorgamiento del anticipo contractual ms el anticipo especial no podr superar el setenta por ciento (70%) del monto total del contrato. Con respecto al tema de las valuaciones, los artculos 117 y 118 de la L.C.P. rigen su pago y conformacin: En los casos de obras y servicios, el contratista elaborar los formularios o valuaciones que al efecto establezca el rgano o ente contratante, donde reflejar la cantidad de obra o servicio ejecutado, en un periodo determinado. El formulario y su contenido deben ser verificados por el supervisor o ingeniero inspector. En los casos de obras, el contratista deber presentar las facturas o valuaciones en los lapsos establecidos en el contrato, debidamente firmadas por el ingeniero residente, al Ingeniero Inspector en forma secuencial para su conformacin, de modo que los lapsos entre una y otra no sean menores

42 de cinco (5) das calendario ni mayores de cuarenta y cinco (45) das calendario. El ingeniero inspector indicar al contratista los reparos que tenga que hacer a las valuaciones, dentro de un lapso de ocho (8) das calendario, siguientes a la fecha que les fueron entregadas. Se establece una reduccin de los lapsos para la conformacin de las facturas o valuaciones en los contratos de obras, por cuanto el contratista deber presentar las facturas o valuaciones en los lapsos establecidos en el contrato, debidamente firmadas por el ingeniero residente, al Ingeniero Inspector en forma secuencial para su conformacin de modo que los lapsos entre una y otra no sean menores de cinco (5) das calendario ni mayores de cuarenta y cinco (45) das calendario; mientras que el art. 56 del Decreto 1.417 estableca que el Contratista deba presentar las valuaciones al Ingeniero Inspector en forma sucesiva, de modo que los lapsos entre una y otra no sean menores de quince (15) das calendarios ni mayores de sesenta (60) das calendarios. Un aspecto de especial significacin sobre las valuaciones es que el Tribunal Supremo de Justicia, en su sentencia de fecha 04-08-2005 en Sala Poltico Administrativa, las ha considerado como la prueba documental por excelencia, demostrativa de la ejecucin de una obra. Una valuacin debidamente emitida en las distintas fases de la misma (y de all sus variantes: valuacin inicial, valuaciones de ejecucin de obra, valuacin final) permiten saber con certeza cmo se han realizado los trabajos convenidos, si estos se llevaron a cabo dentro de los lapsos estipulados en el contrato y si cumplen con las caractersticas y especificaciones tcnicas exigidas por el ente contratante 4.2. Modificaciones del contrato: 4.2.1. Supuestos.

43 4.2.2. Mecanismos de ajustes tanto en los contratos breves como en los de larga duracin 4.2.3. Reconsideracin de precios 4.2.4. Celebracin de acuerdos complementarios

Sobre las modificaciones del contrato, la reconsideracin de precios y la celebracin de acuerdos complementarios se expondrn a continuacin algunos aspectos de inters: El rgano o ente contratante podr, antes o despus de iniciado el suministro de los bienes, la prestacin de los servicios o la ejecucin de la obra, introducir las modificaciones que estime necesarias, las cuales sern notificadas por escrito al contratista. As mismo, ste podr solicitar al rgano o ente contratante cualquier modificacin que considere conveniente, la cual deber ir acompaada del correspondiente estudio econmico, tcnico y de su presupuesto, y el rgano o ente contratante deber dar oportuna respuesta a la misma. El contratista slo podr realizar las modificaciones propuestas cuando reciba autorizacin por escrito del rgano o ente contratante, debidamente firmada por la mxima autoridad o de quien ste delegue. El artculo 106 de la L.C.P. recoge en esencia el contenido de los artculos 32 y 33 del Decreto No. 1.417. Qu ocurre con aquellas modificaciones efectuadas sin la autorizacin del ente contratante? De acuerdo con el artculo 107 de la LC.P., en el caso de obras, podr obligar al contratista a restituir la construccin o parte de sta al estado en que se encontraba antes de la ejecucin de la modificacin o a demoler a sus expensas lo que hubiere ejecutado sin la referida autorizacin

44 escrita. Si no lo hiciere, el rgano o ente contratante podr ordenar la demolicin a expensas del contratista. Esa norma recoge las previsiones de los artculos 34 y 74 del Decreto 1.417. Cules son los supuestos de modificacin del contrato? De conformidad con el artculo 108 de la L.C.P. son: 1. El incremento o reduccin en la cantidad de la obra, bienes o servicios originalmente contratados. 2. Que surjan nuevas partidas o renglones a los contemplados en el contrato. 3. Se modifique la fecha de entrega del bien, obra o servicio. 4. Variaciones en los montos previamente establecidos en el presupuesto original del contrato. 5. Las establecidas en el Reglamento del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley. En torno al tema de los mecanismos de ajustes de contratos contemplados en la L.C.P., se ha venido suscitando una discusin entre el contenido de los artculos 110 y 111 de la Ley de contrataciones, pues se ha planteado que ambas normas resultan contradictorias. Antes que nada debe expresarse que en el Decreto No. 1.417 las Variaciones del Presupuesto estn reguladas en los artculos 61 y siguientes y se clasifican en variaciones de precios, aumentos o disminuciones y obras adicionales. La clasificacin que hace el art. 108 est destinada a regular las variaciones en los contratos de obras, bienes y servicios.

45 El artculo 109 de la L.C.P. precepta que se consideran variaciones del presupuesto original las fundamentadas por el contratista, por hechos posteriores imprevisibles a la fecha de presentacin de la oferta, debidamente aprobadas por el rgano o ente contratante. En el caso de contratos para la ejecucin de obras, tambin se considerarn variaciones los aumentos o disminuciones de las cantidades originalmente contratadas; as como las obras adicionales. El dispositivo anterior contiene una especie de definicin de variaciones del presupuesto original aplicable no slo a las obras sino tambin a los bienes y servicios, pero estableciendo una particularidad en cuanto a las obras al abarcar los aumentos o disminuciones y las obras adicionales. El artculo 110 de la L.C.P. establece que todas las variaciones de precios que hayan afectado realmente el valor de los bienes y servicios suministrados u obra contratada, debidamente aprobadas por el rgano o ente contratante, se reconocern y pagarn al contratista de acuerdo a los mecanismos establecidos en los contratos, aplicables segn su naturaleza y fines, entre los cuales se sealan el calculado con base en las variaciones de ndices incluidos en frmulas polinmicas o el de comprobacin directa. Esta norma contiene una regulacin muy similar al art. 62 del Decreto No. 1.417. La regla del artculo 110 admite el pago de las variaciones de precios y se contemplan los dos mtodos tambin consagrados en el Decreto No. 1.417 las frmulas polinmicas y la comprobacin directa. Sin embargo, el artculo 111 prev que en los casos de contrataciones con duracin superior a un (1) ao, se podr incorporar en las condiciones de la contratacin mecanismos de ajustes que permitan reducir o minimizar los elementos de incertidumbre o riesgos, generados por la variabilidad, de los

46 factores que condicionan la ejecucin del contrato con impacto impredecible en las ofertas de los contratistas. En los contratos para la ejecucin de obras, prestacin de servicios o suministro de bienes, debe incluirse o especificarse lo siguiente: 1. La estructura de costos por rengln o partida. 2. El esquema de ajuste o frmula escalatoria que ser aplicada. 3. La periodicidad de los ajustes. 4. Los precios referenciales o ndices seleccionados para los efectos de clculo, indicando para ste ltimo el rgano competente que los genere o los publique. 5. Que durante el primer ao de vigencia del contrato los precios ofertados permanecern fijos y sin estar sujetos a reconocimiento de ajustes. Despus del primer ao slo se reconocern ajustes a los precios de aquellos renglones o partidas que tengan continuidad. 6. En cada perodo de ajuste se afectar solo la porcin de obra ejecutada o del bien mueble o servicio suministrado en el mismo, sin afectar las porciones ejecutadas o suministradas con anterioridad y los nuevos renglones o partidas no incluidas en el presupuesto original. Segn algunos especialistas, interpretando el artculo 111 de la L.C.P., se pueden distinguir dos supuestos: Aquellos contratos cuya duracin no supere un ao, en torno a los cuales regir un precio fijo no sujeto a reconocimiento de ajustes (lo que significa que no puede aplicarse la normativa prevista en los artculos 62 al 67 del Decreto No. 1.417 sobre Condiciones Generales de Ejecucin de Obras) y aquellos contratos con duracin superior al ao, donde

47 aplica la regla anterior para el primer ao de vigencia del contrato y luego, slo se reconocern ajustes a los precios de aquellos renglones o partidas que tengan continuidad y en cada perodo de ajuste se afectar solo la porcin de obra ejecutada o del bien mueble o servicio suministrado en el mismo, sin afectar las porciones ejecutadas o suministradas con anterioridad y los nuevos renglones o partidas no incluidas en el presupuesto original. Para dichos especialistas en el art. 111 de la L.C.P. queda reflejado el denominado Principio de Riesgo y Ventura tpico de la contratacin administrativa derivado a su vez del Principio de Inalterabilidad del Contrato. Segn la doctrina, el contrato de obras tiene en principio un evidente carcter aleatorio y se concierta a riesgo y ventura del contratista, lo que significa que ste asume el riesgo de poder obtener una ganancia mayor o menor e incluso perder ms cuando sus clculos estn mal hechos o no respondan a las circunstancias sobrevenidas en la ejecucin del contrato, en aras de la seguridad jurdica en esta materia de la contratacin con el Estado. Para otros estudiosos del Derecho Administrativo, la regla del numeral 5 del art. 111 slo aplica para los casos de contratos plurianuales, pero no para contratos con duracin igual o superior a un ao. Sin embargo, ser la dinmica de los acontecimientos la que permitan a la jurisdiccin contencioso administrativa delimitar el alcance del artculo 111 en relacin con el artculo 110, dentro del contexto no slo de la L.C.P. sino de todo el Ordenamiento Jurdico Venezolano.

48 Qu sucede con aquellos contratos que nacieron antes de la entrada en vigencia de la Ley de Contrataciones Pblicas, por ejemplo en enero o febrero de 2008 y cuya duracin es de un ao? Segn el Principio de Ultractividad de la Ley derogada, los efectos de una nueva norma no pueden afectar a una situacin que naci con anterioridad, que permite continuar cumpliendo el trmite conforme a ella o mantener situaciones procesales hasta su consolidacin. Si se analiza la situacin de los contratos nacidos con anterioridad a la Ley de Contrataciones Pblicas, es decir, se trata de contratos cuya adjudicacin se regul por la Ley de Licitaciones, donde habra que tomar en consideracin las previsiones contenidas en los pliegos, pues si en ellos se establecieron frmulas polinmicas para calcular las variaciones de precios; estas frmulas tendran que ser aplicadas. Incluso, si se prescindiera del Principio de Ultractividad, se llegara a un resultado similar. Por qu? Porque el Decreto No. 1.417 de Condiciones Generales sobre Ejecucin de Obras era la normativa por excelencia en materia de obras y all no se haca distincin alguna sobre la duracin breve o larga del contrato, a los efectos de aplicar las frmulas escalatorias o el mtodo de comprobacin directa para el clculo de las variaciones de precios y si los pliegos establecan cualquiera de los dos mtodos contemplados en el Decreto No. 1.417; en razn del Principio de la Fuerza Vinculatoria de los Pliegos, habra necesariamente que atenerse a lo establecido en los pliegos y aplicar el mtodo correspondiente para el clculo de las variaciones de precios. Si se produjeren variaciones o cambios en el valor de la obra contratada, y stas fueren probadas por el contratista, el ente contratante deber proceder a su pago siempre que fuesen producto de hechos posteriores a la fecha de presentacin de la oferta e imprevisibles para el contratista en ese momento.

49 La nocin de imprevisibilidad es muy importante, pues el Tribunal Supremo de Justicia expres en su sentencia fecha 30-04-1998 que en vista de que las variaciones en los precios estn expresamente contenidas dentro de las Condiciones Generales, cuando se celebran contratos con la administracin pblica, que estn sujetos a las normas de estas condiciones, ya no se puede hablar en el contrato de la teora de la imprevisin del derecho administrativo, dado que las variaciones producidos por efecto de la inflacin en el contrato estn expresamente previstas. La tramitacin de las reconsideraciones de precios no dar derecho al Contratista a solicitar prrroga en el plazo de ejecucin de la obra. Si un contratista somete a la consideracin del ente contratante una solicitud de reconsideraciones de precios alegando entre otras cosas- el incremento en la mano de obra, el contratista tiene obligatoriamente que presentar al ente contratante la liquidacin efectuada a los trabajadores de los conceptos correspondientes como consecuencia del aumento experimentado en la mano de obra como consecuencia directa de Leyes, Decretos y Contratos Colectivos de Trabajo celebrados por parte de la Repblica o de obligatoria aplicacin de acuerdo con el Decreto sobre Contratos Colectivos por Ramos de Industrias posterior a la presentacin del presupuesto de la obra y slo a partir de la fecha de vigencia de las referidas Leyes, Decretos o Contratos Colectivos. Y por ello es que el Decreto 1.417 le confiere al ente contratante la facultad de exigir al Contratista la presentacin de las pruebas adicionales que estime convenientes, y decidir razonadamente si procede o no la solicitud del Contratista, con vista de las pruebas que ste hubiere presentado y de las que el Ente Contratante hubiere obtenido.

50 La Doctrina Internacional ha sealado que para que los contratistas tengan derecho a la revisin tendrn que haber cumplido estrictamente el plazo contractual y los parciales que se aprueben en los programas de trabajo establecidos por la Administracin, desarrollando la obra al ritmo previsto; preceptuando tambin que no proceder la aplicacin de clusulas de revisin cuando el contratista haya incumplido, por causas que le sean imputables, los plazos contractuales; siendo, finalmente, reiterada la Jurisprudencia en la que se proclama el carcter excepcional de la revisin de precios, que impone deba interpretarse con un sentido restrictivo, y el principio fundamental de que para poder aplicada ha de cumplir necesariamente el contratista en la ejecucin de las obras los plazos establecidos. Pasando al tema de la celebracin de acuerdos complementarios, podrn celebrarse entre el ente contratante y el contratista, con posterioridad a la firma del documento principal, los acuerdos o convenios necesarios para aclarar o modificar el contenido de dicho documento y de los documentos tcnicos o para determinar cualquiera otra circunstancia no prevista en ellos. 4.3. Paralizaciones de obra 4.4. Duracin del contrato de obra y la concesin de prrrogas. 4.4.1. Solicitud y requerimientos 4.4.2. Diferencia entre la figura de la prrroga y la amplitud del lapso de ejecucin. 4.5. Responsabilidad del contratista Corresponde en estos momentos abordar aunque sea sucintamente lo relativo a las paralizaciones de obra, duracin de los contratos, prrrogas, ampliaciones y responsabilidad del contratista:

51 Sobre las paralizaciones de obras, puede puntualizarse que existen paralizaciones injustificadas y justificadas. Cules son los supuestos de paralizacin justificada de la obra por parte del contratista contemplados por el Decreto No. 1.417? Son dos: El primero est establecido en el tercer aparte del artculo 53, que prescribe el Contratista tendr derecho a paralizar la obra, en caso de que el Ente Contratante tenga un atraso mayor de treinta (30) das calendario en lmite establecido en el prrafo anterior, hasta tanto se realice el pago del anticipo. El segundo supuesto est consagrado en el artculo 70 del mencionado Decreto que precepta que cuando el Ente Contratante tenga un atraso en el pago de valuaciones por ms de sesenta (60) das calendario por cantidades superiores al diez por ciento (10%) del monto total del contrato ms el porcentaje que represente el saldo no amortizado del Anticipo, el Contratista tendr derecho a paralizar la ejecucin de la obra hasta tanto se realice el pago, y en este caso se considerar otorgada una prrroga automtica por tiempo igual al de la paralizacin de la obra. En todo caso, para ejercer este derecho, el Contratista deber notificar al Ente Contratante su decisin de paralizar la obra por lo menos con siete (7) das calendario de anticipacin. No habr lugar a la indemnizacin, ni a la prrroga y suspensin de la obra que tratan los artculos que anteceden, cuando el Contratista no haya dado cumplimiento cabal y efectivo a todas las obligaciones del contrato y del presente Decreto. En esta caso, si la pretensin del contratista resultare infundada, ste pagar al Ente contratante en calidad de clusula penal, una cantidad de dinero

52 pretasada en el Documento Principal por cada da de retraso hasta la fecha cierta en que deba ocurrir la continuacin de la ejecucin de la obra. Cundo se est frente a una paralizacin injustificada o ilegtima? Cuando el contratista por ejemplo en razn de una solicitud de reconsideracin de precios paraliza la obra, pues en realidad Original originadas por la variacin de las variaciones del Presupuesto precios, o por aumentos o

disminuciones, o por obras adicionales, no constituyen un fundamento suficiente para paralizar la obra. Y ello es as, pues aun cuando, es perfectamente comprobable que se produjeron variaciones en el presupuesto original, las partes tramitan las reconsideraciones, pero el contratista debe continuar ejecutando la obra, pues se entiende que el contratista dispone de un capital de trabajo que le permita acometer las labores inherentes al contrato. Adicionalmente, en toda contratacin administrativa existe lo que se ha denominado el Principio de Riesgo y Ventura -mencionado en comentarios precedentes- conforme al cual el contratista tiene la obligacin de soportar los riesgos de prdida, destruccin o deterioro de la obra hasta tanto sta no sea entregada al ente pblico. Jurdicamente, este principio est sujeto a dos lmites bien precisos: La fuerza mayor y la revisin de precios. Por supuesto, el contratista que paraliza la obra no puede luego pretender invocar a su favor una ruptura del equilibrio financiero del contrato por fluctuaciones econmicas. Ante esta situacin, el ente contratante puede rescindir el contrato alegando lo previsto en el literal e) del artculo 116 del Decreto No. 1.417 que prev: El Ente Contratante podr rescindir unilateralmente el contrato en cualquier momento, cuando el Contratista: Interrumpa los trabajos por ms de cinco (5) das hbiles sin causa justificada.

53 Con respecto a la duracin del contrato de obra, existe una opinin emitida por la Contralora General de la Repblica en torno a la duracin de los contratos de obras contenido en oficio No. 04-02-128 del 30 de octubre de 1998 presentado en la publicacin denominada Dictmenes de la Direccin General de los Servicios Jurdicos de la Contralora General de la Repblica, que establece que el tiempo de duracin del contrato no es necesariamente coincidente con el plazo estipulado por las partes para el cumplimiento de la obligacin y esta afirmacin se aplica de forma ms clara en los contratos de obras. Expresa la citada opinin que es preciso tener en cuenta que no debe confundirse el tiempo de duracin del contrato, que viene determinado por el tiempo durante el cual sigue produciendo sus efectos jurdicos, con el plazo establecido en el contrato para la ejecucin de la obra, plazo que a su vez puede comprender distintas etapas que permiten las entregas parciales de la obra en determinados lapsos, as como los pagos parciales en la medida en que se vaya ejecutando la misma. Esta particularidad que presentan estos contratos no debe, pues, confundirse con el tiempo de duracin del contrato que se inicia cuando las partes expresan su consentimiento de forma legtima y termina cuando cesa efectivamente, por voluntad de las partes o de la ley de producir sus efectos jurdicos. En razn de lo antes sealado, en criterio de la Direccin General de Servicios Jurdicos de la Contralora General de la Repblica lo que determina la duracin de los contratos de obras es el tiempo durante el cual, por voluntad de las partes o de la Ley, surten efectos jurdicos, es decir, su agotamiento o fin se produce por haberse ejecutado la obra y pagado el precio convenido, o en general, las prestaciones que se hayan acordado.

54 De igual modo expresa la Direccin General de Servicios Jurdicos de la Contralora General de la Repblica que en consonancia con lo expuesto anteriormente, las multas por atraso en el tiempo de ejecucin, previstas en el artculo 90 del Decreto No. 1.417 se aplican al vencimiento del plazo fijado para la ejecucin de la obra. Este plazo no resulta coincidente con el fin de la vigencia del contrato, ya que, como ha sido sealado, no se produce con el agotamiento de la convencin hasta que no cesan sus efectos jurdicos, de all que el contratista pague al contratante, sin necesidad de requerimiento alguno, como clusula penal por el retardo. Esto tambin explica, expresa la Direccin, que el ente contratante, en cualquier momento, pueda rescindir el contrato por la ocurrencia de alguna de las circunstancias previstas en el artculo 116 del Decreto sobre las condiciones generales para la ejecucin de obras. Debe notarse que algunas de las circunstancias que menciona el sealado artculo tienen que ver con la ejecucin de la obra de manera distinta a lo previsto en el contrato, o de haber cometido errores u omisiones de carcter grave en la ejecucin, vgr. literales a) y f). De modo que se est ante situaciones en las que pudo haberse entregado la obra, por lo que habr la posibilidad de rescindir el contrato en ese momento y someter al contratista al pago de la indemnizacin a que se refiere el artculo 188 del Decreto. No pudiera afirmarse subraya la Direccin- que el contrato pierde validez al momento de vencerse el plazo para la ejecucin de la obra, ya que con posterioridad a la expiracin de ese plazo puede seguir produciendo efectos jurdicos por no haber sido satisfecha la pretensin de las partes en los trminos acordados en el contrato. Finalmente, expresa el dictamen de la Direccin General de Servicios Jurdicos de la Contralora General de la Repblica lo siguiente: se puede afirmar que el plazo no es un elemento esencial sino accidental en los

55 contratos, de manera que los contratos pueden celebrarse vlidamente, sin que exista clusula expresa sobre el plazo en el cual debe cumplirse la obligacin. Sin embargo, las partes suelen estipular ese plazo, as como acordar prrrogas del mismo, con el fin de extender el lapso del mismo para el cumplimiento de la obligacin. La prrroga debe estar prevista en el propio contrato, no se presume, ha de ser expresa. El criterio adoptado por la Direccin General de Servicios Jurdicos de la Contralora General de la Repblica puede verse fortalecido si se considera que el contrato administrativo de obra pblica es un contrato de resultado y de resultado total, como lo expone Garca de Enterra en su obra Curso de Derecho Administrativo, Tomo I (1995, 720), pues este resultado es la obra totalmente terminada y no la actividad necesaria para realizarla, la prestacin que debe el contratista. El autor Jaime Rodrguez Arana en su trabajo intitulado El Tiempo y las Concesiones Administrativas (2005, 174) expresa que los contratos administrativos de obra pblica, de concesin de obra pblica y de concesin de servicio pblico son negocios jurdicos de trmino esencial, es decir, negocios jurdicos denominados fijos, en los que el transcurso del tiempo extingue el contrato. Este tratadista explica que es el inters pblico el que va a matizar la problemtica del plazo de una manera bien clara de forma que la idea referida anteriormente del negocio fijo o de trmino esencial tendr un sentido en la medida que quien no cumple con el plazo de ejecucin pierde la facultad de explotar la obra que no ha terminado, circunstancia que no concurre en el contrato de obra en el que lo determinante es la entrega de la obra a la Administracin y punto. Rodrguez Arana seala que en lo que refiere a la prrroga de los contratos administrativos en general se prevn dos supuestos: que el retraso sea

56 imputable o no al contratista. Si es imputable al contratista, la Administracin Pblica puede acordar al menos es as en la Legislacin Espaola- puede acordar la resolucin del contrato o la imposicin de penalidades diarias, que supone necesariamente la ampliacin del plazo con esta consecuencia. Es lo que este autor llama prrroga penal o prrroga forzosa con clusula penal. Si el retraso fuere producido no imputable al contratista y ste ofreciere cumplir con sus compromisos, la prrroga debe ser solicitada por el contratista. Por lo tanto, la misma slo puede ser concedida por la Administracin Pblica cuando (i) se trate de demoras no imputables al contratista, (ii) ste ofrezca cumplir con sus compromisos y (iii) quien adems deber solicitarla expresamente. El criterio sostenido por Rodrguez Arana coincide de algn modo con la opinin esgrimida por la Direccin General de Servicios Jurdicos de la Contralora General de la Repblica cuando esta unidad administrativa indica que las multas por atraso en el tiempo de ejecucin, previstas en el artculo 90 del Decreto No. 1.417 se aplican al vencimiento del plazo fijado para la ejecucin de la obra. Este plazo no resulta coincidente con el fin de la vigencia del contrato, ya que, como ha sido sealado, no se produce con el agotamiento de la convencin hasta que no cesan sus efectos jurdicos, de all que el contratista pague al contratante, sin necesidad de requerimiento alguno, como clusula penal por el retardo. Las opiniones antes expuestas permiten diferenciar la prrroga como tal, que es concedida mientras el plazo contractual no est formalmente vencido y lo que en la prctica se conoce como ampliacin del lapso de ejecucin, pues en muchos casos ocurre que el contrato no concluye la obra en el lapso

57 estipulado en el contrato, pero el ente contratante tiene inters en que el contratista le entregue la obra terminada. Si el contratista no solicit en su oportunidad la prrroga, no podra el ente contratante en buen derecho concederla pues devendra en ilcita por no haberse cumplido los extremos exigidos por el Ordenamiento Jurdico. En este caso, la mxima autoridad del ente o quien delega la competencia, podr acordar la ampliacin del lapso de ejecucin. Por otro lado, debe tenerse presente que la L.C.P. en su artculo 122 regula lo relativo a las prrrogas, cuando establece que a solicitud expresa del contratista, el rgano o ente contratante podr acordar prrrogas del plazo de la ejecucin del contrato por razones plenamente justificadas por alguna o varias de las causas siguientes: 1. Haber ordenado el rgano o ente contratante, la suspensin temporal de los trabajos por causas no imputables al contratista o modificacin de stos. 2. Haber determinado diferencias entre lo establecido en los documentos del contrato, y la obra a ejecutar, siempre que estas diferencias supongan variacin significativa de su alcance. 3. Fuerza mayor o situaciones imprevistas debidamente comprobadas; y 4. Cualquier otra que el rgano o ente contratante que as lo considere. Sin embargo, no indica la oportunidad en que el contratista debe solicitarla, por ello se aplica lo dispuesto en el Decreto No. 1.417 en sus artculos 88 y 89: Artculo 88: Las solicitudes de prrroga del plazo de ejecucin debern ser presentadas por el Contratista al Ente Contratante, por rgano del Ingeniero Inspector y en ellas se indicar el plazo que se estime necesario para concluir la obra y se especificarn las razones que justifiquen su procedencia. Para la consideracin de la prrroga solicitada, el Ente Contratante exigir al Contratista el respectivo

58 Programa de Trabajo de la obra y un cronograma de ejecucin de la misma. Artculo 89: El Ente Contratante slo dar curso a la solicitud de prrroga si el Contratista la presenta por lo menos con quince (15) das calendario de antelacin a la fecha de terminacin estipulada en el contrato de la obra. La responsabilidad del contratista est regulada en los artculos 73 al 77 del Decreto No. 1.417 y en el Cdigo Civil: Artculo 73: El Contratista deber conocer el lugar y las condiciones donde se construir la obra objeto del contrato, estar en cuenta de todas las circunstancias relativas a los trabajos y haber estudiado cuidadosamente los planos y dems Documentos Tcnicos, por lo que se entiende que ha suscrito el contrato con entero conocimiento de todo lo sealado y de los inconvenientes que pudieren presentarse, por lo que no tendr derecho a reclamacin alguna por dificultades de orden tcnico, errores, omisiones u otras causas que le fueren directamente imputables. El Contratista no podr negarse a ejecutar la obra contratada alegando que la desconoca y sern improcedentes las reclamaciones que hiciere por este concepto. Artculo 74: El Contratista ser el nico responsable por la buena ejecucin de la obra. Si se encontrare que alguna parte de la obra ha sido ejecutada en forma defectuosa, el Contratista deber repararla o reconstruirla a sus expensas. Si el Contratista se negare a ello o no corrigiere oportunamente los defectos, el Ente Contratante podr hacerlo con sus propios elementos o con los del

59 Contratista o encomendar esas reparaciones o reconstrucciones a terceras personas. El costo de los trabajos que sea necesario realizar en la forma antes indicada ms los daos y perjuicios correspondientes, se deducirn de lo que el Ente Contratante adeude al Contratista por cualquier concepto derivado del contrato. Si hubiere necesidad de utilizar equipos o materiales del Contratista, le acreditar a ste lo que corresponda por el uso de ellos. El Contratista tendr derecho a solicitar del Ente Contratante una

comprobacin de los gastos que por ese concepto se hubieren ocasionado. Las disposiciones anteriores no afectan el derecho que le corresponde al Ente Contratante de rescindir unilateralmente el contrato y de hacer uso de las dems garantas, recursos, retenciones y acciones que le otorgan el contrato y las leyes. Artculo 75: El Contratista ser responsable de los daos y perjuicios que se ocasionen durante la ejecucin de los trabajos, bien sea por errores, omisiones o negligencia del propio Contratista, o del personal a su cargo, o causados con los equipos y maquinarias que utilice; por lo tanto deber mantener estricta vigilancia tomando las precauciones necesarias para evitar que se causen daos a la obra o a terceros; as mismo, proteger tanto las propiedades y bienes de la Repblica como las de los particulares, y el ambiente en general. Artculo 76: El Contratista ser el nico responsable por el uso que hiciere de cualquier mtodo, artculo o producto que est registrado como perteneciente a otra persona natural o jurdica.

60 Artculo 77: Lo previsto en este Captulo se entiende sin perjuicio de la responsabilidad que para los empresarios y el Ingeniero Residente, establece el artculo 1.637 del Cdigo Civil. El artculo 1.637 del Cdigo Civil prescribe que si en el curso de diez aos, a contar desde el da en que se ha terminado la construccin de un edificio o de otra obra importante o considerable, una u otra se arruinaren en todo o en parte, o presentaren evidente peligro de ruina por defecto de construccin o por vicio del suelo, el arquitecto y el empresario son responsables. La accin de indemnizacin debe intentarse dentro de dos aos, a contar desde el da en que se ha verificado uno de los casos mencionados.

5. Terminacin del contrato:

El Captulo VII del Ttulo V, artculos 120 al 129 de la L.C.P. contempla un rgimen de extincin del contrato cuyas notas caractersticas son las siguientes: a) Terminacin por cumplimiento del contrato: El artculo 120 est concatenado con el 95 ejusdem relativo a la administracin del contrato y aun cuando la mayor parte de su contenido est dirigido al contrato de obras, la parte in fine del mismo ordena la aplicacin de este precepto a los contratos de suministros (bienes) y contratos de servicios. El art. 121 concierne especficamente a la terminacin del contrato de obra. El art. 122 es muy similar al art. 87 del Decreto 1.417, slo que el art. 122 fusiona en su num. 1 los literales a) y c) del art. 87. En este orden de ideas, los artculos 88 (contenido de la solicitud de prrroga); 89 (plazo para la presentacin de la solicitud de prrroga) y 90 (imposicin de multas por retardo) permanecen an vigentes pues no colidan con la L.C.P.

61 El art. 123 de la L.C.P. atinente a la aceptacin provisional es el equivalente al art. 91 del Decreto No. 1.417, incorporando en el numeral 2 la mencin formato digital. Las regulaciones contenidas en los artculos 92 al 100 del Decreto No. 1.417 que rigen -entre otros aspectos- la revisin general de la obra por parte del ente contratante y presentacin de fallas o defectos en la obra y subsanamiento de las mismas an permanecen vigentes hasta tanto el Reglamento de la L.C.P. establezca lo conducente. El art. 124 de la L.C.P. contempla la garanta de buen funcionamiento y es casi idntico en su redaccin al art. 101 del Decreto No. 1.417. El art. 125 sobre la recepcin definitiva es el equivalente al art. 106 del Decreto mencionado y continan vigentes los artculos 107 y 108 en concordancia con el art. 74 del citado instrumento sublegal sobre la responsabilidad del contratista por la buena ejecucin de la obra. El art. 126 de la L.C.P. sobre pagos y liberacin de garantas es el equivalente al art. 109 del Decreto. b) Terminacin por rescisin unilateral: Las causales de rescisin unilateral del contrato establecidas en el art. 127 de la L.C.P. son muy similares a los supuestos contemplados en el art. 116 del Decreto (faltas imputables al contratista). No obstante, la interrupcin de los trabajos por ms de cinco (5) das hbiles sin causa justificada prevista en el literal e) del art.116 del Decreto no tiene un supuesto equivalente en el art. 127. Sin embargo, nada obsta a invocar en estos momentos aquella norma del Decreto de presentarse el hecho en la realidad, o si se estipulare en el contrato la interrupcin de los trabajos por parte del contratista sin causa justificada, podra encuadrarse este supuesto en el numeral 8 del art. 127, que consagra como causal de rescisin cualquier otra falta o incumplimiento de las obligaciones establecidas en el contrato, a juicio del rgano o ente contratante.

62 Adicionalmente a ello, el art. 127 estipula que sus numerales 1 al 8 son aplicables tambin en los casos de suministro de bienes y prestacin de servicios, lo que evidencia que el rgimen jurdico de los contratos de obras se aplica por imperio de la propia a los contratos de suministros y de bienes, obviamente respetando en los casos que fuere las particularidades que pueden presentarse en estas otras categoras de contratos. Pero adicional al supuesto de rescisin unilateral, otro modo de terminacin anticipada es el mutuo acuerdo de las partes. Por ello, el artculo 115 del Decreto No. 1.417 todava aplicable- estipula que el Ente Contratante y el Contratista podrn resolver el contrato de comn acuerdo cuando las circunstancias lo hagan aconsejables. En este caso no procedern las indemnizaciones. En efecto, cuando se produce una rescisin unilateral por incumplimiento del contratista, el Decreto prev un conjunto de indemnizaciones que el contratista debe pagar al ente contratante. Sustanciacin del procedimiento administrativo previo: Aun cuando este aspecto no est contemplado en la L.C.P., el rgano o ente administrativo, antes de adoptar la decisin de rescindir unilateralmente el contrato por faltas imputables al contratista, debe previamente iniciar el procedimiento administrativo de conformidad con el art. 49, num. 1 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela a los efectos de garantizar al contratista el ejercicio del derecho a la defensa y al debido proceso. El procedimiento administrativo puede ordinario o sumario. De acuerdo con el artculo 60 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, la tramitacin y resolucin de los expedientes no podr exceder de cuatro (4) meses, salvo que medien causas excepcionales, de cuya existencia se dejar constancia, con indicacin de la prrroga que se acuerde. Este es el procedimiento ordinario. No obstante, el artculo 67 de la citada Ley

63 establece que cuando la administracin lo estime conveniente, podr seguir un procedimiento sumario para dictar sus decisiones. El procedimiento sumario se iniciar de oficio y deber concluir en el trmino de treinta (30) das. Incluso la ley permite que iniciado el procedimiento sumario, el funcionario sustanciador, con autorizacin del superior jerrquico inmediato y previa audiencia de los interesados, podr determinar que se siga el procedimiento ordinario, si la complejidad del asunto as lo exigiere. Cuando se produce una rescisin unilateral de un contrato de obra, obviamente el contratista debe pagar al ente contratante unas indemnizaciones en razn de las pautas contempladas en el decreto as como devolver el saldo no amortizado del anticipo, si fuere el caso. En estos momentos, nace la necesidad de ejecutar las garantas contractuales: Las fianzas de anticipo, fiel cumplimiento. Para ello resulta aconsejable que el ente contratante haya previamente notificado a las empresas aseguradoras de la sustanciacin del procedimiento administrativo de rescisin y de la decisin recada sobre el contratista, que es el afianzado de las empresas aseguradoras, para luego mediante un procedimiento administrativo sumario abierto de oficio a la aseguradora darle la oportunidad de cumplir voluntariamente con la entrega de las sumas de dinero por concepto de saldo no amortizado del anticipo y pago de las indemnizaciones. Dentro del procedimiento administrativo, la aseguradora solicitar al ente contratante la consignacin de un conjunto de documentos en copias certificadas para procesar el pago requerido. Slo en caso de que haya resultado infructuosa la ejecucin voluntaria, el ente contratante ejercer las acciones judiciales del caso.

64 Finalmente, el art. 129 de la L.C.P. prescribe que rescindido el contrato (obra, bien o servicio), el rgano o ente contratante debe efectuar la evaluacin de desempeo del contratista, la cual ser remitida al Servicio Nacional de Contrataciones, norma que armoniza con el contenido del art. 35 ejusdem.