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Objetivos: Clarificar el concepto de fuentes del derecho y distinguir los diversos significados que se le atribuyen. Contenidos: Concepto de fuentes del derecho. Sus distintas acepciones: fuentes materiales, de produccin, histricas, de conocimiento, fuentes formales del derecho. Fuentes materiales y fuentes formales del derecho (SQUELLA, A G U S T N . I N T R O D U C C I N D E R E C H O . S A N T I A G O . E D I T O R I A L J U R D I C A D E C H I L E , 2001, P . 205 - 220.). 1. INTRODUCCION. Normas jurdicas y fuentes del derecho. Diversas acepciones de la expresin "fuentes del derecho" en la literatura jurdica. Normas jurdicas y fuentes del derecho. - Este captulo procura dar una respuesta a la pregunta acerca de quines y valindose de cules mtodos o procedimientos estn autorizados para producir las normas jurdicas, as como para modificarlas o dejarlas sin efecto. Si el derecho es una realidad normativa, y si todo derecho responde a ese carcter, tiene sentido preguntarse quienes y por medio de cules procedimientos estn autorizados, en el caso del derecho chileno, para producir normas jurdicas, as como para modificar tales normas o dejarlas sin efecto. De eso es lo que trata la mayor parte de este captulo. Diversas acepciones de la expresin "fuentes del derecho" en la literatura jurdica. - "Fuentes del derecho" es una expresin que reconoce varias acepciones en la literatura jurdica. Slo en una de tales acepciones la de fuentes formales del derechola aludida expresin est conectada a la pregunta de quines y cmo se hallan autorizados para producir nuevas normas o modificar o dejar sin efecto las que se encuentran actualmente vigentes. "Fuente" es una palabra que remite a procedencia u origen, y en algunas de sus distintas acepciones la expresin "fuentes del derecho" remite al origen o procedencia del derecho. Fuentes formales del derecho se relaciona directamente con la cuestin del origen de las normas en actos de produccin de stas que se hallan confiados a distintas autoridades y sujetos. "Fuente del derecho escribe Kelsen es una expresin metafrica con ms de un significado". Por lo mismo, resulta indispensable establecer a continuacin esos diversos significados. i) En una primera acepcin, "fuente del derecho" alude al fundamento ltimo del derecho en general , y es en este contexto que aparece utilizada la expresin cuando se afirma, por ejemplo, que Dios es el fundamento ltimo del derecho, o que lo es la naturaleza racional del hombre, o el espritu humano o el espritu del pueblo. ii) En una segunda acepcin, "fuente del derecho" es una expresin que se emplea para aludir a cualquier forma de organizacin humana que requiera del derecho para existir y desarrollarse. Es en este sentido que se emplea cuando se dice, por ejemplo, que la sociedad es fuente del derecho, o que lo es el Estado, o que la comunidad internacional es fuente del derecho. iii) En una tercera acepcin, "fuente del derecho" alude al rgano, autoridad o persona que crea o produce derecho de acuerdo a lo que disponen las normas de competencia de un ordenamiento jurdico determinado. De este modo, el legislador sera una fuente del derecho. iv) En una cuarta acepcin, "fuente del derecho" significa fundamento de validez de una norma jurdica, de modo que si la Constitucin es el fundamento de validez de la ley, la Constitucin es entonces una fuente del derecho. Toda norma jurdica encuentra el fundamento de su validez en otra norma jurdica del mismo ordenamiento de que se trate, aunque de jerarqua o rango superior, aquella norma superior que regula su creacin, esto es, en aquella norma superior que establece APUNTES VANESSA VARELA SALFATE. Derecho 1 ao seccin 2. PROFESOR: RODRIGO COLOMA.
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quin, cmo y dentro de qu lmites est autorizado para producir la norma inferior correspondiente. Si la Constitucin es norma superior respecto de la ley, porque es la que establece quin, cmo y dentro de qu lmites se halla autorizado para producir las leyes, la Constitucin es entonces la fuente de la ley. Es en las dos acepciones anteriores que la expresin "fuente del derecho" da lugar al concepto de fuentes formales del derecho. v) En una quinta acepcin, "fuente del derecho" alude a factores de diversa ndole polticos, econmicos, sociales, cientficos, tcnicos, etc. que presentes en una determinada sociedad en un momento dado influyen de manera importante en la produccin de una o ms normas del ordenamiento jurdico que rige en una sociedad y en el contenido de que tales normas se encuentran provistas. Esta acepcin de la expresin se refiere a las fuentes materiales del derecho. vi) Por ltimo, "fuente del derecho", en el sentido de fuentes del conocimiento jurdico, o de fuentes cognitivas. Son todas aquellas manifestaciones externas reveladoras de normas jurdicas o de hechos con significacin o importancia jurdica, tanto actuales como pasados, que permiten conocer el estado del derecho en un momento histrico determinado. Ej: Una inscripcin hallada junto a la tumba de un antiguo faran egipcio es una fuente del conocimiento jurdico en la medida en que proporciona informacin acerca de las reglas por las que se rega entonces la sepultacin de esos mandatarios. Otro Ej: Un ejemplar de un cdigo antiguo y ya derogado es tambin una fuente cognitiva. Un texto legal actualmente vigente, publicado en una recopilacin de leyes, puede ser considerado del mismo modo una fuente cognitiva del derecho, puesto que permite informarse acerca de las regulaciones jurdicas introducidas por esa misma ley. Por lo mismo, en este ltimo ejemplo la fuente de conocimiento jurdico se confunde en cierto modo con la fuente formal del derecho, entendida no como mtodo o procedimiento de creacin de normas, sino como continente normativo dnde es posible hallar normas jurdicas luego de que stas han sido producidas por los rganos, autoridades o personas que corresponda. 2. LAS FUENTES MATERIALES DEL DERECHO Concepto. Explicacin. Perspectivas para el estudio de las fuentes materiales. La idea de fuerzas modeladoras del derecho. Concepto: Son los factores de muy diversa ndole -polticos, econmicos, sociales, morales, religiosos, cientficos, tcnicos, etc.- que, presentes en una sociedad dada en un determinado momento, y en dinmica y recproca interaccin de unos con otros, influyen de manera importante, en la produccin de las normas jurdicas del respectivo ordenamiento y en el contenido de que estas normas resultan provistas. Al decir que se trata de factores que influyen en la produccin de las normas jurdicas, decimos tambin que influyen en la 'modificacin de stas y en su derogacin, se trata de factores presentes tanto en la introduccin de nuevas normas como en la modificacin y en la prdida de validez de normas jurdicas ya existentes. Explicacin: Las normas que constituyen cualquier ordenamiento jurdico, provienen siempre de determinados actos de produccin normativa que ejecutan rganos, autoridades o personas que se encuentran autorizadas para producir tales normas. En presencia de una norma jurdica cualquiera siempre es posible identificar quin la produjo e identificar y situar el acto por medio del cual tuvo lugar su produccin. Sin embargo, podemos rastrear su origen ms all del acto formal que la produjo y de la voluntad de quien ejecut el correspondiente acto de creacin, hasta descubrir uno o ms factores que influyeron en el hecho de que la norma en cuestin fuera producida y en el contenido de que se la dot al momento de producirla. APUNTES VANESSA VARELA SALFATE. Derecho 1 ao seccin 2. PROFESOR: RODRIGO COLOMA.

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Ej: Una ley que introduce un seguro contra el desempleo sobre la base de una cotizacin previa a la que concurran el Estado, el empleador y el propio trabajador, tiene su procedencia en el acto o conjunto de actos de tipo formal por medio de los cuales el PdlR y el CN concurren a la formacin de la ley respectiva. Sin embargo, el origen de dicha ley, ms all de la voluntad de quienes concurrieron a su formacin, podr encontrarse en un hecho o factor econmico y social relevante -una alta cesanta, por ejemplo- y en la conviccin socialmente compartida de que el trabajador que ha perdido su fuente de trabajo debe ser protegido mientras encuentra una nueva ocupacin. Como dice a este respecto Ricardo A. Guibourg, "la pregunta por el origen de las normas jurdicas admite, en el modelo tradicional, dos clases de respuestas: las que buscan explicar las conductas y los procedimientos que desembocan en la creacin de normas, y las que se refieren a los motivos o razones que determinan, por medio de aquellos procedimientos, los contenidos que hayan de revestirse con la modalidad normativa. El primer tipo de respuesta se encuadra en la cuestin de las denominadas fuentes formales del derecho. El segundo se identifica por referencia a las fuentes materiales". Un autor tan formalista como Kelsen, que maneja la expresin "fuentes del derecho" para aludir tanto a los procedimientos de creacin de las normas jurdicas como al fundamento de validez de stas (tercera y cuarta acepciones), admite que dicha expresin tambin es utilizada para designar "todas las representaciones que de hecho influyan sobre la funcin de produccin y de aplicacin del derecho, especialmente principios morales y polticos, teoras jurdicas, opinin de expertos, etc." (quinta acepcin). Por lo mismo, quizs convenga distinguir entre la procedencia de las normas jurdicas, que tiene lugar en determinados actos formales de produccin de las mismas, y el origen de las normas, que se encuentra en hechos y factores de muy diversa ndole que han determinado esos actos, as como el contenido de stos, o, cuando menos, influido poderosamente en ellos. Si bien se habla, indistintamente, de creacin y de produccin de normas jurdicas, lo que ocurre cuando un rgano, autoridad o persona establece una nueva norma jurdica es un acto de produccin antes que de creacin, si es que por "creacin" se entiende sacar algo de la nada. Por tanto, cada vez que se habla de creacin de normas, la palabra "creacin" como advierte Roberto Vernengo no es tomada en su sentido religioso de creacin ex nihilo (a partir de la nada) de donde resulta que "habra creacin normativa cuando la intervencin de un sujeto especfico es condicin suficiente y necesaria de un cambio en el orden jurdico". Perspectivas para el estudio de las fuentes materiales: Una debida atencin por las fuentes materiales del derecho permite sustituir tanto una visin voluntarista del derecho como una de carcter metafsico. - Una visin voluntarista, en cuanto el concepto de fuentes materiales permite advertir que las normas jurdicas no son pura creacin de los sujetos autorizados para producirlas y que deben su origen a factores anteriores al acto formal de su produccin. - Una visin metafsica, en cuanto la teora de las fuentes formales muestra el origen de las normas en hechos y factores objetivos, relativamente fciles de identificar, que tienen que ver con aspiraciones e intereses que conciernen estrictamente a la vida de las hombres en sociedad. Dos son las perspectivas desde las cuales pueden ser estudiadas las fuentes materiales del derecho: preguntndose por el o los factores que puedan estar en el origen del derecho en general, o bien preguntndose por el o los factores que puedan explicar un ordenamiento jurdico en particular o una o ms instituciones o normas pertenecientes a un ordenamiento jurdico determinado. La primera de esas perspectivas aparece cuando se pregunta cul es el origen del derecho?, mientras que la segunda se configura cuando se pregunta cul es el origen de este determinado derecho?, o cul es el origen de esta determinada institucin, o de esta o estas normas jurdicas determinadas, pertenecientes a este derecho dado? La primera de esas perspectivas es ms amplia, y tambin ms ambiciosa que la segunda, con ella se trata de descubrir algn factor que est en el origen de todo derecho posible, mientras que con la APUNTES VANESSA VARELA SALFATE. Derecho 1 ao seccin 2. PROFESOR: RODRIGO COLOMA.

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segunda se trata de establecer los factores que puedan hallarse a la base de un ordenamiento jurdico determinado o de una o ms normas o instituciones de un ordenamiento dado. En cuanto a la divisin del trabajo intelectual, acostumbra admitirse que la primera corresponde a la filosofa del derecho y la segunda a la sociologa jurdica. Los filsofos del derecho seran quienes estn interesados en hallar una respuesta a la pregunta que se formula a propsito de la primera de las perspectivas, en tanto que los socilogos del derecho seran los interesados en dar respuesta a las interrogantes que se plantean a partir de la segunda de las perspectivas. La idea de fuerzas modeladoras del derecho: La primera de las dos perspectivas sealadas es la que se asume cuando se hacen afirmaciones del tipo: "El origen del derecho se encuentra en la fuerza", o "El origen del derecho est en el espritu del pueblo", etc. Adoptando esa perspectiva, Edgard Bodenheimer, en su libro Teora del derecho, desarrolla un largo captulo acerca de lo que l llama fuerzas modeladoras del derecho, entre tales incluye fuerzas polticas, fuerzas psicolgicas, fuerzas econmicas, y, por ltimo, factores nacionales y raciales. - A propsito de las fuerzas polticas, el autor llama la atencin acerca de la transformacin del poder en derecho, del derecho como compromiso entre grupos opuestos y como autolimitacin de los gobernantes. En cuanto a la transformacin del poder en derecho, se constata que al examinar la historia de los gobiernos y los Estados, nos encontramos con que muchos de ellos debieron su origen al poder y a la fuerza. La conquista y la subyugacin desde afuera no han sido los nicos medios de implantar Estados y gobiernos, puesto que en muchos casos esos dos fenmenos han surgido desde dentro: de la revolucin. Ej: los Estados Unidos, que deben su independencia y su forma de gobierno a una lucha revolucionaria contra Inglaterra. Bodenheirner llama la atencin acerca de que si la fuerza y la violencia han acompaado en su origen a muchos Estados y gobiernos, en la mayora de los casos se ha intentado transformar el poder usurpado en derecho. Cabe preguntarse a qu razn obedece esa transformacin del poder en derecho, aunque los puntos de vista a este respecto no son coincidentes. - Hay autores que dicen que es la fuerza de la razn lo que convence a un gobernante a establecer leyes encaminadas al bien comn. - Otros, sostienen que esa transformacin obedece simplemente al clculo interesado de los nuevos gobernantes, quienes advierten que nadie puede durar tirnicamente mucho tiempo en el poder - Por ltimo, estn quienes sealan que la mencionada transformacin se produce en la medida en que la mayora del pueblo acepta el nuevo orden establecido. "Todas esas explicaciones dice Bodenheimer contienen elementos de verdad", puesto que "la transformacin del poder en derecho es un proceso muy complicado que no puede ser explicado por la actuacin de una sola causa". En cuanto al derecho como compromiso entre grupos opuestos, cabe sealar que es frecuente observar que aqul surja como el resultado del acuerdo a que llegan diferentes grupos que luchan por la supremaca. Este acuerdo puede lograrse porque los grupos en lucha entienden que tienen fuerzas equivalentes y que un compromiso puede parecer lo ms razonable, o porque el grupo ms fuerte (movido por la prudencia, comprensin o el inters) invita a los dems grupos a sumarse a un punto de vista que todos puedan compartir. Ejemplo del primer caso: la Ley de las Doce Tablas en Roma. Por medio de la esta se puso trmino a una larga lucha que por la igualdad poltica sostuvieron los plebeyos en contra de los patricios gobernantes. APUNTES VANESSA VARELA SALFATE. Derecho 1 ao seccin 2. PROFESOR: RODRIGO COLOMA.

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En los primeros tiempos de la Repblica los magistrados que aplicaban el derecho, as como los jueces de hecho, eran elegidos exclusivamente de entre los patricios, quienes no estaban limitados por ninguna ley escrita. Sus sacerdotes, los pontfices, pusieron por escrito las normas jurdicas ms importantes y ocultaron los correspondientes documentos, a raz de lo cual el derecho era algo prcticamente desconocido para el comn del pueblo, con todo el riesgo de parcialidad que ello entraaba. En consecuencia, los plebeyos pidieron una codificacin del derecho consuetudinario, hasta que el ao 462 a.C. un tribuno, Terentilo Cersa, propuso que se eligiesen cinco hombres que redactasen un cdigo de leyes que obligaran a los magistrados en el ejercicio de sus funciones judiciales. Los patricios se opusieron a dicha proposicin y durante 8 aos consiguieron retrasar la ejecucin del proyecto, hasta que finalmente fueron obligados a ceder. El nuevo Cdigo se grab en doce planchas de bronce que fueron expuestas en el Foro para que todos pudieran leerlas. As, concluye el autor, "de la lucha poltica entre dos clases de un pueblo naci la primera gran codificacin del Derecho romano que habra de tener una enorme importancia para el desarrollo de aqul en los siglos posteriores". Del mismo modo, la Carta Magna inglesa de 1215 fue el resultado de una lucha poltica entre el rey y la nobleza feudal, apoyada esta ltima por eclesisticos y mercaderes. Las fuerzas contrarias a la corona formaron un ejrcito compuesto de dos mil caballeros y el rey, que no fue capaz de hacerles frente, se vio obligado a ceder y a firmar el acuerdo exigido por los barones feudales, y que habra de transformarse en la base del futuro derecho constitucional de Inglaterra. Contemporneamente, cabe mencionar las llamadas garantas constitucionales aprobadas por el Congreso chileno luego de la eleccin presidencial de 1970, la Constitucin espaola de 1976 producto del llamado Pacto de la Moncloa y las reformas que se introdujeron a la Constitucin chilena de 1980 luego del plebiscito de 1988. En cuanto al derecho como autolimitacin de los gobernantes, este se origina a veces en actos de auto-restriccin de un gobernante o de una oligarqua gobernante poderosa, aunque no es condicin necesaria de tales actos un motivo propiamente altruista o humanitario. "Puede ser una accin dictada meramente por la voluntad de propia conservacin, por la ambicin, el miedo al descontento y a la revolucin o porque el gobernante se haya dado cuenta de que al transformar el poder arbitrario en derecho puede darle una base ms amplia y duradera". Ej: El cdigo ms antiguo que se conoce el de Hamurabi fue promulgado por un autcrata que rein en la antigua Babilonia hasta el ario 2100 a.C. Otro Ej: el Cdigo Civil francs de 1804, mandado redactar por Napolen. Fuerzas psicolgicas segn Bodenheimer: cabe mencionar la "fuerza normativa de lo real", segn la expresin de Jellinek, con lo cual quiere aludirse a la influencia que en el desarrollo del derecho juegan factores como el hbito y la costumbre, el deseo de paz y el deseo de orden. El hbito y la costumbre juegan un papel particularmente importante en los primeros estados de la evolucin del derecho, cuando las rdenes de gobernantes y de sacerdotes son obedecidas slo por respeto o temor a la correspondiente autoridad. Los deseos de paz y de orden, de una distribucin equilibrada del poder que evite la guerra de todos contra todos y la simple vigencia de la ley del ms fuerte, as como de una cierta posibilidad de previsin y planificacin de las conductas del hombre en sociedad, constituyen tambin factores poderosos en favor del establecimiento de un ordenamiento jurdico comn para todos los que habitan en un momento dado un mismo territorio. - Fuerzas econmicas: es conocida la influencia que las condiciones econmicas imperantes en una sociedad tienen para el contenido del derecho. As, por ejemplo, la circunstancia de que nuestro CC haya dado un tratamiento a la propiedad inmueble rodeado de solemnidades, encuentra su APUNTES VANESSA VARELA SALFATE. Derecho 1 ao seccin 2. PROFESOR: RODRIGO COLOMA.

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explicacin en que al entrar ese Cdigo en vigencia la propiedad ms importante desde el punto de vista econmico era la propiedad de la tierra. En un sentido ms general, la teora marxista del derecho (criticada, entre otros, por Stammler y por Kelsen) postula que el derecho no es ms que uno de los elementos de la superestructura que se erige sobre las relaciones de produccin que tiene una sociedad en un momento dado. En una versin ms atenuada, el materialismo histrico afirma que los factores de orden econmico no ejercen una influencia exclusiva, aunque s preponderante y decisiva en el curso de la historia y en la evolucin del derecho. - Factores nacionales y raciales, a propsito de estos, Bodenheimer destaca el ideario de la Escuela histrica del derecho (surgi en Alemania a inicios del siglo XIX). 3. LAS FUENTES FORMALES Concepto. Identificacin. Clasificacin Concepto: los distintos procedimientos de creacin de normas jurdicas, as como los modos de exteriorizacin de stas y los continentes normativos donde es posible hallarlas, tras los cuales procedimientos es posible identificar un rgano, una autoridad, una fuerza social o sujetos de derecho que se encuentran calificados para producir normas jurdicas por el mismo ordenamiento jurdico al que pasan a incorporarse las nuevas normas por ellos creados. Se refieren tanto a los procedimientos a travs de los cuales se producen las normas jurdicas como a los modos que stas tienen de manifestarse y a donde es posible localizar a esas mismas normas una vez que han sido producidas. Ejemplo: la ley es una fuente formal del derecho, y, en cuanto tal, aparece a la vez como un procedimiento para crear normas jurdicas (proceso de formacin de la ley), como un modo de manifestarse dichas normas, y como un determinado continente donde es posible localizarlas (el texto legal finalmente promulgado y publicado). Tras los distintos procedimientos de creacin de normas jurdicas hay alguien autorizado para producirlas, y ese alguien es a veces un rgano colegiado (el CN, en el caso de la ley), una autoridad unipersonal (el PdlR en el caso de los decretos supremos), una fuerza social (la comunidad jurdica respectiva en el caso de la costumbre), o uno o ms sujetos de derecho (como en el caso de los actos jurdicos y de los contratos). Sin embargo, el lenguaje a este respecto podra ser uniformado, y, salvo el caso de la fuerza social que acta como productora de las normas del derecho consuetudinario, todos quienes producen y aplican derecho podran ser llamados "rganos jurdicos". Quienes intervienen en la produccin de normas jurdicas se encuentran autorizados para ello por el propio ordenamiento jurdico al que pasan a incorporarse las normas creadas por los distintos rganos jurdicos. Esto quiere decir que el derecho regula su propia creacin, lo que significa que el derecho contiene no slo normas que regulan la conducta de los sujetos imperados, sino, adems, normas que regulan la manera en que nuevas normas jurdicas pueden ser incorporadas, o bien modificadas o dejadas sin efecto en el caso de las que ya se encuentran vigentes. En efecto, todo ordenamiento jurdico contiene normas de obligacin, normas que imponen deberes directamente a los sujetos normativos y que stos deben observar. Pero, adems, todo ordenamiento jurdico contiene normas de competencia, normas que regulan la introduccin de nuevas normas, as como la modificacin o derogacin de las ya existentes. Dichas normas que regulan la creacin de nuevas normas constituyen el fundamento de validez de stas y resultan aplicadas cada vez que nuevas normas son producidas por el rgano jurdico correspondiente. Todo ordenamiento jurdico es autogenerativo, en cuanto establece claramente los modos de produccin de los elementos que lo componen. Ahora bien, cmo regula el ordenamiento jurdico la APUNTES VANESSA VARELA SALFATE. Derecho 1 ao seccin 2. PROFESOR: RODRIGO COLOMA.

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manera como deben crearse sus normas? "Esta regulacin la hace el ordenamiento jurdico atribuyendo a ciertos actos provenientes de ciertos sujetos la capacidad para crear normas jurdicas. Todo ordenamiento jurdico efecta, a lo menos, las siguientes tres cosas: 1) dota a ciertos sujetos personas, autoridades o fuerzas sociales de la capacidad para producir normas jurdicas; 2) instituye ciertos actos especficos de esos sujetos como actos creadores de derecho, estableciendo un cierto procedimiento en conformidad al cual han de ser llevado a cabo los mismos; y 3) establece un cierto continente donde las normas as creadas van a exteriorizarse." Identificacin: Son fuentes formales la ley, la costumbre jurdica, la jurisprudencia de los tribunales, los principios generales del derecho, la equidad, los actos jurdicos, y los actos corporativos. a) Ley: Cuando la ley es mencionada entre las fuentes formales del derecho debe entenderse en su sentido amplio, como sinnimo de legislacin, puesto que 'tal expresin comprende al menos en el caso del derecho chileno a la Constitucin, a las leyes interpretativas de la Constitucin, a las LOC, a las LQC, a las leyes ordinarias o leyes en sentido estricto, a los decretos con jerarqua de ley, a las manifestaciones de la potestad reglamentara y a los AA de los tribunales superiores de justicia. b) La doctrina (o "ciencia del derecho") suele ser colocada entre las fuentes formales del derecho, aunque no lo es, puesto que no constituye un mtodo para producir normas jurdicas, sino el resultado de una actividad destinada a conocer y a difundir las normas de un ordenamiento jurdicos dado. Se trata de una actividad que realiza cierta clase de personas los juristas y que se expresa en los tratados, artculos, manuales, informes, clases y conferencias por medio de los cuales los juristas comunican un conjunto sistemtico de proposiciones de tipo cognoscitivo acerca de un derecho dado, o acerca de las normas de un derecho dotado de vigencia y realidad histrica. Tres respuestas son posibles de dar a la pregunta acerca de si la doctrina constituye o no una fuente formal del derecho. 1) No son fuente formal del derecho, puesto que ningn ordenamiento jurdico autoriza hoy a los juristas para producir derecho. 2) La doctrina s es una fuente formal del derecho. Distingue entre fuentes del derecho obligatorias y no obligatorias (con lo cual ampla notablemente el concepto de fuente formal) e incluye a la doctrina entre las no obligatorias, puesto que legisladores y jueces toman en cuenta las opiniones de los juristas, aunque no estn obligados a hacerlo. 3) Dice que s son una fuente formal del derecho porque, los jueces fundan muchas veces sus sentencias en la doctrina (esta respuesta se asemeja bastante a la anterior) Por lo mismo, que legisladores y jueces pueden atender a la doctrina, aunque no estn obligados a hacerlo, o que los jueces funden de hecho sus decisiones en la doctrina, significa que sta constituye una importante fuente material del derecho, mas no una de carcter formal. Como dice Manuel de Rivacoba, "no puede negarse que ciertos juristas ejercen una profunda influencia en el legislador y en los encargados de aplicar las leyes, por el prestigio de sus opiniones y lo fundado y certero de sus ideas", quien distingue a continuacin entre doctrina individual y doctrina colectiva. - Doctrina individual: es la que procede de cada jurista por separado, y se expresa en los libros, artculos, conferencias y lecciones de que es autor - Doctrina colectiva: es la que resulta de congresos o reuniones de expertos, y se expresa en las conclusiones o recomendaciones con que suelen concluir tales eventos. Clasificaciones: Las fuentes formales pueden clasificarse en heternomas y autnomas; generales y particulares; formalizadas y no formalizadas; inmediatas y mediatas; y principales y supletorias. APUNTES VANESSA VARELA SALFATE. Derecho 1 ao seccin 2. PROFESOR: RODRIGO COLOMA.

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a) Desde el punto de vista del rgano o sujeto que produce las normas jurdicas, las fuentes formales se clasifican en: heternomas y autnomas. - Heternomas: Aquellas en las que el productor de la norma se encuentra en una posicin de autoridad respecto de los sujetos normativos que deben cumplirla. Ej: la ley y la jurisprudencia de los tribunales. - Autnomas: Son aquellas en que el productor de la norma es de algn modo el mismo sujeto que debe cumplirla. Ej: la costumbre jurdica y los negocios o actos jurdicos. b) Atendiendo al tipo de normas que producen: generales y particulares. - Generales: Son las que conducen a la produccin de normas abstractas y generales, como la ley. - Particulares: Son las que producen normas concretas y singulares, como la jurisprudencia de los tribunales. Por tanto, no existe correspondencia entre las fuentes heternomas y las generales, como tampoco entre las autnomas y particulares. La jurisprudencia es fuente heternoma y particular, mientras que la costumbre es fuente autnoma y general. c) Atendiendo a si se encuentran o en un texto que las exprese: formalizadas y no formalizadas. - Formalizadas: Se exteriorizan en un texto, como es el caso de la ley, de la jurisprudencia de los tribunales y de los contratos que constan por escrito. - No formalizadas: No se exteriorizan en un texto que d expresin cabal a las mismas, corno acontece con la costumbre jurdica, los principios generales del derecho y la equidad. d) Desde el punto de vista de la fuerza obligatoria que poseen: inmediatas o mediatas. - Inmediatas: Son las que producen directamente normas jurdicas obligatorias, como pasa con la ley - Mediatas: Son aquellas cuya fuerza obligatoria viene otorgada por otra fuente formal. Ej: La costumbre segn la ley. e) Atendiendo a la vinculacin que los rganos jurisdiccionales tienen con ellas: principales y subsidiarias. - Principales: son aquellas que los jueces tienen siempre el deber de aplicar. Ej: la ley - Subsidiarias: son aquellas a que los jueces estn autorizados a recurrir en defecto de las fuentes principales o slo con el fin de interpretar stas. Ej: el Art. 24 del Cdigo Civil llama "espritu general de la legislacin" y "equidad natural".

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