INFORMAES SOBRE A UTILIZAO DO MODELO DE PETIO INICIAL QUESTIONANDO A ILEGALIDADE DO AUMENTO POR MUDANA DE FAIXA ETRIA 1) O modelo deve

ser lido para ver se est adequado situao concreta; 2) O modelo deve ser complementado com as informaes e os documentos faltante; 3) O Juizado Especial Cvel da Regio Central II localiza-se na Rua Lbero Badar, 119 (mezanino) - Centro - SP.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA REGIO CENTRAL II

Ao condenatria com pedido de antecipao de tutela

............(nome), ..........(nacionalidade), ........(estado civil), ........... (profisso), portador da Cdula de Identidade RG n ...., residente e domiciliado nesta capital, no ............(endereo), por seu advogado infra-assinado (doc. )1, vem presena de V. Exa., com fundamento no art. 5, XXXV, da Constituio Federal; na Lei n 9.099/95 e nos artigos 6, VIII e 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90), ajuizar a presente AO DECLARATRIA CUMULADA COM PEDIDO CONDENATRIO, em face de .................... (nome da empresa), localizada (endereo), pelos fundamentos de fato e de direitos a seguir aduzidos : I - DOS FATOS O(A) Sr.(a) ........ firmou com a ............. (nome da empresa) contrato de prestao de servios de assistncia mdico-hospitalar (doc. ), mediante o pagamento de contraprestao pecuniria mensal. O valor da contribuio para o ms de .......... do ano de ......... foi de R$ (...), conforme prova o respectivo boleto (doc. ). No ms seguinte, o(a) autor(a) foi surpreendido(a) com o valor de R$ ........... no seu boleto (doc. ), o que representa que a contribuio mensal sofrera um aumento de (.......... %) a ttulo de reenquadramento do valor da mensalidade em virtude de alterao de faixa etria. O aumento imposto - unilateralmente - torna difcil a manuteno do contrato, estando o(a) Autor(a) na iminncia de cancelar o seu contrato, por impossibilidade de arcar com custos to elevados, razo pela qual se tornou necessrio o ajuizamento da presente ao. II - DO DIREITO 1. Da relao de consumo existente
Observao: De acordo com o artigo 8 da Lei dos Juizados Especiais Cveis, se o valor da causa for at vinte salrios mnimos, no obrigatria a assistncia de advogado. Se o valor for entre 20 e 40 salrios mnimos, a participao de um advogado obrigatria.
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Os artigos 2 e 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor conceituam os termos consumidor e fornecedor, donde se extrai os requisitos para a caracterizao de uma relao de consumo. O contrato em questo vincula a ............... (nome da empresa), pessoa jurdica que presta servio de assistncia mdico-hospitalar no mercado de consumo ao consumidor que, por sua vez, goza dos servios prestados pela empresa como destinatrio final mediante o pagamento de mensalidades. Eis a configurao da relao de consumo manifesta e, ademais, pacfica no Poder Judicirio. 2. Os contratos mdico-hospitalares Prescreve o artigo 54, caput e 3, do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis: Art. 54 - Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. (...) 3 - Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. (...) (Grifo nosso) Ainda deve-se ponderar que o contrato firmado entre as partes h que ser considerado de adeso, a teor do artigo 54 do CDC, pois foi impresso unilateralmente pela Empresa-R, sendo bvio que o(a) consumidor(a), Autor(a) desta ao, no tem condies de discutir ou modificar o contedo dos termos nele estipulados. Cumpre salientar que o artigo 196 da Constituio Federal dispe que a sade direitos de todos, sendo resguardado iniciativa privada a participao, a teor do artigo 199, caput, da Lei Maior. Portanto, os termos dos contratos de adeso de prestao de servios mdico-hospitalares, ora discutidos, devem ser analisados com extremo rigor, tornando efetiva a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois tm como objeto principal a proteo de um bem jurdico tutelado constitucionalmente. Os consumidores, ao adquirirem um contrato mdico-hospitalar, pretendem assegurar proteo contra riscos sua sade e de sua famlia. E sendo futuro e incerto o risco sade para o qual se busca proteo, na sua ocorrncia, surge a obrigao da empresa, em virtude do pactuado, a prestar ao consumidor e aos seus familiares ou dependentes os servios contratados, quais sejam, a realizao de exames e tratamentos mdicos, internaes hospitalares, intervenes cirrgicas, etc.

Por isso, a vinculao existente entre consumidor e fornecedor nesta modalidade contratual marcada por servios de trato sucessivo. no contexto desta relao jurdica, marcada pelo trato sucessivo de suas prestaes, dependncia e expectativa quanto segurana de determinado plano de assistncia mdico-hospitalar que o(a) autor(a), ao completar ..........., foi supreendido com um aumento no preo de sua mensalidade, sob a alegao de mudana de faixa etria, conforme j provado. O percentual aplicado pela Empresa-R na mensalidade do(a) autor(a), como observado, ultrapassa .............% (................ por cento). No entanto, verifica-se que a previso contratual estipulando o aumento por mudana de faixa etria e os aumentos com base nela praticados, no encontram guarida no ordenamento jurdico. 3. A abusividade da clusula A clusula ............ do contrato de adeso formulado pela EmpresaR estabelece: ............ (copiar o item do contrato que prev o aumento por mudana de faixa etria; se no existir clusula neste sentido no contrato, informar que sequer est estipulado o percentual de aumento) Constata-se que o aumento sofrido pelo(a) Autor(a) a ttulo de mudana de faixa etria, tal como estipulado na clusula contratual supra transcrita, passa ao largo do sistema protetivo traado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Isto porque, em primeiro lugar, a insero de tal clusula no contrato de adeso oferecido ao consumidor impede que este saiba previamente, quando da assinatura do contrato, em qual idade sofrer o aumento e, ainda, o percentual dos futuros e eventuais aumentos nos preos das mensalidades. Esta estipulao configura flagrante ofensa ao direito informao, previsto no artigo 6, III, do CDC, in verbis: Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: (...) III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem (grifo nosso) Em segundo lugar, a mencionada clusula permite a variao do preo da mensalidade a critrio exclusivo da Empresa-R, pois a ela cabe definir a idade, bem como os valores da mensalidade em vigor quando da passagem de faixa etria do consumidor. E em o fazendo, aplicando percentuais to elevados

onera demasiadamente a prestao do consumidor, colocando-o em desvantagem excessiva, afetando o equilbrio contratual. Da ser nula de pleno direito, ante o artigo 51, IV, X, XV, 1 e incisos, do CDC, in verbis: Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (...) IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; (...) X - permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira unilateral; (...) XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor; (...) Pargrafo 1 - Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: I - Ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence; II - restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual; III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. (grifo nosso) ARNALDO RIZZARDO, ilustre membro do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, corrobora este entendimento, in verbis: 7. Clusulas de Contedo Obscuro, Vago ou Aleatrio. Vrias cominaes ou previses aparecem no muito claras, ou indefinidas - que levam falta de fora obrigatria na sua execuo. Isto face ao disposto no art. 46 da Lei 8.078: Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance. Eis alguns exemplos: (...) 7.5. Falta de ndice fixo nas mudanas de faixa etria do segurado. Est prevista a alterao da prestao conforme a mudana de faixa etria: Sero considerados, para efeito de clculo do prmio, as mudanas das faixas etrias do segurado ou de seus dependentes: at 17 anos; de 18 a 40 anos; e de 40 a 50 anos....

De um lado, no existe coeficiente fixo e previamente disposto no contrato, de sorte a levar ao conhecimento do interessado o quantum do reajuste; de outro, fica a critrio exclusivo da empresa a imposio do novo preo, sendo abusiva a clusula, colocando o consumidor em desvantagem excessiva. (In, O Cdigo de Defesa do Consumidor nos Contratos de Seguro-Sade e Previdncia Privada, Revista da Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, V.22, nmero 64, p. 94 e ss.) (Grifo nosso) Ademais, mister reconhecer a nulidade da clusula ora questionada sob o prisma do princpio da boa-f objetiva, positivado no art. 4, III, assim como do j transcrito artigo 51, IV, do Estatuto Consumerista. Segundo CLUDIA LIMA MARQUES, a boa-f um paradigma, significa uma atuao refletida, uma atuao refletindo, pensando no outro, no parceiro contratual, respeitando-o, respeitando seus interesses legtimos, suas expectativas razoveis, seus direitos, agindo com lealdade, sem abuso, sem obstruo, sem causar leso ou desvantagem excessiva. (In A Abusividade nos Contratos de Seguro-Sade e de Assistncia Mdica no Brasil, Revista da Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, V.22, nmero 64, p. 55). Ora, foroso reconhecer que, aps longo perodo de contribuio e tendo o consumidor completado ........... anos de idade, poca em que acentuada est a sua vulnerabilidade, necessitando, por conseginte, de maior segurana quanto aos riscos sade, a incidncia de percentual que eleva violentamente o valor da prestao mensal, frontalmente contrria ao princpio da boa-f contratual. O Egrgio Primeiro Clegio Recursal dos Juizados Especiais de Pequenas Causas da Comarca da Capital do Estado de So Paulo, j vem reconhecendo a abusividade da clusula em questo, conforme a deciso a seguir transcrita, in verbis: EMENTA Contrato - Plano de Sade - Contrato Padro que no prev ndices e critrios objetivos para a elevao da prestao mensal na hiptese de elevao da faixa etria do conveniado ou de reajustes mensais e sucessivos ausncia de prova justificando o pretendido aumento que visaria o equilbrio econmico-financeiro-atuarial do contrato, em face dos riscos que representam o segurado idoso - afronta ao CDC (arts. 6, III, E 51, IV E X, DA LEI 8.078/90) - procedncia da ao para restituio de valor pago a maior pelo segurado - recurso desprovido. (Recurso n. 3.193, Revista do Juizado Especial 6/ 51-57) Trecho do acrdo:

No contrato-padro firmado entre as partes (fls. 8/v.) consta a forma do reajuste decorrente da elevao da faixa etria do conveniado, na clusula 21 (fls.8v). No basta que haja apenas a previso do aumento, mas este deve ser suficientemente claro em seus critrios e base de clculo, a fim de que haja igualdade entre as partes contratantes, para no surpreender o segurado, como ocorreu no caso vertente, quando a recorrente reajustou aleatoriamente a prestao. Concluso diversa conduziria ao absurdo de que a r poderia reajustar como bem entendesse as prestaes mensais, toda vez que o segurado ficasse mais velho (observadas as faixas etrias da avena), analisando cada caso concreto, segundo critrio subjetivo para estimar alegados riscos na prestao de assistncia mdicahospitalar, acarretando inegveis prejuzos ao consumidor que, na maior parte, no poderia mais pagar o convnio, dele sendo excludo em proveito da recorrente. De frisar que o idoso necessita, em princpio, muito mais da assistncia mdico-hospitalar do que o mais jovem, a justificar que, em princpio, lcito estipular o aumento de mensalidade, para determinadas faixas etrias, mas no contrato deve constar expressamente e de forma clara tal estipulao e critrios de reajuste. Porm, mesmo na faixa que se inicia aos 18 anos de idade, o critrio de reajuste deveria ser informado ao interessado, sob pena da afronta legal proclamada. (Grifo nosso) O Juizado Especial Cvel do Foro Regional de Pinheiros, em reclamao efetuada por conveniado da Empresa-R que sofreu aumento de 102% (cento e dois por cento) no valor de sua mensalidade em virtude de mudana por faixa etria, teve a oportunidade de decretar a abusividade da clusula ora questionada. Vale transcrever trecho do r. decisum da lavra do MM. Juiz de Direito Dr. Jos Alberto Quadros de Carvalho Silva, in verbis: No mrito, o pedido do autor procedente. Acontece que a r, quando o autor mudou de faixa etria, aumentou abusivamente o valor da mensalidade, de R$ 272,10 para R$ 549,64, ou seja, um aumento de 102%, em dissonncia com os preceitos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Apega-se, a r, ao fato de que o contrato conteria uma previso de aumento no caso de deslocamento para uma outra faixa etria. Invoca a clusula que foi destacada a fls. 09 pelo autor. Contudo, tal clusula no faz referncia nenhuma porcentagem de aumento, ndices de reajuste, e tampouco aos motivos que o justificaram. Sendo assim, o aumento de 102% veio a violar o disposto no art. 51, X, do Cdigo de Defesa do Consumidor, haja vista que no lcito ao fornecedor variar o preo de maneira unilateral.

O Decreto Federal 2.181/97, em seu artigo 22, IX, tambm declara ser abusiva a clusula que permite ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao unilateral do preo. No vinga, portanto, o aumento abusivo realizado pela r, apenas porque o autor mudou de faixa etria. A pretenso da r ainda afronta os artigos 6, III e 51, IV, do Cdigo de Defesa do Consumidor, tendo em vista que no contrato formulado pela r inexiste informao adequada e clara acerca do aumento em virtude da mudana de faixa etria, e uma vez que o aumento praticado pela r colocou o consumidor em desvantagem exagerada. (Grifo nosso) Alis, antes mesmo da vigncia do CDC, luz do direito comum, a clusula ora atacada tampouco encontrava respaldo legal. Pois prescreve o artigo 115, do Cdigo Civil, que: Art. 115. So lcitas, em geral, todas as condies que a lei no vedar expressamente. Entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o ato, ou o sujeitarem ao arbtrio de uma das partes. (grifo nosso) Se a referida clusula dispe que a mensalidade pela mudana de faixa etria determinada pelo preo do servio em vigor na ocasio, sendo a faixa etria, bem como o preo estabelecidos a critrio exclusivo da Empresa, est-se diante, portanto, de verdadeira condio potestativa, repudiada pelo ordenamento jurdico. Assim tambm j decidiu o Egrgio Primeiro Clegio Recursal dos Juizados Especiais de Pequenas Causas da Comarca da Capital do Estado de So Paulo, conforme trecho da deciso a seguir transcrita, in verbis: Ora, se a referida clusula contratual (7.2), reproduzida s fls. 96/97, dispunha que a mensalidade, pela faixa etria, seria modificada de acordo com preo ento em vigor, e se o preo era como estabelecido pela recorrente de acordo com parmetros absolutamente subjetivos, a condio potestativa exsurge evidente, no podendo ser tolerada pelo Judicirio. (Recurso n. 3.478, Revista do Juizado Especial 7/39-42) (grifo nosso) 4. OS EFEITOS DA DECRETAO DA NULIDADE A decretao de nulidade de clusula contratual tem efeitos ex tunc. O j citado NELSON NERY, assim preleciona: Quanto subsistncia da relao jurdica de consumo contaminada por clusula abusiva, o efeito da sentena judicial que reconhece a nulidade da clusula abusiva

ex tunc, pois desde a concluso do negcio jurdico de consumo j preexistia essa situao de invalidade, de sorte que o magistrado somente faz reconhecer essa circunstncia ftica anterior propositura da ao. (op. cit., p. 402)

V- DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA PARCIAL O artigo 273, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, reza que: O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (...). As lminas de pagamento juntadas presente, comprovam, cabalmente, o aumento imposto pela Empresa a ttulo de alterao de faixa etria, havendo, portanto, prova inequvoca dos fatos narrados, o que propicia certeza a respeito da causa de pedir que sustenta a presente ao. Inegvel, outrossim, a existncia do pressuposto do periculum in mora. Em havendo a manuteno deste aumento, as mensalidades prximas sero posta em valor to elevado que o(a) Autor(a) no ter condies de arcar com o seu pagamento frente ao valor que recebe (doc. ). Ser forado(a), ento, a submeter-se ao cancelamento do contrato, em virtude da impossibilidade de continuar efetuando o pagamento das mensalidades. Neste caso, restaria frustrada a segurana sade adquirida por intermdio do contrato, ficando o(a) Autor(a) sem proteo alguma. E caso aceite adquirir um plano de inferior categoria, isto , de benefcios e vantagens mais restritos, ocorrendo tal ou qual dano sade, estaria desguarnecido(a) quanto aos respectivos tratamentos dantes previstos no contrato atual firmado segundo critrios de convenincia e necessidade pessoais. Diante das possibilidades, menos ou mais gravosas para o(a) conveniado(a), foroso admitir que, ocorrendo a hiptese de necessitar dos servios de sade dos quais no poder se utilizar, seja por ter aderido a plano de categoria inferior, seja por ter resilido a avena, e, (OBS: INCLUIR SE FOR O CASO:) considerando-se a idade e a fragilidade da sade do(a) Autor(a), configura-se o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. NELSON NERY JUNIOR reconhece a possibilidade de antecipao da tutela em se tratando de pedido formulado perante o Juizado Especial Cvel, in verbis:

No sistema dos Juizados Especiais Cves (LJE - Lei 9.099/95) aplicvel o instituto da tutela antecipatria do art. 273 do CPC. No procedimento sumarssimo as aes que se processam pelo juizado especial cvel no constitui bice para a aplicao da tutela antecipada. Instituto previsto na parte geral do procedimento comum do CPC, a tutela antecipada se aplica subsidirariamente a qualquer outro procedimento regulado pelo CPC ou por lei extravagante, para que se d efetividade ao princpio constitucional do direito de ao. Como no h nenhuma incompatibilidade entre o procedimento sumarssimo das LJE e o instituto no art. 273 do CPC, tem incidncia naquele procedimento, podendo ser deferido pelo juiz do juizado especial, desde que preenchidos os requisitos exigidos pelo art. 273 do CPC.. (in Aspectos Polmicos da Tutela Antecipada, Coordenao: Teresa Arruda Alvim Wambier, 1997, RT, So Paulo, p.405) (Grifo nosso) V-se, portanto, que possvel a concesso da tutela antecipada no caso presente, pois uma vez concedida, viabilizar ao(a) autor(a) o pagamento das mensalidades futuras sem o aumento por mudana de faixa etria exigido pela Empresa-R, at o julgamento do mrito, evitando, assim, que haja resilio do contrato ou mudana para plano de categoria inferior por impossibilidade de o Autor arcar com os custos. Assim, requer-se a concesso de tutela antecipada parcial, independentemente da oitiva da Empresa-R, para que seja suspensa a exigibilidade dos aumentos j praticados, bem como para que a Empresa se abstenha de efetuar os aumentos nas mensalidades futuras a ttulo de faixa etria ao() Autor(a) at o julgamento do mrito, com o fito de assegurar a permanncia da mesma ao contrato firmado e na categoria de plano adquirida. VI - DO CABIMENTO DA PRESENTE AO A 6 concluso adotada no III Encontro Nacional de Coordenadores de Juizados Especiais, ocorrido nos dias 04 e 05 de maio de 1998, em Curitiba, foi que: Diante dos critrios especificados no artigo 2 da Lei 9.099/95, o valor da causa do Sistemas dos Juizados deve corresponder pretenso econmica existente no momento da propositura da ao, desconsiderando-se o valor de contrato ainda que este venha a ser rescindido. Levar-se- em conta o objeto mediato, o bem postulado. Assim, o valor da presente causa deve corresponder ao valor total da(s) quantia(s) que o(a) Autor(a) pretende ver a sua exigibilidade suspensa, ou seja, R$ (...) referentes ao(s) aumento(s) por mudana de faixa etria cobrado(s), coadunando-se, ento, com o artigo 3 da Lei n 9099/95, inciso I, o qual reza que so atribudas ao Juizado Especial Civil as causas cujo valor no exceda a 40 salrios mnimos. VII - DO PEDIDO

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Isto posto, requer seja determinada a citao da R, por carta, na forma do art. 18 da Lei 9099/95, para responder aos termos da presente ao, devendo a mesma ser julgada procedente para que: A) Seja deferido o pedido de tutela antecipada nos termos apresentados no item acima. No caso de deferimento requer-se seja a Empresa-R intimada imediatamente para o cumprimento da ordem judicial. B) Seja decretada a nulidade da clusula que impe o aumento por mudana de faixa etria para o contrato em curso; C) Seja declarada a antijuricidade dos referidos aumentos efetuados pela Empresa-R, a ttulo de mudana de faixa etria, na(s) mensalidade(s) do(a) Autor(a); D) Com a conseqente imposio Empresa-R de se abster de efetuar aumento a ttulo de faixa etria na(s) mensalidade(s) futura(s) do(a) Autor(a); E) Em respeito ao princpio da eventualidade, requer, subsidiariamente, caso Vossa Excelncia no se convena da ilegalidade da clsusula, seja fixado um percentual para o(s) aumento(s) da(s) mensalidade(s) em virtude de mudana de faixa etria, com base no que se apurar na fase instrutria, isso com fulcro no art. 6, V, do Cdigo de Defesa do Consumidor, bem como condenar a Empresa-R devoluo da diferena entre o valor efetivamente pago pelos associados da Entidade-Autora e o valor verificado segundo o referido percentual a ser estabelecido, F) Proceder a devoluo da(s) quantia(s) porventura j paga(s) pelo(a) Autor(a) a este ttulo, devidamente atualizada(s); G) e as demais cominaes de lei. Provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos. D-se presente o valor de R$ (...). Termos em que pede deferimento. (Local, ms e data ) (Nome e assinatura)

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