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Direito de Representao e o Processo de Responsabilidade Administrativa Civil e Penal, nos casos de abuso de autoridade.

Lei 4898/65

Consideraes Gerais
O Art.1 da Lei 4898/65 consagra o direito de representao (representar significa expor uma reclamao ou um intento, aguardando providncia de quem de direito) em relao s autoridades que, no exerccio funcional, cometerem abusos. Considera-se autoridade, para os efeitos desta lei, quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil, ou militar, ainda que transitoriamente e sem remunerao. A responsabilidade do funcionrio pblico ser apurada nos planos administrativo, civil e penal, sendo este ltimo o foco principal dessa explanao. Competncia Administrativa: a representao deve ser sempre encaminhada autoridade superior quela acusada de ter cometido o abuso, com competncia legal para aplicar a sano necessria, se for o caso. Na estrutura da Administrao, h sempre rgos estruturados para o controle e a fiscalizao das atividades dos funcionrios (Corregedorias e Ouvidorias). EX: Se um Juiz cometer uma transgresso funcional, a representao dever ser dirigida Corregedoria do Tribunal de Justia.

*Competncia Penal: muito embora a Lei estabelea que a representao deva ser dirigida ao Ministrio Pblico competente para dar incio ao penal contra a autoridade apontada como culpada, nada impede que o interessado dirija o seu reclamo ao juiz ou polcia. *Estas autoridades se encarregaro de encaminhar ao rgo competente a representao. EX: algum foi vtima de uma priso abusiva e apresenta sua representao contra o delegado que a realizou na Corregedoria da Polcia Civil. Ora, certo que, alm das medidas administrativas, cuidar o rgo de providenciar o inqurito policial necessrio, dele tomando parte o Ministrio Pblico e o Juiz de Direito. *E quem julga o Crime de Abuso de Autoridade: a Justia Estadual, a Justia Federal ou a Justia Militar? R = A justia Estadual em todos os casos, uma vez que o crime de abuso de autoridade comum, no fazendo parte do rol das infraes penais atribudas pelo Art. 109 da CF/88 ao juzo federal. A Justia Militar no tem competncia para julgar os crimes de abuso de autoridade, ao menos quando cometidos contra civis, por no haver descrio tpica no Cdigo Penal Militar.

# IMPORTANTE: os crimes dessa Lei so aplicveis apenas s autoridades, sendo portanto um crime prprio. A natureza da ao penal PBLICA e INCONDICIONADA, portanto, o Ministrio Pblico no depende da representao da vtima para ingressar com a ao penal. Se alguma denncia annima for feita contra funcionrio pblico, no se pode receb-la como se fosse uma petio, cujo contedo seria a realizao do direito de representao (previso constitucional de vedao ao anonimato). Trata-se de uma notitia criminis que a autoridade competente pode apurar de ofcio, porm sem a credibilidade que se deve extrair de uma autntica representao. O abuso de autoridade sujeitar seu autor sano administrativa, civil e penal, sendo que as sanes administrativas podem ser ADVERTNCIA; REPREENSO, SUSPENSO DO CARGO, FUNO OU POSTO POR PRAZO DE 5 A 180 DIAS, COM PERDA DE VENCIMENTOS E VANTAGENS; DESTITUIO DE FUNO; DEMISSO e DEMISSO A BEM DO SERVIO PBLICO.
O autor de abuso de autoridade est sujeito a responder nas esferas administrativas, civil e penal, com SANES INDEPENDENTES, razo pela qual podem ser aplicadas de maneira cumulativa ou de forma autnoma. Entretanto, cada uma delas merece apurao pelo rgo competente.

Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: a) liberdade de locomoo; b) inviolabilidade do domiclio; c) ao sigilo da correspondncia; d) liberdade de conscincia e de crena; e) ao livre exerccio do culto religioso; f) liberdade de associao; g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto; h) ao direito de reunio; i) incolumidade fsica do indivduo; j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional.

Crimes de atentado: os delitos previstos no Art. 3 desta Lei no comportam tentativa, pois j so formados pela forma TENTADA, vale dizer ATENTAR (tentar, importunar, pr em prtica) de algum modo contra a liberdade de locomoo j pode ser delito consumado. LIBERDADE DE LOCOMOO - Fundamento Constitucional: estabelece o Art.5, XV, da CF/88 que livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da Lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens. Configurao do atentado liberdade de ir, vir e ficar: necessrio que a autoridade restrinja, sem respaldo legal, com inteno de abusar do poder, a liberdade do indivduo. No se deve esquecer que, por ser um crime de atentado, no necessrio consumar-se a privao da liberdade, bastando a turbao do direito de se locomover, bem como o de permanecer em lugar pblico.
Deteno pata averiguao: a reteno de algum em algum lugar, a pretexto de verificar sua identidade e saber se pessoa procurada pela Justia ou autor de algum delito, que esteja em fuga, por exemplo, pode ser crime de abuso de autoridade ou configurar mero exerccio do poder de polcia legtimo do Estado. S se poder distinguir um de outro se for feita uma anlise do elemento subjetivo especfico (vontade de abusar do poder).

Logo, havendo bom senso e ausncia de vontade de abusar do poder cuida-se de ato de polcia do Estado. Entretanto, se o cidado for obrigado a permanecer por horas a fio em determinado local, apesar de ter se identificado, a situao de abuso pode emergir. A considerao penal depende do caso concreto. Fundamento Constitucional: estabelece o INVIOLABILIDADE DE DOMICLIO Art.5, XI, da CF/88 que a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial . Conceito de domiclio: estabelece o Cdigo Penal que a expresso casa (ou seja, domiclio) abrange qualquer compartimento habitado , aposento ocupado de habitao coletiva e compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade (Art.150, 4). * OBS: No confundir com o crime previsto no Art. 150 do CP (invaso de domiclio): se uma autoridade invadir domiclio, sem formalidades legais, configurase o Art. 3, b, e no invaso de domiclio pelo Princpio da Especialidade. Isto ocorre justamente porque o objetivo jurdico principal a dignidade da funo pblica estatal. A autoridade que invade domiclio comete a figura tpica especial: qualquer do povo que o faa incidir no crime de invaso de domiclio.

Buscas domiciliares: ainda que providos de mandado judicial, as autoridades policiais devem respeitar o disposto no Art. 245 do CPP, isto , somente podem ingressar no domiclio alheio, durante o dia, contra a vontade do morador. Em perodo noturno, se no houver consentimento do dono da casa, deve-se aguardar o amanhecer para que a invaso se concretize. SIGILO DE CORRESPONDNCIA Fundamento Constitucional: estabelece o Art.5, XII, da CF/88 que inviolvel o sigilo das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a Lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal . Atentado ao sigilo da correspondncia: se o particular violar ou tentar faz-lo a correspondncia alheia, deveria ser encaixada nos Arts. 151 e 152 do CP, conforme o caso. Porm, quando se trata de autoridade, incide a Lei Especial, respondendo pelo delito previsto no Art. 3, c, da Lei 4898/65.
*OBS: em que pese o fato de ser uma norma constitucional, no se previu no Art. 5, XII, uma imunidade sem precedentes para toda e qualquer correspondncia. Se assim fosse, as cartas recebidas e enviadas por presos jamais poderiam ser abertas por agentes do presdio, o que, na prtica, ocorre, e j foi considerado procedimento vlido pelo STF.

Logo, perfeitamente vlida a violao da correspondncia de pessoa presa - por questes de segurana do estabelecimento prisional bem como, se autorizado pelo juiz, do acusado, quando as cartas forem apreendidas regularmente (Art. 240, 1, f, CPP). LIBERDADE DE CONSCINCIA, DE CRENA E DE CULTO Fundamento Constitucional: estabelece o Art. 5, VIII que ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em Lei , e o inciso IV menciona que livre qualquer manifestao de pensamento, sendo vedado o anonimato . Atentado Liberdade de conscincia e de crena: conscincia a posio pessoal que cada ser humano adota em relao ao mundo, s pessoas e aos fatos que o envolvem, desenvolvendo julgamentos morais e interiores acerca de atos. Em outras palavras, modo particular de pensar e captar o mundo exterior.
Essa liberdade ilimitada pois o Estado no tem o direito de imiscuir-se na conscincia individual, salvo quando houver manifestao expressa do pensamento de carter abusivo, fomentando problemas e incitando a prtica de crimes ou outros ilcitos. EX: manifestaes explcitas de racismo no so protegidas custa da liberdade de conscincia pois incentivam o dio e a segregao.

LIBERDADE DE ASSOCIAO Fundamento Constitucional: estabelece o Art. 5, XVII, que plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar , e o inciso IV menciona que livre qualquer manifestao de pensamento, sendo vedado o anonimato . assegurada a possibilidade de se criar uma associao, desde que as finalidades sejam lcitas, alm do que o Estado no deve interferir no funcionamento da associao regularmente iniciada e a sua eventual dissoluo dar-se- por fora de deciso judicial, naturalmente respeitado o devido processo legal. *OBS: ningum obrigado a pertencer a uma associao, nem tampouco compelido a se manter como associado. Logo, qualquer ato de violncia (fsica ou moral) da autoridade lesando esses direitos permite a concretizao do delito previsto no Art. 3, f, da Lei 4898/65. EX: a) se um policial ameaar de priso qualquer pessoa que pretenda formar uma associao, no havendo razo legal a tanto pretendendo apenas fazer valer sua autoridade. b) se um fiscal do Municpio ou do Estado determinar a lacrao de um estabelecimento pertencente a associao ilcita, sem existir irregularidade no seu funcionamento, motivado, somente, por interesse pessoal.

*OBS: ASSOCIAO ILCITA: a Constituio, no Art. 5, XVII, clara ao vedar a associao para fins ilcitos e tambm com finalidade paramilitar (voltada ao treinamento de pessoas ao manejo de armas, com hierarquia tpica dos militares). DIREITOS E GARANTIAS LEGAIS ASSEGURADOS AO EXERCCIO DO VOTO Fundamento Constitucional: estabelece o Art. 5, XVII, que a soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da Lei, mediante plebiscito, referendo e iniciativa popular . H vrias maneiras de afetar os direitos e garantias ao sufrgio, motivo pelo qual torna-se indispensvel o conhecimento da legislao eleitoral (Lei 4737/65). EX: se qualquer pessoa, inclusive autoridade, retm o ttulo eleitoral de eleitor, contra a sua vontade, pratica o delito previsto no Art. 295 da Lei 4737/65. Entretanto, se a autoridade ameaa prender parente de eleitor, com o fim de for-lo a votar em determinado candidato comete o crime de abuso de autoridade. X2: deter o eleitor em certa localidade, de modo a no atingir sua seo eleitoral, pode configurar o crime previsto no Art.298 da Lei 4737/65. Porm, transferir um funcionrio subalterno para local distante de sua residncia, com o objetivo de pression-lo a aderir a certo partido poltico representa abuso de autoridade.

DIREITO DE REUNIO Fundamento Constitucional: estabelece o Art. 5, XVII, que todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente . Conceito de reunio: encontro de duas ou mais pessoas em determinado local para o desenvolvimento de uma atividade comum. Difere de associao pelo seu carter temporrio. # ATENO: o voluntrio comparecimento de pessoas a um lugar para a realizao de um ato (EX: fazer protesto contra uma empresa que pretenda instalar uma fbrica em regio utilizada por vizinhos para atividades de lazer) ou para manifestao de um pleito (EX: trabalhadores de determinada categoria pretendem obter aumento salarial) LCITO e CONSTITUCIONALMENTE assegurado. Entretanto, essa reunio no pode transformar-se em cenrio para a prtica de atos violentos, nem tampouco admite a presena de pessoas armadas (exceto autoridades policiais, que estejam em atividade de fiscalizao).

Abuso de Direito: embora o direito de reunio seja constitucionalmente assegurado, no se pode dele abusar, vale dizer, exceder no seu uso, prejudicando outros direitos de terceiros. EX: a reunio no pode ocorrer no meio de uma grande avenida, prejudicando o trnsito e conturbando a vida de inmeras outras pessoas, pois isso concretiza o abuso do direito, logo, ato ilcito. Pode a autoridade, ento, intervir e dissolver a reunio ou compelir seus participantes a deslocarem-se para outro lugar. No se trata de abuso de autoridade, mas simples mantena da ordem pblica. Vigilncia Policial: admissvel e no configura atentado a liberdade de reunio. As autoridades policiais, caso o lugar do encontro seja pblico, podem estar presentes, fiscalizando o evento, justamente para preservar a segurana e a ordem. *Se a autoridade, alm de fiscalizar, resolver intervir, pode dar-se o abuso criminoso (EX: tomar o microfone, fora, de quem est proferindo um discurso, somente porque o contedo do que se est falando no do agrado da autoridade presente). OBS: se a reunio ocorrer em local privado, no cabe interferncia do Estado, mormente, sem mandado judicial e se, no referido local, no se desenvolver nenhuma atividade criminosa (flagrante delito).

INCOLUMIDADE FSICA DO INDIVDUO Fundamento Constitucional: estabelece o caput da Constituio que todos so iguais perante a Lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade segurana e propriedade . Atos de autoridade podem ser violentos, quando voltados ao controle da ordem e da segurana pblicas. Entretanto, busca-se cercear a violncia excessiva e, principalmente, aquela que expressa a inteno de fazer valer, em flagrante desvio de poder, a fora do cargo ou da funo estatal. Logo, ao prender um criminoso, em flagrante delito, pode a autoridade policial exercer a violncia necessria execuo do ato (Art. 292, CPP), no se configurando nem o crime de leso corporal (Art.129, CP) ou constrangimento ilegal (Art. 146, CP) e muito menos abuso de autoridade. Porm, se a autoridade, ao controlar a desordem na via pblica, provocada por reunio realizada em local inadequado, agredir algum desnecessariamente, ferindo a sua integridade fsica, configura-se o abuso de autoridade. Este delito, por ser especial em relao figura do Art. 129 do CP, sobre este deve prevalecer.

interessante notar que as figuras penais da Lei 4898/65 prevalecem sobre alguns tipos de crime como, por exemplo, o atentado incolumidade fsica do indivduo prevalece sobre a leso corporal de natureza leve. Assim, a autoridade responder no pelas penas do CP e sim da referida Lei. Por outro lado, se a agresso fsica da autoridade desencadear uma leso corporal grave (Art. 129, 1 do CP) ou gravssima (Art. 129, 2 do CP), evidente que estas formas devem prevalecer sobre o mero atentado incolumidade. H, na hiptese, o concurso formal de infraes penais (ou seja, ofende-se, com gravidade, a integridade fsica, bem como a dignidade da funo pblica estatal) ATENTADO AOS DIREITOS E GARANTIAS LEGAIS ASSEGURADOS AO EXERCCIO PROFISSIONAL Fundamentos Constitucionais: estabelece o Art.7 da CF/88 que assegurado o livre exerccio profissional . Torna-se necessrio conhecer os direitos e as garantias asseguradas ao exerccio profissional tanto na Constituio Federal quanto na CLT e em outras leis especiais para se atingir a correta tipificao deste caso de abuso de autoridade. Torna-se, ento, uma norma penal em branco, que necessita ser complementada por outras regras.

Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: a) ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder; b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; c) deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de qualquer pessoa; d) deixar o Juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que lhe seja comunicada; e) levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida em lei;

f) cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carceragem, custas, emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha apoio em lei, quer quanto espcie quer quanto ao seu valor; g) recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa; h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal; i) prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de liberdade.

Estabelece o Art. 5, LXI da CF que ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita ou fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar, ou crime propriamente militar definidos em Lei . O preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; O preso tem direito identificao dos responsveis pela sua priso ou por seu interrogatrio policial. Priso realizada por guardas municipais: legalidade, se for em flagrante delito. Qualquer pessoa do povo pode dar voz de priso a quem esteja incurso em uma das hipteses do Art.302 do CPP. Logo, se os guardas municipais, que no detm o mesmo poder de polcia da Polcia Militar, do voz de priso a quem esteja cometendo um delito, no h que se falar em abuso de autoridade.
STJ: No h que se falar em ilegalidade de priso em flagrante, porque efetuada por guardas municipais de trnsito, se pode faz-lo qualquer do povo (RHC 14.585-SP, 6 Turma, 16.12.2004).

*Priso para averiguao: no caso de priso (deteno prolongada, inserindo o indivduo no crcere), inexiste e nosso sistema legislativo autorizao para que a autoridade prenda algum sem cumprir exatamente as formalidades legais, ou seja, deve haver a existncia de flagrante delito ou ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente (excetuada a transgresso militar, que possui forma especial de priso disciplinar). *Uso de algemas: pode constituir abuso de autoridade. Se a regra a realizao da priso sem o emprego de fora, salvo em caso de necessidade (tentativa de fuga e resistncia), o uso indiscriminado de algemas pode representar a execuo da medida privativa de liberdade desrespeitando-se o preceito legal da presuno da inocncia. Smula Vinculante 11 do STF: S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do estado .

CONSIDERAES FINAIS
A sano penal pode ser aplicada de acordo com as regras do Art. 42 a 56 do Cdigo Penal, e consistir em: a) multa de cem a cinco mil cruzeiros; b) deteno de dez dias a seis meses e c) perda do cargo e inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica pelo prazo de at 3 anos, sendo que tais penas podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente! # IMPORTANTE: Quando o abuso for cometido por agente de autoridade policial, civil ou militar, de qualquer categoria, poder ser cominada a pena autnoma ou acessria, de no poder o acusado exercer funes de natureza policial ou militar no municpio da culpa, por prazo de um a cinco anos. O processo administrativo no poder ser sobrestado para o fim de aguardar a deciso da ao penal ou civil (com reservas).

CESPE/UNB 2006 DELEGADO DE POLCIA DO ESTADO PAR Julgue os itens subseqentes, relativos Lei n. 4.898/1965, que regula o direito de representao e o processo de responsabilidade administrativa, civil e penal nos casos de abuso de autoridade. I Constitui abuso de autoridade qualquer atentado incolumidade fsica do indivduo. II Constitui abuso de autoridade deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de qualquer pessoa. III A ao penal pelo crime de abuso de autoridade pblica condicionada representao. IV Poder ser promovida pela vtima do abuso de autoridade a responsabilidade civil ou penal, ou ambas, da autoridade culpada. A quantidade de itens certos igual a (A) 1. (B) 2. (C) 3. (D) 4.