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El tema del derecho o sistema jurídico de los pueblos pre-hispánicos, mas aún de los
pueblos o culturas que precedieron al Tahuantinsuyo o Imperio Inca, es para muchos
un asunto bastante polémico, controversial.
Para muchos, no. Por ejemplo el doctor: Francisco José Del Solar dice:
--
NO HUBO DERECHO INCA
(Artículo de Francisco José Del Solar)
(…) (Fragmento)
Palabras más, palabras menos, quienes investigamos y trabajamos profesionalmente
este tema coincidimos en señalar que antes de llamar derecho a las diferentes formas
de regulación social que desarrollaron los incas, preferible es denominarlo prederecho
o, en todo caso, derecho primitivo. Éste estaba en formación, gestándose, al decir del
padre de la Escuela Histórica del Derecho, el jurista e historiador alemán Friedrich
Karlvon Savigny (1779-1861).
En este contexto, todos los pueblos han generado su propio derecho, desde el
incipiente o prederecho hasta el más perfeccionado y sistematizado, como el derecho
romano. Empero, pretender sustentar o afirmar que existió el derecho incaico es una
falacia que hoy ya no se puede aceptar. Asimismo, es obvio, que este aserto es válido
para la época preincaica. No obstante, hay ilusos o mal intencionados que persisten
en la existencia de un derecho preincaico e incaico, y, lo que es peor, le atribuyen
características de derecho positivo, tanto sustantivo como adjetivo, esto es, un
verdadero sistema jurídico con normas e instituciones jurídicas. En suma, subrayan un
paralelismo cultural jurídico en el que casi no hay diferencia entre el derecho romano y
el derecho incaico. Tremendo despropósito ya no puede ser aceptado, más aún
cuando el propio Basadre Grohmann estuvo dispuesto a rehacer su Historia del
Derecho Peruano (1937).
PREDERECHO
El Tahuantinsuyo estaba en proceso de expansión, consolidación y perfeccionamiento
cuando recibió el choque de la conquista e imposición de la civilización occidental. Los
incas (quechuas) aparecieron más o menos a fines del siglo XIII y fueron dominados
en 1532 (captura de Atahualpa, el 16-11-1532. Fue ajusticiado el 26-07-1533). Por un
lado, sus normas de organización política, económica y social estaban mezcladas con
costumbres religiosas y morales; y, por otro lado, ellas no fueron impuestas a rajatabla
–como antes se creía–, porque la extensión incaica no fue producto exclusivo de la
conquista, sino, fundamentalmente, de negociaciones basadas en: 1) la reciprocidad;
2) redistribución de excedentes; 3) enseñanza del cultivo bajo el sistema de la
producción vertical; 4) uso racional de los ecosistemas o microclimas. Y, por último, los
incas, basados en la reciprocidad, respetaron o incorporaron determinadas
costumbres de las etnias anexadas o aliadas, siempre y cuando no dificultaran la
integración del incario, la misma que aún no habían logrado, por los escasos 200 años
y algo más de vigencia en el mundo andino.
En este orden de ideas, el Estado inca recién estaba generando sus propias normas
de regulación y control social que, sin duda, constituían un prederecho. El fundamento
de éste era, justamente, las bases normativas de su expansión, desarrollo y
consolidación. Fundamentos creados por los arquetipos jurídicos: Manco Cápac y
Pachacútec, con formas de trabajo como el ayni, la minka y la mita; la posesión y
propiedad discontinua de la tierra, la autarquía de los ayllus; autoridad y
responsabilidad del curaca; los mores y tabúes como normativa penal; el servinakuy,
etcétera.
CONCLUSIÓN
Al respecto, nosotros asumimos solo en parte la propuesta de autores como Del Solar;
pues creemos, que para poder responder a la pregunta de si existió o no un derecho
pre-hispánico es menester recurrir a un enfoque interdisciplinario, flexible y adaptado a
nuestra realidad (interdisciplinario: que recoge el aporte de diversas ciencias como la
antropología, la historia, la ciencia política y la teoría del derecho). Pues resulta
inaceptable, que los Incas, aquellos que lograron cohesionar este territorio diverso y
complejo que hoy se llama PERU, y que nos dieron lo que Víctor Andrés Belaúnde
llamó el principal aporte del Tahuantinsuyo al Perú: el legado de la unidad política
relativa (1), no hubieran contado con un sistema normativo organizado e
institucionalizado, para poder mandar y gobernar; máxime si toda sociedad compleja
que llega a conformar un estado, requiere de un aparato coactivo establecido con
reglas, funcionarios y sanciones o castigos para los transgresores del orden. Por ello
JORGE BASADRE incluyó a lo que llamaba derecho inca como parte del estudio del
derecho peruano.(2) Sin que ello signifique que pretendamos igualarlo o asemejarlo al
Derecho Romano, pues cada pueblo tuvo su orden propio y eficaz, según sus
características culturales.
En primer lugar, para abordar una temática como ésta, debemos delimitar, de qué
definición de DERECHO partimos, pues es obvio que si lo hacemos desde una
concepción exclusivamente basada en nuestro derecho actual, le negaremos toda
posibilidad de organización jurídica a los hombres peruanos prehispánicos. Es
necesario partir, pues, de una definición general que busque los elementos comunes a
todos los órdenes jurídicos que han producido los pueblos y las civilizaciones. A este
respecto, en alguna parte de sus magistrales reflexiones, HANS KELSEN señalaba
que a partir de un estudio comparativo de los órdenes jurídicos que se han dado en el
curso de la historia, se podía afirmar, que el derecho es un ORDEN COACTIVO (3),
un sistema normativo de la conducta humana, positivo, es decir eficaz. ¿Qué se
entiende por ORDEN COACTIVO? Por orden coactivo podemos asumir: a un conjunto
de normas respaldadas por el uso de la fuerza institucionalizada; tal sería una buena
base genérica para iniciar una aproximación a lo que podemos llamar a los sistemas u
órdenes normativos escritos y no escritos. También nos pueden ser útiles, para tales
fines, otras aproximaciones conceptuales, como aquella que dice que: el derecho es
un sistema de normas dotadas de una coacción organizada e institucional(4); o una
más elaborada, a juicio nuestro, que recibe aportes de la concepción tridimensional
del derecho, para la cual el derecho sería: un sistema normativo positivo(eficaz) que
intenta organizar la sociedad según una cierta noción de la justicia (5).
Los alcances y posibilidades teóricas de los conceptos citados, nos permiten afirmar
que las SOCIEDADES PRE-HISPANICAS tuvieron un conjunto de normas
establecidas, a través de la costumbre, al que se puede entender como sistema
normativo institucionalizado, propio de las condiciones políticas y culturales de
aquellas sociedades, antes de la aparición del Tahuantinsuyo ó ESTADO INCA. Este
conjunto de normas consuetudinario, que para algunos puede ser considerado como
derecho, debe ser apreciado y valorado, teniendo en cuenta, las características y
peculiaridades de cada cultura, ya que obviamente no era en igual al derecho romano
ni al derecho de otros pueblos ágrafos inicialmente como los germanos.
Desde el punto de vista de la Ciencia Política (Ciencia Política: Ciencia que se encarga
del estudio de los fenómenos políticos y jurídicos al interior del Estado) es necesario
reconocer, que: el tener un orden normativo institucionalizado ó derecho, es algo
imprescindible, para toda organización social compleja que merezca el nombre de
ESTADO.
Robert Maclver
Vierkandt :
¨El Estado no existe mas que en aquellas sociedades que poseen instituciones
capacitadas para ejercer la fuerza física o para amenazar como ejercerla ¨.
¨El Estado consiste en un tipo de sistema político con autoridad centralizada, aparato
1
LOAIZA GALLON, Hernando: Introducción a la Administración Pública. Bogotá 1993, p. 20 - 27
administrativo e instituciones judiciales; aparece en un contexto social caracterizado
por una estratificación y diferenciación basadas en la riqueza y el privilegio,...¨
Richard Thurnwald
¨El Estado como una comunidad política, formada por la combinación y estratificación
de personas de diferentes orígenes étnicos¨.
Hans Kelsen
Hegel :
El Estado es una agrupación de personas con capacidad de unirse en defensa de la
integridad de su propiedad (...) no debe considerarse como el garante de la sociedad
civil, sino como un fin en sí mismo, no es un simple guardián de la libertad y la
propiedad privada(...) sino que asumiendo su rol de miembro de la realidad política
puede el individuo tener realidad objetiva y una vida ética.
Friedrich Engels
De todas formas, por la naturaleza del tema, el enfoque de los órdenes normativos
precolombinos, implica la revisión y análisis de HECHOS y PROCESOS histórico-
jurídicos y culturales desde una perspectiva comparada y antropológica, siendo por
eso necesario: un enfoque multidisciplinario, que partiendo de la Historia del Derecho,
utilice los aportes de la Sociología y la Antropología Jurídicas, así como de la Ciencia
Política, para poder brindar una perspectiva integral del objeto de estudio, al mismo
tiempo que una visión actualizada y humanista.
[1]BELAUNDE, Víctor Andrés: PERUANIDAD, Instituto Riva Agüero. PUC, Lima, 1968,
pp. 20-21.
[2] BASADRE, Jorge: HISTORIA DEL DERECHO PERUANO, Edigraf, Lima, 1984, pp.
39-40; señala que el contenido de la historia del derecho peruano significa una
historia de los sistemas jurídicos que se han dado en el tiempo sobre este territorio,
señalando como tales objetos de estudio: al Derecho Inca, al Derecho Colonial, al
Derecho Republicano y, también a las inter-influencias, desplazamientos totales o
parciales, convivencias o resultados de lo que él entendía como civilizaciones de
estilo divergente, en el paulatino proceso formativo de un derecho nacional como tal.
[3] KELSEN, Hans: TEORIA PURA DEL DERECHO, Eudeba, Buenos Aires, 1982, pp.
52 y 71.
[4] DIAZ, Elías: SOCIOLOGIA y FILOSOFIA DEL DERECHO, Ed. TAURUS, Madrid,
1976, pp.40.
[6] TARDE, Gabriel de, LAS TRANSFORMACIONES DEL DERECHO, Edit.. ESPAÑA
MODERNA, Madrid, pp. 31
[7] CARBONNIER, Jean: SOCIOLOGÍA JURÍDICA, Tecnos, Madrid, 1977, pp. 25-26
[11] MORIN E.: LOS SIETE SABERES DE LA EDUCACION DEL FUTURO. Separata
de la UNESCO, 1999, presentada por Federico Mayor Zaragoza.
BIBLIOGRAFIA
BELAUNDE, Víctor Andrés: PERUANIDAD, Instituto Riva Agüero. PUC, Lima, 1968.
KELSEN, Hans: TEORIA PURA DEL DERECHO, Eudeba, Buenos Aires, 1982.
http://www.articulosya.com/article/549/%C2%BFExisti
%C3%B3_un_Derecho_Inca.aspx