CONCEPTO ETIMOLÓGICO DEL DERECHO

CONCEPTO GENERAL DEL DERECHO

Con el término "Derecho" designamos un conjunto de fenómenos sociales entre los cuales existen
unos elementos comunes: el tratarse de normas de conducta obligatoria en una comunidad y
respaldadas por un mecanismo de coacción socialmente organizado. (Latorre, 1980, p. 35)

Por otro lado "Derecho" u "ordenamiento jurídico" se le define como el conjunto total de las
reglas o directivas a través de las cuales se prefigura la organización de un grupo social o
partiendo de la cual se realiza dentro de un grupo social, una función de pacificación de
conflictos y de satisfacción de pretensiones, recibe usualmente el nombre de "ordenamiento
jurídico" (Diez-Picazo, 1983, p.162).

El Derecho es el orden normativo o institucional de las conductas humanas en sociedad

inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones sociales existentes que
determinan su contenido y carácter. En otras palabras, es el conjunto de normas que regulan la
convivencia social y permite resolver los conflictos interpersonales. El derecho es un conjunto de
normas que regulan las relaciones entre los miembros de la colectividad.

FINES DEL DERECHO

Capítulo 10:

Derecho. Los fines del derecho

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Derecho Público Urbanístico Univ. Pompeu Fabra Barcelona España
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Fines del derecho

Entre los fines del derecho, se tienen los siguientes:

- La paz.
- La seguridad jurídica.
- La justicia.

La paz

El derecho debe buscar que las relaciones entre sus miembros discurran habitualmente sin
violencia y donde cada individuo está protegido con la agresión de los demás. El derecho ha de
cumplir ante todo esa misión pacificadora. Un sistema jurídico es un mecanismo de paz social y
es difícil imaginar un Derecho que no persiga aquella finalidad. (Latorre, op.cit, p. 39).
La seguridad jurídica

Hay seguridad jurídica cuando el Derecho protege de forma eficaz un conjunto de intereses de
la persona humana que se consideran básicos para una existencia digna. La concepción de la
seguridad jurídica va unida a dos ideas claves: la concepción liberal del Estado y la doctrina del
"Estado de Derecho". El Estado liberal considera su misión primordial asegurar la libertad de los
ciudadanos frente al Estado mismo. En cuanto al Estado de Derecho se entiende por tal en el
que el ejercicio del poder en todas sus direcciones está sometido a reglas jurídicas que aseguran
las libertades y derechos de los ciudadanos frente al Estado mismo. Lo que caracteriza por tanto
el Estado de Derecho al menos en su concepción originaria, es esa limitación del poder estatal
en beneficio del conjunto de derechos reconocidos al ciudadano, que son considerados no
como una graciosa concesión de la ley, sino como verdaderos derechos "naturales" anteriores y
superiores al Estado, puesto que éste justifica precisamente en la medida en que los ampara y los
hace efectivos. La seguridad jurídica en su más amplia acepción se convierte así en el fin
primordial y la razón de ser del Estado de Derecho.

La justicia Justicia quiere decir tratamiento igual de los iguales. La realización de la justicia exige
que dos situaciones en las cuales las circunstancias relevantes son las mismas, sean tratadas en
forma idéntica (Bodenheimer, op.cit, p. 56). Para Platón si partimos del supuesto de que habrá
siempre diferencias y desigualdades naturales entre los hombres, es posible constituir un orden
social que tome en cuenta esas diferencias y desigualdades y haga de ellas la piedra angular
del edificio social. Un orden social de este tipo es el que contemplaba Platón en su República
ideal. Platón profundamente convencido de la desigualdad natural de los hombres, a la que
consideraba como una justificación de la existencia y reconocimiento de las clases sociales.
(Bodenheimer, op.cit, p. 61).

De acuerdo con Aristóteles, la justicia exige que los iguales sean tratados de igual manera, lo
que significaba que los bienes de este mundo deben ser distribuidos siempre entre los
ciudadanos proporcionalmente al mérito; significa también que el Derecho debe mantener esta
justicia distributiva de bienes en contra de toda clase de violaciones. Correspondiendo ésta
doble función a la justicia, según Aristóteles dos clases de justicia: denomina a la primera justicia
distributiva. Corresponde al legislador y consiste en asignar derechos públicos y privados a los
ciudadanos conforme al principio de igualdad.

Cada individuo debe recibir lo que se le debe en virtud de su contribución al bien común.
Deben darse cosas iguales a los iguales y cosas desiguales a personas desiguales, midiendo a
todas las personas con arreglo a su mérito. La igualdad lograda por la justicia distributiva es así
una igualdad relativa proporcionada y no absoluta. La segunda especie es justicia es la
retributiva o correctiva. Suponiendo que se ha hecho una distribución de derechos,
recompensas y cargos entre los ciudadanos por vía legislativa, es función del Derecho garantizar,
proteger y mantener la distribución realizada contra posibles ataques ilegales.

Esta función correctiva del Derecho es administrada por el juez. Si un miembro de la comunidad
ha invadido los derechos o la propiedad de otro, la justicia retributiva restaura el status quo
devolviendo al perjudicado lo que le pertenecía o compensándole su pérdida. La justicia
distributiva, lo mismo que la correctiva, aspira al mantenimiento de una justa proporción en la
vida social de la comunidad. (Bodenheimer, op.cit, p.64-65.)

El Derecho es el conjunto de normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los
conflictos interpersonales. Este se clasifica en Derecho Público y Derecho Privado:
El Derecho Público: Regula las relaciones entre el estado con su poder de imperium y la de los
individuos que forman parte de la sociedad. Este esta conformado por:
Derecho Constitucional: regula la organización del gobierno con sus tres poderes, Ejecutivo,
Legislativo y Judicial y la de esos poderes entre si y a su ves con los particulares. Su fuente básica
es la Constitución Nacional.
Derecho Administrativo: regula el funcionamiento de los servicios públicos.
Derecho Financiero: regula todas las actividades financieras del Estado como por ejemplo, el
presupuesto, los gastos, los recursos.
Derecho Penal: establece cuales son las conductas que se deben implementar para penar
aquellos individuos que hallan causado algún delito.
Derecho Procesal: reglamenta el funcionamiento de los juicios o procesos ante los tribunales
judiciales.
El Derecho Privado: Conjunto de reglas que regula las relaciones entre los particulares (individuos,
personas) y en caso de que interfiriera el Estado lo hace como comunidad o persona y no como
poder. Esta conformado por:
Derecho Civil (también llamado Derecho Común): regula todas las actividades habituales y
corrientes del ser humano a lo largo de toda su existencia.
Derecho Comercial: conforma un conjunto de reglas que regula la actividad comercial e
industrial.
Derecho Laboral: regula todo lo relacionado al trabajo prestado en relación de dependencia.
Este se divide en Derecho individual de trabajo y Derecho colectivo del trabajo.
Derecho Agrario o Rural: regula las actividades agrícolas y ganaderas.
Derecho de Minería y de la Energía: regula todo lo relacionado con la explotación y extracción
de sustancias minerales y fuentes de energéticas.
Derecho de la Navegación: regula lo relacionado al transporte por agua y aire, tanto personas
como cosas.
Derecho Internacional Privado: provee de normas para solucionar conflictos de leyes, cuando en
un caso se presentan elementos extranjeros.

1. DIVISION DEL DERECHO

La división del derecho es un tema crucial dentro del derecho, por lo cual es claro que debe ser
materia de estudio por parte de los estudiosos del derecho y en este orden de ideas es claro que
debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas. Si un comparatista no conoce este tema
es evidente y claro que no conocerá ni dominará un tema importante en el derecho
comparado.

La división del derecho en derecho público y en derecho privado existió en el derecho romano,
es decir, ya en el derecho romano el derecho se dividía en derecho público y en derecho
privado.

Sin embargo, esto es poco conocido por parte de los estudiosos del derecho peruano actual y
del derecho romano, lo cual debe motivar abundantes estudios del derecho, y en este orden de
ideas es claro que es un tema estudiado por parte de los tratadistas actuales que aspiren a
dominar el derecho comparado.

En wikipedia http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_privado se precisa lo siguiente:

"El Derecho privado es la rama del Derecho que se ocupa preferentemente de las relaciones
entre particulares. También se rigen por el Derecho privado las relaciones entre particulares y el
Estado cuando éste actúa como un particular, sin ejercer potestad pública alguna (es, por
ejemplo, el caso de las sociedades o empresas con personalidad jurídica propia creadas según
las normas de Derecho mercantil y en las que el Estado o sus organismos autónomos ostenten un
poder decisorio).

El Derecho privado se suele contraponer al Derecho público, que es la parte del ordenamiento
jurídico que regula las relaciones de los ciudadanos con los poderes públicos y de los poderes
públicos entre sí".

Además se establece sobre los antecedentes en la misma web lo siguiente:

"Antecedentes históricos

La clasificación entre Derecho público y privado se remonta a la antigua Roma, pero está hoy
en día en declive: muchas técnicas y relaciones típicas del Derecho Privado las encontramos en
el ámbito de las relaciones con y entre los poderes públicos, y a la inversa, aspectos que
usualmente se han dado en el campo del Derecho Público aparecen adornando relaciones de
Derecho Privado. Por ello esta división ha sido ampliamente criticada y en la actualidad no tiene
tanta fuerza.

También contribuye a esta situación la continua tendencia de la Administración pública de

simplificar su funcionamiento acudiendo al derecho privado, mediante la externalización de
algunas de sus actividades en sociedades sujetas al derecho privado.

En cualquier caso, aún se sigue utilizando y los máximos exponentes de cada una de estas ramas
son:

 Derecho privado: Derecho civil y Derecho mercantil.

 Derecho público: Derecho penal, Derecho constitucional, Derecho administrativo,
Derecho tributario y Derecho procesal.

Sin embargo, uno de los casos típicos en donde la diferencias entre Derecho público y Derecho
privado no son tan evidente es el Derecho laboral, en el que la relación privada entre trabajador
y empleador se halla fuertemente intervenida por una normativa pública. Lo mismo se ha
señalado respecto del Derecho de familia, donde la autonomía de la voluntad se ve reducida y
existen importantes normas de orden público".

En cuanto al derecho público se señala http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_p%C3%BAblico lo

que a continuación citamos:

"El Derecho público es la parte del ordenamiento jurídico que regula las relaciones entre las
personas y entidades privadas con los órganos que ostentan el poder público cuando estos
últimos actúan en ejercicio de sus legitimas potestades públicas (jurisdiccionales, administrativas,
según la naturaleza del órgano que las detenta) y según el procedimiento legalmente
establecido, y de los órganos de la Administración pública entre sí.

También se ha definido al Derecho público como la parte del ordenamiento jurídico que regula
las relaciones de supraordenación y de subordinación entre el Estado y los particulares y las
relaciones de supraordenación, de subordinación y de coordinación de los órganos y divisiones
funcionales del Estado entre sí".

Normas morales y normas jurídicas

En el ámbito de la naturaleza impera el principio de causalidad, que se traduce en las leyes

naturales.

Ellas reflejan las relaciones necesarias y constantes entre fenómenos naturales (relación de causa
– efecto).

Las leyes naturales expresan algo que ha sido, es y será siempre igual.

En el mundo de la cultura hablamos de normas, que tienden a dirigir o encauzar la conducta

humana en una cierta dirección.

Las normas son principios directivos de la conducta o actividad humana.

Las normas tienen una estructura diferente a las leyes naturales.

El objeto o materia de las normas es la conducta del hombre.

Las normas pueden ser de diverso carácter: morales, jurídicas, de urbanidad o usos sociales.

Las normas enfocan la conducta humana desde el punto de vista de la libertad, es decir, la
conducta en tanto deber ser.

Las leyes naturales sólo admiten excepciones en muy pocos casos. Las normas, por el contrario,
parten del supuesto de que pueden ser violadas por la conducta de los hombres y por ello
prevén sanciones a su incumplimiento.

MORAL Y DERECHO.

Ambos son sistemas normativos de la conducta humana.

Entre las doctrinas que los distnguen, algunas los oponen y otras admiten las estrechas relaciones
que existen entre ambos sistemas.

DIFERENCIAS

La norma jurídica es intersubjetiva, bilateral o vinculatoria porque regula la conducta de una

persona, en relación o en interferencia con la conducta de otro u otros sujetos: alude a dos
personas como mínimo, y regula sus conductas en recíproca interferencia.
La norma moral es subjetiva o unilateral , no porque enfoque la conducta aislada del hombre,
sino porque la regula, no con relación a la de otra u otras personas, sino con relación al propio
sujeto que la realiza, respecto de otras conductas posibles del mismo sujeto.

Se dice que las normas jurídicas son heterónomas en el sentido de que rigen la conducta
humana sin derivar su validez de la voluntad de los sujetos vinculados, sino de una voluntad
superior a la de ellos (por ej., la del legislador).

Las normas morales, por el contrario, son calificadas como autónomas en el sentido de que sólo
obligan cuando el sujeto las reconoce como válidas, de manera voluntaria y, por lo tanto, libre.

Tanto el Derecho como la Moral pueden ser incumplidos, y para ambos casos se prevé una
sanción, pero de distinto tipo. Ello por lo siguiente:

A).- La norma jurídica es coercible.

La coercibilidad es la posibilidad de hacer cumplir el derecho mediante la fuerza, en caso de

inobservancia.

B).- La norma moral es incoercible: su cumplimiento no puede ser impuesto por la fuerza.

Para que un acto sea moral de verdad, debe ser realizado voluntariamente,

Esto no quiere decir que la conducta inmoral carezca de sanción. También la tiene y está
constituida por el remordimiento que provoca una mala acción, o por el repudio social hacia el
infractor del deber moral, o por ambas, según los casos.

Concepto de ley

Características

Formación

Vigencia

Derogación

Caducidad

Clasificacion de las leyes

Anexo
Bibliografía:

Según Renard es “la regla emanada de la voluntad autoritaria de los gobernantes”.

Planiol enuncia que “es la regla social obligatoria establecida de modo permanente por la
autoridad publica y sancionada por la fuerza”

Puede decirse que es una tentativa de aprisionar el porvenir sujetándolo a una reglamentación.

La ley es la fuente primera y fundamental del derecho; su preponderancia es especialmente

notable en el derecho civil.

Desde un punto de vista material ley es toda regla social obligatoria, emanada de autoridad
competente. Por lo cual no solo son leyes los que dicta el poder legislativo sino también la
constitución, los decretos, las ordenanzas municipales.

Desde el punto de vista formal se llama ley a toda disposición sancionada por el poder
legislativo, de acuerdo con el mecanismo constitucional.

Características de la ley

a) Socialidad: se dicta para el hombre en cuanto miembro de la sociedad y se dirige a

gobernar las relaciones interindividuales.
b) Obligatoriedad: esto se supone que una voluntad superior manda a una voluntad inferior
que obedece.
c) Origen público: la ley emana de la autoridad pública y por ello actúa en línea de la
soberanía política diferenciándose de las reglas impuestas por poderes privados.
d) Coactividad: esta característica propia de todo derecho positivo luce eminentemente en
la ley que es su medio de expresión típico y privilegiado en tanto que aparece velada en
las otras fuentes del derecho.
 e) Normatividad: abarca un número indeterminado de hechos y rige a quienquiera quede
comprendido en el ambito de su aplicación lo que distingue a la ley de otras expresiones
del poder público, tales como los actos administrativos.

Formación de la ley:

Este proceso se halla determinado en la constitución nacional. Las leyes pueden

originarse en cualquiera de las cámaras por la iniciativa de un diputado o un senador o también
por el Poder Ejecutivo y requiere el voto concordante de ambos cuerpos legislativos, salvo
respecto de detalles para los que puede prevalecer el voto de los dos tercios de la Cámara
iniciadora sobre la opinión opuesta sobre la Cámara revisora.

En este proceso cabe distinguir tres etapas:

 La sanción es el acto por el cual el poder legislativo crea la regla legal.

 La promulgación es el acto por el cual el Poder Ejecutivo dispone el cumplimiento de la
ley.
 La publicación el hecho por el cual llega la ley al conocimiento del público.

Vigencia de la ley:

Efectuada la publicación de la ley ella entra en vigor a partir de la fecha que determine
su texto. Es lo que dice el Art. 2° del Cod. Civil: “las leyes no son obligatorias sino... y desde el día
que ellas determinen”.

Generalmente las leyes no dicen nada a cerca de la fecha de su vigencia en tal caso la
situación se resuelve de conformidad con lo expreso en la segunda parte del Art. Ya
mencionado que dice que “si no designan tiempo serán obligatorias después de los ocho días
siguientes al de su publicación oficial”.
Derogación de la ley

Las leyes se sancionan para regir indefinidamente pero las circunstancias pueden ser
convenientes la derogación parcial o total de la ley.

Esta atribución compete al propio poder que la ha originado que puede determinar una nueva
ley para determinar el cese de la anterior.

La derogación puede ser expresa o tacita.

 Expresa: cuando una nueva ley dispone explícitamente el cese de la ley anterior.
 Tacita: cuando resulta de la incompatibilidad existente entre la ley nueva y la ley anterior,
que queda así derogada.

Caducidad de la ley:

Independiente mente de su derogación por la sanción de una nueva ley, pude

extinguirse la fuerza jurídica de una ley. Ya por la constitución de una costumbre contraria a ella,
ya por haberse operado un cambio tan sustancial de las circunstancias tenidas en cuenta por el
legislador que resulte absurda su aplicación.

Clasificacion de las leyes

a) Por su estructura y la técnica de su aplicación:

Rígidas o flexibles

Las primeras son aquella cuya disposición es precisa y concreta. El juez al aplicarla
comprueba las condiciones legales e impone la única consecuencia posible, claramente fijada
en la ley.
 Las segundas por el contrario, son elásticas, se limitan a enunciar un concepto general,
fluido. Al aplicarla el juez tiene un cierto campo de acción, dentro del cual se puede mover
libremente.

b) Por la naturaleza de su aplicación:

Según una clasificación cara a los antiguos jurisconsultos se clasifican en:

Leyes perfectae son aquellas en que la sanción son la nulidad del acto.

Leyes plus quam perfectae son aquellas en que la sanción consiste no solo en la nulidad
del acto, sino también en una pena civil adicional.

Leyes minus quam perfectae son aquellas en que la sanción no consiste en la nulidad del
acto, sino en una pena que podemos llamar menos importante.

Leyes imperfectae son las que carecen de sanción, asumen la forma de consejo o
indicación general, pero su violación no trae ninguna consecuencia legal.

c) Por su validez en relación a la voluntad de las personas:

Pueden ser

Imperativas son las leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntad de las
personas sujetas a ellas; debe cumplirse aun cuando ambas partes estimaran preferibles otra
regulación de sus relaciones jurídicas.

Interpretativas o supletorias son aquellas leyes en las cuales las partes, de común
acuerdo, pueden modificar o dejar sin efecto. Estas normas son frecuentes en materia
contractual.

La Ley

Es la norma del derecho dictada, promulgada y sancionada por la autoridad pública, aun sin el
consentimiento de los individuos y que tiene como finalidad el encauzamiento de la actividad
social hacia el bien común.
La ley tiene dos elementos:

 material.- es la materia misma del acto, esto es la norma general, abstracta y obligatoria
que regula la conducta humana.
 formal.- es la norma creada por el poder legislativo.

Las características de la ley son:

☺ General: que sea para todas las personas que reúnan las condiciones previstas por ella.

☺ Abstracta: la ley esta hecha para aplicarse en un número indeterminado de casos, para todos
aquellos que caen en los supuestos establecidos por las normas.

☺ Impersonal: La ley esta creada para aplicarse a un numero indeterminado de personas y no a

alguna en especifico.

☺ Obligatoria: La ley debe cumplirse aún en contra de la voluntad de las personas.