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INTRODUCCIN(1)
Todo esto nos lleva a formular una serie de reflexiones acerca del
tratamiento normativo de los requisitos de validez de las actas de conciliacin
y el procedimiento contemplado en aquellos casos en que se expidan actas que
I.
En otras palabras, son las partes las que estn en condicin de poder llegar
a un acuerdo de manera total o parcial, en cuyo caso el acta de conciliacin
contendr la manifestacin de voluntad de las partes en el sentido de
solucionar de manera total o parcial la controversia, evitando la judicializacin
II.
LAS ACTAS DE CONCILIACIN SIN ACUERDO SON REQUISITOS DE
PROCEDIBILIDAD
III.
a.
Nmero correlativo.
b.
Nmero de expediente.
c.
d.
Nombres, nmero del documento oficial de identidad y domicilio de las
partes o de sus representantes y, de ser el caso, del testigo a ruego.
e.
f.
Nmero de registro y, de ser el caso, registro de especialidad del
conciliador.
g.
Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los
hechos expuestos por el invitado como sustento de su probable reconvencin,
as como la descripcin de la o las controversias
h.
El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, consignndose de manera
clara y precisa los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y
exigibles acordadas por las partes; o, en su caso, la falta de acuerdo, la
inasistencia de una o ambas partes a la Audiencia o la decisin debidamente
motivada de la conclusin del procedimiento por parte del conciliador.
i.
Firma del conciliador, de las partes intervinientes o de sus
representantes legales, de ser el caso.
j.
Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de sus
representantes legales, de ser el caso.
k.
El nombre, registro de colegiatura, firma y huella del Abogado del
Centro de Conciliacin Extrajudicial, quien verificar la legalidad de los
acuerdos adoptados, tratndose del acta con acuerdo sea este total o parcial.
IV.
1.
Pretensiones determinadas
2.
Pretensin determinable
En este sentido, una lectura de los artculos 15(7) y 16 literal g)(8) de la Ley
nos lleva a afirmar que el marco normativo s contempla la posibilidad que no
solo el solicitante sino tambin el invitado puedan plantear al interior de un
procedimiento conciliatorio nuevas pretensiones determinables en el
momento de desarrollarse la audiencia de conciliacin, como requisito que lo
habilite despus a formular reconvencin en el posterior proceso judicial que se
instaure en caso de no llegar a un acuerdo conciliatorio. Para ello, el acta debe
contener necesariamente los planteamientos del invitado que sustenten su
probable reconvencin, los mismos que deben ser considerados como
pretensiones determinables(9).
conciliacin extrajudicial que se presenta como una ventaja pero tambin como
un problema. Afirmamos que es una ventaja para las partes porque mediante
un nico procedimiento conciliatorio se puede intentar resolver no solo el
problema que justifica la presentacin de la solicitud de conciliacin, sino los
posibles temas conexos que eventualmente sean propuestos por las partes
involucradas (solicitante y/o invitado) que pueden tener (o no) relacin de
conexidad con dicho tema originario y en tanto sean materias conciliables. Por
el contrario, es una desventaja para el conciliador puesto que de la sola lectura
de la solicitud de conciliacin no estar en capacidad de poder delimitar
perfectamente los temas que componen el conflicto o controversia teniendo
como nica gua provisional la pretensin determinada contenida en la solicitud
de conciliacin, razn por la cual al momento de identificar los problemas que
se intentarn ayudar a resolver existir la posibilidad de incorporarse otras
controversias existentes y que podran configurarse en condiciones
antecedentes del conflicto que determinarn su solucin. En este caso, el
conciliador deber elaborar la agenda, que no es otra cosa que enumerar el
listado de los puntos identificados como problemas(10), sobre la base de las
pretensiones determinadas contenidas en la solicitud y eventuales
pretensiones determinables propuestas por las partes en la audiencia, las
mismas que, propuestas por las partes e identificadas por el conciliador, deben
consignarse obligatoriamente en el acta de conciliacin(11). Reiteramos que no
todos los procedimientos conciliatorios presentarn pretensiones
determinables, razn por la cual este concepto debe ser entendido como una
posibilidad mas no como una exigencia.
V.
1.
Requisitos no esenciales
2.
VI.
ES POSIBLE LA SUBSANACIN O LA CONVALIDACIN DE LOS
REQUISITOS ESENCIALES DE VALIDEZ DEL ACTA?
Esta distincin la obtenemos del tercer prrafo del artculo 16-A al sealar
que en caso de conclusin del procedimiento conciliatorio sin acuerdo, si dicha
acta hubiese sido presentada en proceso judicial se entiende solo como
requisito de procedibilidad, y no se haya cuestionado la nulidad formal en la
primera oportunidad que tiene para hacerlo, se produce la convalidacin tcita
de la misma. Esto supone que, aunque el acta de conciliacin presentada como
requisito de procedibilidad adolezca de nulidad documental, si ni el juez
competente al momento de calificar la demanda ni la parte demandada al
momento de contestar la misma hubiesen advertido la ausencia de cualquiera
de los requisitos esenciales de validez, la consecuencia ser que precluye la
posibilidad de interponer cualquier pedido de nulidad.
VII.
CONSECUENCIAS PROCESALES DE LA FALTA DE SUBSANACIN DE LOS
REQUISITOS ESENCIALES DE VALIDEZ
Empero, la segunda parte del tercer prrafo del artculo 16-A de la ley
contiene un mandato procesal distinto que colisiona con toda lgica procesal,
pero que en tanto disposicin adjetiva especfica, debe ser cumplida por el
juez.
Esta situacin resulta atpica en el proceso ya que el juez no se rige por las
reglas de la declaracin de inadmisibilidad de la demanda contenidas en el
artculo 426 del Cdigo adjetivo (esto es, ordenar la subsanacin del defecto u
omisin dentro de un plazo), ni por las de improcedencia contenidas en el
artculo 427 del mismo (declarar de plano la improcedencia y devolver los
anexos sin posibilidad de subsanacin); lo que supone encontrarnos frente a
una nueva clase de mandato procesal en la que el juez devuelve el acta de
conciliacin al demandante y le concede un plazo de 15 das para su
subsanacin.
CONCLUSIONES
Por otro lado, advertimos que tal vez existi confusin en el legislador
delegado en cuanto al valor que debe tener el acta de conciliacin sin acuerdo,
que al ser considerado como requisito de procedibilidad no debera dar origen
a ningn tipo de subsanacin ni menos al desglose y devolucin del acta
misma. Empero, mientras no se modifique o derogue esta disposicin adjetiva
que, curiosamente, no se encuentra en el Cdigo Procesal Civil, en los casos
que el juez o el demandado adviertan la nulidad documental del acta de
conciliacin presentada como requisito de procedibilidad, los jueces no podrn
declarar la improcedencia de la demanda a pesar de encontrarnos frente a la
ausencia de un requisito de procedibilidad sino que estarn obligados a
devolver al demandante el acta de conciliacin presentada por aquel a efectos
de que este solicite al centro de conciliacin la expedicin de una nueva acta
que reemplace a la anterior; siendo la nica pauta procesal a seguir.
NOTAS
(1)
Esta Resolucin Casatoria ya fue objeto de un breve anlisis que,
ampliado, ha dado origen al presente trabajo. Cfr. F. PINEDO AUBIN, Martn.
Opinin: Resulta paradjico que una declaracin de nulidad no tenga como
consecuencia la improcedencia de la demanda. En: Actualidad Jurdica.
Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. N 214, Lima, setiembre de 2011, p.
96.
(2)
Debemos precisar la discrepancia que mantiene el artculo 18 de la
Ley de Conciliacin que sigue considerando al acta de conciliacin con acuerdo
conciliatorio como ttulo de ejecucin, situacin que colisiona con las
modificaciones incorporadas al Cdigo Procesal Civil por el Decreto Legislativo
N 1069, que, al derogar el artculo 713 (referente a ttulos de ejecucin) y
modificar el artculo 688 del Cdigo adjetivo, unifica las reglas del proceso de
ejecucin y considera a las actas de conciliacin con acuerdo como ttulos
ejecutivos de naturaleza extrajudicial.
(3)
(4)
Cfr. F. Martn PINEDO AUBIN. () Y eso es conciliable?: la vigente (y
complicada) regulacin de las materias conciliables en la Ley de Conciliacin
Extrajudicial, publicado en: Revista Jurdica del Per. Publicacin mensual de
Normas Legales. N 116, Lima, octubre de 2010, pp. 283-315.
(5)
Efectivamente, recordemos que el mbito de obligatoriedad de la
exigencia de acudir ante un Centro de Conciliacin Extrajudicial antes de
demandar, como requisito de procedibilidad, se presenta nicamente en los
Distritos Conciliatorios (o Provincias) de Lima y Callao, Trujillo y Arequipa (en
virtud a lo sealado por la Primera Disposicin Final del Decreto Legislativo N
1070), Cusco, Huancayo, Caete, Huaura, Del Santa y Piura (en mrito al
Decreto Supremo N 005-2010-JUS), e Ica, Chiclayo, Cajamarca y Puno (en
mrito al Decreto Supremo N 008-2011-JUS, siendo que en el caso de Puno, la
exigencia se dar a partir del 1 de diciembre de 2011). En el resto del pas
debe entenderse que no se exige el cumplimiento del requisito de
procedibilidad, pudiendo demandarse directamente.
(6)
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin:
().
(7)
()
(8)
Artculo 16.-Acta.
()
()
(9)
Creemos que resulta cuestionable la exigencia al invitado no
solamente de concurrir a la audiencia de conciliacin, sino de plasmar en el
acta de conciliacin los fundamentos de su probable reconvencin bajo sancin
de no poder formular la misma en el eventual proceso judicial que se pueda
iniciar posteriormente. La intencin debera ser, dentro del rgimen de
(10)
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin:
(11)
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin:
(12)
MONROY GLVEZ, Juan. Temas de Proceso Civil. Librera Studium,
Lima, 1987, p. 222. Adicionalmente, el autor hace el distingo de las
incongruencias que pueden presentarse, como son: la incongruencia citra
petita, que es la omisin en el pronunciamiento de alguna de las pretensiones;
la incongruencia extra petita, que ocurre cuando la decisin contiene una
pretensin no demandada o est referida a persona ajena al proceso; y la
incongruencia ultra petita, que es aquella originada en el hecho que la decisin
concede o adjudica ms de lo que fue pedido.
(13)
Si bien es cierto el acta que adolece de ausencia de requisitos
esenciales de validez se ve afectada por una nulidad documental, lo cierto es
que, en virtud a lo sealado por el artculo 22 del Reglamento, en el caso
particular de las actas con acuerdos conciliatorios esta nulidad no afecta el
acto jurdico que contienen, el cual no podr ser exigido bajo la reglas del
proceso de ejecucin de resoluciones judiciales, pero que sigue resultando
vlido, pero que deber ser reclamando bajo las reglas de un proceso cognitivo
(14)
(15)
(16)
4. Carezca de competencia;
CASACIN 265-2012-lima
[-]
El acto jurdico cuestionado no adolece de las causales de nulidad previstas en
los incisos 3 y 4 del artculo 219 del Cdigo Civil (objeto jurdicamente
imposible y fin ilcito), toda vez que el artculo 9 de la Ley N 26872 contempla
la facultad del conciliador y de las partes de poder dar un contenido diferente a
las pretensiones determinadas o determinables, y adems la causal de nulidad
por fin ilcito debe entenderse como aquel negocio jurdico cuya causa es ilcita
por contravenir las normas que interesan al orden pblico o a las buenas
costumbres, lo que no se advierte en este caso, pues como ya se ha
establecido, el acta de conciliacin no infringe ninguna norma sobre la materia
(Ley de Conciliacin, Ley N 26872).
[-]
CAS. N 265-2012 LIMA. 02/12/2013
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confi rma la sentencia
apelada de fecha quince de agosto de dos mil diez, que declara fundada la
demanda interpuesta por Margarita Isabel Urbizagstegui Garca, en
consecuencia, anula el acto jurdico consistente en el Acta de Conciliacin
nmero doscientos veintinueve celebrada el doce de mayo de dos mil uno. II.
ANTECEDENTES DEMANDA: Por escrito de fojas veintids, de fecha veintids de
julio de dos mil tres, Margarita Isabel Urbizagstegui Garca interpone demanda
de nulidad de acto jurdico contra Marina Olga de la Flor Chvez de Origgi,
Carmela de la Flor Chvez y Pedro Gregorio Tolentino Santiago, respecto del
Acta de Conciliacin nmero doscientos veintinueve, de fecha doce de mayo de
dos mil uno, suscrita ante el Centro de Conciliacin Paz para todos. La
demandante sostiene, como fundamentos de su pretensin, los siguientes
aspectos fcticos: Compr conjuntamente con su cnyuge Pedro Gregorio
Tolentino Santiago el local comercial A guin siete del primer nivel del Centro
Comercial Molicentro, distrito de la Molina, provincia y departamento de
Lima, mediante contrato de compraventa celebrado con la demandada
Carmela de la Flor Chvez, en cuya representacin intervino la codemandada
Marina Olga de la Flor Chvez de Origgi. Se pact el precio en la cantidad de
treinta mil dlares americanos, abonando en efectivo la suma de diecisiete mil
quinientos diecisis dlares americanos y qued un saldo de doce mil
cuatrocientos ochenta y cuatro dlares americanos, es decir, pagaron ms del
cincuenta por ciento del precio. La apoderada de la vendedora, Marina Olga de
la Flor Chvez, gir letras de cambio al esposo de la demandante sin contar
con el consentimiento y aceptacin de su poderdante Carmela de la Flor
Chvez, a pesar de no ser la vendedora, situacin que revela simulacin
porque la nica que poda girar las letras por el saldo del precio era la
vendedora Carmela de la Flor Chvez. La apoderada inicia ante el Sexto
Juzgado Civil de Lima un proceso ejecutivo contra su cnyuge Pedro Gregorio
Tolentino Santiago por el cobro de los ttulos valores, en el que consigue se le
adjudiquen los derechos y acciones que tena aquel sobre el bien conyugal
consistente en el local comercial A guin siete del primer nivel del Centro
Comercial Molicentro, distrito de la Molina. Luego, la codemandada Marina
Olga de la Flor Chvez en acto simulado e ilcito invita a la demandante a una
audiencia de conciliacin ante el Centro de Conciliacin Extrajudicial Paz para
todos, solicitando el reconocimiento de su derecho de copropiedad sobre la
tienda, el uso de dicho bien y el reembolso proporcional de los beneficios
obtenidos, pero en el Acta de Conciliacin nmero doscientos veintinueve, de
fecha doce de mayo de dos mil uno, se describi como controversia el desalojo
de la tienda y el pago del saldo de la venta, ms los intereses legales, costas y
costos por un total de cuarenta mil dlares americanos. Se puede apreciar total
simulacin entre la solicitud de conciliacin de fecha diecisiete de abril de dos
mil uno y el Acta de Conciliacin de fecha doce de mayo del mismo ao debido
a que el acto es simulado e ilcito y tuvo la fi nalidad de que la demandada se
apoderara de la propiedad de los esposos. Considera que a pesar que el precio
de la compra fue de treinta mil dlares americanos, en el Acta de Conciliacin
se consign la deuda de cuarenta mil dlares americanos, importe mayor al
pactado en la compraventa. Concluye que el Acta de Conciliacin de fecha
doce de mayo de dos mil uno adolece de las causales de nulidad previstas en
los incisos 3, 4, 5, 6 y 7 del artculo 219 del Cdigo Civil, por ser un acto
jurdicamente imposible, al no tener una fi nalidad lcita, por contener una
simulacin absoluta, no cumplir con la formalidad prevista por la ley, y adems,
porque la ley lo declara nulo. CONTESTACIN DE LA DEMANDA: Por escrito de
fojas ciento ochenta y cinco, la demandada Marina Olga de la Flor Chvez de
Origgi contesta la demanda, la que niega y contradice. La recurrente manifi
esta que para que se confi gure la causal de nulidad por simulacin absoluta es
indispensable que las partes que celebran el acto jurdico se concierten para
producirlo ya que la simulacin presupone la connivencia de quienes han
participado en el acto jurdico. Refi ere que en este caso se suscribi la
compraventa por acuerdo entre partes y al demandar en el proceso ejecutivo lo
hizo en nombre y representacin de su poderdante, invitando a la actora y a su
cnyuge a la conciliacin extrajudicial quienes accedieron sin objecin alguna,
e inclusive no tuvieron ningn inconveniente para que en el desarrollo de la
conciliacin se otorgara un contenido diferente a las pretensiones inicialmente
previstas, suscribiendo el acta materia de nulidad. Segn escrito de fojas
doscientos veintids, el demandado Pedro Gregorio Tolentino Santiago contesta
la demanda reconociendo que el acto de invitacin a conciliar fue simulado con
el fi n de pagar una supuesta deuda superior al precio de la compraventa del
inmueble antes referido, por tanto, seala que dicho acto jurdico fue celebrado
con la fi nalidad de engaarlo. Por escrito de fojas trescientos diecinueve, la
codemandada Carmela de la Flor Chvez Origgi, representada por su
apoderado Vctor Ricardo de la Flor Chvez, contesta la demanda, la que niega
y contradice. Seala que la codemandada Mara Olga de la Flor Chvez actu
en la compraventa realizada con la demandante y su esposo en calidad de su
representante, de acuerdo al poder que se le otorg. Seala que el Acta de
Conciliacin nmero doscientos veintinueve es un documento que expresa la
libre manifestacin de voluntad de las partes intervinientes en sta, por lo que
es un acto jurdico voluntario y lcito, cuyas consecuencias jurdicas son las
establecidas por los sujetos que en ella intervinieron. Por resolucin nmero
cuarenta, de fecha veinticinco de febrero de dos mil ocho, obrante a fojas
quinientos treinta y seis, el Juez integra a la relacin jurdica procesal en
calidad de litisconsortes necesarios pasivos al Centro de Conciliacin Paz para
Todos, la conciliadora Liliana del Pilar Snchez Fajardo y el abogado de dicho
centro Hctor Madriaga Snchez. Por escrito de fojas setecientos diecinueve, el
Centro de Conciliacin Paz para todos y la conciliadora Liliana del Pilar
Snchez Fajardo contestan la demanda, la que niegan y contradicen. Sostienen
que es falso que la codemandada Marina Olga de la Flor Chvez haya
planteado una pretensin distinta a la conciliada en el acta materia de nulidad.
Precisa que la citada codemandada present dos solicitudes con los
expedientes nmeros doscientos tres y doscientos cuatro. La solicitud nmero
doscientos tres concluy con el Acta de Conciliacin nmero doscientos
veintiocho por inasistencia de los invitados y se plantearon como pretensiones
las siguientes: a) derecho a usar el bien comn; y, b) reembolso proporcional
del provecho obtenido por el uso total del bien. Por otra parte, la solicitud
nmero doscientos cuatro concluy con el Acta de Conciliacin nmero
del Juez al sealar que el acta carece de fecha cierta y por ende, es nula, pues
el artculo 16 de la Ley de Conciliacin exige el requisito del lugar y la fecha,
mas no seala que deba tener fecha cierta. v) Existe error del Juez al
considerar que el acto jurdico es nulo por la causal de objeto jurdicamente
imposible, toda vez que el artculo 9 del Reglamento de Ley de Conciliacin
permite a las partes poder dar otro contenido a las pretensiones que se
solicitan en la solicitud de conciliacin, siempre y cuando las partes as lo
concierten. vi) Existe error del Juez al valorar la prueba e interpretar la norma,
pues considera que no consta la reformulacin de las pretensiones, cuando ello
s aparece en el Acta de Conciliacin materia de nulidad, ya que existe
consenso entre las partes. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA: La Quinta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima mediante la sentencia de vista de
fecha dieciocho de octubre de dos mil once, obrante a fojas mil ciento
veintinueve, confi rma la apelada que declara fundada la demanda y en
consecuencia anula el acto jurdico contenido en el Acta de Conciliacin
nmero doscientos veintinueve. La decisin recurrida en casacin se sustenta
en que, de acuerdo al artculo 16, inciso 1, de la Ley de Conciliacin, Ley
26872, aplicable al caso por razn de temporalidad de la norma, se estableci
que el Acta de Conciliacin es un documento que expresa la manifestacin de
la voluntad de las partes en la conciliacin extrajudicial, la cual se encuentra
condicionada a la observancia de las formalidades establecidas en la ley bajo
sancin de nulidad. En este caso, la Sala determina que el Acta de Conciliacin
nmero doscientos veintinueve carece de fecha cierta ya que cuenta con dos
fechas distintas, siendo que la parte demandada no ha probado con documento
alguno que dicha acta haya sido rectificada, lo que implica que la misma no
cumple con la formalidad establecida por el artculo 16, inciso 1, de la Ley
26872 y el articulo 140, inciso 4, del Cdigo Civil. RECURSO DE CASACIN:
Contra la resolucin dictada por la Sala Superior, la demandada Carmela de la
Flor Chvez Origgi interpone recurso de casacin a fojas mil ciento cuarenta y
cinco, denunciando las siguientes infracciones: I) Infraccin normativa por
contravencin a las normas que garantizan el derecho al debido proceso. La
recurrente sostiene que la Sala Superior no se ha pronunciado respecto de
todas las pretensiones expuestas en su recurso de apelacin, lo que afecta el
derecho al debido proceso, pues no existe pronunciamiento sobre los aspectos
del debido proceso, fi n lcito, objeto jurdicamente imposible as como ir en
contra del orden pblico. II) Infraccin normativa por interpretacin errnea de
los artculos 16 de la Ley 26872, Ley de Conciliacin Extrajudicial y 219,
inciso 6, del Cdigo Civil. La impugnante seala que la Sala Superior considera
que no existe fecha cierta y que al no cumplir con la forma prescrita el acta se
encontrara sancionada con nulidad, existiendo interpretacin errnea de una
norma sustantiva, puesto que esta norma no exige fecha cierta sino tan slo
lugar y fecha en la que se suscribe el acto y sta s existe en el Acta de
Conciliacin materia de nulidad, agregando a ello que el hecho de que existan
dos fechas y que una de ellas sea un error material y la otra se encuentre
debidamente probada en el cuaderno de asistencia del centro de conciliacin,
refrendan tajantemente que existe una fecha probada y esta fue el veintisis
de mayo, por lo que ambas instancias no pueden pedir ms formalidad que la
veintisis de mayo de dos mil uno, pues consta la fi rma de ambas partes. Segn aparece de fojas cuatrocientos veintisiete, la solicitante y los invitados
suscribieron el Acta de Conciliacin nmero doscientos veintinueve,
consignndose en la parte introductoria la fecha doce de mayo de dos mil uno
y en la parte fi nal se consigna las treces horas del da veintisis de mayo del
mismo ao. - En dicha Acta, las partes llegaron a un acuerdo total consistente
en que los invitados Pedro Tolentino Santiago y Margarita Isabel Urbizagstegui
Garca reconocen la deuda a favor de la solicitante Marina Olga de la Flor
Chvez de Origgi en la suma de cuarenta mil dlares americanos, por lo que se
comprometen a desocupar la tienda comercial al no contar con los medios
econmicos para cancelar dicho monto, renunciando los invitados a los
derechos y acciones que tienen sobre dicha tienda; asimismo, la solicitante
condona la deuda antes mencionada, acordando ambas partes el plazo de tres
meses para desocupar el predio debidamente subsanado, es decir, que
cumplan con cancelar los servicios de agua, luz y telfono. 15. En tal virtud y
en aplicacin de las reglas de la interpretacin del acto jurdico, se tiene que la
fecha real del Acta de Conciliacin materia de nulidad es el veintisis de mayo
de dos mil uno, pues ello se desprende de lo expresado por las propias partes
intervinientes al recepcionar las invitaciones a conciliar de fojas cuatrocientos
dieciocho y cuatrocientos veinte, al suscribir el documento denominado
Relacin de asistencia de fojas cuatrocientos veintisis, as como la propia
acta cuestionada, de acuerdo a la buena fe con la que deben actuar los
intervinientes del acto jurdico, constituyendo en todo caso el defecto antes
advertido un error no esencial que en nada afecta la validez de dicho acto
jurdico, pues no recae sobre la esencia o cualidad del objeto del acto. 16. A
ello debe agregarse que el artculo 16-A de la Ley de Conciliacin, Ley 26872,
modificado por el artculo 1 del Decreto Legislativo 1070, publicado el
veintiocho de junio de dos mil ocho, que si bien no es aplicable al caso por
temporalidad de la norma, sin embargo resulta ilustrativo para resolver el
litigio, pues contempla que en caso de omisin del lugar y la fecha de
suscripcin del acta, el Centro de Conciliacin, de oficio o a pedido de parte,
podr convocar a las partes para informarles el defecto y expedir una nueva
acta que sustituya a la anterior con las formalidades de ley, lo que quiere decir
que la nueva normativa prev la posibilidad de rectificar el Acta de
Conciliacin, por tanto, es evidente que este defecto no constituye un supuesto
de nulidad del acto jurdico. 17. Es as que al haberse determinado que no
constituye causal de nulidad el error en la consignacin de la fecha del Acta de
Conciliacin, entonces, se puede concluir que no se confi gura la causal de
nulidad prevista en el inciso 8 del artculo 219 del Cdigo Civil, ya que entre la
fecha de solicitud para conciliar y la audiencia conciliatoria se observa el
cumplimiento del plazo previsto en el artculo 12 de la Ley de Conciliacin,
segn el cual la Audiencia de Conciliacin se realiza dentro de los diez das
tiles contados a partir de la primera notificacin, debiendo agregarse a ello
que los invitados fueron debidamente notificados segn consta de fojas
cuatrocientos dieciocho y cuatrocientos veinte, lo que se corrobora cuando
stas asisten a la Audiencia programada el veintisis de mayo, y en seal de
conformidad suscriben el acta, conforme aparece de fojas cuatrocientos
2 Votes
esenciales de validez. Podramos llegar a suponer que en este caso el juez debera
declarar la improcedencia de la demanda, pero no es as.
En este caso particular, si se llegase a presentar un acta de conciliacin que
adolece de ausencia de los requisitos esenciales de validez previstos en los
incisos c), d), e), g), h), e i) del artculo 16 de la Ley de Conciliacin, se va a
afectar la validez del acta al provocar su nulidad documental, cuando esta nulidad
sea advertida tanto por las partes o por el juez. En este caso, cuando esta acta sea
presentada como requisito de procedibilidad, dar lugar a la devolucin del acta,
concediendo un plazo de quince das a la parte demandante para la subsanacin,
conforme a las reglas establecidas por el artculo 16-A de la Ley de Conciliacin,
resultando paradjico que una declaracin de nulidad de un requisito de
procedibilidad no tenga como consecuencia la declaracin de improcedencia de
la demanda, sino que, atendiendo a lo sealado en el mandato procesal contenido
en el artculo 16-A precitado, se ordena subsanar la omisin incurrida (esto es, la
presentacin de un acta nula documentalmente), devolvindose esta (lo que
implica tcitamente un desglose de anexos del escrito de demanda) y
reemplazndose por una nueva acta que reemplace a la anterior (lo que supone
que el acta nula ya no formara parte del expediente).
Esto nos llevara a afirmar que el error parte de la propia legislacin conciliatoria
que considera errneamente al acta de conciliacin como un documento formal
que en caso de ausencia de determinados requisitos esenciales deber ser
sancionado con nulidad, cuando en la prctica los efectos de la declaracin de
nulidad suponen la posibilidad de convalidacin de dicho documento (puesto que
inclusive considera la convalidacin tcita del acta nula en caso de no haber sido
cuestionada por el demandado o por el juez); entonces estamos frente a un
documento que no es nulo sino anulable. Pero el artculo 16-A de la Ley de
Conciliacin contiene un mandato procesal para el juez que, aunque discutible y
deficiente, debe ser cumplido por aquel, ordenando la devolucin del acta nula y
otorgando un plazo de 15 das para que sea reemplazada.
3.
4.1.
i)
La regla general ser que, cuando se pretenda invitar a conciliar a una
persona natural la solicitud de conciliacin se deber presentar ante un Centro de
Conciliacin ubicado en el domicilio del invitado, esto es, ubicado en la
provincia o distrito conciliatorio donde este reside.
ii)
Si el invitado a conciliar domicilia en varios lugares, puede ser invitado a
conciliar en un Centro de Conciliacin ubicado en cualquiera de sus domicilios.
iii)
Si el invitado a conciliar carece de domicilio o este es desconocido, no
resultara aplicable la disposicin del cdigo adjetivo que seala que es
competente el juez del lugar donde se encuentre o el del domicilio del
demandante, puesto que existe prohibicin de iniciar el procedimiento
conciliatorio conforme lo seala el literal a) del artculo 7-A de la Ley de
conciliacin17. En este supuesto, se habilita al reclamante a demandar
directamente sin cumplir con el requisito de procedibilidad, debiendo indicar este
hecho en su demanda, a fin de evitar la declaracin de improcedencia.
iv)
Idntica prohibicin ocurre si el invitado a conciliar domicilia en el
extranjero, pidiendo demandar directamente va exhorto, resultando competente
el juez del lugar del ltimo domicilio que tuvo en el pas, a menos que se haya
dejado un apoderado con poderes expresos para ser invitado a un Centro de
Conciliacin18. Se debe precisar en la demanda que, si bien es cierto la materia
es conciliable, no resulta exigible cumplir con el requisito previo por mandato
legal expreso, y por lo tanto, la demanda no podr ser declarada improcedente.
En este orden de ideas, un Centro de Conciliacin es competente para recibir
todas las solicitudes de conciliacin que se presenten para invitar a personas
domiciliadas en el Distrito Conciliatorio lase provincia donde se encuentra
ubicado y funciona ese centro. As, por ejemplo, si se presenta un conflicto en la
provincia de Lima, cualquier Centro de Conciliacin ubicado en el respectivo
Distrito Conciliatorio de Lima entindase en las provincias de Lima y Callao
ser competente para conocer del procedimiento conciliatorio mediante la
respectiva recepcin de la solicitud.
Pero recordemos que la provincia de Lima posee 42 distritos ms el Cercado de
Lima, adems de los 6 distritos que posee la provincia constitucional del Callao.
Pretensin determinada
Pretensin determinable
Contenido patrimonial
Libre disposicin
propiedad, por el cual una persona tiene el derecho de usar, disfrutar, disponer y
recuperar los bienes a los que tiene derecho, y debe entenderse que la facultad de
disponer implica la posibilidad de preservar el derecho que posee, o apartarlo de
su esfera de accin jurdica sin impedimento de ninguna clase. En este sentido, la
Comisin de Justicia del Congreso, en su dictamen sobre el Proyecto de Ley de
Conciliacin defini como derechos disponibles aquellos derechos de contenido
patrimonial y por tanto pueden ser objeto de negociacin (transaccin), se
regulan desde normas creadas inter partes con lmite a las normas de carcter
imperativo, son susceptibles de embargo, enajenacin o subrogacin, son
transmisibles por herencia, son susceptibles de caducidad y prescripcin.
Finalmente, el hecho de que las partes puedan disponer de sus derechos se
encuentra limitado, ya que esos actos de libre disposicin sern vlidos siempre y
cuando el Acuerdo Conciliatorio al que se haya arribado no sea contrario a las
leyes que interesan al orden pblico ni a las buenas costumbres, segn lo
establece el artculo 4 del Reglamento37.
Un ejemplo podra graficar mejor la situacin: Suponiendo que una persona en su
condicin de propietaria de un inmueble decidiera darlo como parte de pago de
una deuda contrada con un tercero, no tendra ningn inconveniente en
principio, para poder formalizar dicho cumplimiento mediante la celebracin de
un acuerdo conciliatorio con su acreedor en el cual le transfiere la titularidad del
predio; pero la posibilidad que esa situacin pueda ocurrir en la realidad variar
sustancialmente si es que de los hechos se llegara a verificar que el deudor posee
el estado civil de casado, y que ese inmueble hubiera sido adquirido con
posterioridad a la celebracin de su matrimonio, con lo que se constituira en bien
comn de la sociedad de gananciales, o que el inmueble con el que pretende
cancelar la deuda estuviera sujeto a algn tipo de carga o gravamen, hechos que
dificultaran o imposibilitaran el acto de disposicin por mandato legal y que
deberan estar perfectamente sealados en la normativa y ser de cumplimiento
obligatorio.
De manera similar, si yo soy titular de una acreencia, no existira ningn
inconveniente para renunciar totalmente a dicha deuda (mediante una
condonacin), o de manera parcial (renuncia a los intereses o a una
indemnizacin), la que puede ser unilateral o bilateral, radicando aqu la esencia
2.1.2.
Derecho de familia
surge una discrepancia respecto de las materias conciliables, pero debemos hacer
la precisin que, segn la Ley de Conciliacin, la patria potestad no resultara
una materia conciliable, pero s los atributos que derivan de ella, especficamente
en lo que respecta a alimentos, rgimen de visitas y tenencia. Asimismo, el tema
de divorcio, repetimos, no es una materia conciliable al no ser un derecho de libre
disposicin de las partes, sino un pronunciamiento de la autoridad.
Debemos sealar que la liquidacin de sociedad de gananciales es un derecho de
libre disposicin que deriva de la relacin familiar, por lo que debemos entender
que sigue siendo una materia conciliable, pudiendo presentarse como propuesta
de convenio ante el Poder Judicial, mas no tendra validez como requisito del
trmite de divorcio rpido ante Notaras y Municipios regulado por la Ley N
29227, el mismo que exige respecto del rgimen patrimonial la presentacin de
una Escritura Pblica debidamente inscrita.
Finalmente, resulta evidente que los temas referidos al reconocimiento de la
filiacin, o al reconocimiento de la condicin de heredero no son materias
conciliables por no ser materias de libre disposicin de las partes, requiriendo
forzosamente un pronunciamiento del rgano jurisdiccional.
2.1.3.
Derecho laboral
2.1.4.
Estado41, actuando como una especie de abogados del Estado, nombrados para
tal efecto por los organismos pblicos con las formalidades del caso, como es,
mediante la expedicin de Resolucin Ministerial. Por otro lado, debe tenerse en
cuenta que el procurador, en su calidad de funcionario pblico que representa los
intereses del Estado, al momento de realizarse una conciliacin deber poseer
facultades expresas para conciliar, las que debern constar expresamente en la
norma que regula el funcionamiento de la entidad estatal que representa.
El Estado es representado y defendido por el Procurador Pblico. Con la
aprobacin del Decreto Legislativo N 1068 (publicado en el diario oficial El
Peruano el 28 de junio de 2008) se cre el Sistema de Defensa Jurdica del
Estado. Hay Procuradores Pblicos de los Poderes del Estado, de los organismos
autnomos, especializados, de los gobiernos regionales, municipales. En el
artculo 22.1 del Decreto Legislativo N 1068 se seala que el Procurador
Pblico representa y defiende jurdicamente al Estado en los temas que
conciernen a la entidad (materia procesal, arbitral y de carcter sustantivo) siendo
sus facultades demandar denunciar, participar de cualquier diligencia por el solo
acto de su designacin, facultades generales y especiales contenidas en los
artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil. La excepcin es la de allanarse.
Pueden transigir, conciliar y desistirse previa autorizacin por resolucin
administrativa. El Procurador Pblico debe ser abogado con experiencia no
menor a cinco aos.
2.2. Materias conciliables facultativas
Respecto del rgimen de las materias conciliables facultativas, en estos casos
tenemos que, por mandato legal, no se puede exigir el cumplimiento del requisito
de procedibilidad, toda vez que el legislador ha asumido que el inicio del
procedimiento conciliatorio depender exclusivamente de la voluntad del
demandante, quien puede iniciar el procedimiento conciliatorio de manera previa
o puede iniciar el proceso judicial de manera inmediata. El artculo 9 de la Ley,
modificado por la Ley N 29876, establece los casos de inexigibilidad de la
conciliacin extrajudicial segn el siguiente tenor:
b)
c)
d)
En el retracto.
e)
Cuando se trate de convocatoria a asamblea general de socios o
asociados.
f)
En los procesos de impugnacin judicial de acuerdos de Junta General de
Accionista sealados en el artculo 139 de la Ley General de Sociedades, as
como en los procesos de accin de nulidad previstos en el artculo 150 de la
misma ley.
g)
En los procesos de indemnizacin derivado de la comisin de delitos y
faltas y los provenientes de daos en materia ambiental.
h)
i)
En los procesos judiciales referidos a pensin de alimentos, rgimen de
visitas, tenencia, as como otros que se deriven de la relacin familiar y respecto
de los cuales las partes tengan libre disposicin.
En estos casos, la conciliacin es facultativa.
2.2.1.
Procesos de ejecucin
En el retracto
acuerdo de las partes, sino por decisin del magistrado, no resultando ser
derechos de libre disposicin de las partes. Adems, segn el artculo 8 del
Reglamento, se le considera como materias no conciliables44.
2.2.7. En los procesos de indemnizacin derivado de la comisin de delitos y
faltas y los provenientes de daos en materia ambiental
Debe quedar claro que no se concilian los delitos ni las faltas, por aplicacin del
principio de persecucin pblica del delito a cargo del Ministerio Pblico, pero
una vez declarada la responsabilidad penal del imputado, la parte agraviada
puede solicitar en la va civil el pago de una indemnizacin, para lo cual el
requisito de la conciliacin como requisito de procedibilidad queda sin efecto,
quedando en facultad del demandante su inicio de manera previa a la
interposicin de la demanda.
Por su parte, la Ley General del Ambiente, Ley N 28611, publicada el 15 de
octubre de 2005, contempla en su artculo 151 el deber del Estado en fomentar y
emplear el arbitraje, la conciliacin, mediacin, concertacin, mesas de
concertacin, facilitacin, entre otras como medios de resolucin y gestin de
conflictos ambientales. En estos temas consideramos de aplicacin el artculo 82
del Cdigo Procesal Civil referente al patrocinio de intereses difusos, puesto que
su titularidad corresponde a un nmero indeterminado de personas45.
2.2.8.
Este proceso se encuentra regulado por la Ley N 27584. En virtud del proceso
contencioso-administrativo, los afectados por una actuacin administrativa
violatoria de sus derechos e intereses estn constitucionalmente facultados para
demandar ante el Poder Judicial la satisfaccin jurdica de sus pretensiones
contralaAdministracin Pblica, garantizndose una de las conquistas bsicas
del Estado de Derecho, cual es la subordinacin de toda la actividad
administrativa a la legalidad. La doctrina de Derecho Administrativo caracteriza
al proceso contencioso-administrativo como una de las diferentes tcnicas o
instrumentos de control de la Administracin Pblica, constituyendo un
mecanismo de control externo de la actuacin administrativa por rganos
jurisdiccionales, mientras que los recursos administrativos que pueden interponer
b)
Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el
apoderado cuente con poder expreso para ser invitado a un Centro de
Conciliacin.
c)
Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los
artculos 43 y 44 del Cdigo Civil.
d)
e)
f)
En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad de acto jurdico,
este ltimo en los supuestos establecidos en los incisos 1, 3 y 4 del artculo 221
del Cdigo Civil.
g)
En la peticin de herencia, cuando en la demanda se incluye la solicitud
de declaracin de heredero.
h)
i)
En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes
conciliantes.
Este tema es regulado de una manera muy deficiente en el texto del artculo 8 del
Reglamento, que seala que son materias no conciliables: la nulidad del acto
jurdico (omitiendo mencionar a la ineficacia y a la anulabilidad), la declaracin
judicial de heredero, la violencia familiar, las materias que se ventilan ante el
proceso contencioso administrativo (considerada facultativa segn el artculo 9
de la Ley), los procesos de impugnacin judicial de acuerdos a que se refiere el
artculo 139 de la Ley General de Sociedades y las pretensiones de nulidad a que
se refiere el artculo 150 de la misma norma por ser materias indisponibles (que
tambin son consideradas materias conciliables facultativas segn el precitado
artculo 9 de la Ley) y todas aquellas pretensiones que no sean de libre
disposicin por las partes conciliantes; y decimos deficiente puesto que el texto
del reglamento contiene menos materias que las sealadas de manera ms extensa
en el texto de la Ley y su redaccin integral presta a confusin.
3.1.
En estos casos, estimamos que resulta acertada la opcin del legislador por no
exigir la conciliacin en aquellos casos en los que se desconoce el domicilio de la
parte invitada, puesto que all podemos afirmar que no se va a producir el
procedimiento conciliatorio. En estos casos, el demandante tendr que indicar
que no adjunta el acta de conciliacin como requisito de procedibilidad al
desconocer el domicilio del demandado, debiendo solicitar la designacin de un
curador procesal, de conformidad a lo prescrito en el artculo 61 del cdigo
adjetivo.
3.2.
Procesos cautelares
3.7.
En la peticin de herencia, cuando en la demanda se incluye la solicitud
de declaracin de heredero
Peticin de herencia significa pedir derecho a suceder, con independencia de los
bienes mismos o de quin los posea, y la condicin de heredero es esencial y se
constituye en un paso previo para actuar sobre la herencia. En este sentido,
conforme a lo sealado en el artculo 664 del Cdigo Civil, el derecho de
peticin de herencia corresponde al heredero que no posee los bienes que
considera que le pertenecen, y se dirige contra quien los posea en todo o parte a
ttulo sucesorio, para excluirlo o para concurrir con l. Es decir, estamos frente a
la pretensin de quien considerndose llamado a la herencia reclama su posicin
hereditaria y como correlato de ello, si los hubiera, sobre el conjunto de los
bienes, derechos y obligaciones que componen la herencia y que otro los tiene
invocando asimismo ttulo sucesorio. Hasta aqu, podramos considerar que el
requisito para iniciar el proceso de peticin de herencia es el de haber sido
declarado previamente heredero del causante, y lo que estara en discusin es la
distribucin de los bienes que conforman la masa hereditaria; as, este tema se
asemeja ms a una divisin y particin de bienes que perfectamente resulta una
materia conciliable, ya que como afirma Lohmann, cuando el derecho sucesorio
no est en discusin, la pretensin ya no es estrictamente peticin de herencia,
sino peticin de elementos singulares y especficos que la componen.
La prohibicin de iniciar la conciliacin previa a la demanda de peticin de
herencia la tenemos de una lectura del segundo prrafo del mismo artculo 664
del Cdigo Civil, ya que en l se establece que a la pretensin de peticin de
herencia puede acumularse la de declarar heredero al peticionante si, habindose
pronunciado declaracin judicial de herederos, considera que con ella se han
preterido sus derechos. En otras palabras, se persigue obtener un ttulo de
heredero que no se tiene, para lo cual previamente es preciso retirar en todo o
parte el ttulo de otro. As, el demandante carece de la condicin de heredero y se
le faculta de accionar acumulativamente a la peticin de herencia a que el juez
tambin lo declare heredero dentro del mismo proceso, resultando un acto que no
puede darse por voluntad de las partes y en consecuencia no resultara materia
conciliable.
3.8.
Violencia familiar
Es fcil advertir, adems, que ambos artculos del reglamento posean una
redaccin deficiente al calificar a las partes como Vctima y Agresor, lo cual
denotaba ya un acto de calificacin de las personas por parte del conciliador,
quien no estara libre de caer en subjetividades, lo cual a su vez, podra interferir
en su neutralidad e imparcialidad, sobre todo al momento de velar por la
seguridad de una de las partes en este caso, de la denominada vctima.
En segundo lugar, debemos entender que el marco legal proporcionado por el
Estado peruano con la Ley de Proteccin contra la Violencia Familiar genera una
serie de deficiencias que imposibilitan una adecuada lucha contra este tipo de
violencia, siendo que se presentan problemas legales y estructurales que siguen
negando a las vctimas el acceso a proteccin, remedio y recurso verdaderos.
Estas deficiencias, a criterio de la Divisin de Derechos de la Mujer de Human
Right Watch, se traducen en problemas tanto legales como prcticos, as, por
ejemplo, su definicin de violencia familiar sigue siendo incompleta y excluye
efectivamente a categoras enteras de mujeres, as como formas particulares de
violencia familiar, adems de que le otorga prioridad a la conciliacin por encima
del procesamiento, lo que transmite la inquietante idea de que las agresiones
dentro de las relaciones interpersonales deben resolverse mediante negociaciones
en lugar de sanciones53.
3.9.
Delitos o faltas
Procesos no contenciosos
Inventario.
2.
3.
4.
5.
6.
Patrimonio familiar.
7.
8.
Comprobacin de testamento.
9.
10.
Sucesin intestada.
11.
Reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos en el
extranjero.
12.
Las solicitudes que, a pedido del interesado y por decisin del juez,
carezcan de contencin.
13.
1
Para tener una visin ms amplia respecto del marco normativo que
regula la conciliacin extrajudicial, recomendamos la lectura de anteriores
artculos nuestros: Cfr.: PINEDO AUBIN, F. Martn: El Fin de la
Conciliacin En: Actualidad Jurdica. Tomo 180. Lima, noviembre de 2008. pp.
88-103; Te obligo porque te conviene!: Autonoma de la Voluntad, Conciliacin
Extrajudicial y ampliacin de la territorialidad de la obligacin de concurrir al
procedimiento conciliatorio, En: Actualidad Jurdica. Tomo 198, Lima, mayo de
2010. pp. 90-101; finalmente, Se hace camino al andar: anlisis crtico al
recorrido que presenta el procedimiento conciliatorio. En: Revista Jurdica del
Per. N 118, Lima, diciembre de 2010, pp. 315-345.
2
14
JUS
17
Artculo 7-A.- Supuestos y materias no conciliables de la Conciliacin.No procede la conciliacin en los siguientes casos: ()
a) Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada. ().
18
Artculo 7-A.- Supuestos y materias no conciliables de la Conciliacin.No procede la conciliacin en los siguientes casos: ()
b) Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el
apoderado cuente con poder expreso para ser invitado a un Centro de
Conciliacin. ().
19
Decreto Supremo N 001-98-JUS: Reglamento de la Ley de Conciliacin
(Derogado)
Artculo 18.- Tratndose de la Conciliacin ante un Centro, para todos los
efectos, debe entenderse que la Provincia de Lima y Callao constituyen un solo
distrito conciliatorio. En el resto del pas se considerar a cada provincia como un
distrito conciliatorio.
Las dems disposiciones sobre competencia territorial, contenidas en el
Cdigo Procesal Civil, se aplican supletoriamente para la Conciliacin ante el
Juez de Paz Letrado y ante los Centros de Conciliacin, en lo que fueran
pertinentes.
Ninguna de las reglas anteriores rige cuando la presentacin de la
solicitud es conjunta. En este caso, las partes pueden elegir, con libertad, el
Centro de Conciliacin ante el cual planteara su solicitud (el resaltado es
nuestro).
20
Contenidas en los artculos 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26 y 27
del Cdigo Procesal Civil.
21
Artculo 7-A.- Supuestos y materias no conciliables de la Conciliacin.No procede la conciliacin en los siguientes casos: ()
a) Cuando se desconoce el domicilio de la parte invitada ().
22
25
().
31
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Decisin debidamente motivada del Conciliador en Audiencia Efectiva,
por advertir violacin a los principios de la Conciliacin, por retirarse alguna de
las partes antes de la conclusin de la Audiencia o por negarse a firmar el Acta de
Conciliacin.
()
La formulacin de reconvencin en el proceso judicial, solo se admitir si
la parte que la propone, no produjo la conclusin del procedimiento conciliatorio
al que fue invitado, bajo los supuestos de los incisos d) y f) contenidos en el
presente artculo.
La inasistencia de la parte invitada a la Audiencia de Conciliacin,
produce en el proceso judicial que se instaure la presuncin legal relativa de
verdad sobre los hechos expuestos en el Acta de Conciliacin y reproducidos en
la demanda. La misma presuncin se aplicar a favor del invitado que asista y
exponga los hechos que determinen sus pretensiones para una probable
reconvencin, en el supuesto que el solicitante no asista. En tales casos, el juez
g.
Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los
hechos expuestos por el invitado como sustento de su probable reconvencin, as
como la descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos casos.
Para estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que formar
parte integrante de Acta, en el modo que establezca el Reglamento.
() (el resaltado es nuestro).
33
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin
Artculo 43.- Funciones especficas del Conciliador. Son funciones
especficas del Conciliador: ().
4. b) Identificar el o los problemas centrales y concretos sobre los que
versar la Conciliacin ().
34
Decreto Supremo N 014-2008-JUS. Reglamento de la Ley de
Conciliacin
()
2. Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin
y la ley ().
40
Artculo 47.- La defensa de los intereses del Estado est a cargo de los
Procuradores Pblicos conforme a ley.
42
2.
3.
4.
Los Ttulos Valores que confieran la accin cambiaria, debidamente
protestados o con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto
respectiva; o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o constancia,
conforme a lo previsto en la ley de la materia;
5.
La constancia de inscripcin y titularidad expedida por la Institucin de
Compensacin y Liquidacin de Valores, en el caso de valores representados por
anotacin en cuenta, por los derechos que den lugar al ejercicio de la accin
cambiaria, conforme a lo previsto en la ley de la materia;
6.
7.
La copia certificada de la Prueba anticipada que contiene una absolucin
de posiciones, expresa o ficta;
8.
9.
El documento impago de renta por arrendamiento, siempre que se
acredite instrumentalmente la relacin contractual;
10.
11.
43
En lo que concierne al carcter declarativo o constitutivo de la sentencia
de prescripcin adquisitiva, el criterio no ha sido uniforme a nivel jurisdiccional.
Debemos recordar que segn la Cas. N 1166-2006-Lima (publicada en el diario
oficial del 1 de febrero de 2007), la sentencia que declara propietario al poseedor
no es declarativa, sino constitutiva de derechos, pues es a partir de la sentencia
firme que se genera una nueva situacin jurdica respecto de la propiedad del
bien y su titular; ms aun si en tanto no exista sentencia firme que declare la
prescripcin adquisitiva, la accin reivindicatoria, entre otras, se encuentra
expedita a favor del propietario, conforme lo establece el artculo novecientos
veintisiete del Cdigo Civil; en consecuencia, cuando las instancias de mrito
establecen que la demandada no puede atribuirse la calidad de propietaria del
bien sublitis por el solo hecho de haber ejercido la posesin por ms de diez aos,
mientras no exista sentencia firme que as lo declare, interpretan correctamente la
norma material denunciada. Empero, el criterio predominante actualmente a nivel
de la judicatura es considerar a la sentencia como declarativa de derechos,
bastando el transcurso del tiempo exigido por ley para que se declare al poseedor
Cdigo Civil
4.
Promover, cuando sea necesario, que se dicten las medidas de proteccin
o cautelares que salvaguarden la seguridad de la vctima.
5.
Cuidar que la vctima participe libremente en la Audiencia de
Conciliacin, sin coaccin de ninguna clase. En caso contrario, el conciliador
deber suspender el procedimiento hasta que existan las condiciones que
garanticen la libre decisin de la vctima.
53
HUMAN RIGHT WATCH. Memordum sobre la Ley de Proteccin
Frente a la Violencia Familiar del Per. Lima, marzo de 2000, p. 2 y ss
12.
Se impugna cuando se presume la violacin de la ley o est afectada de inexistencia, nulidad o ineficacia,
casos en los cuales se hace por va judicial. El conciliador ejerce el control de legalidad del acuerdo en la
audiencia, y el juez en el proceso judicial.
Hay Inexistencia:
Por ausencia de capacidad y consentimiento en las partes, o por tener causa y objeto ilcitos. Las
dos primeras causales son de imposible ocurrencia que se presenten cuando acudieron a la audiencia y
manifestaron hacerlo voluntariamente, aprobaron y firmaron el acta.
Por falta de algunos de los requisitos sustanciales: no se hizo en audiencia, sino por fuera; hubo
arreglo directo sin presencia del conciliador, o solo las partes sin presencia del conciliador, o por el contrario la
hizo slo ste. En estos caso lo que se hizo fue una transaccin o una simple amigable composicin.
Por falta de una de las formalidades; no constar por escrito en una acata; no estar avalada con la
firma del conciliador.
Hay Nulidad:
Por violacin de normas sustantivas en las frmulas del arreglo: recaen sobre el estado civil de las
personas, con ttulos falsos u obtenidos con dolo o fuerza; sobre venta entre cnyuges (C.C. 1852); sobre la
creacin de una sociedad colectiva con menores de edad; privacin del ejercicio de la Patria Potestad.
Por violacin de una Norma procedimental: cuando se liquida una sociedad patrimonial sin haberse
declarado previamente la existencia de la Unin Marital de Hecho por un juez de familia
Hay Ineficacia:
Cuando el acuerdo no produce ningn efecto como cuando se estipula que los hijos mayores capaces
absolutamente, pueden contraer matrimonio.
EL FIN DE LA CONCILIACIN
(El nuevo marco normativo de la Conciliacin Extrajudicial dado por el Decreto Legislativo N 1070 y el Nuevo
Reglamento de la Ley de Conciliacin).
Lo que al Abogado importa no es saber el Derecho, sino conocer la vida. El derecho positivo est en los
libros. Se buscan, se estudian, y en paz. Pero lo que la vida reclama no est escrito en ninguna parte. Quien
tenga previsin, serenidad, amplitud de miras y de sentimientos para advertirlo, ser Abogado; quien no tenga
ms inspiracin ni ms gua que las leyes, ser un desventurado ganapn. Por eso digo que la justicia no es
fruto de un estudio, sino una sensacin.
NGEL OSSORIO
I.
ADVERTENCIA PRELIMINAR.
Al hablar del Fin de la Conciliacin, no nos estamos refiriendo a una visin fatalista que haga pensar en el
trmino, remate o consumacin de esta importante institucin jurdica, sino que tratamos de poner nfasis al
objeto o motivo que debera guiar su implementacin y ejecucin en nuestro pas.
Recordemos que al hablar de la Conciliacin como institucin jurdica, el trmino alude a cualquiera de las dos
posibilidades que ofrece este concepto en cuanto a su aplicacin, ya sea de manera en su concepcin de pre
procesal, previa al inicio de un proceso judicial con la finalidad de evitarlo, o intra proceso, una vez iniciado
ste a fin de concluirlo de manera amistosa y sin necesidad de que sea expedida sentencia alguna.
El nuevo marco normativo de la conciliacin extrajudicial introducido con la modificatoria efectuada a la Ley N
26872, Ley de Conciliacin, mediante el Decreto Legislativo N 1070 publicado en el Diario Oficial El Peruano
el 28 de junio de 2008, y complementada con la dacin del nuevo Reglamento de la Ley de Conciliacin,
aprobado por Decreto Supremo N 014-2008-JUS, publicado en el Diario Oficial el 30 de de agosto de 2008,
presenta un renovado inters por parte del Estado en fomentar la institucionalizacin de la Conciliacin como
un eficaz mecanismo alternativo de resolucin de conflictos. Si bien resultan loables los intentos de regular de
mejor manera la funcin de los operadores de la conciliacin, se advierten una serie de aciertos y tambin de
vacos que deben mencionarse a fin de no repetir los errores del pasado y lograr verdaderamente una
regulacin legal eficiente y que cumpla con los objetivos previstos de fomentar una Cultura de Paz[3].
II.
EL MARCO NORMATIVO.
Por Ley N 29157, el Congreso de la Repblica deleg en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar sobre
diversas materias relacionadas con la implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial Per Estados
Unidos (conocido como Tratado de Libre Comercio TLC), siendo el mbito de las facultades conferidas,
entre otras, la mejora de la administracin de justicia en materia comercial y contencioso administrativa, para
lo cual deba solicitarse opinin al Poder Judicial[4].
As, mediante Decreto Legislativo N 1070, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 28 de junio de 2008, se
procedi a modificar la Ley N 26872, Ley de Conciliacin (en adelante, la Ley), aunque el referido Decreto
Legislativo tambin modific algunos artculos del Cdigo Procesal Civil, como vamos a detallar
posteriormente. Por su parte, el Reglamento de la Ley de Conciliacin fue aprobado por Decreto Supremo N
014-2008-JUS, publicado en el Diario Oficial el 30 de agosto de 2008 (en adelante, el Reglamento), y con
fecha 11 de setiembre de 2008 fue publicada una extensa Fe de Erratas, por la cual se subsanaron algunas
omisiones del texto original del referido Reglamento.
Las modificatorias introducidas por el Decreto Legislativo N 1070, segn su primera disposicin final, entrarn
en vigencia progresivamente en los diferentes distritos conciliatorios del pas segn calendario oficial que
deber ser aprobado mediante Decreto Supremo, excepto en los distritos conciliatorios de Lima, Trujillo y
Arequipa as como el Distrito Judicial del Cono Norte de Lima, salvo la provincia de Canta, en los cuales ya se
encuentran en plena aplicacin puesto que se estableci un plazo de 60 das calendario desde la fecha de su
publicacin para su entrada en vigencia. Asimismo, al haberse declarado concluido el Plan Piloto de
Obligatoriedad de la Conciliacin Extrajudicial dispuesto por Decreto Supremo N 007-2000-JUS[5] de fecha
21 de setiembre del 2000, debe entenderse que en aquellos distritos conciliatorios donde se ha implementado
la obligatoriedad de la conciliacin previa, esta resulta exigible no solamente en los temas de derechos
disponibles sino tambin en los procesos de familia y en los procesos laborales.
Por su parte, el Decreto Supremo N 014-2008-JUS s se encuentra en plena vigencia al derogar el anterior
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 004-2005-JUS as como sus normas modificatorias y normas
de inferior jerarqua que se opongan a sus disposiciones. Claro est que existen algunas disposiciones que
presentan un perodo de vacatio legis, puesto que se establece un plazo de 270 das calendario posteriores a
la entrada en vigencia del Reglamento para que los Centros de Conciliacin Extrajudicial adecuen su
infraestructura de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 47 del Reglamento. Asimismo, en el plazo mximo de
180 das calendario, los Centros de Conciliacin Extrajudicial en forma obligatoria debern de abrir nuevos
libros de registros de actas los que debern ser autorizados por Notario. A si vez el Ministerio de Justicia en
coordinacin con el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, dentro de los 9 meses siguientes a la
entrada en vigencia del Reglamento, evaluar el Plan Piloto en Conciliacin Laboral Extrajudicial CEPICEL.
Finalmente la Direccin de Conciliacin y Mecanismos Alternativos del Ministerio de Justicia crear el formato
para su trascripcin en ste del Acta de Conciliacin, siendo que su uso ser obligatorio para la validez del
Acta a los 270 das calendario posteriores a la publicacin del Reglamento.
III.
1.
a)
PRINCIPALES MODIFICATORIAS.
A NIVEL DEL CDIGO PROCESAL CIVIL:
Audiencia de Conciliacin Judicial Facultativa.
Hasta antes de la modificatoria contenida en el Decreto Legislativo N 1070, el Cdigo Procesal Civil de 1993
s regulaba la institucin de la conciliacin pero con el carcter de ser una audiencia obligatoria que deba
realizar el Juez al interior del proceso. Durante su vigencia se estableci la conciliacin procesal en el Per
con las siguientes caractersticas: procesal (dentro del proceso); obligatoria, bajo sancin de nulidad del
proceso; se haca ante el Juez del litigio; y, se haca en la audiencia de conciliacin respectiva o en cualquier
momento posterior del proceso, a pedido del Juez o de las partes.
Esta forma de conciliacin llamada procesal est normada, bsicamente, en dos partes del Cdigo Procesal
Civil, a saber:
- La primera parte se remite a considerarla como una de las formas especiales de conclusin del proceso
(junto con el allanamiento y reconocimiento, la transaccin judicial, el desistimiento -de la accin y de la
pretensin- y el abandono), y regulndola como tal en los artculos 323 al 329 que se encuentran en el
Captulo I sobre Conciliacin, Ttulo IX, Formas Especiales de conclusin del proceso, Seccin Tercera sobre
Actividad Procesal, del Libro I sobre Justicia Civil. Con la promulgacin del Decreto Legislativo N 1070,
mediante su disposicin modificatoria nica se derogaron los artculos 326 (Audiencia de conciliacin) y 329
(Protocolo de la Conciliacin) del Cdigo Procesal Civil, a la vez que se modificaron los artculos 324 [6]y
327[7] del mismo cuerpo normativo, transformando a la conciliacin judicial como un acto facultativo para las
partes, por el cual la audiencia conciliatoria se puede realizar fuera del local del juzgado o a pedido de ambas
partes, adoptando un carcter facultativo.
- La segunda parte, dentro de la etapa postulatoria del proceso, se encontraba regulada en los artculos 468
al 472 que se encuentra en el Ttulo VI sobre Audiencia Conciliatoria o de Fijacin de Puntos Controvertidos y
Saneamiento Probatorio, dentro de la Seccin IV (Postulacin del proceso) del Libro I (Justicia Civil) del
mismo Cdigo. De estos artculos, el artculo 468 ha sido modificado prescindiendo de la realizacin de la
audiencia conciliatoria[8]; por su parte han sido derogados los artculos 469 al 472 referidos a la finalidad de
la audiencia de conciliacin, y el hecho de tener una audiencia con o sin conciliacin.
La reforma del proceso civil introducida en la disposicin modificatoria del Decreto Legislativo N 1070 elimina
la obligatoriedad de la realizacin de la audiencia de conciliacin procesal, transformndola en un sistema
facultativo, con lo que tenemos que no se elimina totalmente su realizacin, sino que se faculta a las partes a
solicitarla si es que ellas as lo desean. A criterio de un sector importante de magistrados, ste sistema es
adecuado porque flexibiliza la realizacin de la audiencia de conciliacin judicial, tornndola ms gil y menos
formal; en este sentido nuestra posicin siempre ha sido optar no por la eliminacin de la audiencia de
conciliacin en sede judicial, sino poner a disposicin de las partes mltiples espacios de dilogo en los que
puedan emplear la conciliacin, siendo un aspecto aparte el de la adecuada capacitacin de los jueces en
tcnicas de conciliacin que les permitan ser menos empricos y ms eficientes en cuanto al desempeo de
su labor conciliadora.
b)
Improcedencia de la demanda.
El Decreto Legislativo N 1070 ha derogado el numeral 7 del artculo 425 del Cdigo Procesal Civil, que
sealaba como anexo de la demanda la copia certificada del Acta de Conciliacin Extrajudicial. Esto debe ser
concordado con lo sealado por el artculo 6 de la Ley de Conciliacin (incorporado por el referido Decreto
Legislativo 1070), que seala que si la parte demandante, en forma previa a interponer su demanda judicial,
no solicita ni concurre a la audiencia respectiva ante un Centro de Conciliacin Extrajudicial, entonces el Juez
competente, al momento de calificar la demanda, la declarar improcedente por causa de manifiesta falta de
inters para obrar.
En otras palabras, el Acta de Conciliacin deja de ser considerada como un requisito de admisibilidad y se
configura como un requisito de procedibilidad, adecundola al tenor del artculo 427 del Cdigo Procesal
Civil, especficamente a la causal de improcedencia de la demanda contenida en el numeral 2, eliminndose
la posibilidad de subsanar la omisin incurrida, siendo ste un punto a favor pero no el nico- de la
implementacin de un rgimen de obligatoriedad de concurrencia de las partes.
Aunque resulte cuestionable para algunos el hecho de considerar al acta de conciliacin como un requisito de
procedibilidad en vez de un requisito de admisibilidad, debido esto a la clsica distincin entre requisitos de
fondo (procedibilidad) y de forma (admisibilidad), debemos recordar que la moderna doctrina procesal hace la
diferenciacin basndose en la posibilidad de que en caso de ausencia del requisito de la demanda, ste
pueda ser subsanado o no; as, si puede ser subsanado ser un requisito de admisibilidad, y si no se puede
subsanar, (como sucede en este caso, por un mandato legal) entonces nos encontramos frente a un requisito
de procedibilidad.
c)
El Decreto Legislativo N 1070 ha modificado el tenor del Artculo 445 del Cdigo Procesal Civil referente a la
reconvencin, al sealar en su ltimo prrafo que en caso que la pretensin reconvenida sea materia
conciliable el Juez para admitirla deber verificar la concurrencia de dos requisitos: la asistencia del
demandado a la Audiencia de Conciliacin y que conste la descripcin de la o las controversias planteadas
por ste en el Acta de conciliacin Extrajudicial presentada anexa a la demanda. Esta modificacin guarda
concordancia con lo sealado en el tercer prrafo del artculo 15 de la Ley de conciliacin, respecto de la
posibilidad de que el invitado que asista a la audiencia pueda exponer los hechos que determinen sus
pretensiones para una probable reconvencin. Tenemos nuestras reservas respecto al rgimen adoptado, las
mismas que expondremos lneas ms adelante.
d)
El artculo 15 de la Ley seala en su parte final que la inasistencia de la parte invitada a la Audiencia de
Conciliacin, produce en el proceso judicial que se instaure, presuncin legal relativa de verdad sobre los
hechos expuestos en el Acta de conciliacin y reproducidos en la demanda. Asimismo, seala que la misma
presuncin se aplicar a favor del invitado que asista y exponga los hechos que determinen sus pretensiones
para una probable reconvencin, en el supuesto que el solicitante no asista. Vemos que se adopta para el
procedimiento conciliatorio el rgimen que para el proceso judicial seala el artculo 461 del Cdigo Procesal
civil, referente a los efectos de la declaracin de rebelda, la misma que causa presuncin legal relativa sobre
la verdad de los hechos expuestos en la demanda; aunque esta declaracin de rebelda a nivel judicial no
exime a la parte actora de probar sus afirmaciones. En todo caso, si operara esta presuncin relativa de
verdad a nivel conciliatorio, sta presuncin podra desvirtuarse mediante la actividad probatoria a ser
desarrollada por las partes en sede judicial.
e)
Imposicin de Multa.
Aunque no es una modificacin expresa del Cdigo Procesal Civil, el artculo 15 de la Ley introduce una
obligacin adicional al Juez, de imponer en el proceso judicial que se instaure una multa no menor de dos ni
mayor de diez Unidades de Referencia Procesal a la parte que no haya asistido a la audiencia.
2.
DE LOS PRINCIPIOS.
El artculo 2 del reglamento contiene el desarrollo de los principios ticos mencionados en el artculo 2 de la
Ley de Conciliacin. Dichos principios deben considerarse como normas ticas, esto es, exigencias de
comportamiento a que se encuentran sujetos los conciliadores, ya que constituye un vehculo esencial para
mantener la dignidad de los mismos y el prestigio de la institucin conciliadora.
Pero, como en definitiva la conciliacin es una actividad con deberes y derechos ticos, todos aquellos que
participen en un procedimiento de conciliacin deben comprometerse a respetar estos principios ticos
contemplados en el ejercicio de la Conciliacin Extrajudicial y que se encuentran enumerados en el artculo 2
de la ley y desarrollados en el artculo 2 del reglamento, como son la equidad, la veracidad, la buena fe, la
confidencialidad, la imparcialidad, la neutralidad, la legalidad, la celeridad y la economa.
Estos principios se constituyen en una especie de Cdigo de tica profesional de tipo deontolgico, es decir,
contiene deberes que por el solo hecho de estar contenidos en la Ley de Conciliacin se hacen de
cumplimiento obligatorio los principios estipulados. Atendiendo a que estos principios se constituyen como una
especie de normas gua, es decir, son las bases mismas de la institucin conciliatoria que contienen ideas
directrices y conceptos generales a partir de las cuales se aplican las dems disposiciones legales y que
deben de servir de gua para la interpretacin integral de la normatividad cuando nos encontremos frente a
vacos o deficiencias de la norma, se estara empleando una inadecuada tcnica legislativa al establecer en
estos mismos principios excepciones a la regla general y pautas de comportamiento de tipo procedimental
que perfectamente podran incorporarse al interior del texto legal de manera distinta a los principios.
2.1.
Equidad.
"En el procedimiento conciliatorio se velar por el respeto del sentido de la justicia aplicada al caso particular,
materia de conciliacin.
El Conciliador est obligado a generar condiciones de igualdad para que los conciliantes puedan lograr
acuerdos mutuamente beneficiosos..
La equidad debe ser concebida como el sentido de la justicia que poseen cada una de las partes aplicada al
caso particular, materia de conciliacin; claro est que el sentido de justicia que se posea para cada caso
concreto puede variar dependiendo del tipo de justicia del que hablemos, as, podramos hablar de justicia
distributiva (distribuir por igual o de acuerdo a las necesidades de cada cual), justicia conmutativa (retribuir un
bien con otro equivalente), justicia social (dar y tratar a los hombres como personas iguales a nosotros, dando
a cada quien lo que le corresponde como persona humana, con el propsito de una convivencia armoniosa), o
justicia legal (que es aquella establecida por ley), aunque en realidad debemos tener presente siempre que la
equidad ser siempre el resultado o criterio para aplicar la justicia, no exclusivamente segn la mera
aplicacin de la ley, sino con justicia moral, social, til para la convivencia.
Por este principio de equidad el conciliador debe tratar que el acuerdo final que construyan las partes sea
plenamente satisfactorio para ellas, acorde al sentido de justicia de aquellas y no al sentido de justicia que
pudiera tener el propio conciliador. Debe evitar, adems, que el acuerdo sea no equitativo a una parte, o
resultado de informacin falsa, o de una negociacin de mala fe.
As, a fin de precisar que el sentido de lo justo proviene no del conciliador sino de las propias partes,
proponemos la modificacin del numeral 1. Referente a la equidad en los siguientes trminos:
Principio de equidad.- La equidad debe ser concebida como el sentido de justicia que poseen las partes,
aplicada al caso particular materia de conciliacin.
Asimismo, el 2do. Prrafo que seala que El Conciliador est obligado a generar condiciones de igualdad
para que los conciliantes puedan lograr acuerdos mutuamente beneficiosos., al constituirse en una pauta de
comportamiento para el conciliador, perfectamente podra incorporarse como una de las funciones del
conciliador que se encuentran reguladas en el artculo 43 del Reglamento.
2.2.
Veracidad.
La veracidad est dirigida a la bsqueda de lo querido realmente por las partes. El Conciliador no alterar
nunca el sentido o significado de los hechos, temas, intereses o acuerdos a que arriben stas en el
procedimiento conciliatorio.
Los operadores del sistema conciliatorio deben remitir la informacin veraz y autntica cuando les sea
requerida por el MINJUS..
Este principio se refiere a que se deber tratar de contar con informacin cierta sobre las causas y efectos del
conflicto, buscando informacin fidedigna proporcionada por las partes, buscando que las partes se
conduzcan con la verdad. El conciliador tambin debe ser veraz en lo referente a la informacin en el
procedimiento conciliatorio en lo referente a su rol y cualidades; adems, el conciliador debe observar este
principio en el momento del discurso inicial, al proporcionar informacin cierta y real acerca del procedimiento
conciliatorio y lo que se puede efectuar a su interior; as como de informar la direccionalidad que est
tomando el posible acuerdo y en la redaccin del acuerdo conciliatorio, el cual debe recoger lo que las partes
realmente quieren.
Por otro lado, se recomienda la supresin del 2do. Prrafo referente a la exigencia de remitir al rgano rector
informacin veraz y autntica, puesto que es una exigencia de tipo administrativo que ya se encuentra
regulada por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
2.3.
Buena Fe.
La buena fe se entiende como la necesidad que las partes procedan de manera honesta y leal, confiando en
que esa ser la conducta a seguir en el procedimiento conciliatorio.
Cuando el Conciliador tenga duda de la viabilidad de un acuerdo, tiene conocimiento o, al menos un indicio de
que est basado en informacin falsa o de mala fe, deber recomendar a los conciliantes, que se apoyen en
expertos de la materia relacionada con dicho acuerdo antes de finalizarlo, cuidando que tal intervencin no
perjudique o entorpezca el procedimiento de Conciliacin o, en su caso, a alguno de los conciliantes..
La buena fe es la actitud y comportamiento, buena voluntad de las partes en el proceso, que implica tener fe
en la otra parte y en el conciliador; adems de exigir que todos los que participan en la audiencia deben
actuar sin dobleces y sin deseo de obtener otro resultado diferente al de llegar a un acuerdo. Por ejemplo,
usar la audiencia conciliatoria para dilatar el ir a un juicio es actuar sin buena fe. En este sentido, se propone
la modificacin del numeral 3. referente a la buena fe, a fin de que se incluya a los conciliadores dentro de sus
alcances, el cual podra quedar establecido en los siguientes trminos:
Principio de buena fe.- La buena fe se entiende como la exigencia de que todos los intervinientes en el
procedimiento conciliatorio acten de manera honesta y leal, confiando en que esa ser su conducta.
Respecto a la segunda parte del literal c), sugerimos que pase a complementar el numeral 1. del artculo 21
del Reglamento que establece las Reglas de la Audiencia de Conciliacin para el caso de que las partes
concurran con Asesores, a fin que se establezca dos categoras de Asesores, los designados por las partes y
el sugerido a las partes por el conciliador al interior del procedimiento conciliatorio.
2.4.
Confidencialidad.
La informacin derivada del procedimiento de Conciliacin es confidencial, y no debe ser revelada a persona
ajena a las negociaciones, sin el consentimiento de quien proporcion dicha informacin. La confidencialidad
involucra al Conciliador, a las partes invitadas, as como a toda persona que participe en el procedimiento
conciliatorio..
Este principio se encuentra relacionado con el hecho de guardar secreto, como sucede con los casos de
secreto profesional y secreto de confesin, por mencionar dos casos conocidos por todos; y en el caso de la
conciliacin se convierte en el principio tico ms importante y su signo ms distintivo. La Confidencialidad
supone que, tanto el conciliador como las partes, deben guardar absoluta reserva de todo lo sostenido o
propuesto. Por su parte el artculo 8 de la Ley de Conciliacin ordena que todos los que participan en la
audiencia de conciliacin deben mantener reserva de lo actuado, siendo que conforme lo seala el artculo
10 del Reglamento, todo lo sostenido o propuesto en la Audiencia de conciliacin carece de valor probatorio
en cualquier proceso judicial, arbitraje o administrativo que se promueva posteriormente, aun en aquellos que
se originen en hechos distintos a los que dieron origen a la controversia materia de conciliacin.
La actual redaccin del numeral bajo anlisis no establece una definicin de lo que debe entenderse por
principio de confidencialidad, optando por sealar qu debe hacer el tercero en atencin a esa
confidencialidad, tal y como sucede en cuerpos normativos similares[10]. Estas disposiciones legales precisan
que el deber de confidencialidad comprende tanto a las partes como al conciliador, aunque debemos acotar
que en algunos casos el deber de reserva solamente se aplica en tanto se encuentre vigente el procedimiento
conciliatorio y en otros se extiende aun cuando haya culminado.
En todo caso, consideramos que la confidencialidad podra hacerse extensiva a todo lo sostenido o propuesto
durante la audiencia de conciliacin, informacin que no podr revelarse aunque haya culminado el
procedimiento de conciliacin. En este sentido no resultara vlida la disposicin que seala en va de
excepcin que la informacin (...) no debe ser revelada en ninguna etapa del proceso a persona ajena a las
negociaciones, sin el consentimiento de quien proporcion dicha informacin.... La regla general debe
sealar que el principio de confidencialidad es la incapacidad para revelar cualquier tipo de informacin que
se haya manejado al interior de la audiencia de conciliacin, y el referido consentimiento para revelar
informacin se referira nicamente a la informacin obtenida en la sesin privada y que se autoriza a emplear
en la sesin conjunta. Por otro lado, se entiende que los actos procedimentales no estaran subsumidos
dentro de la confidencialidad, pudindose remitir copia certificada de los expedientes de procedimientos
conciliatorios ante un magistrado al requerimiento de ste, ya que dichos expedientes contendran
documentos tales como solicitud, designacin de conciliador, invitacin para conciliar, documentos de
prorroga y Actas de conciliacin los cuales no revelaran lo acontecido en la audiencia conciliatoria al estar
protegidos por la confidencialidad.
Por otro lado, la Ley seala en su artculo 8 como excepciones al principio de confidencialidad el
conocimiento de hechos que conduzcan a establecer indicios razonables de la comisin de un delito o falta.
Pero el artculo 10 del Reglamento prescribe como excepciones a la confidencialidad el conocimiento en la
audiencia de conciliacin de la inminente realizacin o la consumacin de delitos que vulneren los derechos a
la vida, el cuerpo, la salud, la libertad sexual u otros que por su trascendencia social no deben ser
privilegiados con la confidencialidad y sean incompatibles con los principios y fines de la conciliacin.
Asimismo, cuando una de las partes exprese por escrito su consentimiento.
Es decir, la pregunta que surge es si las faltas siguen siendo excepciones al principio de confidencialidad,
cuando sabemos que tanto delitos como faltas no son conciliables, pero las excepciones a la confidencialidad
pilar fundamental de la conciliacin- deberan darse nicamente a determinados tipos de delitos debiendo de
aplicarse el sistema de nmerus clausus. Consideramos que el sistema de nmerus clausus es el ideal, ya
que el sistema de nmerus apertus deja varias materias a la consideracin de cada caso particular y si
tomamos en cuenta que la mayora de conciliadores no son abogados, entonces el problema va a ser muy
complicado al intentar entender cuales son las materias que se encuentran subsumidas dentro del concepto
de materias conciliables.
No se ha establecido qu sucede si el Conciliador omite dar dicho aviso. Pareciera que esta omisin lo
llevara a ser pasible de una pena por delito contra la funcin jurisdiccional (Art. 407 Cdigo Penal[11]). Este
tema debe ser muy bien estudiado y dilucidado porque el principio de la confidencialidad es uno de los pilares
fundamentales de la Institucin de la Conciliacin Extrajudicial algunas personas podran desconfiar de ella.
Por otro lado, bastar la manifestacin de voluntad de una de las partes para vulnerar el principio de
confidencialidad tal y como lo seala la parte final del artculo 10 del Reglamento? Debiera sealarse de
mejor manera en qu casos podra admitirse esta excepcin, puesto que de la manera como est redactada,
se torna muy amplia y vulnerara la confidencialidad. Asumimos que sta excepcin nuevamente- se
encuentra relacionada con lo que acontece al interior de las sesiones privadas o caucus, aunque la exigencia
de que dicho consentimiento conste por escrito es muy formalista y se contradice con la informalidad propia
de la conciliacin. Aunque en este sentido tambin habra que mencionar que el ltimo prrafo del artculo 16
de la Ley incluye una disposicin que podra ser considerada tambin una excepcin al principio de la
confidencialidad al establecer que El Acta no podr contener las posiciones y las propuestas de las partes o
del conciliador, salvo que ambas lo autoricen expresamente, lo que podr ser merituado por el Juez respectivo
en su oportunidad.. En este caso, vemos que se vulnera la confidencialidad que debe proteger a todo lo
sostenido o propuesto por las partes en la audiencia de conciliacin, claro est que el requisito para incluir en
el acta de conciliacin las posiciones o propuestas de las partes es que ambas estn de acuerdo en
consignarlas, siendo que si no se da esta situacin entonces sigue rigiendo la confidencialidad; por otro lado,
de darse esta situacin, asumimos que el Juez nicamente podr merituar las posiciones y las propuestas de
las partes en los casos de actas que no contengan acuerdos, antes de adoptar una decisin, puesto que en
las actas con acuerdo sera irrelevante consideraras, porque nicamente se van a ejecutar los acuerdos. En
todo caso, debera adoptarse el rgimen anterior de la confidencialidad, sin admitir excepciones sin ningn
tipo de justificacin.
Al ser necesaria una definicin del principio de confidencialidad, se podra adoptar una en los siguientes
trminos:
Imparcialidad y Neutralidad.
Principio de Imparcialidad.- El conciliador no debe identificarse con los intereses de las partes, quien tiene el
deber de colaborar con los participantes sin imponer propuesta de solucin alguna. La conciliacin se ejerce
sin discriminar a las personas y sin realizar diferencias.
Principio de Neutralidad.- El Conciliador debe en principio, abstenerse de conocer los casos, en los que
participan personas vinculadas a l o su entorno familiar, al personal del Centro de conciliacin, o en los que
participen conciliantes con los cuales lo vincule parentesco, salvo que las partes soliciten expresamente la
intervencin de aquel.
La conciliacin descansa sobre dos principios esenciales, cuales son, el de la imparcialidad y el de la
neutralidad. El maestro Piero Calamandrei, llegaba a sostener que una de las virtudes, de las que ms se
honran en los jueces, es precisamente la imparcialidad, que se traduce en la facultad para resistir a las
seducciones del sentimiento[13]. En otras palabras, la imparcialidad implica que el conciliador debe actuar
libre de cualquier inclinacin subjetiva, a favor de una de las partes o en contra de ellas.
Legalidad.
El literal g) del artculo 2 del Reglamento se refiere al principio de legalidad en los siguientes trminos:
La legalidad expresa la conformidad del acuerdo conciliatorio al que arriben las partes, con el ordenamiento
jurdico vigente. Recordemos que los conciliadores no necesariamente son abogados, por lo tanto, esta
funcin no es de aplicacin amplia. Adems, son las partes las que se van a dar su propia solucin, en
ejercicio de su libertad, y en este caso los trminos del acuerdo no se construyen con criterios estrictamente
legales, sino que la ley -debe entenderse la ley imperativa- sirve de lmite a la libertad que tienen los sujetos
para crear sus propias soluciones. Para este efecto los Centros de Conciliacin deben contar con un abogado
que certifique que el acuerdo a que se haya llegado no vulnera ningn dispositivo legal o norma imperativa,
pudiendo dejarse de lado normas de derecho dispositivo.
En los casos en que el conciliador no sea abogado y para evitar que el acuerdo al que se llegue pueda
prescindir del derecho o la ley imperativa aplicable, entonces el conciliador deber tener la opinin favorable
del abogado del Centro de Conciliacin, quien verificar la legalidad del acuerdo conciliatorio antes de su
redaccin final en el Acta. Si el conciliador fuera abogado entonces ejercer doble funcin: la de conciliador y
la de supervisor de la legalidad de los acuerdos.
La exigencia de comportamiento de conciliadores y abogados acorde con el orden legal y las potestades
conferidas por ley es totalmente distinta al concepto del principio de legalidad que tiene que ver con el
acuerdo y la no vulneracin de normas legales imperativas, por lo que la redaccin del principio de legalidad
debera hacer referencia a la legalidad del acuerdo.
2.7.
Celeridad y Economa.
Principio de celeridad.- La funcin conciliadora debe ejercerse permitiendo a las partes la solucin pronta y
rpida de su conflicto.
Principio de economa.- El procedimiento conciliatorio est orientado a que las partes ahorren tiempo y costos
que les demandara involucrarse en un proceso judicial.
La Celeridad es consustancial al procedimiento de conciliacin, permitiendo la solucin pronta y rpida del
conflicto. En tanto que la Economa est dirigida a que las partes eliminen el tiempo que les demandara estar
involucradas en un proceso judicial, ahorrando los costos de dicho proceso.
Se discute la calidad tica de estos principios, ya que en realidad seran principios estrictamente procesales
que se configuran en caractersticas principales de los medios alternativos de resolucin de conflictos, que
tienden a evitar la dilacin del tiempo que llevara adoptar un acuerdo, llegando a l en el menor nmero de
pasos procesales, con el consiguiente ahorro de tiempo y dinero, por lo que deben tenerse presentes por el
Conciliador y las partes.
3.
MATERIAS CONCILIABLES.
El rgimen de las materias conciliables ha sufrido una modificacin importante, en lo que respecta a las
materias obligatorias, pero tambin hay diferencias con el tratamiento normativo anterior respecto de las
materias conciliables facultativas y las improcedentes[15].
a)
Respecto de las materias conciliables en temas de familia, stas siguen siendo la pensin de alimentos (que
puede ser solicitada por menores de edad pero tambin por personas mayores de edad), rgimen de visitas y
tenencia, siendo que se ha excluido a la liquidacin de sociedad de gananciales como materia conciliable
taxativamente sealada en la norma. Si tomamos en cuenta lo sealado por el artculo 4 de la Ley N 29227,
Ley que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en las
Municipalidades y Notaras (conocida como Ley de Divorcio Rpido), para solicitar la separacin
convencional, en el caso de que los cnyuges tengan hijos menores de edad o con incapacidad, deben
presentar una sentencia judicial o un acta de conciliacin emitida conforme a ley, respecto de los regmenes
del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de aquellos. Aqu surge una discrepancia
respecto de las materias conciliables, pero debemos hacer la precisin que segn la Ley de Conciliacin la
patria potestad no resultara una materia conciliable, pero s los atributos que derivan de ella, especficamente
en lo que respecta a alimentos, rgimen de visitas y tenencia.
Asimismo, debemos sealar que la liquidacin de sociedad de gananciales es un derecho de libre disposicin
que deriva de la relacin familiar, por lo que debemos entender que sigue siendo una materia conciliable,
pudiendo presentarse como propuesta de convenio ante el Poder Judicial, mas no tendra validez como
requisito del trmite de divorcio rpido ante Notaras y Municipios regulado por la Ley N 29227, el mismo que
exige respecto del rgimen patrimonial la presentacin de una Escritura Pblica debidamente inscrita. En este
sentido, podra presentarse un proyecto de ley en el que se establezca una cuanta mnima para exigir el
requisito de la escritura pblica de cambio o liquidacin de rgimen patrimonial, a fin de que en algunos casos
de poca cuanta se pueda acceder al divorcio rpido con un acta de conciliacin que regule la liquidacin de
sociedad de gananciales y no resulte en un trmite adicional y oneroso para las partes.
Los temas laborales pueden conciliarse ante un Centro de Conciliacin, pero deber resolverse de manera
previa la formacin y capacitacin de los conciliadores en la especialidad laboral; por ello, seguir siendo
potestad del Ministerio de Trabajo y del Ministerio de Justicia en aplicacin del Plan Piloto en materia laboral.
Lo que s incorpora es una funcin adicional del abogado del Centro de Conciliacin, quien deber estar
presente al momento del inicio de la audiencia en caso de que alguna de las partes concurra sin abogado,
entendemos para verificar la legalidad de los acuerdos y el respeto a los derechos irrenunciables del
trabajador.
b)
El artculo 9 de la Ley establece los casos de inexigibilidad de la conciliacin extrajudicial segn el siguiente
tenor:
b)
c)
d)
En el retracto.
e)
f)
En los procesos de impugnacin judicial de acuerdos de Junta General de Accionista sealados en el
artculo 139 de la Ley General de Sociedades, as como en los procesos de accin de nulidad previstos en el
artculo 150 de la misma ley.
g)
En los procesos de indemnizacin derivado de la comisin de delitos y faltas y los provenientes de
daos en materia ambiental.
h)
Una omisin a subsanar es la posibilidad de iniciar un procedimiento conciliatorio antes del inicio de un
procedimiento de arbitraje, cosa que s sealaba la anterior regulacin, siendo partidarios de su incorporacin
en el texto legal como materia facultativa, toda vez que segn el artculo 50 del Decreto Legislativo N 1071,
que regula el Arbitraje, al interior del procedimiento arbitral se habla slo de la posibilidad de realizar una
transaccin, cuya naturaleza jurdica reposa en la obligatoriedad de realizar concesiones recprocas, mientras
que en la conciliacin se habla de concesiones unilaterales o bilaterales. Al respecto, recordemos que en
otros pases se aplica la conocida Clusula Med-Arb, por medio de la cual se puede iniciar de manera
facultativa un procedimiento de mediacin antes de iniciar el arbitraje, con la finalidad de explorar la
posibilidad de concluir de manera negociada y rpida la controversia, y si esto no era posible entonces se
proceda a iniciar el procedimiento arbitral.
Por su parte, el Artculo 9 del Reglamento precisa que la conciliacin no es obligatoria en los casos
sealados en el artculo 7-A de la Ley, haciendo el distingo entre supuestos y materias de conciliacin no
obligatoria segn el siguiente detalle:
Supuestos de Conciliacin no obligatoria: los previstos en los incisos a) y b) del artculo 7-A de la Ley.
Materias de Conciliacin no obligatorias: las previstas en los incisos d), e), f), g), h) e i) del artculo 7-A
de la Ley.
c)
Por su parte se ha incorporado el artculo 7-A a la Ley, que seala casos de improcedencia de la conciliacin,
segn el siguiente tenor:
b)
Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el apoderado cuente con poder expreso
para ser invitado a un Centro de Conciliacin.
c)
Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los artculos 43 y 44 del Cdigo
Civil.
d)
e)
f)
En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad de acto jurdico, ste ltimo en los supuestos
establecidos en los incisos 1,3 y 4 del artculo 221 del Cdigo Civil.
g)
h)
En los casos de violencia familiar, salvo en la forma regulada por la Ley N 28494, Ley de Conciliacin
Fiscal en Asuntos de Derecho de Familia.
i)
En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.
ste tema es regulado de una manera muy deficiente en el texto del Artculo 8 del Reglamento, que seala
que son materias no conciliables: la nulidad del acto jurdico (omitiendo mencionar a la ineficacia y a la
anulabilidad), la declaracin judicial de heredero, la violencia familiar, las materias que se ventilan ante el
proceso contencioso administrativo (considerada facultativa segn el artculo 9 de la Ley), los procesos de
impugnacin judicial de acuerdos a que se refiere el artculo 139 de la Ley General de Sociedades y las
pretensiones de nulidad a que se refiere el artculo 150 de la misma norma por ser materias indisponibles
(que tambin son consideradas materias conciliables facultativas segn el precitado artculo 9 de la Ley) y
todas aquellas pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes; y decimos deficiente
puesto que el texto del reglamento contiene menos materias que las sealadas de manera ms extensa en el
texto de la Ley y su redaccin integral presta a confusin. Asimismo, no se pronuncia respecto de la
improcedencia de la conciliacin en los casos de delitos y faltas, cosa que s haca la legislacin anterior.
Finalmente, tampoco procedera la conciliacin como requisito previo a la interposicin de procesos no
contenciosos, toda vez que no hay conflicto y se busca la declaracin de un derecho, atribucin exclusiva del
magistrado.
En todo caso, proponemos mejorar la redaccin de las materias conciliables sobre la base de los criterios de
ser Obligatorias, Facultativas e Improcedentes clasificndolas segn el siguiente detalle:
Pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes.
En el caso de derecho de familia son conciliables los atributos derivados de la patria potestad
referentes a los temas de pensin de alimentos (sin perjuicio de su ejercicio en va de conciliacin por parte
de mayores de edad conforme a ley), rgimen de visitas y tenencia, debiendo tener presente en su actuacin
el principio del Inters Superior del Nio. Asimismo, se podrn conciliar que se deriven de la relacin familiar y
respecto de los cuales las partes tengan libre disposicin.
La conciliacin en materia laboral se llevar a cabo respetando el carcter irrenunciable de los
derechos del trabajador reconocidos por la Constitucin y la Ley.
En materia contractual relativa a las contrataciones y adquisiciones del Estado, se llevar a cavo de
acuerdo a la ley de la materia.
Materias Conciliables Facultativas:
-
Procesos de Ejecucin.
Procesos de Tercera.
Retracto.
Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los artculos 43 y 44 del Cdigo
Civil.
-
Delitos y Faltas
Procesos No Contenciosos.
Procesos Cautelares.
En los casos de violencia familiar, salvo en la forma regulada por la Ley N 28494, Ley de Conciliacin
Fiscal en Asuntos de Familia.
-
4.
Todas las pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.
Como ya se ha sealado precedentemente, tanto el artculo 6 de la Ley como la parte final del artculo 15 de
la Ley sealan un Rgimen de Obligatoriedad de Concurrencia de las Partes a la Audiencia de Conciliacin,
puesto que de su tenor se desprenden varias sanciones a la parte que no concurre a la audiencia de
conciliacin, a saber:
a)
Si la parte demandante no solicita ni concurre a la audiencia de conciliacin extrajudicial, el Juez al
momento de calificar la demanda, la declarar improcedente por causa de manifiesta falta de inters para
obrar.
b)
La inasistencia de la parte invitada a la audiencia de conciliacin produce en el proceso judicial que se
instaure, presuncin legal relativa de verdad sobre los hechos expuestos en el acta de conciliacin y
reproducidos en la demanda.
c)
La misma presuncin legal relativa de verdad se aplicar a favor del invitado que asista y exponga los
hechos que determinen sus pretensiones para una probable reconvencin, en el supuesto de que el
solicitante no asista.
d)
El Juez debe imponer en el proceso una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de
Referencia Procesal a la parte que no haya asistido a la Audiencia.
Si bien es cierto resulta plausible la implementacin de ste rgimen de obligatoriedad de las partes a la
audiencia de conciliacin extrajudicial a fin de generar un comportamiento reiterado y constante en los
usuarios del sistema de administracin de justicia a fin de obligarlos a pasar por una instancia previa de
conciliacin, existen algunos puntos que resultan discutibles en lo que respecta a su justificacin y puesta en
prctica.
Somos de la opinin de que la prohibicin de reconvenir en un proceso judicial al invitado que no concurre a la
audiencia de conciliacin tiene como fundamento precisamente obligarlo a concurrir al procedimiento
conciliatorio. En este sentido debera bastar la sola concurrencia de la parte invitada a la audiencia para
habilitarlo a formular una reconvencin (tal y como contemplaba originalmente el Proyecto de Ley N
1910/2007-PE), sin tener que exigirle que adems exponga los fundamentos de su reconvencin, toda vez
que estos fundamentos recin podrn ser esgrimidos cuando se presente la demanda, sobre la base de las
pretensiones determinadas y determinables que se plasmen en el acta. Adems, tal y como est concebido el
rgimen, si la sola concurrencia del invitado no lo habilita para plantear su reconvencin, sugeriramos que
vaya acompaado de un abogado a la audiencia de conciliacin para evaluar la posibilidad de argumentar su
posible reconvencin y que sta se encuentre plasmada de manera mnima en el Acta.
Otro tema interesante resulta de la posibilidad de imponer multa a la parte que no concurre al procedimiento.
La lgica nos lleva a determinar que si la inasistencia es del invitado, entonces s podra imponerse la multa
en sede judicial, pero es posible imponer una multa al solicitante que no concurre a la conciliacin?. Queda
claro que si el solicitante no concurre a la audiencia, la sancin que recibe es la improcedencia de su
demanda, pero creemos que el caso debe referirse al hecho que, por ejemplo, en un caso de desalojo el nico
que concurre al procedimiento conciliatorio es el invitado, quien debido a la inasistencia del solicitante plantea
en el acta los fundamentos de su eventual reconvencin solicitando mejoras, y posteriormente demanda estas
mejoras en sede judicial. En este caso, el invitado pasa a estar habilitado para solicitar mejoras y como fue el
solicitante quien no concurri, perfectamente podra ser objeto de la referida multa en el posterior proceso
judicial como consecuencia de su inasistencia a la etapa previa de conciliacin.
5.
EL PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO.
Respecto del rgimen del procedimiento conciliatorio, encontramos algunas reformas que merecen
comentario. Para comenzar, segn la modificatoria incorporada por el actual artculo 5 de la Ley, se ha
derogado la posibilidad de concurrir ante los Jueces de Paz Letrado, por lo que nicamente puede solicitarse
la conciliacin ante los Centros de Conciliacin Extrajudiciales privados o los Centros de Conciliacin
Gratuitos del Ministerio de Justicia.
Siguiendo la lnea marcada por la regulacin legal anterior, la tercera disposicin complementaria final del
Reglamento seala que cada Provincia de cada Departamento se considera como un Distrito Conciliatorio.
Existe nicamente un punto discutible en lo que respecta a considerar a las Provincias del Departamento de
Lima y la Provincia Constitucional del Callao como un solo Distrito Conciliatorio, debido a que se generara
una jurisdiccin a nivel departamental, asumiendo que tal hecho se debe a un error de escritura, ya que
siempre se ha considerado a la Provincia de Lima (no al Departamento) y la Provincia Constitucional del
Callao como un solo Distrito Conciliatorio.
5.1.
Solicitud de Conciliacin:
Respecto de la solicitud de conciliacin, el artculo 12 del Reglamento seala cuales son los requisitos de la
misma, los mismos que no han sufrido modificacin importante ms que en los siguientes aspectos.
El primero referido a la posibilidad de que los padres de familia que sean menores de edad puedan concurrir
al procedimiento para solicitar alimentos de sus hijos, siendo que para ello debern presentar su partida de
nacimiento o documento de identidad, pero la redaccin debera ser ms clara en el sentido de que se deber
acreditar el entroncamiento con la presentacin de la respectiva partida de nacimiento de los hijos.
Otro aspecto es el que tiene que ver con la imposibilidad de concurrencia del solicitante a la sede del centro
de conciliacin, debiendo consignar este hecho en la solicitud a fin de aceptar la representacin. La
representacin, tanto del solicitante como del invitado, se da por supuestos de incapacidad fsica (temporal o
permanente) que debern ser acreditados mediante certificado mdico emitido por institucin de salud segn
lo seala el artculo 14 del Reglamento. Asimismo, se puede otorgar representacin debido a la incapacidad
de concurrencia por domiciliar fuera del territorio nacional o en otro distrito conciliatorio, que deber ser
acreditada con la constancia de movimiento migratorio o certificado domiciliario.
Existe adems una obligacin contenida en el artculo 56 numeral 48 del Reglamento, de no aceptar
solicitudes de conciliacin en las que no se acredite la existencia previa de un conflicto, lo cual resulta
discutible en el caso de algunas solicitudes conjuntas que nicamente quieren formalizar acuerdos, como
pudiera ocurrir en el caso de una pareja que viene cumpliendo de manera informal con su obligacin
alimentaria, sin documento de por medio, y que a pesar de no tener problema alguno respecto del
cumplimiento, deciden suscribir un acuerdo conciliatorio para tener un documento que d fuerza legal al
compromiso verbal.
5.2.
Asimismo, el artculo 15 de la Ley seala las formas de conclusin del procedimiento conciliatorio, a saber:
Decisin debidamente motivada del conciliador, en audiencia efectiva, por advertir violacin a los
principios de la conciliacin, por retirarse alguna de las partes antes de la conclusin de la audiencia o por
negarse a firmar el acta de conciliacin.
Puede advertirse que, en concordancia con el literal a) del artculo 7-A de la Ley, se ha eliminado la exigencia
de iniciar la conciliacin en los casos de desconocimiento de domicilio o centro de trabajo de la parte invitada
a conciliar, lo que supone un avance, ya que en estos casos no se iba a realizar la audiencia sino mas bien
solamente se cumpla con un requisito previo a la interposicin de la demanda.
Por otro lado, se ha incorporado al texto de la ley lo que ya contemplaba el anterior reglamento, respecto de
los casos de conclusin del procedimiento en decisin debidamente fundamentada del conciliador. Solamente
creemos que los actos que justifican esta conclusin deberan ser enunciados de manera no limitativa, puesto
que esta forma ser la gran receptora de causales de conclusin del procedimiento conciliatorio que no
encajan en las dems. En este orden de ideas, deberamos asumir de manera extensiva que el hecho de
concluir el procedimiento conciliatorio al tomar conocimiento de la comisin de un delito se encuentra incluido
dentro de la violacin de uno de los principios de la conciliacin, como es el de la confidencialidad.
5.3.
Otro tema a tratarse, puesto que afecta directamente la dinmica de los Centros de Conciliacin, es el
referente a los nuevos plazos del procedimiento conciliatorio que se han sealado en la Ley.
El Artculo 12 de la Ley seala que, una vez recibida la solicitud, el Centro de Conciliacin designar al
Conciliador al da hbil siguiente, teniendo ste dos das hbiles a fin de cursar las invitaciones a las partes
para la realizacin de la audiencia de conciliacin, las mismas que, por modificatoria incorporada en el artculo
16 del Reglamento, debern consignar obligatoriamente la indicacin pertinente para que en el caso de
personas analfabetas o que no puedan firmar, stas comparezcan acompaadas de un testigo a ruego.
Asimismo, el plazo para la realizacin de la audiencia no superar los siete das hbiles contados a partir del
da siguiente de cursadas las invitaciones, debiendo mediar entre la recepcin de la invitacin y la fecha de
audiencia no menos de tres das hbiles. Finalmente seala que, de no concurrir una de las partes, el
conciliador sealar nueva fecha de audiencia notificando en el acto a la parte asistente, respetando los
plazos sealados en el prrafo anterior.
Por su parte el artculo 10 de la Ley precisa que la Audiencia de Conciliacin es nica y se realizar en el
local del Centro de Conciliacin autorizado en presencia del conciliador y de las partes, pudiendo comprender
Finalmente, el artculo 11 de la Ley establece que el plazo de la audiencia nica podr ser de hasta 30 das
calendarios contados a partir de la fecha de la primera sesin, siendo que este plazo slo podr ser
prorrogado por acuerdo de las partes.
Estimamos que los plazos de 2 das para redactar y notificar las invitaciones y de 7 das para proceder a la
realizacin de la audiencia sealados en el artculo 12 de la Ley son producto de una mal entendida celeridad
y economa procesal y resultan insuficientes para atender eficientemente la eventual demanda de servicios
conciliatorios, sobre todo si tomamos en cuenta las nuevas formalidades del acto de invitacin contenidas en
el artculo 17 del Reglamento, que adoptan un rgimen hbrido entre la notificacin judicial y el
diligenciamiento notarial estableciendo la innecesaria modalidad del aviso en caso de no encontrar a persona
en el domicilio, y de establecer la posibilidad de practicar la diligencia con la participacin de testigos[17]. En
este sentido, los plazos de 5 y 10 das sealados en el anterior reglamento as como el rgimen de
notificaciones del anterior Reglamento resultaran ms adecuados a este tipo de procedimiento.
Por otro lado, el artculo 15 del Reglamento, en su parte final, seala que, en casos el acuerdo al que
pudieran arribar las partes afecte el derecho de terceros, para continuar la audiencia de conciliacin stos
debern ser citados e incorporados al procedimiento de conciliacin, siendo que en caso los terceros no
asistan a la audiencia convocada, las partes podrn llegar a acuerdos sobre las materias que nicamente los
afecte a ellos. Ello implicara que el conciliador deber estar atento a lo manifestado por las partes en el
desarrollo de la audiencia, como podra suceder en el caso de actos de disposicin patrimonial que se dieran
en una audiencia en la cual se ha sealado que existen otros acreedores de una de las partes, lo que
generara una especie de procedimiento concursal para determinar el orden de prelacin del pago de las
acreencias.
5.4.
Representacin:
El artculo 14 de la ley establece que la concurrencia a la audiencia de conciliacin es personal, salvo las
personas que conforme a Ley deban actuar a travs de representante legal. En este sentido seala dos
clases de excepciones a la regla de la concurrencia personal: la primera referida nicamente a las personas
domiciliadas en el extranjero o en distintos distritos conciliatorios, y la segunda que se aplica a personas
impedidas de trasladarse al centro de conciliacin. En este orden de ideas, si una persona no se encuentra
bajo los supuestos de estos dos casos, su concurrencia ser personal, no admitindose la representacin.
Se seala adems que el poder deber ser extendido mediante escritura pblica y con facultades
expresamente otorgadas para conciliar, no requiriendo inscripcin registral en el caso de haber sido otorgado
con posterioridad a la invitacin para conciliar. Pero seala luego que en caso de que las facultades -de
representacin- hayan sido otorgadas con anterioridad a la invitacin el poder deber adems contar con
facultades para que el apoderado pueda ser invitado a un proceso conciliatorio, esta disposicin supone un
trmite de modificacin de poder o el otorgamiento de uno nuevo, pero debera unificarse el criterio de que el
nico requisito para el poder debiera ser que sea extendido por escritura pblica y con facultades
expresamente para conciliar, a fin de no crear un rgimen diferenciado en base a la fecha de otorgamiento de
poder que resultara ms oneroso a los conciliantes.
Asimismo, seala que en caso que una de las partes est conformada por cinco o ms personas, podrn ser
representadas por un apoderado comn. Deberamos asumir que en este caso no interesara si se encuentran
bajo los supuestos de la excepcin a la concurrencia personal, aunque parecera arbitrario el sealamiento de
cinco personas.
6.
6.1.
EL ACTA DE CONCILIACIN.
Mrito y ejecucin del Acta.
Segn lo dispuesto por el artculo 22 de la Ley, el Acta con acuerdo conciliatorio constituye Ttulo de
Ejecucin, siendo que los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles que consten en
dicha acta se ejecutarn a travs del proceso de ejecucin de resoluciones judiciales.
Debemos precisar que, por modificacin incorporada por el Decreto Legislativo N 1069 (publicado en la
misma fecha que el Decreto Legislativo N 1070), se ha derogado el artculo 713 del Cdigo Procesal Civil
referente a los Ttulos de Ejecucin, siendo que en virtud del actual texto del artculo 688 del Cdigo Procesal
Civil, las Actas de Conciliacin deben ser consideradas como Ttulos Ejecutivos de naturaleza Extrajudicial.
Por su parte, el artculo 22 del Reglamento, al hablar del valor asignado al Acta de Conciliacin seala que el
Acta que contiene el acuerdo conciliatorio es un documento privado y puede ser ofrecido como medio de
prueba en un proceso judicial, siendo que el acuerdo conciliatorio subsiste aunque el documento que lo
contiene se declare nulo.
Respecto de la ejecucin del Acta con acuerdo, sta se da en virtud de las disposiciones contenidas en el
Ttulo V (Proceso nico de Ejecucin), especficamente el Captulo III sobre Ejecucin de Resoluciones
Judiciales, Artculo 715 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.
6.2.
Requisitos de Validez.
El artculo 16 de la Ley, referido al Acta de Conciliacin, se encuentra redactado en los siguientes trminos:
Artculo 16.- Acta.- El Acta es el documento que expresa a manifestacin de voluntad de las partes en la
Conciliacin Extrajudicial. El Acta debe contener necesariamente una de las formas de conclusin del
procedimiento conciliatorio sealadas en el artculo anterior.
El Acta deber contener lo siguiente:
a.
Nmero correlativo.
b.
Nmero de expediente.
c.
d.
Nombres, nmero de documento oficial de identidad y domicilio de las partes y de sus representantes y,
de ser el caso, del testigo a ruego.
e.
del conciliador.
f.
g.
Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los hechos expuestos por el invitado
como sustento de su probable reconvencin, as como la descripcin de la o las controversias
correspondientes en ambos casos. Para estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que
formar parte integrante de Acta, en el modo que establezca el Reglamento.
h.
El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, estableciendo de manera clara y precisa los derechos,
deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles; o, en su caso, la falta de acuerdo, la inasistencia de una
o ambas partes a la audiencia, o la decisin debidamente motivada de la conclusin del procedimiento por
parte del conciliador.
i.
Firma del conciliador, de las partes o de sus representantes legales, de ser el caso.
j.
Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de sus representantes legales, de ser el caso.
k.
El nombre, registro de colegiatura, firma y huella del abogado del Centro de Conciliacin, quin verificar
la legalidad de los acuerdos adoptados, tratndose del acta con acuerdo, sea ste total o parcial.
En el caso que la pare o las partes no puedan firmar o imprimir su huella digital por algn impedimento fsico,
intervendr un testigo a ruego quien firmar e imprimir su huella digital. En el caso de los analfabetos,
tambin intervendr un testigo a ruego, quien leer y firmar el Acta de Conciliacin. La impresin de la huella
digital del analfabeto importa la aceptacin al contenido del acta. En ambos casos se dejar constancia de
sta situacin en el Acta.
La omisin de alguno de los requisitos establecidos en los literales a), b), f), j) y k) del presente artculo no
enervan la validez del acta, en cualquiera de los casos de conclusin de procedimiento conciliatorio sealado
en el artculo 15.
La omisin de alguno de los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h) e i) del presente artculo,
dar lugar a la nulidad documental del Acta, que en tal caso no podr ser considerada como ttulo de
ejecucin, ni posibilitar la interposicin de a demanda. En tal supuesto, la parte afectada podr proceder
conforme a lo establecido en el artculo 16-A.
El acta no deber contener en ningn caso, enmendaduras, borrones, raspaduras ni superposiciones entre
lneas, bajo sancin de nulidad.
El Acta no podr contener las posiciones y las propuestas de las partes o del conciliador, salvo que ambas lo
autoricen expresamente, lo que podr ser merituado por el Juez respectivo en su oportunidad..
Lo primero que nos seala el artculo 16 de la ley es que todo procedimiento forzosamente deber concluir
con la expedicin de un acta de conciliacin, segn las formas de conclusin del procedimiento contenidas en
el artculo 15 de la Ley. En otras palabras, no existe procedimiento conciliatorio que concluya sin la
expedicin de un acta que seale el momento y la causa de conclusin.
Se incorpora tambin la participacin del testigo a ruego, para los casos de personas que no puedan firmar o
imprimir su huella digital por algn impedimento fsico; siendo que en el caso de participacin de personas
analfabetas tambin deber participar el testigo a ruego, quien adems deber leer el acta previamente a sus
suscripcin, pero el hecho que el analfabeto imprima su huella digital en el acta implica aceptacin del
contenido del acta, con lo cual no podra argumentar vicio de la voluntad, limitndose el ejercicio de la nulidad.
Adems, si concordamos el texto del artculo 16 de la Ley con lo sealado por el artculo 22 del Reglamento,
en ste se dice que el Acta que contiene el acuerdo es un documento privado y puede ser ofrecido como
medio de prueba en un proceso judicial siendo que el acuerdo conciliatorio subsiste aunque el documento que
lo contiene se declare nulo. Recordemos que al momento de elaborar los trminos del acuerdo, se requerir
de la confluencia de voluntades, pero esta Acto no ser vlido formalmente en tanto el acta que lo contiene es
nula, lo que significa que no podr ejecutarse como ttulo ejecutivo de naturaleza extrajudicial. Pero, al ser el
Acta un documento privado que puede ser ofrecido como prueba en un proceso judicial, el acto jurdico que
Asimismo, se incorpora el artculo 16-A referido a la rectificacin del acta de conciliacin, el mismo que
seala:
Artculo 16-A.- Rectificacin del Acta.-En los casos que se haya omitido alguno o algunos de los requisitos
establecidos en los literales c), d), e), g), h) e i)del artculo 16 de la Ley, el Centro de Conciliacin de oficio o a
pedido de parte, deber convocar a las partes para informarles el defecto de forma que contiene el Acta y,
expedir una nueva que sustituya a la anterior con las formalidades de Ley.
De no producirse la rectificacin del Acta por inasistencia de la parte invitada, el Centro de Conciliacin
expedir una nueva Acta por falta de Acuerdo.
En caso de conclusin del procedimiento conciliatorio sin acuerdo, si dicha acta hubiese sido presentada en
un proceso judicial, y no se haya cuestionado la nulidad formal en la primera oportunidad en la primera
oportunidad que tiene para hacerlo, se produce la convalidacin tcita de la misma. De haberse producido
cuestionamiento por la parte contraria o haber sido advertida por el Juez al calificar la demanda dar lugar a la
devolucin del Acta, concediendo un plazo de quince (15) das para la subsanacin.
El acto jurdico contenido en el Acta de Conciliacin slo podr ser declarado nulo en va de accin por
sentencia emitida en proceso judicial.
Este artculo 16-A eleva a rango de ley lo preceptuado por el artculo 25 del anterior Reglamento, el mismo
que prescriba que si el acta era nula por falta de cumplimiento de los requisitos sealados en el artculo 16
de la ley, el centro de conciliacin de oficio o a pedido de parte invitar a una nueva sesin, en la que se
expedir otra acta que reemplace a la anterior, cumpliendo con las formalidades de ley. Claro est que ahora
no se habla de convocatoria a una nueva audiencia de conciliacin sino de notificar a las partes del defecto
de forma para proceder a sustituir a la anterior, pero se deber entender que, tcitamente se estara
convocando a una nueva audiencia. Asimismo, esta convocatoria no garantizar la expedicin de una nueva
acta de conciliacin con el mismo acuerdo.
Un punto discutible resulta en el hecho de que, si no se produjese la rectificacin del acta por inasistencia de
la parte invitada el Centro de conciliacin expedir un acta por falta de acuerdo. Decimos esto toda vez que la
inasistencia no ser atribuible nicamente a la parte invitada sino que eventualmente tambin podra
producirse la inasistencia de la parte solicitante. Por otro lado, las actas de conciliacin por falta de acuerdo
suponen que todas las partes concurrieron y no llegaron a un acuerdo, siendo que el tipo de acta ms
adecuada sera la de conclusin fundamentada por inconcurrencia de una de las partes a la audiencia de
rectificacin de acta, ya que hablar de falta de acuerdo entre las partes no se adecua a la situacin verdadera
originada por la inconcurrencia de alguna de ellas.
Otra innovacin la tenemos en el caso de las actas sin acuerdo presentadas como requisito de procedibilidad
a la interposicin de la demanda, las mismas que si adolecen de ausencia de requisitos formales y no
hubiesen sido advertidas por la parte emplazada en la primera oportunidad para hacerlo, entonces se produce
la convalidacin tcita del acta y el proceso seguir su curso regular. En el caso de que el Juez o la parte
contraria haya advertido la nulidad del Acta se seala que se proceder a su devolucin concedindose un
plazo de 15 das para su subsanacin. Pero lo que resulta innecesario es hablar de devolucin, sino ms bien
debera sealarse que deber subsanarse adjuntando nueva acta que reemplace a la anterior, asumiendo que
el plazo conferido estar destinado a realizar las gestiones de subsanacin del acta ante el centro de
conciliacin.
Finalmente, el ltimo prrafo hace referencia a la declaracin de nulidad del acta por vicios de la voluntad, lo
que implica que la sentencia a la que hace referencia debe ser el punto de culminacin del proceso de nulidad
de acto jurdico seguido por alguna de las partes para cuestionar la validez de los acuerdos, situacin distinta
a la nulidad ab initio que se produce por la ausencia de alguno de los requisitos de forma del acta.
7.
Respecto de los Centros de Conciliacin, el artculo 24 de la Ley reconoce que son constituidos por personas
jurdicas de derecho pblico o privado sin fines de lucro; sin embargo hay una serie de disposiciones legales y
reglamentarias que en la prctica convertiran a los Centros de Conciliacin en entidades que buscaran el
lucro a fin de recuperar los costos que supone construirse conforme a las nuevas exigencias legales o
adecuarse a ellas.
Por ejemplo, el artculo 27 de la Ley seala de manera genrica como requisitos para constituirse como
centros de conciliacin, los documentos que acrediten la existencia del centro y su representacin, as como
el reglamento del centro y la relacin de conciliadores. Empero, el artculo 47 del Reglamento seala una
serie de requisitos tales como la exigencia de presentar Licencia de Funcionamiento otorgada por la
municipalidad respectiva (numeral 13), siendo que, de ordinario, primero se hace el trmite administrativo ante
el Ministerio y, una vez concedida la autorizacin, recin se podra solicitar la respectiva licencia de
funcionamiento a nivel municipal; as, el hecho de exigirla de manera previa implica un requisito de difcil
cumplimiento toda vez que sobre la base de qu argumento se solicitara la licencia sin haber iniciado el
trmite ante el Ministerio de Justicia.
Por su parte el numeral 14 del artculo 47 del Reglamento exige que el Centro de conciliacin deber tener
como mnimo la siguiente distribucin: 1) una sala de espera y recepcin, 2) una oficina administrativa, 3) un
servicio higinico al interior de las instalaciones, 4) dos salas de audiencias cuyas dimensiones sern de 3
metros de largo por 3 metros de ancho, 5) una oficina por cada conciliador que permanezca en el horario de
atencin del centro y 6) una oficina para el abogado verificador de la legalidad de los acuerdos que
permanezca en el horario de atencin al pblico. Es decir, sin ningn tipo de criterio se exige que un Centro
de Conciliacin debe tener como mnimo 7 ambientes destinados a las finalidades antes descritas, a la vez
que un rea de 18 metros cuadrados ser destinada nicamente a las dos salas de audiencias. Esta
exigencia resulta ajena a la realidad puesto que la anterior normativa exiga un mnimo de dos ambientes, uno
destinado a la sala de audiencias y otro a la parte administrativa y recepcin, siendo que esta dinmica ha
sido la predominante mayoritariamente, y hasta los propios centros de conciliacin del Ministerio de Justicia ni
siquiera cumplen con esta exigencia mnima de los dos ambientes.
Por otro lado, estos requisitos ya se exigen a los nuevos centros de conciliacin que pretendan constituirse, y
se ha establecido un plazo de 270 das para que los Centros de Conciliacin existentes puedan adecuarse a
este requisito del nmero mnimo de ambientes, lo que supondr en la prctica unos mayores costos en
alquiler de espacios ms amplios- los que forzosamente debern ser asumidos indirectamente por los
usuarios del sistema conciliatorio. En todo caso, si bien es cierto sera ventajoso que los centros de
conciliacin cuenten con una infraestructura adecuada y amplia, vemos que en la prctica es imposible exigir
dichos requisitos sobre todo si tenemos en cuenta que la obligatoriedad de la conciliacin no se ha
establecido aun en diversas ciudades, y estaramos condenando al cierre de diversos centros de conciliacin
que ya vienen funcionando con mucho esfuerzo en diversas ciudades del interior del pas, al verse
imposibilitados de cumplir con esta exigencia legal. Por ello, consideramos que bastara que se cuente con
una sala de audiencias en la que se garantice el principio de confidencialidad de la informacin derivada del
desarrollo del procedimiento conciliatorio as como la idoneidad y calidad mnima del servicio conciliatorio.
Asimismo, tampoco se seala un plazo mximo de custodia del acervo documentario, lo que implica vocacin
de perpetuidad, mxime si el deterioro, destruccin, prdida o sustraccin de las actas o expedientes se
constituye en conducta sancionable.
8.
Se ha incorporado el artculo 19-B de la Ley, que establece la facultad sancionadora del Ministerio de
Justicia, pudiendo imponer a los operadores del sistema conciliatorio las sanciones de amonestacin, multa,
suspensin o cancelacin del registro de conciliadores o capacitadores y la suspensin o desautorizacin
definitiva del centro de conciliacin o del centro de formacin y capacitacin de conciliadores. Asimismo,
establece que mediante reglamento se tipificarn las infracciones para la sancin correspondiente. En otras
palabras, se ha producido recin la adecuacin a los principios de tipicidad y legalidad conforme lo ordena la
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, la cual establece los principios que rigen la
potestad sancionadora de las entidades administrativas, entre ellos, los de legalidad y tipicidad, segn
contempla su artculo 230 y suponen un reconocimiento de la ilegalidad del Reglamento de Sanciones, toda
vez que ninguna de las conductas establecidas en el Reglamento de Sanciones a Conciliadores, Centros de
Conciliacin, Capacitadores y Centros de Formacin y Capacitacin aprobado por Resolucin Ministerial N
245-2001-JUS se encontraban expresamente establecidas en la Ley de Conciliacin como conductas
sancionables administrativamente ni mucho menos la Ley de Conciliacin haba delegado la facultad de
reglamentar nuevas conductas sancionables a travs de una norma de inferior rango como es una Resolucin
Ministerial por medio de la cual se aprob el Reglamento de Sanciones.
Si revisamos el articulado del Reglamento, buena parte de l (artculos 104 al 148) est referida a la
tipificacin de las conductas sancionables y su respectiva sancin. En este sentido consideramos que el rol
fundamental del Ministerio de Justicia, como ente rector de la Conciliacin Extrajudicial, debera ser ejercer un
papel ms activo en la adecuada difusin e institucionalizacin de la conciliacin extrajudicial en nuestro pas.
Para ello debe coadyuvar a un mejor desempeo de los operadores de la conciliacin (Centros de
Conciliacin, Conciliadores, Centros de formacin y Capacitadores), a fin de que sean ellos los que le
permitan en definitiva cumplir con esa funcin fundamental. Resulta evidente que se requiere un marco
normativo que permita sancionar ejemplarmente a los malos elementos, pero no debe perderse de vista la
funcin principal, pues se distraen recursos importantsimos en labores de sancin y se descuida la necesidad
de justicia alternativa de buena parte de nuestra poblacin.
IV.
CONCLUSIONES.
Tal vez el problema en la implementacin de la conciliacin reposa en una serie de factores. Por un lado,
exista el mandato legal de que los jueces ejerzan funcin conciliadora (ya sea de manera previa al proceso o
al interior de ste), pero esta funcin era ejercida de manera emprica, con un matiz estrictamente legal propio
de la formacin jurdica del magistrado, sin que ste preste atencin al aspecto relacional entre las partes en
conflicto, ni procurando una cercamiento de las partes en disputa mediante el empleo de tcnicas de
comunicacin que reposen en la persuasin y la avenencia, puesto que al final el magistrado era de la
percepcin que l iba a imponer la decisin final en la sentencia. He aqu la diferencia sustancial con un
conciliador extrajudicial, el mismo que cuenta con una formacin y capacitacin previa que le permite manejar
adecuadamente situaciones de conflicto, sobre la base de la aplicacin de tcnicas de comunicacin que
persiguen un acuerdo mutuamente satisfactorio sobre la base del consenso.
Otro aspecto a considerar es el mbito donde se desarrolla la conciliacin, puesto que los juzgados
mayormente carecen de la infraestructura necesaria que proporcione la comodidad y confidencialidad que la
audiencia conciliatoria requiere. Este tema es superado con ventaja por los centros de conciliacin, los cuales
para ser autorizados a funcionar deben cumplir con brindar un ambiente propicio y adecuado para cumplir con
los objetivos de la conciliacin.
Sea como fuere, la institucin conciliatoria en s misma no es negativa, sino que lo que la ha hecho objeto de
cuestionamientos a lo largo del tiempo ha sido la forma en que se llevado a la prctica el intento conciliatorio.
Tal vez creemos que en lugar de optar por eliminar la conciliacin judicial se hubiera apostado por reforzar las
facultades conciliadoras de los jueces mediante una adecuada capacitacin y mejoramiento de la
infraestructura de los juzgados, todo esto dentro de la ptica de no cerrar posibilidades de conciliar el
conflicto de intereses, ya sea antes o despus de presentada la demanda, puesto que como lo ha demostrado
el propio Plan Piloto, ambos sistemas conciliatorios (judicial y extrajudicial) se complementaban.
En todo caso, de lo que se trata es no perder de vista los objetivos que se han perseguido con la Ley de
Conciliacin, esto es, brindar a las partes un espacio de dilogo en el que puedan ventilar sus controversias
de manera pacfica, contando con la ayuda de un tercero capacitado y cuya gestin satisfactoria les permita
arribar a un acuerdo de manera rpida y econmica, pero lo ms importante, lograr un acuerdo con mayor
vocacin de cumplimiento en la medida que es acordado de manera voluntaria. Para lograr esos objetivos, no
se puede pretender colocar una camisa de fuerza a la institucin de la conciliacin, volvindola rgida, formal y
solemne, sino por el contrario, al margen de brindar un marco legal mnimo que la vuelva una institucin
operativa, debera volverse a analizar cual es la finalidad que se persigue con su implementacin. Si tenemos
claro el objetivo, entonces el camino ser mucho ms fcil de recorrer.
GRFICO
Reglamento (Art. 8)
Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el apoderado cuente con poder expreso
para ser invitado a un Centro de Conciliacin
Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los artculos 43 y 44 del Cdigo
Civil
En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad del acto jurdico, este ltimo en los supuestos
establecidos en los artculos 1, 3 y 4 del art. 221 del CC.
En los casos de violencia familiar, salvo en la forma regulada por Ley 28494, Ley de Conciliacin Fiscal
en asuntos de Derecho de Familia
En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.
Violencia Familiar
Procesos de Impugnacin judicial de acuerdos a que se refiere art. 139 de Ley General de Sociedades
Y todas aquellas pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.
Para efectos de la calificacin de la demanda judicial, no es exigible la c.e en los sgtes. Casos:
Reglamento (Art. 9)
En el retracto
Cuando la parte invitada domicilia en el extranjero, salvo que el apoderado cuente con poder expreso
para ser invitado a un Centro de Conciliacin
Materias de conciliacin no obligatorias:
En los procesos de nulidad, ineficacia y anulabilidad del acto jurdico, este ltimo en los supuestos
establecidos en los artculos 1, 3 y 4 del art. 221 del CC.
En los casos de violencia familiar, salvo en la forma regulada por Ley 28494, Ley de Conciliacin Fiscal
en asuntos de Derecho de Familia
En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes conciliantes.
NOTAS:
[2] El presente trabajo ha sido elaborado con la colaboracin de la Srta. Diana Guia Abarca, estudiante del
ltimo ciclo de la Facultad de Derecho de la Universidad Andina del Cusco.
[3] Remitimos a la lectura de un anterior artculo nuestro en el que se ha procedido al anlisis del Proyecto de
Ley N 1910/2007-PE, que fuera presentado por el Poder Ejecutivo con fecha 27 de noviembre de 2007 para
modificar la Ley de Conciliacin. Cfr.: Conciliacin Extrajudicial: a marchas y contramarchas (A propsito de
los diez aos de la promulgacin de la Ley de Conciliacin y el proyecto de ley que pretende modificarla),
publicado en: Actualidad Jurdica. Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. Tomo 174, pp. 92-100. Lima, mayo
de 2008. De manera similar, puede consultarse nuestro artculo Apostillas al Nuevo Reglamento de la Ley de
Conciliacin (Breves comentarios sobre el Decreto Supremo N004-2005-JUS y su incidencia en los
conciliadores y en el procedimiento conciliatorio), publicado en Lucerna Iuris. Anlisis y Opinin Jurdica.
Publicacin del Centro de Altos Estudios e Investigaciones Jurdicas. Ao I, Nmero 1, pp.102-129. Arequipa,
Julio de 2008.
[4] En este orden de ideas, si tenemos en consideracin que se ha variado ntegramente el marco normativo
en lo que respecta a Conciliacin Extrajudicial, podramos afirmar que nos encontramos frente a un exceso de
las materias reguladas respecto de las facultades atribuidas nicamente en materia comercial. Afirmamos
esto, porque las modificatorias abarcan no solo el tema comercial, sino que se ha regulado temas referentes
no solo a la dinmica de los centros de conciliacin o al procedimiento sino tambin referente a temas de
familia, centros de formacin, conciliadores, capacitadores, etc.
[5] Por el Decreto Supremo N 007-2000-JUS se implement a partir del 02 de noviembre del 2000 el
denominado Plan Piloto de Obligatoriedad de la Conciliacin Extrajudicial en los distritos conciliatorios de las
provincias de Arequipa y Trujillo as como en el distrito judicial del Cono Norte de Lima, y posteriormente,
mediante Ley N 27398, ampli vigencia desde el 01 de marzo del 2001 para los distritos conciliatorios de
Lima y Callao. En estas localidades era obligatorio para las partes acudir a un Centro de Conciliacin para
buscar solucin total o parcial a su conflicto o controversia antes de acudir al rgano jurisdiccional a solicitar
tutela efectiva, en los casos que se trate de pretensiones determinadas o determinables que versen sobre
derechos disponibles, excluyndose temporalmente los temas de derecho familiar y laboral. Se sealaba,
adems, que en los dems distritos conciliatorios la obligatoriedad se implementara progresivamente por
parte del Ministerio de Justicia.
[6] Artculo 324.- Formalidad de la conciliacin.- La conciliacin se llevar a cabo ante un Centro de
Conciliacin elegido por las partes; no obstante, si ambas lo solicitan, puede el Juez convocarla en cualquier
etapa del proceso.
El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia.
[7] Artculo 327.- Conciliacin y proceso.- Si habiendo proceso abierto, las partes concilian fuera de ste,
presentarn con un escrito el Acta de Conciliacin respectiva, expedida por un Centro de Conciliacin
Extrajudicial.
Presentada por las partes el acta de conciliacin, el Juez la aprobar previa verificacin del requisito
establecido en el artculo 325 y, declarar concluido el proceso.
Si la conciliacin presentada al Juez es parcial, y ella recae sobre alguna de las pretensiones o se refiere a
alguno o algunos de los litigantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones o de las personas no
afectadas. En este ltimo caso, se tendr en cuenta lo normado sobre intervencin de tercero.
[8] Artculo 468.- Fijacin de puntos controvertidos y saneamiento probatorio.- Expedido el auto de
saneamiento procesal, las partes dentro del tercero da de notificadas propondrn al Juez por escrito los
puntos controvertidos. Vencido este plazo con o sin la propuesta de las partes el Juez proceder a fijar los
puntos controvertidos y la declaracin de admisin o rechazo, segn sea el caso, de los medios probatorios
ofrecidos.
Slo cuando la actuacin de los medios probatorios admitidos lo requiera, el Juez sealar da y hora para la
realizacin de la audiencia de pruebas.
La decisin por la que se ordena la realizacin de esta audiencia o se prescinde de ella es impugnable sin
efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Al prescindir de esta audiencia el Juez proceder al
juzgamiento anticipado, sin perjuicio del derecho de las partes a solicitar la realizacin de informe oral.
[9] Al hablar del Principio de la Confidencialidad en la Mediacin, Marins Suares seala que la
confidencialidad es una de las carctersticas ms importantes de la mediacin e implica que todo lo que se
diga en el proceso debe mantenerse en secreto para todos los terceros ajenos a la mediacin. Esto supone
como ventaja que corresponde a los mediadores el hecho que estn explcitamente protegidos para no tener
que actuar como testigos en los asuntos que medien, si stos no llegasen a resolverse y continuaran en sede
judicial. Precisa que todas las personas que concurren, ya sean mediadores, co-mediadores, abogados,
participantes, etc., as como tambin quienes observen el proceso (por ejemplo, en los programas de
entrenamiento, en pasantas, etc.) estn afectados por la confidencialidad y deben firmar el llamado convenio
de confidencialidad. Adems seala que la confidencialidad rige ente sede judicial y sobre el contenido de las
reuniones individuales, pero tiene dos excepciones: la comisin de un delito grave y el abuso de menores.
Finalmente, denomina confidenciabilidad a la capacidad para mantener el secreto de lo conocido en la
audiencia. Ver: SUARES, Marins. Mediando en Sistemas Familiares. 1ra. Edicin. Buenos Aires. Editorial
Paids. 2002. pp. 36-37.
[10] Ley de Mediacin de la Provincia de Crdoba - N 8858
ARTICULO 5.- El procedimiento de mediacin tendr carcter confidencial. Las partes, sus abogados, el o
los mediadores, los dems profesionales o peritos, y todo aquel que intervenga en la mediacin, tendrn el
deber de confidencialidad, el que ratificarn en la primera audiencia de la mediacin mediante la suscripcin
del compromiso.
No debern dejarse constancias ni registro alguno de los dichos y opiniones de las partes, ni podrn stos ser
incorporados como prueba en un proceso judicial posterior. En ningn caso las partes, el o los mediadores,
los abogados, los dems profesionales y peritos y todo aquel que haya intervenido en un proceso de
mediacin, podrn absolver posiciones ni prestar declaracin testimonial sobre lo expresado en dicha
mediacin.
LEY, del Parlamento de Galicia, N 12716 de 31 de mayo de 2001, reguladora de la Mediacin Familiar
Artculo 11. Deber de secreto y confidencialidad.
1. Con arreglo a lo establecido en el artculo 8.1 toda informacin obtenida en el transcurso de la mediacin
estar afectada por el deber de secreto y por su carcter confidencial, estando en consecuencia tanto las
partes como la persona mediadora obligadas a mantener reserva sobre el desarrollo del procedimiento
negociador.
[11] Cdigo Penal peruano:
Artculo 407.- El que omite comunicar a la autoridad las noticias que tenga acerca de la comisin de algn
delito, cuando est obligado a hacerlo por su profesin o empleo, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos.
Si el hecho punible no denunciado tiene sealado en la ley pena privativa de libertad superior a cinco aos, la
pena ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
[13] Piero CALAMANDREI. Elogio de los Jueces, Ediciones Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires,
Argentina, ao 1980, p. LXVIII.
[14] Cfr. Werner GOLDSCHIMIDT, La Imparcialidad como principio bsico del proceso injusticia y verdad,
Editorial La Ley, Buenos Aires, Argentina, 1978, p. 279. David BRANSON, IBA Rules Of Ethics For
International Arbitrators, Published by International Bussines September 1987, Vol 3, N 1. p. 335. Citados por
Juan Eduardo FIGUEROA VALDES, Arbitraje y tica. Centro de Arbitrajes y Mediaciones de la Cmara de
Comercio de Santiago.
[15] Aunque el rgimen de las materias conciliables ha sufrido modificacin, algunos conceptos se mantienen.
Como referencia, remitimos a la lectura de nuestro artculo Regulacin de las materias conciliables en la ley
de conciliacin extrajudicial, publicado en: Actualidad Jurdica. Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. Tomo
119, pp. 41-60. Lima, Octubre de 2003.
[16] El Artculo 7 del Reglamento no define los conceptos de Pretensin Determinada ni Determinable, cosa
que s haca el artculo 9 del anterior Reglamento, que sealaba que se entiende como pretensin
determinada aqulla por la cual se desea satisfacer un inters que ha sido perfectamente fijado en la solicitud
de conciliacin; por su parte la pretensin determinable es aquella que se presenta cuando esta es
susceptible de fijarse con posterioridad a la presentacin de la solicitud de conciliacin. En este sentido es
preciso sealar que, si bien no lo sealaba de manera expresa la norma, esto implicaba la posibilidad de
ampliar la pretensin original contenida en la solicitud, y que puede darse tanto por parte del solicitante como
por el invitado a conciliar durante cualquier momento del desarrollo de la audiencia de conciliacin.
La notificacin de las invitaciones a conciliar ser responsabilidad del centro de conciliacin, que podr
contratar a una empresa especializada para estos fines debiendo verificar que sta cumpla con los requisitos
de validez de la notificacin bajo apercibimiento de no producir efecto alguno. La forma y los requisitos de la
notificacin de las invitaciones a conciliar son los siguientes:
a)
Las invitaciones deben ser entregadas personalmente al invitado, en el domicilio sealado por el
solicitante.
b)
De no encontrarse al invitado, se entregar a persona capaz que se encuentre en dicho domicilio en
caso sea persona natural. De tratarse de una persona jurdica se entender la notificacin a travs de sus
representantes o dependientes, debidamente identificados.
c)
En caso no pueda realizarse la notificacin conforme a los literales a) y b), se dejar aviso del da y
hora en que se regresar para realizar la diligencia de notificacin. Si en segunda oportunidad tampoco se
puede realizar la notificacin se podr dejar la invitacin bajo puerta y se levantar un acta donde deber
consignarse la imposibilidad de realizar la notificacin as como las caractersticas del inmueble donde se dej
la invitacin, fecha, hora as como el nombre, numero de documento de identidad y firma de la persona que
realiz el acto de notificacin bajo esa modalidad, incorporando de ser posible la participacin de un testigo
debidamente identificado que corrobore lo manifestado por el notificador.
Es responsabilidad y obligacin del Centro de Conciliacin verificar que en el cargo de la notificacin de la
invitacin a conciliar a los que hacen referencia los prrafos a) y b) se deje constancia escrita del nombre,
fecha y hora, firma e identificacin del receptor de la invitacin, as como de los testigos del acto, de ser el
caso.
Podrn acompaar en el acto de notificacin de la invitacin a conciliar un Notario Pblico hacindose cargo
del costo quien lo solicita.
El Centro de Conciliacin, en caso de concluir el procedimiento conciliatorio por dos inasistencias de una de
las partes a dos sesiones o por inasistencia de ambas partes, previamente a la elaboracin del acta, deber
incluir certificacin expresa de haber realizado las notificaciones de acuerdo a lo sealado en los prrafos
precedentes del presente artculo. (el subrayado es nuestro
Caractersticas
1. La voluntad
2. Consentimiento
3. Objeto jurdico
4. Causa
Impugnacin de las actas de conciliacin
Hay Nulidad:
Por violacin de normas sustantivas en las frmulas del arreglo: recaen sobre
el estado civil de las personas, con ttulos falsos u obtenidos con dolo o fuerza;
sobre venta entre cnyuges (C.C. 1852); sobre la creacin de una sociedad
colectiva con menores de edad; privacin del ejercicio de la Patria Potestad.
Por violacin de una Norma procedimental: cuando se liquida una sociedad
patrimonial sin haberse declarado previamente la existencia de la Unin Marital
de Hecho por un juez de familia.
Efectos jurdicos del Acuerdo Conciliatorio
El articulo14 de la ley 640 establece que los efectos de la cosa juzgada y
merito ejecutivo quedan supeditados al registro del acta. Se ha dispuesto que
el acuerdo conciliatorio es el que queda amparado por los efectos de la cosa
juzgada y el acta de conciliacin por los efectos del merito ejecutivo.
Inexistencia
Los elemento que pueden ocasionar la inexistencia del acto son el
consentimiento, el objeto la causa la capacidad, la solemnidad de instrumentos
pblicos en lo contratos solemnes.
Nulidad
Es el vicio que impide a un acto producir los efectos que le sealan las leyes y
que han tenido en mira las parte al celbralo, el acto nulo, ya que no tiene
valor ni fuerza para producir sus efectos jurdicos, por estar afectado de un
vicio que le impide tener existencia perfecto a los ojos de la ley.
Diferencias entre nulidad y inexistencia
La nulidad siempre debe ser declarada por el juez, en tanto que la inexistencia
no; el acto inexistente no produce ningn efecto jurdico, en tanto que el acto
nulo, mientras su vicio no se declare judicialmente, produce todos sus efectos;
el acto inexistente no es susceptible de ratificacin, ya que sta equivaldra al
perfeccionamiento de un nuevo acto, mientras que el acto nulo puede
sanearse por la voluntad de las partes; el acto nulo puede sanearse por la
voluntad de las partes.
Nulidad
Art 1740 del C.C. de divide en relativa y absoluta la primera existe en los actos
y contratos prohibidos por las leyes, de personas absolutamente incapaces y
en los que tiene objeto y causa ilcitos. La relativa existe en los actos de
personas relativamente incapaces, cuando hay vicios de consentimiento; en
ciertos actos prohibidos por la ley y que su transgresin esta sancionada con
aquella nulidad.
La escritura publica es el instrumento que contiene declaraciones en actos
jurdicos, emitidos ante notario, con los requisitos previstos en la ley. Debern
celebrarse por escritura publica todos los actos y contratos de disposicin o
gravamen de bienes inmuebles