Medidas Cautelares

en el Proceso Civil
Disposiciones generales
Prof. Johann Macedo Rojas

UAP

Derecho Procesal Civil II

CONCEPTO
La medida cautelar es el instrumento procesal que se puede
solicitar antes o dentro del un proceso (ya iniciado), con la
finalidad de asegurar preliminar y preventivamente la eficacia
de la sentencia o resolucin final (estimatorias), para proteger
el derecho del demandante (vencedor), que por fundadas
razones puede suponer vlidamente que su pretensin o el
derecho que invoca se encuentra en peligro ante el
demandado (vencido), quien, en tanto dure el proceso, para
eludir su propia obligacin, puede disponer de sus bienes, los
mismos que pueden garantizar la pretensin del actor.
Es decir, la medida cautelar constituye el instrumento legal
que permite garantizar la efectividad de una sentencia o
resolucin final a dictarse en un proceso (entindase, a favor
del demandante) y, como tal, cumple una funcin primordial
en la defensa de los derechos sustantivos de la parte que se
ve beneficiada con esta medida cautelar (el accionante).
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PROCESO O PROCEDIMIENTO CAUTELAR?

El artculo 635 del Cdigo Procesal Civil seala que [t]odos
los actos relativos a la obtencin de una medida cautelar,
conforman un proceso autnomo para el que se forma
cuaderno especial.
Al respecto, cabe precisar que una cosa constituye la medida
cautelar, otra el procedimiento que se sigue para lograr el
dictado (contenido en la resolucin cautelar) y la ejecucin de
la medida cautelar ya otorgada y, otra el proceso principal
(donde se debate el conflicto de intereses planteado por el
demandante contra la parte demanda).
Sobre el particular, Juan Jos Monroy Palacios efecta la
siguiente precisin: En definitiva, la medida cautelar es un
instrumento del proceso que aparece en su tramitacin bajo la
figura de un incidente. No puede ser considerado como un
proceso porque no otorga satisfaccin, por el contrario, es solo
una herramienta del proceso, capaz, eso s, de procurar la
eficacia de ste. Otorga aseguramiento (subrayado
agregado)
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REQUISITOS DE LA SOLICITUD CAUTELAR

(Ref.: Art. 610 CPC)
1 Exponer los fundamentos de la pretensin cautelar
2 Sealar la forma de la medida cautelar
3 Indicar los bienes sobre los que recaer la medida cautelar
4 Precisar el monto por el que sern afectados los bienes
5 Ofrecer contracautela
6 Designar al rgano de auxilio judicial
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PRESUPUESTOS DE LA DECISION CAUTELAR

(Ref.: Art. 611 CPC)
1 La verosimilitud del derecho invocado por el
solicitante
(Este
fomus
bonis iuris
) referido a que la medida cautelar se
presupuesto
est
concede al demandante no porque ostente un derecho
indiscutido, sino porque de forma preliminar, su pretensin
o derecho invocado parece amparable; por ello, el Juez no
seala en la decisin cautelar que esta pretensin o
derecho invocado es cierto, sino solo aparente.
2 El peligro que genera la demora del proceso principal
(periculum in mora o mora procesal)
Para obtener tutela cautelar se requiere que exista
necesariamente un autntico peligro de dao que
encuentre su causa en la duracin misma del proceso
principal.
3 La razonabilidad de la medida cautelar solicitada
para garantizar la eficacia de la pretensin
demandada
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CONTRACAUTELA Y DISCRECIONALIDAD DEL JUEZ

(Ref.: Art. 613 CPC)
La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con el
resarcimiento de los daos y perjuicios que pudieran causar la
ejecucin de la medida cautelar dictada.
La naturaleza y el monto de la contracautela es decidida por
el Juez, evaluando concretamente cada solicitud.
Por su naturaleza la contracautela puede ser:
Personal.- Ej.: caucin juratoria (en este caso, el solicitante
deber legalizar su firma ante el Secretario Judicial que est a
cargo del proceso, quien redactar la constancia respectiva).
Real.- Ej.: garanta mobiliaria (se constituye con el mrito de
la resolucin cautelar y se inscribe en los Registros Pblicos),
garanta hipotecaria (se formaliza con su inscripcin en los
Registros Pblicos).
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CARACTERISTICAS DE LA MEDIDA CAUTELAR

(Ref.: Art. 612 CPC)
1 Instrumentalidad (es instrumental)
Porque tiene una duracin limitada en el tiempo, a
diferencia del proceso principal (que es autnomo) y porque
est relacionada con la sentencia o cualquier otra
resolucin que pudiera alterar el proceso en forma
definitiva.
2 Provisoriedad (es provisoria)
Porque la medida cautelar nace al servicio del proceso
principal, an cuando lo precediera (en caso de las medidas
cautelares fuera del proceso), pues aunque se tramite en
un cuaderno distinto (cautelar), existe subordinacin al
proceso principal.
3 Variabilidad (es variable)
Porque se dicta en atencin a la apariencia del derecho que
se verifica al tiempo de su presentacin, condicin que
puede hacerse ms evidente o incluso llegar a desaparecer
conforme se desarrolla el proceso principal.
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VARIACION DE LA MEDIDA CAUTELAR

(Ref.: Art. 617 CPC)
El titular de la medida cautelar puede solicitar su variacin
ante el Juez de la causa en cualquier estado del proceso.
Tambin lo puede solicitar el afectado con la medida cautelar,
siendo que su pedido ser resuelto previa comunicacin a la
parte contraria, atendiendo las circunstancias que se
presenten en cada caso. La resolucin que dispone (o no) la
variacin de la medida cautelar es apelable sin efecto
suspensivo.
Esta variacin puede darse:

1 Respecto a su forma
2 Respecto a los bienes sobre los que recae
3 Respecto a su monto
4 Respecto al rgano de auxilio judicial
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RESPONSABILIDAD POR AFECTACION DE BIEN DE TERCERO

(Ref.: Art. 624 CPC)
Si se logra acreditar fehacientemente que el bien afectado con la medida cautelar pertenece a persona distinta del demandado, el Juez deber ordenar su desafectacin en forma inmediata,
incluso si la medida cautelar an no hubiera sido ejecutada.
Si la medida cautelar se hubiera ejecutado sobre el bien de un tercero, ocasionando daos a su propietario, el actor perder la contracautela a favor del propietario.
Adems, si se acredita que el demandante actu de mala fe al solicitar la medida cautelar, se le impondr una multa no mayor de 30 URP y, se oficiar al Ministerio Pblico para los efectos
del proceso penal que corresponda.

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CANCELACION DE LA MEDIDA CAUTELAR

(Ref.: Art. 630 CPC)
Si la sentencia emitida en el proceso declara infundada la
demanda, la medida cautelar se cancela (queda sin efecto),
aunque esta decisin (sentencia desestimatoria) hubiera sido
impugnada.
Si el demandante deseara mantener la vigencia de la medida
cautelar hasta el pronunciamiento definitivo del superior
jerrquico, deber ofrecer una nueva contracautela, pero en
este caso, el Juez del proceso solo podr admitir contracautela
de naturaleza real o fianza solidaria (de naturaleza personal),
quedando excluida definitivamente la caucin juratoria,
conforme lo seala la norma.

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TRAMITE DE LA MEDIDA CAUTELAR FUERA DEL

PROCESO
(Ref.: Art. 636 CPC)
Cuando el
proceso no
requiere
conciliacin
previa (ver
Arts. 7-A y 9
de la Ley N
26872)
Cuando el
proceso
requiere
conciliacin
previa (ver Art.
7 de la Ley N
26872)
(*)

Admite
MC
ejecutada

10
d.

Interposicin
de demanda

subsiste la
MC
Improcedent
e
la MC caduca,
se cancela,
queda sin
efecto

5 d(*)
MC
ejecutada

Iniciar
proceso
conciliatorio

10 Interposicin
d. (*) de demanda

El plazo de 5 das se computa desde que el titular de la medida

cautelar tom conocimiento de la ejecucin de la medida cautelar,
mientras que el plazo para interponer la demanda, desde que concluy
el procedimiento conciliatorio.
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PROCEDIMIENTO CAUTELAR
(Ref.: Art. 637 CPC)
resuelve el
superior
jerrquico
1

Improcedent
e
MC

3
d.

Confirma RC

Apelacin
(demandant
e)

Nula RC
Revoca RC

Solicitud
Cautelar
resuelve el
mismo Juez
2

Fundada
MC

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5
d.

Oposicin
(demandado
)
no suspende
la ejecucin
de la MC

Fundada
queda sin
efecto la MC
Infundada
se conserva
la MC

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resuelve el
superior
jerrquico
Apelacin
(dte. o ddo.)
3
d.
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1.1. Embargo en forma de depsito y secuestro (Art. 649

CPC)
1.2. Embargo de inmueble sin inscripcin registral o
inscrito a nombre de
tercera persona (Art. 650 CPC)
1.3. Embargo en forma de inscripcin (Art. 656 CPC)
1.4. Embargo en forma de retencin (Art. 657 CPC)
1.5. Embargo en forma de intervencin en recaudacin
(Art. 661 CPC)
1.6. Embargo en forma de intervencin en informacin
(Art. 665 CPC)
1.7. Embargo en forma de administracin de bienes (Art.
669 CPC)
2. Secuestro (Art. 643 y ss. CPC)
A. Secuestro judicial (Art. 643 CPC, primer prrafo)
B.
Secuestro conservativo (Art. 643 CPC, segundo
prrafo)
2.1. Secuestro de vehculo (Art. 647 CPC)
2.2. Secuestro conservativo sobre bienes informticos (Art.
647-A CPC)
2.3. Secuestro de bienes [muebles] dentro de una unidad
de produccin
(Art. 650 CPC)
2.4. Secuestro de ttulos de crdito (Art. 652 CPC)
3. Anotacin de demanda en los registros pblicos (Art. 673
CPC)
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