PAGINAS HINTRODUCCION. 1-3 ILANTECEDENTES HISTORICOS DE LA ADOPCION... \ 4-24 .1-Antecedentes generales Histéricos.. 11.1—Derecho Antiguo... 1L1.2—La Adopcién en el Derecho Romano... |1.3—La Adopoién en el Derecho Espafiol Antiguo... I1-1-4--Otros Aspectos Historicos que influyen para el Auge de la Adopcién...... NN @ he IL2-Antecedentes Histéricos en El Salvador. 11.2.1 La Adopeién en los primero afios en El Salvador........ 9 112.2Contenido Histérico-Politico de El Salvador al aprobarse el Codigo de Familia.11 1.2.3 Diferentes Procedimientos que se establecieron para Adoptar en El Salvador 12 112.3.1—,Del Procedimiento que se utilizé Antes de la Ley de Adopcién de 1956-...12 12.3.2. Del Preartnr Para Acar us be ules on La Ley ae Acopclin a 1955... .2.3.3.De! Procedimiento que utiizaron los Juzgados Tutelares de Menores.. W AT | — Adopcién, del Memorandum de Entendimiento..... MI—CONCEPTOS DE ADOPCION, FORMALIZACION DE -- 22-25 IV-NATURALEZA JURIDICA DE LA ADOPCION: |V.1--Finalidad principal de la adopcién... IV.2—Principios basicos de la Adopcién. 1V.2.1—Principio de! Interés Superior de! Menor 1V.2.2.-Principio Imitatur Naturam.......... 1V.2.3: Principio de Respeto a ta Identidad.. IV.2.4. Principio de Igualdad de las Filiaciones. 1V.2.5. Principio de Subsidiaridad 6 de Promocién de la Familia de Origen...........38|V.2.6. Principio de Cooperacion entre partes 1V.2.7. Principio de Desjudicializacién y de Garantia Especial... 1V.2.7.1. Principio de desjudicializacién.. IV.2.7.2, Principio de Garantia Especial. V. CARACTERISTICAS DE LA ADOPCION. V1. Es indisponible o inalienable. V.2. Es imprescriptible..... \V.3. Es Irrevocable. V.4. Es solemne, V.5. Es plurilateral,.... V.6. Es constitutivo.. V.7. Es extintivo,.. V.8. Es de interés publico,. : V.9. Caracteristicas segtin Doctrinario Salvadorefio... Vi- CLASES DE ADOPCION..... Vi.1—Adopcién Simple... V1.2—Adopcion Plena... VI.3-—Adopcién Conjunta y adopcién individual... Vi.4—Otras Clases de Adopcién. VII-CONSTITUCION DE LA ADOPCION. VIl.1—Autoridad parental y finalizacion de la tutela. VIL.1.1—-ConstituciOn e irrevocabilidad.. VII-TRAMITE ADMINISTRATIVO... VIIl.1—-Del Proceso de eAeoncen en la Procuraduria General de la Republica... - . \VIll.1.1—-De las Autoridades Centrales en Materia de Adopcién Intemacional en El Salvador: Convenio sobre la Proteccién de Menores y Cooperacién en Materia de Adopcién Intemacional (Convenio de la Haya) .... 54 A) Procuraduria General de la Republica... B) Instituto Salvadorefio para el Desarrollo Integral de la Nifiez Adolescencia .. C) Oficina Para las Adopciones(OPA)... 56 57 59 61 VIli.1,2—Requisitos y tramites para la Adopcién dentro de la OPA.....VIIL1.2.1—Requisitos Para la Familia Nacional... VIlIl.1.2.2-—Requisitos para la Familia Extranjere... VIll.1.2.3- Criterios de Calificacién para la seleccién de Familias Adoptiva - 66 VIll.1.2.3.1. Edad de la pareja o solicitante individual, con relaci6n al nifio 0 nifa solicitada... 66: VIIL.1.2.3.2.Estado Familiar... 66: VIll.1.2.3.3.—-Organismos Acreditados en El Salvador en el Ambito de Aplicacién de la Convenci6n sobre la penn de Menores yl la : Cosperacie, en Materia de Adopcién Internacional ... 66 \VIII.1.2.4.—Gula para elaborar el Informe social del 0 los Solicitantes de la Adopcion a VUI.1.2.4.1—Informe SoCial..........0..00. VIIL1.2.4.1.1.~-Motivo de informe... VIll.1.2.4.2.—-Datos Generales del o los Solicitantes......... VIIL1.2.4.3.—Antecedentes Socio Familiares. VIlL.1.2.4.3.1.-Historia Familiar y Soci VIll.1.2.4.3.2.—-Caracteristicas Personales:......... VIIL.1.2.4.3.3.— Situacion Familiar: VIll.1.2.4.3.4.— Motivacién para la Adopoién:, VIll.1.2.4.3.5.—Ajuste en Dindmica Far VIll.1.2.4.3.6.—Situacion Econémica: VIIL.1.2.4.3.7.—Vivienda’ VIIL1.2.4.3.8.—Salud:...... VIlL4.2.4.3.9.~Conctusiones:.. VIll.1.2.4.3.10.—Recomendaciones:.... VIIL1.2.4.3.11.—Informe Social... VIII.1.2.4,4.--Datos del Profesional que realiz6 la Evaluacién Social ... VIll.1.2.4.5.—E'squema General para la elaboracién de un informe * Patteglcn con fines de Adopcién... VIll.1.2.4.6. Motivacion Psicolégica de la Adopcién:..VIIL.1.2.4.7. Caracterizacion Psicolégica...: VIll.1.2.4.8. Integracion Familiar VIll.1.2:4.9. Conclusione: ‘VIILA.2.4.40: Opinién. Vill.1.2.4.11. Datos del Profesional que realiz6 la evaluacién Psicoldgica: ...74 VIll.1.2.5.-Criterios Técnicos para Valorar la Idoneidad pee la adeno enta Republica de El Salvador. . 74 Vill.1.2.5.1.—Disposiciones Generales... IX-REQUISITOS DE LA’ADOPCION......... 1X.1.—Requisitos para todo adoptante. 1X1-1.—Ser legaimente capaz. 1K1.2—Limite de edad... 1X.1.3.—Aptitud y disposicion para adoptar. 1X.1.3.1—Adopcién entre homosexuales y transexuales. (X.1.3.2—Uniones de Hecho. ‘ 1X.1.3.3--Adopcion entre hermanos. 1X.1.3.4.—Condiciones familiares. 1X.1.3.5.—Condiciones marales.. 1X.1.3.6.—Condiciones Psicolégicas.... 1X.1.3.7.—Condiciones sociales. 1X.1.3.8.—Condiciones econémicas... 1X.1.3.9.—Condiciones de salud. 1X.1.4—No estar Privado de la Autoridad Parental. 1X.1.5.~ Diferencia de edades. 1X.1.6.-Consentimiento y conformidad. 1X.1.6.1.—-Consentimiento del adoptante........ 1X.1.6.2-—Consentimiento del adoptado..!... 1X.2.—Adoptantes en forma conjunta..... 1X.3.—Adoptados, Algunos requisites para ser... X- SOBRE LA ADOPCION DEL HIJO DEL CONYUGUE.. ivX.1.—Existencia de otros hijos. Varias adopciones..... 102 X.ll-Lapso de convivencia para adoptar a un menor determinado. 103 XI_—SOBRE LA ADOPCION DE UN MENOR DETERMINADO. 103 XI.A—Adopeién por el tutors... 104 X1.2—-Adoptante Individual Casado.. 04 XII-SOBRE LA ADOPCION DE EXTRANJEROS. 106 Xil.1--Adopcién por extranjeros. 106 XIl.1.1.—Consideraciones previas... ah 107 XIL1.2.—Requisitos especiales... odie 8 XII.1.3.—Estudios técnicos... Xill-PRESUPUESTOSPROCESALES. Xill-1—Requisitos de forma y fondo.........2.-- XIV-—DESARROLLO PROCESAL...... ‘1 XIV.1.—Presentacién de Solicitud. Competencia.. XIV.1.1—Anélisis de los Requisitos y de la Documentacion Presentada.. XIV.2,—Audiencia de Sentencia... XIV.3-—Deereto de Adopcién Recurso. XIV.4—Audiencia de entrega del nifo o nifia. Presencia de los futuros padres ‘Adoptivos. XIV.5'—Dilarencion oni psathtients det Aegon Nevlonal yt Prooteelenio de Adopcién Internacional ... XV.~EFECTOS DE LA ADOPCION. XV.1.-Consecuencias Juridicas de la Adopoién en El Salvador. XV.1.1—Efectos alrededor de la Fillacién.. XVI—NULIDADES DE LA ADOPCION...... XVI.1-—Subsistencia de impedimentos matrimoniales..... XVII—COMO FINALIZA LA ETAPA ADMINISTRATIVA AT XVII.1.—Inscripcién de la Adopcién. Referencia al Principia dela Libre inveetigacin de la Paternidad y la Maternidad. 127 XVIII—ANEXOS. cables: XVIII.1.Anexo Némero 1.. AaFRRNE AAT 128 XVIl.1.1.—Diligencias de Jurisdiccion Voluntaria para Adoptar un menor............129XVIII1.1.1...Modelo de demanda.. XVIIL2, Anexo NOmerO 2....cse cece XVIIL.2.1.—Resolucién de Admision y Notificacion.. XVIIL3. Anexo Némero 3...... XVIIL3.1-—Adopeién Aventura y tortura, XVIII.4.Anexo Numero 4. ‘XVIIL.4.1.—Adopciones: Un Camino Espinozo. XVIL4.1.4.—La espera XVIIL4.1.2.—Juzgados. XVIIL4.1.3.—Hogar Sustituto.. XVIIL4.1.4.—Entrevista de El Diario de Hoy... XVIIL4.1.5—Entidades involucradas, Numero de Adopciones mensuales Por abandono. ee XVIIL4.1.6.—Los Salvadorefios adoptan poco nifios de Alvergues. XVII4.1.7.—EI deseo de ser Padres y tres milagros concedidos... XVIIL4.1.8-—-Una Historia de Adopcién en El Salvador........ rf 147 XVIII.4.1.9... Niflos rechazados....... 148 141 142 142 XVII1.4.1.10—Dos Vidas. 154 XVIIL4.1.14.—Un futuro incierto. 153 XVIX.-NOTAS DE OBSERVACIONES COMPLEMENTARIAS. 155 XX.—BIBLIOGRAFIA..... 185 viINTRODUCCION La institucién adoptiva posee una enorme tradicién, como la correspondiente al hombre. En la historia, ha experimentado decadencias tan sensibles que no la encontrdbamos plasmada en ninguna Ley de cardcter civil, incluyendo la nuestra, no estaba reglamentada, por consideraria sin utilidad. Sin embargo, después de la Primera Guerra Mundial, la adopcién adquirié increible relevancia; pero ha tenido cambios tan sigilosos en lo referente a las exigencias para adoptar, a su naturaleza, finalidad y resultados, que puede decirse que ha variado su concepto. El aspecto de la adopcién que ha experimentado mayores transformaciones es el de su propésito o finalidad. De los fines que precedentemente se le imputaban, varios han sido superados, otros se les rechaza y algunos mantienen vigencia; pero sometidos a uno que se considera principal o rector: el interés det menor, por encima de cualquier otro interés, sea de los adoptantes e incluso de sus padres biolégicos. Ese beneficio consiste en que el adoptado cuente con una familia que asegure su bienestar y desarrollo integral, es decir mental, moral, intelectual, material y corporal. La forma de adopcién que de mejor manera puede satisfacer las necesidades del menor sin familia,.es la'llamada adopcién plena y por ello ha sido incorporada a los ordenamientos de la generalidad de paises, habiendo algunos que no admiten otra forma de adopter. El conocimiento cientifico ha ido avalando cada vez de manera mas s6lida la tesis de que la adopcién, en su versién contemporanea, es el sistema de proteccién por excelencia para el menor carente de familia propia, por lo cual la’ corriente dominante procura fomentarla. Sin embargo, en vista de. las irregularidades y abusos ocurridos, al par se toman todas las’ providencias que garanticen el derecho indiscutible que asiste al menor de crecer, ser educado y atendido en el Ambito de su propia familia. Por todo eso, si bien se conceden facilidades para laadopcién despojandola de formalidades innecesarias, ello no puede ni debe ir en detrimento del interés del adoptado. Al contrario, éste es protegido mediante una mayor injerencia en el proceso de la constitucién de la adopcién e incluso con Posterioridad ala misma, por las autoridades del Estado. En este planteamiento de la adopcién veremos que el adoptante asume el caracter de padre y orientador de su hijo adoptivo y que esta obligado una vez terminado el procedimiento de la adopcién a velar por el menor y prestarle todas las prerrogativas al igual que los hijos legitimos. La proteccién social de la vida humana encuentra en la adopcién, la oportunidad ideal para resolver los multiples problemas que afectan al menor desamparado, Proporcionandole las ventajas que como derecho vital para el nifio sano y normal significa el vivir en una familia permanente, en un hogar donde existan padres que sean responsables de darles amor, educacién, buenos ejemplos y un ambiente de armonia, a los menores adoptados para que crezcan estimulados y se desarrollen adecuadamente, como si estuvieran con su propia familia natural. Esta Institucién Juridica, que la doctrina modema universal ha logrado caracterizar definidamente, en nuestro pais, ha provocado muchas confusiones como resultado, de la vigencia de una ley obsoleta, por la no existencia de un Cédigo de Familia, pero que actualmente si contamos con esta herramienta juridica, que tiene la obligacién de regular esta Institucion, con la cual se pretende recoger aspectos més acordes a la. realidad — actual. En este contexto y tomando en cuenta, el alarmante numero de nifios abandonados, la mendicidad, drogadicoién y prostitucién infantiles y la baja cobertura que ofrece el sistema educativo nacional, es de impostergable necesidad estudiar la Institucién de la Adopcién como una de las formas que la sociedad establece para asegurar el futuro y bienestar bio — psico -social del menor. Es por esta raz6n que resulta problematico el que las diligencias de adopcién sean engorrosas, es necesario pues que se apruebe lo mas prontoposible, unas reformas a la ley, que hagan mas expedito el tramite de la adopcién, la que actualmente sufte comentarios mediaticos de aventura, odisea, para quien se embarca en tramitar en nuestro pais una adopcién.- Ver ahexos nuimeros:y de esta exposicién.- A pesar de lo anterior, en la Procuraduria General de la Republica, en conjuncién de esfuerzo con el Instituto Salvadorefio para el Desarrollo Integral de la Niniez y Adolescencia, a través de la Oficina de Adopciones(OPA), formada por ambas instituciones, se trabaja en la actualidad, con el cuerpo legal vigente, que adscrito a Tratados Intemacionales, tratan de proteger a los nifios de la voracidad econémica de los depredadores de la adopcién, interviniendo en las diligencias de adopcién promovidas por particulares nacionales o extranjeros por medio de abogados o por nacionales que solicitan la asistencia legal para que por medio de un Agente Auxiiar adscrito al Departamento de Adopcién se les inicie, siga y fenezca las diligencias sumarias de adopcién. Comentado lo anterior, en esta exposicién trataremos de presentar someramente la historia de la adopcién, desde la tradicién biblica, pasando por el impresionante imperio romano y aterrizando en la forma en que nosotros los Salvadorefios a'lo largo de la historia, nos hemos rebuscado para solucionar nuestros problemas de adopcién, soslayando de alguna manera la ausencia de mecanismos legales, como los engorrosos tramites, cuando ha sido establecido por la ley las diferentes formas de adopcién. También, trataremos de establecer algunos conceptos de la figura juridica en comento, los fines perseguidos por la misma y los diferentes principios que la rigen, as{ como sus caracteristicas que la determinan. Veremos, ademas las distintas formas que existen de adoptar a un menor, asi como a una persona mayor de edad, los requisitos que se deben cumplir administrativamente como judicialmente, y los efectos que produce al estar ya constituidaECEDE! HISTOR DOP -ANTECEDENTES GENERALES HISTORICOS.- |.—-Derecho Antiguo No se conoce pais civilizado en donde no se haya establecido normas legajos en forma indumentaria, 4000 A. C., surgen las civilizaciones en Egipto y Sumeria, en ellas ya existian acciones de represién contra menores y proteccién a favor de ellos, En cuanto a las primeras, recordemos que en la Biblia en el Exodo, nos da a conocer cémo los. Egipcios esciavizaron cruelmente a los Israelitas, y dispusieron que cuando los que atendian los partos sirvieran a los hebreos se fijasen en el sexo del recién nacido estipulando que, "Si era nina dejarle vivir pero si es nifio matadio". Sin ‘embargo, las parteras tuvieron temor de Dios y no hicieron lo que el Rey de Egipto les habia ordenado, sino que dejaron vivir a los nifos. Fuerenestalepoca “cuando un hombre de la tribu de Levil'se'cas6 con una mujer de la misma tribu, la *Gualsquedéembarazada.y..tuvo-unshijos Al ver que era el nifio hermoso, lo escondié durante tres meses, pero al ver que no lo podia tener escondido por mas tiempo, lo tom6, lo puso en ufticanastillo;de Junco/sequidamente le tap6 todas las rendijas con asfalto natural y brea, para que no le entrara agua y luego puso al nifio dentro de! canastillo para posteriormente dejarlo entre juncos a orillas del rio Nilo, ademas dejé a una hermana del nifio para que se quedara a una distancia Prudencial y estuviera al tanto de lo que pasard con él. Luego de pasado un tiempo y de haberse deslizado el canastillo por el rio la hija del Faraén al momento de bafiarse en el rio y mientras su sirvienta se paseaba a la orilla, ésta vio el canastilloytalhijaidelFaraon llamada Termala al abrir el:canastillo'y ver que ahi dentro habia un nifio lorando, sintié compasién por él y dijo "este es un nifio llorando”. ‘Mas adelante aquel nifio adoptado se convertiria en Moisés, “cuyo “nombre traducido significa para algunos el salvado de las aguas 0 el marido.“Recordemos que los Egipcios condenaban al padre cuyos maltratos ocasionaban sla muerte det hijo, a permanecer abrazando al cadaver durante tres dias. Frente a ellos, vemos que los Arabes enterraban vivas a las primogénitas (mujeres) que nacian, por que consideraban un signo fatal para la estabilidad de la familiantntre los griegos la Patria potestad estaba subordinada a la’ ciudad. El menor “~wpertenecia @'ta ciudad, la cual exigia una educacion adecuada para que sirviese con eficacia a la comunidad. I,1.I+La-Adopcién en el Derecho Romano.- Desde la época de la Ley'de las XII Tablas, la “adoptio" o adopcién, era conocida en la antigua‘Roma, como una institucién por medio de la cual, “un extrafio quedaba agregado a una familia romana, sometiéndose a la Patria Potestad de un Pater Familia’. El mismo resultado se lograba, con la “arrogatio’, conocida en la Esparia medieval, como ta:*arrogaciéno»prohijamiento” ‘(Si el adoptado provenia de una familia, en la cual se encontraba sometido.a la pPatria Potestad de otro Pater Familia, y por lo tanto, se'le consideraba un “sui- juris", se daba la figura de la “adoptio" 0 adopcién propiamente dicha. Pero si el “© adoptado no estaba sometido a ninguna Patria Potestad, entonces tenia la calidad de “alieni iuris", y en tal caso a la adopcién se le denominaba: “adrogacion’. » Con base en la interpretacién de un precepto dé la ley de las Xil tablas, que establecia que el padre que vendiera al hijo por tres veces perderia la patria Potestad, la jurisprudencia establecié que para llevar a cabo la adopcién se debia realizar tres. ventas ficticias 0 mancipaciones del hijo. Después de las ventas el adoptante reivindicaba la potestad sobre el adoptado. En el derecho Justinianeo fue suficiente manifestar la voluntad de adoptar ante un magistrado: Para la adrogacién era necesaria la presencia del comicio curiado; posteriormente fue suficiente una autorizacién del Emperador. Las consecuencias de la adopeién y de la adrogacién eran las mismas: las personas adoptadas adquirian los mismos derechos y deberes que los hijos propios. La diferencia radicaba en que en laadopcién se daba un cambio de familia: el adoptado pasaba de su familia original a la del adoptante, mientras que en la adrogaci6n habia la fusion de dos familias, ya que el adrogado entraba en la del adrogante, con las personas que estuvieran ‘sujetas a su potestad y con sus bienes; el adrogado sufria una disminucién de la capacidad juridica minima al convertirse de sui iuris en alieni iuris. (Gayo, 1,97- 107:C,8,47;Modestito, D,1,7,1; Gayo, D,1,7,2; Celso,D.1,7,5; Paulo, D,1,7,6; inst, 4,11). eba~adrogacién..era..una.-instituciénsde»derecho»publico, y por lo. tanto su procedimiento se verificaba en este contexto.Tenia:que-ser-autorizada por-las “"Asambleas Populares de ciudadanos llamadas::"Comitias Curiatas", como ya lo dijimos antes, para que posteriormente, el pontifice local, decretara la adrogacién. La naturaleza politica de esta figura juridica, determinaba el cardcter de Derecho Publico de la misma; en virtud de que si una familia romana, estaba en peligro de extincion a causa de que no tenia descendencia legitima, ademas de que se iba a extinguir el culto al dios de esa familia; también peligraba la existencia del Estado Romano. EI cual se habia originado en la alianza de las varias familias, que habitaron el Valle del Lacio y que después fundaron Roma; por tal raz6n, las familias romanas debian existir por siempre, para que el Estado Romano existiera para siempre. Este ha sido perennemente, el suefio de todos los imperios, su existencia perpetua y dominio. Distinto.sucedia con la adopcién o adoptio; se la utilizaba para que la familia romana; acogiera en su seno un ciudadano alieni iuris, es decir, una persona sometida'a la Patria Potestad de otro Pater Familia, Tal circunstancia determinaba el caracter de Derecho Privado de la adopcién. El adoptado era primero emancipado, y a continuaci6n, éste se sometia a la Patria Potestad del Nuevo pater familia que lo estaba adoptando, igual a la adopcién simple actual )sino mas bien una forma de salvaguardar .y perpetuar el Estado Romano, wPreservando @su‘vez;las:familias:romanas. Porque, en la union de las familiasromanas se encontraba el origen del Estado Romano. La figura era utilizada para garantizar el tréfico de bienes o patrimonio y fa continuidad del nombre de la familia, cuando algtin patricio no tenia hijos, no tenia descendencia y la continuidad en la posesién de los bienes de familia desapareceria, en fin, todo era englobado en el interés politico, en el beneficio religioso y en la ventaja del Poder.- IL.L.1I_—La Adopcién en el Derecho Espafiol Antiguo’ smn lartkey:de Partidas’, localizamos la institucién de la adopcién, conocida en esa poca comariprohijamiento’. La finalidad de esa ley, era reproducir la paternidad, y asi conservar la reputacion en el grupo social y el buen nombre de la familia. En la Ley de Partidas, la adopcién tiene caracteristicas de institucin de Derecho Privado; ya no se la utilizé con fines politicos como lo fue en Roma, sino que eran particulares los interesados en esta figura juridica. En ella encontramos el siguiente concepto de adopcién: *Es una manera, que las leyes han establecido, por medio de la cual, los hombres pueden ser hijos de ‘otros, que no lo son naturalmente”. 7 ll441V.—Otros Aspectos Hist6ricos que influyen para el Auge de la Adopcién La adopcién es una institucién de origen fundamentalmente legal. Es la ley la que la crea, reglamenta y eventualmente extingue (...) Se puede mencionar diferentes formas de adopcién dependiendo de su fin en la cultura de cada sociedad. Tenemos asi, las referencias del Cédigo de Hammurabi, el primitive derecho hindd_y el derecho romano, del cual ya hablamos antes, Para la Edad Media la institucién pierde su prestigio e interés, en razén de la concepcién de familia y la desaparicion de las consideraciones religiosas del culto de los antepasados, tan vitales en la antiguedad (...) Con el Codigo de Napoleén, se desecha la adopcién de menores y sdlo se admite la adopcion de mayores deedad (Art. 346). Ademés se afirma {a naturaleza contractual de la Institucién, aunque sometida a homologacién judicial, rasgo llamado a permanecer historicamente (...) PETIT instaura que ‘la adopcién es una institucién de derecho civil, cuyo efecto es establecer entre dos personas relaciones andlogas a ias que crean las justae nuptiae entre el hijo, y el hijo y el jefe de familia’, implantando también que la adopcién “contribuye al medio de asegurar la perpetuidad de las familias en una época en donde cada uno tenia su papel politico en el Estado, y donde la extincién del culto aportaba una especie de estigma’. Cabe precisar que aunque en el fondo y de manera marginal, sin llegar a ser una figura de orden asistencialista, siempre existia el interés de favorecer el desarrollo de un menor. Esta perspectiva de finalidad dindstica, se presentaba para mayores de edad, mediante su aprobacién, conservando las relaciones del adoptado con su familia de sangre. En Centroamérica, aunque hay antecedentes desde 1841, como en el caso de Costa Rica con el Cédigo de Carrillo, no es sino hasta las primeras décadas del siglo Veinte, y especialmente a partir de 1945 que se empieza a introducir una legistacion que justifica la adopcién en sentido modemo. En nuestro Pais se introduce constitucionalmente hasta la Constitucion de 1950, llamada la “Constitucion Social “.- En algunos casos estos cambios vienen a darse hasta los. afios 70 y 80, en la legisiacién secundaria, en otros todavia hay importantes discusiones (...) Por eso, es de afirmar que la Adopcién, se tendria esencialmente, como figura en la legislacién civil, hasta el afio anteriormente indicado, época en la cual se da inicio a un impresionante proceso de intemacionalizacién de las adopciones, fenémeno que ha ido en incremento al enfatizarse el desequilibrio demografico, sociceconémico y las discrepancias entre paises pobres y ricos, unos con desarrollo poblacional especialmente en grupos fragiles como los huérfanos y los otros con un preocupante descenso en la tasa de natalidad, influenciado por un amplio proceso de globalizacién, con el desarrollo de las relaciones entre paises, la apertura de fronteras y el libre tréfico de personas en algunos territorios del planeta.Los efectos de las guerras mundiales, los conflictos internos en diferentes paises, las catastrofes, cambios demograficos en Occidente, la crisis econémica de Europa del Este, producen el aparecimiento de grupos de menores huérfanos sujetos de adopcién, como el caso de nifios chinos, alemanes, japoneses con la segunda guerra'mundial; coreanos, vietnamitas con las guerras en esos paises; Colombia, Perti, Guatemala, Ecuador, aun en nuestro Pais, entre otros, en América Latina, producto de conflictos de guerras en esos paises; como fue en la India, Nepal, Sri Lanka, Filipinas, y en Europa, Rumania, Rusia, Bosnia y de la region de los Balcanes, o Ia situacién més reciente con las victimas del tsunami del mar Indico.- |.-ANTECEDENTES HISTORICOS EN EL SALVADOR La Adopcién en los primero afios en El Salvador En los incipientes afios de existencia de la Federacién Centroamérica y aun en los, primeros afios de vida de la Republica de El Salvador, existié la adopcién en sus dos presentaciones:wla adopoién’ y la adrogacién, esta ultima se le conocié también comomprohijamiento, (palabra que todavia se utiliza en el campo). Nuestra afirmacion se basa en. que: en los primitives periodos de vida de El Salvador, la nacién salvadorefia se encontraba sumida en una verdadera anarquia legal, por sa razén, fue menester darle vigencia-al»Derecho'de" Indias) compuesto por las leyes espafiolas, adecuadas a las colonizaciones centroamericanas; siempre y cuando éstas, fueran afines con el nuevo régimen legal estatal que nacia en esa ccasién, de gran turbulencia palitica. \Veinticinco meses antes de que se proclamara el primer Cédigo Civil de El Salvador, en noviembre de 1857, entra en vigencia el original’ Cédigo de Procedimientos Judiciales, al unisono con su complemento: el Codigo de Formulas. En estos dos cuerpos de disposiciones legales, encontramos hechos incuestionables que nos hacen meditar, de que la adopcién (en su acepciongeneral, esto es, incluyendo la adrogacion), fue una institucién usada en El Salvador desde antes de la Independencia y después de ella; y que estuvo vigente “hasta"1860, afo-en el cual, entra en vigencia el Cédigo Civil encomendado al Presbitero y Dr. Isidro Menéndez, connotado jurisconsulto.- La anterior versién la basamos, en el hecho indiscutible de que, en el Cédigo de Procedimientos Judiciales, resefiado, se encuentra el Capitulo | que se titulaba asi: “Modo desProcederien'la'Adopcién y la Adrogacién’. Y en los articulos del 800 al 804 inclusive del citado capitulo, se regulaba la forma para adoptar. Hemos estimado trascendente reproducir exclusivamente el articulo 800 el cual decia asi: “El que pretenda adoptar a un menor, seguin lo dispuesto en el Codigo Civil, expondré al Juez de primera Instancia e! deseo que tiene de hacerlo, y los motivos que a ello “lo impulsan’ ‘Al respecto de la anterior transcripcién, don Napoleén Rodriguez Ruiz, hace la siguiente reflexion: “Notese que el articulo 800 dice asi... el que pretenda adoptar un menor, segiin lo dispuesto en e! Cédigo Civil”. Pues bien, al Dr. Rodriguez Ruiz le parece un tanto anormal, que un atticulo del Cédigo de Procedimientos Judiciales, haga referencia a un cuerpo de leyes que aun no existfa. Lo mismo piensa del Cédigo de Formulas, apéndice del otro, el cual, en. su capitulo 3°, contiene el modelo de las escrituras correspondientes a ‘la adopcién, emancipacién; pupilaje, aprendiz y reconocimiento de un hijo natural’. Ambas ircunstancias le parecen un tanto extrafias al Dr. Rodriguez Ruiz; é! se pregunta: 4a cual Cédigo Civil se refiere el articulo 800 del Cédigo de Procedimientos y el capitulo 3° de! Cédigo de Férmulas Judiciales? Si en El Salvador no habia en esa fecha Codigo Civil, sino que fue hasta el aflo 1860, en que entré en vigencia el Cédigo Civil encomendado al Presbitero y Lic. Isidro Menéndez. ¢A qué pues, aquella expresion? Existe un desfase de casi dos afios entre la vigencia de los articulos mencionados, y la vigencia del Cédigo Civil del Presbitero Isidro Menéndez. EI Dr. Rodriguez Ruiz’lo explica asi: “tanto la comisién que reviso el proyecto del Cédigo Civil, como su autor, pensaban que inmediatamente después que se decretara la vigencia del Cédigo de Procedimientos y de Formulas, se iba 10a decretar el nuevo Cédigo Civil’. Pero resulté que nuestra burocracia lo conserv6 archivado casi dos afios. ‘Ademés recordemos, que el Presbitero Isidro Menéndez, fue el que redacto el ‘Cédigo General de Costa Rica, nombre con que se conoce el Cédigo Civil de aquel pais; y lo hizo por encargo del. presidente Carrillo de aquella nacién; en é1, se incluyé la adopcién como institucién familiar. Entonces, era de suponer que también lo habia incluido en el Cédigo Civil de El Salvador. Estas presunciones, nos hacen suponer, que si existié la adopcién en El Salvador, al menos, desde la independencia hasta 1860, afio en el cual, entra en vigencia el Cédigo Civil que en su novedoso articulado deroga la adopcién. ‘Al respecto de los comentarios anteriores, bien vale la pena hacer la siguiente aclaracién: los articulos aludidos del Cédigo de Procedimientos y del de Formulas, Se refieren a la adopcién y la adrogacién o prohijamiento. Pero, al igual que en tiempos del imperio Romano, con la adopcién se tomaba como hijo, a una persona sometida a la Patria Potestad de otro padre. Y con’la adrogacién se tomaba como hijo, @ una persona que no estaba sometida a la Patria Potestad de nadie; estas. personas son las que se han conocido, como “hijos de casa o hijos de.crianza’, que todavia existen, y que conforman un estrato de la sociedad salvadorefia, de ciudadanos de segunda categoria; para quiénes no hay legislacién que los ampare, porque el nuevo Cédigo de Familia los olvid6. .1l—Contenido Histérico-Politico de El Salvador al aprobarse e! Cédigo de Familia Desde que finaliz6 el conflicto civil en EI Salvador (1980-1993) el pals entré en una fase mas pronunciada de predominio politico por parte de las potencias extranjeras. En el tiempo de la guerra, se ejercia presién al gobiemo, para que la administracién publica tomara politicas de desempefio de sus labores,. en concordancia con la imposicién de politicas a seguir por las embajadas de dichas potencias. Con semejante presion, y a través de una coaccién sagaz y solapada,las tres funciones propias de un Estado soberano, las funciones: Administrativa, Legislativa y Judicial, perdieron calidad; porque gran parte de la soberania del Estado, se perdi. En este contexto alienante y alienado, el gobierno promulga una nueva ley que regularé las relaciones de familia —tan deterioradas en el pais- conacide como: Cédigo de Familiaijel.cual-entré en vigencia en octubre de'4994 Sectores de! Organo Ejecutivo, ‘trabajaron elaborando ese Cédigo, en virtud de que efectivamente, la nacién necesitaba nuevas reglas legales para regular sus relaciones familiares. Pero, ante la presién foraénea que se estaba ‘soportando y frente a la necesidad de una’ nueva legislacién familiar, el Organo Ejecutivo, en forma vertical y presidencialista, impone en forma apresurada el Codigo de Familia. Lo mismo acontecié con la Ley Procesal de Familia, con el agravante que en este caso, ni siquiera hubo un anteproyecto de ley. Estos actos de gobierno, generan graves defectos y evidentes contradicciones; una de las cuales, vamos a demostrar mas adelante con este trabajo, y es la pérdida de la Independencia de! Organo Judicial (Ver Romano 11.11.111.11, Pagina Numero 17) ILILIN-—-Diferentes Procedimientos que se establecieron para Adoptar en El "Salvador: _ En El Salvador; desde el afio. de 1860 hasta 1955, no hubo ley de adopci6n, pero adoptaran., Para llevar adelante sus propésitos de adopcién, recurian a - procedimientos legales sustitutivos, hasta que entré en vigencia la Ley de. ~—‘Adopeién en 1955. Del Procedimiento que se utilizé Antes de la Ley de Adopcién de 1955 Antes de la vigencia de esa ley, para adoptar se utiliza una disposicion legal, contenida en el articulo 250 del Cédigo Civil, y que fue abolido por el Codigo de Familia. Esta disposicion legal historica, sirvid para hacer un artificio legal, por medio de la cual, se educaba y criaba como hijo propio, un hijo ajeno. Dicho Ordenamiento. Juridico nos indicaba la forma de proceder, asi: 12Art. 250.- Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criado "por otra persona, y quisieren sus padres sacarie del poder de ella, deberdn ~pagarle los costos de su crianza y educacién, tasados por el Juez. Entrevistamos a un empleado del Archivo Judicial, ya bastante entrado en afios, y con suerte, nos presté un expediente Judicial de aquella época, desde antes de la promulgacién de la ley de adopcién de 1955, y encontramos en dicho expediente, datos interesantes que nos describe cémo se procedia para hacer las adopciones, lo hacemos sin nombres ni referencias (por recomendacién y condicién de nuestro informante); resumido en un caso de. un nifio que era cedido por sus padres a una familia para que “viviera” con ellos, pero en la realidad, al concederlo, lo estaba dejando con Ia intencién de deshacerse de él, practicamente lo confiaba en “adopcién”. La(s) persona(s), que recibian al nifio, para darlé seguridad juridica al trato que habian acordado, hacian que los padres del nifio “adoptado”, firmaran una escritura publica; en ese documento, los padres biolégicos se comprometian a no exigir que se les devolviera su hijo, y si transgredian esa cléusula, tendrian que pagar una fuerte cantidad de dinero, en concepto de pago: por gastos en la crianza, vestido, alimentacién y educacién del hijo que habia entregado y vuelto a recuperar. El trato convenido entre los ‘adoptantes" y los padres del nifio *adoptado”, se consignaban en una escritura publica que firmaban los padres del nifio. Era exactamente, la misma situacién contemplada en el articulo 250 del ‘Cédigo Civil que hemos mencionado con anterioridad. De esa manera se le daba respaldo legal a la “adopcién’. y ésta por lo general, en lo referente’a la entrega de los hijos, la llevaban a cabo mayoritariamente la clase campesina o mas necesitada de la poblacion.- El procedimiento que relatamos, se utilizé desde el siglo pasado hasta la década del sesenta, dilat6 casi cien afios, y con él se hicieron muchas “adopciones”. Fue un procedimiento sustitutivo, para llenar un vacio de ley, que por desgracia, creemos dio existencia a muchos hijos semi-adoptados, ‘conocidos’en’su época, "como “hijos de casa". Este procedimiento, no garantizaba ningun derecho al 13“adoptado”; pues no tenia ninguna seguridad juridica, porque nunca existieron los efectos de la “Cosa Juzgada’. Pensamos que cayé en desuso por sus races feudales, y porque se decreté la Ley de Adopcién de 1955. HWILILIL—-Del Procedimiento Para Adoptar que se utilizé en La Ley de | Adopeiénide 1955. La Ley de Adopcién de 1955, fue la primera ley para adoptar que hubo en el Presente siglo en EI Salvador. En los primeros afios de vida de dicha ley, casi no Se utilizé para hacer adopciones, porque el ciudadano salvadorefio, al igual que » ahora, preferia inscribir en el Registro Civil, como hijo propio, al menor que iba a_ _ adoptar, haciéndose pasar como padre de la criatura, esto'se consideraba mas _ ‘practice y de mayor facilidad, que seguir un procedimiento que en aquella ocasién se consideraba de gran dificultad, puesto que era novedoso.- La Ley de Adopcién de 1955, mas que para adoptar, se le utiliz6 para legalizar situaciones de conflictividad familiar, que eran negociaciones y soluciones sencillas hecha entre el grupo de familia. Al respecto, Gerardo Trejos, autor costarricense, nos hace el siguiente comentario: “El legislador, temeroso muchas veces de afrontar debidamente los problemas de la filiacion extra matrimonial, “ha abierto y casi ofrecido el camino directo de la adopcién para que los intereses Pudieran, de cierta manera, resolverios. Filiacién extra matrimonial y fiiacion adoptiva que no tenian, ni tienen porque tener, aparte de la consideracion genética, nada en comin; han venido asi, de hecho, a confluir, al utilizar la adopcién para mejorar la situacién de los propios hijos no matrimoniales” En materia de sucesiones, con este procedimiento, a Ley de Adopcion de 1955, permitia colocar al adoptado (de cualquier origen), como hijo del causante, y en consecuencia, les quedaba expedito el camino para pagar menos impuestos sucesorales. Este enfoque, de suyo muy apasionante, ha sido muy bien comentado por el Dr. Roberto Romero Carrillo, pero nosotros consideramos que no es necesario traer a cuenta. 4En el texto de la Ley de Adopcién de 1955, estaba incluido su procedimiento, el cual comprendia tres fases, en la primera: que se desarrollaba en un Juzgado de - adopcién. Obtenida la autorizacién para adoptar, esta se formalizaba a través de “euna escritura publica'de adopcién. Era preciso presentar al Juez de lo Civil, con la peticién de adopcién, un legajo de documentos, para demostrar la idoneidad de los adoptantes, también intervenia en las diligencias, la madre del: futuro adoptado, para dar su consentimiento. En el procedimiento, la Procuraduria General de la Repblica, tenia intervenci6n, para que diera su opinién ilustrativa al tribunal, en relacién al estudio social y al estudio’ psicolégico, sobre la conveniiencia de autorizar la adopcién. Por razones desconocidas, esta intervencién, se convirtié en la intromision de la Procuraduria General de la Republica, gy nos preguntaremos porqué? —Por el hecho de que sin que la ley lo hubiere ordenado-. la Procuraduria se fue tomando de intervencién, en entremetimiento, que se convirtié en participacion; y sin saber como, la institucion pas6 a ser de hecho, parte. en los procedimientos de adopcion, De acuerdo con una entrevista sostenida con un ex juez de lo Civil, esa costumbre procesal, se inicié a principio de la década de los 80. Es en esta 6poca, cuando se empezaron a tramitar adopciones de nifios salvadorefios por ciudadanos extranjeros, empezando con ello, con la Intemalizacién.- La costumbre de tener por “parte” a la Procuraduria General de la Republica, -sin que lo fuera-, motivo una reforma a la Ley de Adopcién. La innovacién apuntada, consistié en una afiadidura al articulo 3 de la Ley de Adopcién, para dejar claramente establecido a los Jueces, a los funcionarios de la Procuraduria General de la Republica; y a los litigantes, que el dictamen que la Procuraduria debia dar al juez, solamente tendria cardcter ilustrativo para dicho funcionario judicial, En la reforma del articulo 3 de la Ley de Adopcién de 1955, también se establecia a la Procuraduria General de la Republica, un plazo de 30 dias para emitir 1a opinién que debia presentar al tribunal, cuando los estudios sociales y psicolégicos no presentaban el dictamen para que el Juez procediera a dictar 15sentencia, y éste, se tendria que interpretar en sentido favorable a la peticién de! adoptante. E! Juez podia entonces dictar sentencia, sin estar vinculado al dictamen de la Procuraduria, ya podia evaluar el negocio juridico sometido a su consideracién; ya podia ser Juez. Se Mantenia la Independencia Judicial, al no Permitir la injerencia administrativa. La reforma a que nos hemos referido, esté contenida en el Decreto No. 108 de la Asamblea Constituyente de la Republica de El Salvador, de fecha 23 de noviembre de 1982 y publicado en el Diario Oficial No. 65 Tomo No. 279 del Lunes 11 de abril de 1983.(Diario Oficial Consultado en la Biblioteca Nacional) Las razones que manifests el legislador para proceder a la modificacion ‘comentada, las dejé escritas en los considerandos del Decreto mencionado Las razones que tuvo el legisiador y no expresé en los considerandos, se deducen con la lectura del Decreto, las hemos analizado, y pensamos que el legislador se vio obligado a tales reformas, por la abusiva participacién de la Procuraduria General de la Republica, atribuyéndose funciones que no le correspondian en los procedimientos de adopcién, con intervencién directa Consideramos que la reforma a la Ley de Adopcién de 1955, fue improcedente, Porque sin necesidad de recurrir a reformar la ley, asi debieron entenderse las cosas desde un principio. En aquella época, ni la Ley de Adopolén que estamos comentando, ni el Cédigo Civil y menos aun el Cédigo de Procedimientos Civiles, ordenaban que el dictamen de la Procuraduria General de la Republica, iba a ser un requisito vinculante para el tribunal. No logramos comprobar el origen de esta vinculaci6n; ni sabemos a ciencia cierta, si fue la “costumbre” la que impuso fa practica, o si fue la practica ta que impuso la costumbre; Io cierto es que en el procedimiento para adoptar de dicha ley, la intervencién de la Procuraduria General de la Repiiblica, con su dictamen técnico, fue “obligatorio” para que el Juez dictara sentencia; y éste solamente podia emitila, si estaba de conformidad con el dictamen de la Procuraduria General de la Republica de E! Salvador.~ 16Paradéjicamente, en el articulo 168 del nuevo Cédigo de Familia, queda | establecido que con el:dictamen de la Procuraduria General:de la Republica, y / ahora también el dictamen del Instituto Salvadorefio Para el Desarrollo Integral de la Nifiez y Adolescencia, se van a autorizar las adopciones. La norma manda, que dicha autorizacion, sera obligatoria para que el Juez decrete la adopcién, tiene caracter vinculante para el Juez. La vinculacién que afios antes se le imponia al Juez sin cobertura legal ~y que motivé la reforma que antes comentamos-, ahora se le impone legalmente, con la legalizacién de la norma contenida en el articulo 168 del Cédigo de Familia. En el actual procedimiento de adopcién, las instituciones aludidas no tienen plazo de ninguna clase; especialmente nos referimos, a que no hay plazo para presentarle al Juez, el dictamen que el: Instituto Salvadorefio Para el Desarrollo Integral de la Nifiez y Adolescencia, y la Procuraduria General de la Republica, deben emitir de comin acuerdo, para “autorizar’ las adopciones. Procesalmente hablando, ello constituye un inaudito error; y del cual no nos atrevemos:a establecer, si fue por ignorancia o por malicia. También consideramos chocante, que al Unico que la ley le impone plazo para:hacer su trabajo: es al Juez de Familia. “ALILIILI—-Del- Procedimiento. que _utilizaron los Juzgados ‘Tutelares" de “oMenores = 0 ei Para hacer este apartado, se concerté una entrevista con un Abogado, que fungié como Juez Tutelar de Menores, a finales de la década de los setenta y principios de la década de los ochenta, quien nos explicé ta forma en que se procedia para otorgar la adopcién en los Juzgados Tutelares de Menores, y nos dice que en esa misma época, empezaron a proliferarse las adopciones de nifios salvadoretios por parte de ciudadanos extranjeros; creemos, sin.llegarlo a comprobar, que este tipo de adopciones de ciudadanos extranjeros, se origind en el hecho de que El Salvador habla caido en una situacién de guerra civil, y una buena parte de la responsabilidad en el origen de esa situacién bélica, recaia en las grandes 7potencias extranjeras, que son los mismos que adoptan,. Esa situacion, nos colocé repentinamente, y sin habémoslo propuesto, como una sociedad que gozaba de un gran progreso de reputacién a nivel mundial referente a las facilidades para la adopcién; de-esa forma, fuimos descubiertos a la mirada lastimera del conglomerado social mundial. Las sociedades civiles de aquellas potencias extranjeras, descubrieron nuestras desgracias y nuestras miserias. En la creencia, de que hasta ahora y por motivos de la guerra, empezébamos a padecer la pobreza y la miseria endémica que siempre hemos padecido. Acongojados por el hecho de:que sus gobiernos:nos asesoraban para pelear entre nosotros, y ademas nos provelan de armas de guerra para matamos, sectores de aquellas sociedades, ‘se sintieron en la obligacién de movilizar todo tipo de-ayuda social para El Salvador, y dirgirla al mas bajo sector de nuestra sociedad. Ejemplos tipicos de este fenémeno de masas fueron: el programa de padrinos, que ya se quedé en El Salvador de por vida, y los programas de adopciones, que de una u otra forma, ya se quedaron por largo tiempo entre nosotros.- La Ley de Adopcién de 1955, vigente en El Salvador a principios de la década de los ochenta, no se habia disefiado para adopciones en masa, de: nifios’ salvadorefios por ciudadanos extranjeros; ésta situacién sembr6 algun tipo de “desconcierto: legal en los. Jueces de..lo Civil, razén por la cual, fueron. los Tribunales Tutelares de Menores-de aquella época,’ los que atendieron la _situacién. Esos tribunales no podian aplicar la Ley de Adopcion, porque no era de ‘su competencia; sino el:Cédigo de Menores, y en base al articulo 100 de ese Cédigo, procedieron a crear *guardas con fines de adopcién’. De esta manera, los Jueces favorecian tanto a las*familias que querian adoptar, como a los nifios salvadorefios que necesitaban ser adoptados. EI nifio, previamente deciarado en ‘abandono, con sus futuros padres adoptivos, viajaba al que iba a ser su nuevo hogar, y allé era adoptado conforme las leyes de \aquel pafs.Con. ese-procedimiento, se alcanzaba el “Interés Superior de los Menores". Concepto de snaturaleza teleolégica, consagrado en nuestro Cédigo de Familia —Articulo 350-; y en la Convencién sobre los Derechos del Nifo. Cabe hacer la aclaracién, de que los Jueces Tutelares de Menores que asi procedieron; fueron tidados de corruptos, y para quitarles la facultad de conceder “guardas con fines de adopcién’; el articulo 100 del Cédigo de Menores, que era la base legal de esas guardas, fue derogado. Pasando esa facultad a ser una prerrogativa del que fue el *Gonsejo"Salvadorefiolde"Menores"y al desaparecer esta institucién, y convertirse en el "Instituto Salvadorefio de Proteccién al Menor’, la facultad de conceder “quardas con fines de adopcién’, pas6 a manos de esta institucion, con el nombre de *hégares SustitUtds", actualmente manejados por el Instituto Salvadorefio para el Desarrollo Integral de la Nifiez y Adolescencia, conocido por sus siglas como ISNA.- El procedimiento:como tal, presentaba dos situaciones: una era que el niflo que iba a ser adoptado, tuviera representante legal; y la otra situacién era que el nifio que se pretendia adoptar, no tuviera representante legal; en ambos casos, el Juez Tutelar de Menores, investigaba la situacién social y familiar del menor que se pretendia adoptar y con el resultado de la investigacidn, se llegaba a la certeza de que el nifio que se pretendia adoptar, estaba o no estaba en una situaci6n real de abandono, o si se encontraba, en virtud estado de peligro. Ya entonces, el Juez a peticién de los pretendidos adoptantes, expedia una resolucién por medio de la cual, declaraba en‘estado de abandono al menor, y otraresolucién, en la que constitula una guarda del menor, a favor de los futuros adoptantes; entregandoselos fisicamente, para que viviera en el hogar de ellos, mientras se tramitaba el proceso de adopci6n en su lugar de residencia, y conforme las leyes del domicilio de los adoptantes. Era pretension de los Jueces Tutelares de Menores de aquella época, que si el nifio que se pretendia adoptar, iba hacer su vida en pais extranjero, lo real, y lo mas razonable en beneficio del nifio, era que la adopcién se realizara en el 19domicilio donde iba a vivir; de tal manera que las leyes de su nueva patria, asi como los jueces y todo el sistema judicial de alla, le garantizaran, realmente y de por vida, su bienestar y la seguridad de su nuevo estado civil de hijo adoptado. En El Salvador, tal pretensién se ha puesto en duda, por el contrario, a juzgar por las tesis universitarias y algunos Doctrinarios que mencionamos en nuestro ‘Apartado dedicado a la Bibliografia empleada, tal garantia para que los nifios adoptados, logren la realizacién de sus Derechos Fundamentales, asi como el Interés Superior de los menores, slo se puede alcanzar bajo. nuestro sistema judicial, en convivencia con los programas sociales, que a favor de la nifiez ‘abandonada lleva a cabo el gobierno salvadorefio. Para el caso de los nifios que carecian de Representante legal, el procedimiento era el mismo, con la variante de que en este caso, se volvia necesaria la autorizaci6n del Procurador General de la Republica, quien intervenia en su calidad de Representante Legal de todos los menores que carecian de él. Este procedimiento se tramitaba, viajaba a su nuevo hogar; y allé, después de un eriodo de adaptacién con su nueva familia, previo informe favorable de una trabajadora social, y @ peticién de los futuros adoptantes, el Juez de aquel domicilio, sentenciaba la adopcién. Al cabo de dos afios de adoptado, sus padres adoptivos le solicitaban la ciudadania y se convertia en ciudadano del pais de sus padres adoptivos. ILILILIV.— Adopcién, del Memorandum de Entendimiento Se llama: MEMORANDUM DE ENTENDIMIENTO PARA UN PROGRAMA DE ADOPCION DE MENORES ENTRE EL GOBIERNO DE LA REPUBLICA DE EL SALVADOR Y EL GOBIERNO DEL CANADA, a un arreglo que se llegé, para ofrecerle hogar adoptivo a nifios salvadorefios, menores de 13 aftos... “incluyendo menores con incapacidades fisicas corregibles, menores huérfanos, menores abandonados cuyos padres no puedan identificarse, menores nacidos fuera del matrimonio y que hubieren sido colocados bajo la autoridad de una institucion de 20menores para su adopcién, 0 menores cuyos padres se hallen separados y que se hubieran colocado bajo la autoridad de una institucién protectora de menores para su adopcién’. Asi decia el numeral 1.2 del citado programa. El procedimiento para desarrollar el programa contenido en el documento aludido, se verificaba asi: Los nifios internados en los centros de gobierno, inmediatamente que eran elegidos como candidates, para ser adoptados, se les enviaba a vivir con su pretendida familia adoptante al Canadé. Allé convivian, con su futura familia, durante un periodo de hasta nueve meses, que se consideraba como periodo de prueba. Pasado el periodo mencionado, el que se llamé Consejo Salvadorefio de Menores (hoy Instituto Salvadorefio de Proteccién al Menor), iniciaba el trémite de adopcién ante fas autoridades salvadorefias. Este tramite era el de la Ley de Adopcién de 1955. Personas que estuvieron involucradas en este procedimiento, y que logramos contactar, no quisieron damos una entrevista para conocer la operatividad del mecanismo del procedimiento, asi como de otros pormenores del asunto; razon por la cual muy poco sabemos de este entendimiento, y por lo tanto, debemos atenemos a la letra de la publicacion en el Diario Oficial, de! MEMORANDUM DE ENTENDIMIENTO. Por El Salvador intervino el que fue, Consejo Salvadorefio de Menores (después, Instituto Salvadorefio de Proteccion al Menor, hoy Instituto. Salvadorefio para el: Desarrollo Integral de la Nifiez y Adolescencia), y por parte del gobierno de! Canada, “La Organizacion de Familias para Nifios’. El aludido Memorandum de Entendimiento, esté contenido en el Acuerdo Ejecutivo Numero 276 del Ministerio de Relaciones Exteriores, aprobandolo, y Decreto Legislative Numero 258, publicado en el Diario Oficial Namero 218, Tomo Nimero 285, del jueves 22 de noviembre de 1984. Este tema del Memorandum de Entendimiento, es un t6pico secret en las oficinas de Gobiemo, nadie nos a querido dar informaci6n sobre el asunto; razén por la cual, no hemos podido comprobar si cumplié sus objetivos sociales; o si el tal Memorandum se hizo con fines politicos, 0 personales de los miembros del que fue el Consejo Salvadorefio de Menores, después Instituto Salvadorefio de Proteccién al Menor y hoy ISNA~ 2i -CONCEPTOS DE ADOPGION, FORMALIZACION DE El concepto de adopcién, puede verse desde diferentes enfoques, en principio el término proviene del latin ad (a, para) y optio (eleccién) y ésta, a su vez, concretamente del verbo arrogo (ad y rogo) que significa adoptar (arrogare in locum fill, © sea, adoptar como hijo) y de acuerdo con el Diccionario de La Lengua Espafiola, adoptar proviene del latin adoptare y optare que es desear. Se trata de “Recibir como hijo, con los requisites y solemnidades que establezcan las leyes, al que no lo es naturalmente” 1) El tema de la adopcién es inagotable, es por ello que unos autores la han estudiado desde diferentes puntos de vista; pero nos quedaremos con las definiciones de algunos tratadistas entre las cuales se encuentran: Segin el Diccionario de Ciencias Politicas, juridicas y sociales de Manuel Osorio la Adopcién se define como “La accién de adoptar, de recibir como hijo con los requisitos y solemnidades que establecén las leyes al que no lo es naturalmente” Para Plainol la adopci6n es: “Un contrato solemne sometido a la aprobacién de la justicia que crea entre dos personas relaciones andlogas a las que resultarian de {a filiacién legitima’. ~ Ramén Meza Barros la define como “Un acto juridico destinado a crear entre adoptante y adoptado los derechos y obligaciones que establece la Ley’, En su Diccionario Enciclopédico Juridico don Joaquin Escriche 1a define como: “Un acto solemne revestido de autoridad real o judicial que establece entre dos personas, relaciones de patemidad y filiacién puramente civiles. La adopcién es un vinculo puramente legal y voluntario en el cual para nada intervene la naturaleza’, "Eduardo Zanonni (argentino), nos da un concepto que creemos muy apropiado al 2propésito de nuestro trabajo. Dice asi: la fillacién como categoria juridica, descansa en el presupuesto biolégico de la procreacién. Sin embargo, se puede establecer entre dos personas, un vinculo juridico andlogo al que la procreacién determina entre padre e hijo. El anterior concepto abarca tanto adopcién como filiacion adoptiva. El costarricense Gerardo Trejos dice: “la adopcién es la institucién en virtud de la cual se crea entre dos personas un vinculo juridico similar al que deriva de la filiacién.* © como: “un negocio juridico que crea entre dos personas un vinculo de parentesco civil del que derivan relaciones andlogas (aunque no idénticas) a las que resultan de la patemidad y filiacion legitimas". Diversos autores como D'ANTONIO, la define de la siguiente manera: “Esta es una institucién de proteccién a la minoridad y que por sus caracteristicas, encuentra justificacion en los estado de desproteccién 0 abandono en que se encuentra un menor’. Para ottos autores, “la adopcién no es un contrato: su jerarquia espiritual, sus Propésitos, su régimen especial, su caracter permanente y sus condicién de fuente del estado civil, la configuran como una institucién social 0 si se quiere como acto complejo de derecho familiar” Siguiendo este mismo orden de ideas, el articulo 167 del cédigo de Familia de El ‘Salvador establece que: “La adopcién es aquella por la cual ef adoptado, para todo efecto, pasa a formar parte de:la familia de los adoptantes, como hijo de éstos’y se desvincula en forma total de su familia biologica respecto de la cual ya no le corresponderan derechos ni deberes’. La adopcién es la creacién de una filiacién artificial por medio de un acto condici6n, en el cual se hace de un hijo biolégicamente ajeno, un hijo propio. También se define a la Adopcién como; "Una medida de proteccién al nifio y al adolescente por'la cual, bajo la vigilancia del Estado se establece de manera 23irrevocable la relacién paterno ~ filial entre personas que no la tiene por naturaleza. Sin embargo, el concepto que consideramos mas apropiado es el de Gabriel Garcia Caterrero: “La adopcién es el acto juridico de asistencia social por el que el adoptante toma como hijo propio a un menor que es hijo de otra persona’. Para nosotros, una definicion de adopcién seria: La incorporacién de un hijo a través de la filiacién adoptiva al hogar de una persona o matrimonio que no ha tenido descendencia; 0 que teniéndola desea ampliar su grupo familiar. Ahora bien, considerando el auge que ha tenido la Adopcion Internacional esta podria definirse de la siguiente manera. “es una medida de proteccién de menores, que, encontrandose en situacién de abandono en un pais en vias de desarrollo o en crisis, les facilita la integracién en una familia de un pais desarrollado que pueda ofreceries un entomo adecuado para su desarrollo como seres humanos”)y en base a lo anterior, podemos acotar que La mayoria de la doctrina coincide en definir la adopcién intemacional como aquella adopcién en la que concurre un elemento de extranjeria, ya sea por una de las partes intervinientes (adoptante 0 adoptado) o bien por el lugar de realizacién de la misma.” Asi mismo, MIRRA DELGADO HERNANDEZ; ANA SOUNDY DELGADO Y JOSE HELENA GRACIANO al referirse a la “adopcién por extranjeros’ 0 “adopcion internacional" establecen que ‘es aquella por la cual el menor no puede encontrar familia en su pais de origen, y los padres adoptantes son extranjeros o tratados como tales, teniendo su residencia habitual fuera del territorio nacional.” A la vez, se afirman que “La adopcién intemacional se configura cuando los padres adoptantes son extranjeros y tienen su residencia permanente fuera del territorio nacional y el adoptado su residencia dentro del territorio nacional.” Es en este tipo de adopcién en donde el menor podria presentar algunos problemas de inadaptacién,(3) ya que se encontraré con una cultura diferente, un idioma m4distinto, entre otros, y es por ello que, como se explicaré més adelante, la autoridad competente debe buscar las mejores posibilidades de colocacién del ‘menor en su pais de origen, de no encontrarse dicha posibilidad, se buscaré una adopcién internacional. IV-NATURALEZA JURIDICA DE LA ADOPCION: IV.I-FINALIDAD PRINCIPAL DE LA ADOPCION El aspecto de la adopcién que ha experimentado mayores transformaciones es el de su finalidad. En la Edad Antigua, su propésito era fundamentalmente de naturaleza religiosa: contar con alguien que continuase con el culto de los antepasados. En una perspectiva diferente pero emparentada con la anterior, se consideré en otra época que la motivacién de ella era dotar de sucesor a quien no lo tenia. Muchas legislaciones atin vigentes se inspiran en la finalidad de proporcionar compafiia y consuelo a personas solitarias 0 ancianas. Desde otro punto de vista, se ha estimado que ella permite cumplir deberes de caridad, religiosos o humanitarios. Mas adelante se la consideré como un medio para dotar de un hijo a una pareja que carecia de descendencia. En algunos paises la adopcién ha sido utilizada para legitimar hijos no matrimoniales, sea porque no hay otra manera de conseguirlo 0 porque los hijos de esa condicién no estén equiparados juridicamente a los matrimoniales. Por otro lado, se ha venido a comprobar que la institucién sirve adecuadamente para prevenir, en forma general y especial, fenémenos sociales como el abandono y la conducta irregular de los:menores. Algunos expresan que la adopcién podria utilizarse para aliviar los efectos del incremento demogréfico, aun cuando ninguin estudio demuestra que lo anterior sea valedero y se piensa que planteada asi la cuestién, podria fomentarse la irresponsabilidad de los progenitores. De lo que no hay duda es que la adopcién ha venido a ser una altemativa frente a formas de control natal sujetas a criticas, como el aborto. De las anteriores finalidades atribuidas a la adopcién, varias han sido superadas, 25otras se las rechaza y algunas mantienen vigencia, pero ninguna de elias es considerada la principal o rectora por la doctrina dominante. El conocimiento cientifico ha ido avalando cada vez de manera mas sélida la tesis, de que la adopcién, en su versién contemporanea, es el sistema de proteccién por excelencia para el menor carente de familia propia 0 consanguinea, ya que han quedado demostradas en numerosas investigaciones las ventajas que ofrece esta medida para el menor desamparado. El énfasis, en consecuencia, esta en solucionar la crisis del nifio sin familia. Ese cambio radical en el propésito basico de la familia adoptiva se describe con una frase que ha venido a ser un lugar comin: la adopcién, de ser un medio para dar un nifio a una familia, se ha convertido en la forma ideal de dar una familia a un menor. Esta finalidad de la adopcion se consigna en el inciso 1° del articulo 165 del Cédigo de Familia, el cual expresa que ella es una institucién de proteccién familiar y social, con lo cual se alude a ciertas caracteristicas esenciales de la institucion, directamente derivadas de su finalidad principal A continuacién, el articulo dice que la adopcién se establece especialmente en interés superior del menor, explicitandose de esta manera el interés prioritario 0 Principal; Por otra parte, la adopcién cumple con otras finalidades y puede satisfacer otros intereses, muchos de ellos legitimos e irreprochables, lo cual es natural en un sistema como el del cédigo, en el cual existen varias clases de adopcién, incluida la adopcién de mayores de edad, pero se deja claro que lo que primordialmente concierne es el interés de! Menor, por encima del interés de los adoptantes, o de cualquier otro interés, inclusive el de los padres biolégicos, Nada impide que se conjuguen los intereses del menor con los de la colectividad, como cuando se consigue con la adopcién prevenir el abandono o la conducta irregular, pero en todo caso, es el interés del menor el que prevalece. Se impone aclarar que aun cuando la adopcién ya no tiene como fin principal dar 26