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Equidad en Derecho
La equidad es una forma justa de la aplicacin del Derecho, porque la norma se adapta a una situacin en la que
est sujeta a los criterios de igualdad y justicia. La equidad no slo interpreta la ley, sino que impide que la aplicacin
de la ley pueda, en algunos casos, perjudicar a algunas personas, ya que cualquier interpretacin de la justicia debe
direccionarse para lo justo, en la medida de lo posible, y complementa la ley llenando los vacos encontrados en ella.
El uso de la equidad debe estar preparado de acuerdo con el contenido literal de la norma, teniendo en cuenta la
moral social vigente, el sistema poltico del Estado y los principios generales del Derecho. La equidad en definitiva,
completa lo que la justicia no alcanza, haciendo que la aplicacin de las leyes no se haga demasiado rgida, porque
podra perjudicar a algunos casos especficos en los que la ley no llega.
Equidad de gnero
Una de las grandes luchas que combate todos los das el hombre es la abolicin de la discriminacin de ambos
sexos. Por lo tanto, la tarea fundamental de la equidad de gnero es ofrecer a todas las personas,
independientemente de su gnero, las mismas oportunidades y tratamientos para garantizar el acceso a sus
derechos, as como el uso de los bienes y servicios de la comunidad.
Por otro lado, es fundamental impulsar la equidad de gnero en diferentes mbitos, como en la educacin, trabajo,
poltica, entre otros con el objetivo de dar un trato justo a hombres y mujeres, con iguales oportunidades de trabajo, y
accesibilidad a la educacin, salud, entre otros.
Para ms informacin, consulte el artculo equidad de gnero.
Equidad social
La equidad social, como tal, es la aplicacin de los derechos y obligaciones de manera justa y equitativa a las
personas, independientemente de la clase social a la que pertenezca. Por ejemplo; ofrecer educacin a los
individuos, sin distincin de sexo, clase social, religin, entre otros.
La equidad social no pretende eliminar las diferencias existentes, sino de valorarlas y ofrecer un trato equivalente
para superar las desigualdades sociales existentes en la sociedad.
Para ms informacin, consulte el artculo equidad social.
Derecho Romano
La equidad tuvo un papel fundamental en el desarrollo del Derecho Romano, que se caracterizaba por el formalismo,
la oralidad y la rigidez, aplicando la igualdad aritmtica en lugar de la equidad.
El Derecho Romano no se extenda a todos los que vivan en el imperio, creando una masa de excluidos que no
podan acudir a la justicia. Sin embargo, con la invasin de Grecia por los romanos, hubo una sincretizacin entre las
dos culturas, y con ello, adems de la introduccin de una ley escrita, la filosofa griega influy en la rotura de la
rigidez de la ley, a travs del principio de la equidad.
Iniquidad
La iniquidad es una grave injusticia, o pecado. El trmino se utiliza generalmente para designar la transgresin de la
Ley, la falta de justicia, la desigualdad en el trato de las personas.
Tambin se puede ver la palabra en la Biblia en varios pasajes, y otras religiones, as como el Cristianismo, usa el
trmino.
Si es arbitrariedad violar los principios de justicia, tambin lo es violar las leyes en nombre
de la autoridad conferida por el Estado, por lo que si en un acto de justicia, un funcionario
realiza alguna accin contraria a derecho, se puede estar ante una arbitrariedad justa.
Poder Discrecional y La Arbitrariedad:
Poder Discrecional es la facultad de proceder libremente dentro de las atribuciones y las
jurisdicciones que otorga el ordenamiento positivo. Este concepto fundamentalmente esta
dirigido a los rganos del Estado. Si las autoridades realizan actos contrarios a las leyes y
muy especialmente a la justicia, si se extralimitan en el Poder Discrecional, estara frente
a la arbitrariedad.
Se denomina laguna jurdica o del Derecho a la ausencia de reglamentacin legislativa en una materia concreta. Es una
situacin de vaco en la ley que ha sufrido la patologa jurdica de omitir en su texto la regulacin concreta de una
determinada situacin, parte o negocio, que no encuentra respuesta legal especfica; con ello se obliga a quienes aplican
dicha ley (jueces, abogados, fiscales, secretarios judiciales, etc.) al empleo de tcnicas sustitutivas del vaco, con las cuales
obtener respuesta eficaz a la expresada tara legal.
Ante esta situacin, si a un juez se le solicita una resolucin, no puede negarse y debe suplir la laguna jurdica a travs de
distintas herramientas. Las ms habituales son:
Derecho supletorio: El juez acude a la regulacin de una rama del derecho supletoria. En este caso no existe una
laguna jurdica propiamente dicha, porque existe una regulacin que por defecto es aplicable.
Interpretacin extensiva: El juez hace una interpretacin lo ms extensiva posible de una norma cercana, de
forma que abarque a ms situaciones que las que en principio abarcara, y con la intencin de que supla la ausencia
de regulacin existente.
Analoga: El juez aplica normas que estn dictadas para situaciones esencialmente parecidas. En este caso, el
juez crea una norma.
Acudir a otras fuentes del Derecho como la costumbre o los principios generales del Derecho.
La ms destacada de entre dichas tcnicas es la analoga. Relativo a esto ltimo, el apartado 1 del art. 4 del Cdigo
civil espaol, establece que Proceder la aplicacin analgica de las normas cuando stas no contemplen un supuesto
especfico, pero regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razn. Crea no obstante, este mismo
precepto, una excepcin prohibitiva de la analoga para leyes penales, excepcionales y temporales, dentro de su apartado
nm. 2, al establecer que Las leyes penales, las excepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a supuestos ni en
momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas.
Otra tcnica significativa de solucin de lagunas jurdicas es la de normas cruzadas con distintos rangos,
unas principales y otras supletorias, de modo que se sabe cul debe aplicarse con preeminencia y, al mismo tiempo, entre
del derecho principal y elderecho supletorio, se minimiza al mximo la probabilidad de la existencia de lagunas del derecho.
1- INTRODUCCIN
.
Hay que partir que el derecho es algo que se produce dentro de la vida social: los fenmenos jurdicos son
substancialmente fenmenos humanos.
La vida social humana, en cuanto a materia jurdica, se compone de un entramado de actos y comportamientos de los
hombres.
En las relaciones sociales surgen continuamente conflictos de intereses entre partes y las normas jurdicas van a ser los
Instrumentos del derecho para resolver esos conflictos. El derecho es fundamentalmente un conjunto de experiencias
vividas, que en el mayor nmero de casos son experiencias de concretos conflictos de inters s; un conflicto de intereses
existe cuando sobre un mismo objeto 2 o + personas ocupan posiciones y mantienen posturas que entre s son
incompatibles, esos conflictos pueden ser colectivos e individuales.
Todo esto pone en manifiesto que el derecho surge como consecuencia que en las relaciones sociales estn chocando
constantemente diferentes intereses pertenecientes a personas que entran en relacin, y slo a travs de l, se resuelven
esos conflictos para permitir una convivencia pacfica.
1.2 MODALIDADES DEL CONOCIMIENTO JURDICO.
Partiendo de la existencia del conocimiento humano, esa actividad cognoscitiva del hombre es diferente segn su gran
grado de intensidad, puede ser:
Vulgar: cuando el hombre conoce los conocimientos tal y como son.
Cientfico: cuando el hombre pretende encontrar la razn de la existencia de una cosa, el p.q de aquel objeto.
Filosofa: Forma de conocimiento ms perfecta, cuando adems de preguntar, cmo es el objeto y para qu.
El derecho ha sido objeto del conocimiento flexivo humano desde el mismo momento en que los hombres se empezaron a
contemplar crticamente el mundo en que vivan y en especial las normas con las que regulan su propia vida, por lo tanto, el
saber sobre los fenmenos jurdicos, sufri largas evoluciones a lo largo de la historia, al igual que el saber tico, general
dentro del que se encontraba.
Partindose desde una explicacin religiosa, bien sea teolgica, mitolgica, hasta llegar a las grandes reas del
conocimiento.
Centrndonos en el estudio de la ciencia, la sociologa y la filosofa del derecho, como las 3 modalidades del conocimiento
de los derechos esenciales.
Exgesis de Francia
Construccin conceptual: En la elaborar de conceptos jurdicos tales como la norma, persona jurdica,
derecho subjetivo etc..
Sistematizacin: Trata de coordinar e integrar todos los conceptos en una unidad lgica superior: sistema u
ordenamiento jurdico, de tal como, ante cualquier problema o conflicto que la Rel. Sociales pueda plantear,
resuelto simple posible, encontrar una respuesta jurdica aceptable.
La ltima de las caractersticas de la ciencia jurdica, es su destino final u operativa. Su misin de contribuir a la inmediata
aplicacin del derecho.
Por todo lo anterior y hasta llegar a la conclusin que las ciencias jurdicas tienen un carcter simultneo e inevitable:
- Terico: Explicacin cientfica del ordenamiento jurdico vigente.
Estudio de la influencia que el sistema social ejerce sobre ese derecho, se tiene el descubrimiento de
todos aquellos elementos, factores de la organizacin social que influyen en el nacimiento, conservacin,
transformacin o desaparicin del derecho.
Investigacin a cerca de la influencia del derecho sobre el conjunto de la vida social, en concreto tendr
que constatarse cmo y en que medida el derecho condiciona la estructura y el dinamismo del resto de
factores sociales.
Anlisis de la relacin de dependencia, que tienen entre s los valores jurdicos y el resto de valores
sociales, tales como, la poltica, econmica, cientfica, morales etc.
El mtodo que sigue la investigacin sociolgica del derecho es necesariamente complejo, ya que ha de activar como
ciencia de hechos sociales y como el derecho. Como hechos sociales ha de llevar a cabo una labor de observacin y
explicaciones de los fenmenos jurdicos, pero adems como derecho, en cuanto acte como regla coactiva de los
comportamientos sociales, la sociologa tiene que llevar a cabo una labor de comprensin, analizar la intencionalidad
humana que realiza el derecho.
Cuando se dan cuenta que su rea de conocimiento es insuficiente para explicar supuestos bsicos de su
propio rea de conocimiento.
Su insuficiencia para explicar las ideas bsicas sobre los que se asienta el derecho.
Fue pues la conciencia de esa doble limitacin, la que hizo que surgiera una reflexin filosfica sobre el derecho, ya que,
ninguna rama de la ciencia jurdica, no puede dar un conocimiento universal del derecho ni explicar la legitimidad de las
leyes jurdicas vigentes.
- Rasgos de su existencia o caractersticas
El conocimiento filosfico del derecho, es como la propia filosofa en general, un saber:
autnomo: porque no necesita apoyarse en ningn otro tipo de conocimiento, siendo l la raz y la
justificacin de todo conocimiento jurdico.
Pantnomo: nos da una explicacin racional y motivada de la jurdica, en cuanto a totalidad unitaria, de tal
modo que no quede fuera de su mbito de explicacin ninguno de sus aspectos o dimensiones de la realidad
del derecho.
Pero, adems, la filosofa al mismo tiempo, una saber profundo, humano, ya que el hombre, en cuanto sujeto ttulo de las
diferentes relaciones o situaciones jurdicas, es el objeto primero de su atencin.
- Temas o problemas bsicos.
Toda disciplina tiene una problemtica tpica, mayor o menor, segn el grado de complejidad del objeto sobre el que aquello
se ocupa.
En el caso del derecho, el filosfico se enfrenta como una realidad muy variada y multiforme, que por lo mismo es
susceptible de ser enfocada desde distinto puntos de vista. Adems la posicin filosfica que en cada caso que adopte,
habr de determinar una seleccin a los puntos de tratar.
A primera vista, parece que debiera haber una absoluta dispersin temtica a la hora de construir la filosofa del derecho,
sin embargo, es que suele advertirse una conciencia entre los tratadistas (estudiosos del derecho) al menos respecto de
unos problemas fundamentales.
El profesor Miguel Reate ha puesto de manifiesto esa conciencia, que se da en lo que se llama, concepcin triduciensonal
del derecho- entorno a tres puntos de vista, donde debe contemplarse el derecho.
Hecho social
Norma
Valor
Las tres sern las tres perspectivas, desde los que la filosofa del derecho deber enfocar la realidad jurdica.
El derecho es un hecho social, su produccin se realiza en el grupo social organizado de manera que en el seno de lo
estrictamente individual es intil buscar rasgo alguno de lo jurdico.
El derecho, es tambin un hecho social normativo, es norma, mandato, regla de conducta obligada, lo cual no se da en otro
hecho social que no son normativos.
El derecho regula derechos entre personas siendo a veces derecho normativo y otros No.
Ejemplo: Saludar en el ejrcito
Saludar en la calle.
Ese hecho social y normativo es valioso, con lo que se quiere afiemar, que el derecho es portador de unos valores, que
trasladan, proyecta a la realidad social que es llamada a regular.
Los tres aspectos deben ser estudiados por la filosofa, de hecho, con todo lo anterior se puede acercar la frontera entre la
ciencia y la filosofa.
La filosofa es valorativa, nos dice como debe ser el derecho, por otro lado en la Ciencia del Derecho no le
preocupa si es justa o no, sin embargo la Filosofa del Derecho establece que el derecho debe regular
justamente la sociedad.
La Ciencia del Derecho estudia el derecho tal y como es el fenmeno jurdico completo.
Cuando el derecho unido de la seguridad de las relaciones entre los individuos, se sacrifica el inters
individual frente el inters social.
Seguridad del ciudadano frente al poder del Estado que slo se consigue en un Estado de Derecho, es el
nico sometido a las normas que l mismo promulga.
La Mayutica: consiste en que el filsofo iba haciendo preguntas al interlocutor hasta llegar al hallazgo de la verdad,
ayudndole a descubrirlo.
1)Si nosotros preguntamos a cualquiera, cul es la funcin que el derecho realiza, lo normal es que nos diga el derecho es
aquello que obliga a hacer ciertas cosas y prohibe otras..... Lo dicho con otras palabras es que el derecho es un elemento
regulador de acciones.
2)Pero hay acciones realizadas por la naturaleza que No estn reguladas por el derecho, por lo que nos estamos refiriendo
a acciones realizadas por el hombre. Las acciones humanas reciben el nombre de actos. Por lo que el derecho es un orden
regulador de actos humanos.
3)Pero no todos los actos humanos estn regulados por el derecho, sino slo aquellos que el hombre sea consciente y
voluntario, por lo que el derecho es un regulador de actos humanos conscientes, voluntario y libre.
4)Pero el derecho no regula todos los actos humanos, conscientes, voluntarios ni libres, ya que el derecho no le interesa los
actos que realizamos solos. Para que le interese se precisa la presencia de otra persona. Los actos humanos pueden ser
divididos en actos:
A)inmanentes: Aquellos que empiezan y terminan en el propio sujeto sin que afecten a ningn otro
B)Intranseuint: Aquellos que se pueden ejecutar en el seno de la convivencia social, ya que transcienden desde el sujeto
que lo realiza hacia otra persona, se dirigen al derecho donde un orden regulado de alteridad (relaciones entre personas)
5)NO todas las conductas de alteridad le interesan al derecho, sino son aquellas que sean de inters social, por lo que la
definicin de derecho se concreta como un orden regulador de conductas de alteridad que afectan o interesan a un
grupo social de un modo especial.
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TEMA 2
DERECHO DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA NORMA JURDICA
2.1 DELIMITACION DE LA NORMA JURDICA: RESPECTO A OTRO TIPO DE NORMAS, JURIDICO O CONTROL
SOCIAL.
Norma
La palabra norma se utiliza en un sentido muy general, para expresar no solo el tipo, pauta a que se someten dos
fenmenos de la naturaleza, leyes naturales, sino tambin las reglas a las que el sujeto debe obrar:
Morales
Sociales : NORMA
Jurdicas
Se caracteriza por su mandato relativo a la conducta social del individuo, pero puede diferenciarse
fcilmente de otras reglas con eficacia social. As se distingue la 1 y la 2 principalmente en el tipo de
sanci{on que conllevan y se distinguen de las leyes fsicas en cuanto que estas se cumplen siempre o dejan
de ser ley, y responden al esquema: Si se da A
Es B
Mientras que la regla jurdica puede No cumplirse sin que por ello desaparezca la premisa: Si es A
Debe ser B
La ley Fsica dice lo que es, mientras que la norma jurdica, dice lo que debe ser.
En la estructura de toda norma jurdica se distinguen claramente 2 elementos:
1) El supuesto de hecho, la realidad social contemplada por la norma y la conciencia jurdica, que es el efecto o respuesta
jurdica que esa realidad social en el mbito de la norma. El supuesto de hecho contempla la previsin hipottica de un
futuro acontecimiento, que grficamente se expresa as:
SI ES A
El supuesto de hecho tiene una base en anteriores experiencias, se establece un hecho como supuesto de una norma,
porque con anterioridad a ese hecho u otro similar ha presentado y adquirido un carcter problemtico. Dicho
acontecimiento cuya realizacin contempla anticipadamente la norma, puede ser de naturaleza muy variada, unas veces se
trata de un hecho natural independientemente de la accin del hombre, otros se trata de un acto humano en el que se
prescinde de la intencin de la gente o en que se tenga en cuenta dicha voluntad.
Siempre la norma va a describir en el supuesto de hecho la realidad futura y posible, pero lo hace siempre utilizando
experiencias existentes.
2) Consecuencia jurdica, el segundo elemento de la norma trata de unir, ligar a un supuesto de hecho( s es A) una
determinada consecuencia jurdica( debe ser B). La consecuencia jurdica, no se produce en el mundo de la normativilidad,
la conexin entre el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica y el efecto a la respuesta que la norma une con el
supuesto de hecho y la consecuencia jurdica es una sancin.
Supuesto de hecho + consecuencia jurdica = SANCIN
Las distintas normas - Judiciales
- Sociales
- Morales
Tienen entre si intergerencia mutuas, hasta el punto que muchas normas sociales y Morales van a ser la base de futuras
Normas Jurdicas.
Norma Social Jurdica
Se definen las reglas de trato social como los prcticos generalmente admitidas en una comunidad y proporcionan ms de
una vez la materia prima para la consolidacin de futuras normas jurdicas.
A las reglas de trato social tambin se las denomina usos sociales o normas sociales, los criterios a seguir para describir los
rasgos que pueden concretar la diferencia entre el derecho y los usos Sociales:
La materia o sector de la conducta que rige los Usos Sociales y las Normas Jurdicas regulan
fundamentalmente las actuaciones o comportamientos externos atienden al punto de vista de cumplimiento
social exterior. Sin implicar la intencionalidad. Para algunos autores las normas Sociales y las Normas
Judiciales se ocupan de distintos sectores de la conducta exterior, regulando por tanto distintas materias, sin
embargo, se ha demostrado que hay materias que unas veces van a ser reguladas por el derecho y esas
mismas materias van a ser reguladas por los Usos Sociales. Por lo que este criterio de distincin, es poco
resolutorio ya que no hay relaciones Sociales que correspondan en exclusiva a cada uno de los 2 tipos de
norma. Lo nico que puede afirmarse es que el derecho se ocupa siempre de aquellas conductas relativas a
las relaciones Sociales considerada en el grupo como importantes para el bien funcionamiento de la vida
social y en las que estn implicadas problemas de justicia, mientras que en las normas Sociales regulan
aquellas otras conductas que siendo de inters para el grupo, No afectan a los valores estructurales del
mismo. Regulas Relaciones en los que aparecen problemas de oportunidad y decoro.
Se trata del papel que cada uno de las normas asigna a los sujetos implicados en la relacin. Los usos Sociales son:
Unilaterales: porque slo afectan al sujeto que realiza la accin.
Imperativo: porque slo se imponen deberes al sujeto que realiza la accin pero no atribuyen al mismo tiempo a los sujetos
beneficiarios de esa accin la facultad o el poder de exigir el cumplimiento de esos deberes.
e.j. ceder el asiento a una persona mayor que viaja de pie en el autobs.
La norma Jurdica puede ser:
Bilateral: porque afecta a 2 o ms personas.
Imperativo- atributivo: Porque a la vez que impone deberes al sujeto que realiza la accin, atribuye tambin derechos a la
persona hacia la que va dirigida esa accin.
Lo Usos Sociales y las Normas Jurdicas son heteromas, ya que vinculan al sujeto con independencia si ste los acepte o
No. Le obliga en cuanto pertenece a un grupo social determinado, en cuanto sale de ese grupo, dejan de obligarte.
Las 2 clases de normas, se imponen al sujeto sin contar con su consentimiento, pero el grado de presin que ejerce sobre
l es diferente, as la sociedad CREA E IMPONE las Normas Sociales, de una forma natural y espontnea de un modo
informas y le exige el cumplimiento de una forma tambin genrica y difusa, por el contrario, el derecho es producto
expreso y formalmente buscado, formado con precisin tcnica cuyo cumplimiento viene exigido a travs de los rganos
institucionalizados.
La principal distincin entre las normas Sociales y Normas Jurdicas est en la diferente forma de imperio de unas y otras, y
en la diferente sancin de unas y otras.
Los Usos Sociales No son coactivos, nunca llegan a la impercin forzosa de la observacin de la norma, no puede forzar
el cumplimiento de la Norma, el mecanismo sancionado de la Norma es el reproche o la presin social. Por lo contrario las
Normas Jurdicas son coactivas, ya que es caracterstica esencial del derecho, la posibilidad de imponer forzosamente la
ejecucin de la Conducta debida, la normas Jurdicas fuerzan al cumplimiento de la norma y su sancin es la ejecucin
forzosa de la conducta establecida en la Norma
El mecanismo sancionador de las Normas Jurdicas es un aparato organizado, institucin y perfectamente identificable al
que el grupo social ha encomendado esa misin.
Los Usos Sociales sirven con la finalidad de facilitar y suavizar las Relaciones Sociales y hacerlas ms agradables.
Mientras que las Normas Jurdicas tienden a organizar la sociedad llevando a una convivencia pacfica tendiendo a la
realizacin de la justicia.
2.2 NOTAS DIFERENCIADORAS DE LAS NORMAS JURDICAS Y LAS NORMAS MORALES.
Las normas morales son prescripciones de carcter tico que suponen la conciencia de un deber o de una conducta que
hay que observarse.
Tanto el derecho como la moral comprenden normas reguladoras de la conducta humana por lo que se dar entre ambos
rdenes una unin que no supone identidad ni confusin. Hay veces que el derecho permite acciones prohibidas por la
moral, pero ello no supone que exista contradiccin y no se genera ningn problema desde el punto de vista jurdico.
La contradiccin se produce cuando algo establecido como obligatorio por la ley moral, no fuera jurdicamente lcito, es
decir, no estuviera permitido por el derecho, primara por este caso desde el punto de vista social, la norma jurdica sobre la
norma moral.
Los criterios distintivos entre la norma moral y la norma jurdica son las siguientes:
A) El distinto carcter de las conductas reguladoras.
Mientras la norma moral regula las conductas internas. La norma jurdica se limita a la regulacin de las conductas externas
de los hombres, pero esto no es del todo exacto, ya que una parte de la regulacin de la norma moral va a afectar a toda la
conducta humana; incluidas las conductas externas. Por ejemplo el suicidio. Por otro lado el derecho va a tomar en
consideracin elementos internos como los sentimientos, la intencionalidad etc. Por ello ha de concluirse que las normas
morales implican la intencionalidad del sujeto, regulando absolutamente todo el comportamiento humano, pero desde el
punto de vista de la intencionalidad o la interioridad, mientras que las Normas Jurdicas, regulan el comportamiento externo
y slo tendrn la intencionalidad en la medida en que esta llegue a manifestarse en la conducta exterior.
B) Diversa conducta lgica de las normas.
La Norma Moral es subjetivo o unilateral: a que slo se refiere al sujeto en s mismo y es imperativa y que slo imponen
deberes. Mientras que las Normas Jurdicas es Bilateral e implica la relacin entre ms personas es imperativa atributiva, a
la vez que impone deberes a una persona, atribuye automticamente derechos a ala persona hacia a la cual va dirigida la
accin.
C) El modo de imponerse al sujeto.
En un primer momento ha de decirse que la Norma Moral es autnomo
El sujeto para obrar moralmente ha de someterse a su propia ley de la que el mismo ha sido legislador. En cambio la Norma
Jurdica es heternomo, y cuando el sujeto se somete a sus normas, no las hace por la coincidencia de estas con su propia
ley.. Pero esta concepcin tradicional ha sido ligada, insistindose en el carcter heternomos de la norma Moral. La Norma
Moral se procede de una voluntad dividida o de una voluntad social, se le impone siempre al sujeto, por lo tanto, moral y
derecho son heternomos y la diferencia entre ambas normas est en el modo de imponerse, as las normas Morales
obligan a aquellas que acepta y reconoce, su fuerza vinculante y las Normas Jurdicas obligan con independencia total de
que sean aceptadas o no.
D)Distinta relacin con la coaccin.
Se distingue por la posibilidad que tienen de recurrir a la coaccin para conseguir el cumplimiento de las conductas que
impone. La Norma Moral no es coactiva, esto es, es incompatible con cualquier tipo de realizacin forzada, ya que no son
exigibles por la fuerza, y su solucin es el recuerdimiento de conciencia. Por el contrario la Norma Jurdica es
eminentemente coactiva ya que la posibilidad del recurso a la imposicin forzada, forma parte de su estructura.
E)Distinta finalidad social que desempean.
Mientras que la Norma Moral lo que pretende es conseguir la paz interior del sujeto, la perfeccin o plenitud del individuo,
por lo contrario, la Norma Jurdica lo que pretende es el desarrollo de la vida social.
2.3 - LAS NOTAS DIFERENCIADORAS DE LAS NORMAS JURDICAS O CARACTERES.
Son aquellas notas diferentes a la Normas Jurdicas que las diferencias de otras. En contraposicin a todas ellas la Norma
Jurdica se considera absolutamente necesaria, ya que la sociedad no es capaz de subsistir. Sin algn gnero de
ordenamiento jurdico.
Esto es tambin bilateral, ya que regula relaciones entre 2 o ms personas que generan simultneamente poderes o
derechos a favor de una parte, y obligaciones en contra de otra, y adems son estatales ya que el estado es el nico centro
de produccin de leyes en sentido estricto. Pero al margen de estas notas las caractersticas especficas de las Normas del
derecho son la generalidad, la imperatividad y la cohercibilidad.
- Generalidad: la Norma Jurdica es normalmente por su propia naturaleza general. Procede por abstraccin. Esto es, se
requiere a una clase entera de actos y no apersonas determinadas unas relaciones individualmente consideradas. Esta
generalidad lleva consigo el que la norma jurdica deba tener en cuenta aquello que en la vida social acontece de forma
ms frecuentemente. Este carcter genrico de origen o una dificultad grave en la aplicacin del derecho. Dada una Norma
Jurdica no tenemos con ello siempre y necesariamente la clave para la resolucin de los casos concretos que pueden
presentarse.
Aristteles concibe la equidad como una correccin de la generalidad de la ley, ya que la ley dada es general, no puede
adecuarse a todas las cosas posibles. La Equidad es una figura jurdica que siempre ha cambiado, cambian, cambiar las
leyes mal ajustadas a la realidad social, que tienen por objetivo corregir la generalidad de la ley.
- Imperatividad: No es posible imaginar una norma que no tenga carcter Imperativo, de mandato: positivo o negativo; es
un elemento integrante del concepto del derecho. Podemos ver su carcter imperativo en la clasificacin, as hay Normas
Preceptivas que son aquellas que imponen el cumplimiento o determinados actos y normas prohibitivas que son aquellas
que imponen ciertas emisiones.
- Cohertibilidad: El derecho es esencialmente cohertible, quiere decir que en caso de inobservacin es posible hacer volver
la Norma mediante la fuerza. Este nota distingue la Norma Jurdica de cualquier otra Norma, establece siempre un Lmite
entre la relacin entre personas, y si el lmite no es observado y se invade la esfera del poder jurdico que el derecho asigna
a cada uno, entonces entra necesariamente dentro de esta esfera la posibilidad de repeler la trasgresin.
Se ha objetado que el Derecho es observado por regla general espontneamente y no por medio de la
fuerza; Pero cuando se afirma que la Norma Jurdica es coercible, quiere decirse:
Que en cualquier momento en que fuera violada es posible una oposicin coetiva; Se parte por lo tanto de la
hiptesis que sobrevenga una violacin de la Norma.
La coaccin llega casi siempre demasiado tarde para hacer frente a quien ha decidido violar la Norma(lo
hecho, hecho est) y es en cierto modo irreparable.
Para resolver esto es necesario distinguir entre cohertibidad y coaccin.
Cohertibidad: es la posibilidad Jurdica de que no se trasgrede la norma.
Coaccin: Son las consecuencias jurdicas en caso de producirse sea trasgresin.
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TEMA 4
4- EL DERECHO DESDE EL ORDENAMIENTO JURDICO
4.1FORMACIN DEL ORDENAMIENTO JURDICO. LOS MODOS DE PRODUCCIN NORMATIVA.
El derecho se nos muestra como algo que el hombre crea y que le ayuda a resolverle las necesidades y los problemas que
la vida social plantea, las Normas Jurdicas que integran un determinado ordenamiento, constituyen una realidad dinmica,
tienen su propio ciclo vital en que destacan tres momentos:
La expresin derecho representa una realidad consistente en una gran multiplicidad de Normas Jurdicas que difieren entre
s, desde muy diversos puntos de vista, pero todas estas mltiples normas se integran en una totalidad que acta
unitariamente en gran variedad...............sociales, esta unidad: ordenamiento Jurdico siendo la relacin de derivacin que
dio origen a la teora de la validez delas normas y la relacin de dependencia jerrquica que dio origen a la teora a la
norma fundamental, las que dota de unidad a las normas que integran ese ordenamiento
Teora de la validez del derecho
La cuestin cuando una norma forma parte de un determinado ordenamiento jurdico requiere que se cuestione la validez
de la citada norma; una norma pertenece a un sistema jurdico cuando el acto de dictarla est autorizado por otra norma,
que pertenece al sistema Jurdico en cuestin a lo que es lo mismo, una Norma es correcta cuando ha sido creada
diacuerdo con otra norma vlida de un Ordenamiento Jurdico. Para que la norma sea vlida, se necesita que concuerde
con la norma de la que deriva:
La teora de la validez, determina que la pertenencia de una norma de un Ordenamiento Jurdico sea su validez, est en
funcin de la pertenencia a ese Ordenamiento Jurdico de la norma de la cual deriva la primera. Si aceptamos que una
determinada norma es vlida, tambin lo sern las normas que se dicten diacuerdo con ella. La relacin de fundamentacin
de la validez de unas normas en la validez de otras, acta como principio de conexin interna de las Noemas de un
Ordenamiento Jurdico.
Teora de la Norma Fundamental
Cuando nosotros decimos que una norma es vlida si proviene de otra norma, que sea a su vez vlida, la cadena de
validacin No puede progresar infinitamente, ms tarde habremos de encontrarnos que la Norma Principal de nuestro
Ordenamiento no derive de ninguna otra, para construir el ltimo eslabn de esta cadena de validez que se forma. Esta
dificultad se proyecta tambin sobre las Normas Derivadas, ya que ellas son vlidas en la medida que lo sea la norma de la
que deriva.
Kelsen elabor la teora de la Norma Fundamental, basada en la identificacin en una Norma Suprema, formula esta teora
en que la validez de una Norma depende de la derivacin de otra noema vlida, llegndose a la Norma principal de cada
Ordenamiento Jurdico ( en nuestro caso la Constitucin de 1968) y se pregunta respecto de ello, si es tambin vlida, esto
es si pertenece al Ordenamiento Jurdico, dar una respuesta positiva a esto es condicin necesaria para aceptar la validez
de todas las normas de que ellas se derivan, Kelsen recurre a esta Norma Fundamental que no es una norma dictada por
un legislador, humano ni divino, sino que es una especie de hiptesis de trabajo: un presupuesto epistemolgico de las que
van a derivar las primeras normas de cada Ordenamiento Jurdico. Por lo que se podr proclamarse la validez de esta
primera norma de las que partirn jerrquicamente las dems normas que integran un ordenamiento Jurdico y sta dar
orden y unidad a una multiplicidad de Normas que desde diferentes puntos de vista son tan distintos.
4.3 PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO.
Afirmar la plenitud del derecho equivale a sostener que cualquier Ordenamiento Jurdico Estatal dispone siempre de una
Norma que regula adecuadamente cualquier supuesto social que pueda presentarse, nunca se dar el caso que el derecho
carezca de una repuesta adecuada para una demanda de la vida social. El principio dela plenitud ha sido incorporada a la
mayor parte de los Ordenamientos Jurdicos Estatales de forma indirecta a travs de un precepto en el que se impone a los
Tribunales de Justicia el deber inexcusable de pronunciarse jurdicamente sobre cualquier asunto litigioso que se les
presente por lo que se puede decirse que un Ordenamiento Jurdico Estatal es completo cuando los jueces puedan
encontrar siempre en l una norma en la que se contenga la regulacin del conflicto que se somete a su regulacin.
3.1 Problemas de las lagunas del derecho: Concepto y clases.
El hecho que los estudiosos del derecho hayan desarrollado la teora de las lagunas, es una prueba definitiva de que el
derecho no es pleno ni completo en el sentido de disponer de una regla ms especfica para todas las cosas que se pueden
plantear, por otra parte la conviccin generalizada de que existen definitivamente lagunas resueltas lgicamente, ya que es
impensable que las Normas Jurdicas que existen, hayan podido prever o regular expresamente la totalidad de los casos
que se pueden presentar en la prctica, es inevitable aceptar la existencia de lagos en cualquier regulacin jurdica.
Concepto: Lagunas jurdicas se entiende la carencia o inexistencia dentro de un Ordenamiento Jurdico determinado de una
Norma Jurdica concreta que en cuya regulacin quede incluido en determinar un caso planteado o planteable. A lo que
existe una laguna jurdica, cuando ante un determinado supuesto de hecho que exige una resolucin jurdica, no es posible
encontrar en el ordenamiento ninguna norma que contemple directamente ese supuesto, se produce as un vaco normativo
que lo propios juristas tendrn que rellenar, recurriendo a los mecanismos de complementacin previstos en el
Ordenamiento.
Clases de lagunas:
1) Lagunas propias: Aquellas que consisten en vacos normativos del Ordenamiento Jurdico considerado en s mismo.
Lagunas Impropias: Aquellas carencias normativas que tienen el Ordenamiento Jurdico cuando se las compara con otro
Ordenamiento Jurdico.
+ Tienen en comn el designar la existencia de relaciones que no son objeto de regulacin especfica entre las normas de
un Ordenamiento Jurdico, pero se diferencias porque mientras las propias encuentran su solucin en el conjunto de normas
que integran ese Ordenamiento a travs de la interpretacin. Las Impropias slo pueden ser resueltas por el legislador
mediante la creacin de nuevas normas.
2)subjetivas: Aquellos vacos que tienen su origen en la actuacin del legislador: que bien por inadvertencia o por error o
bien por una decisin concreta ha dejado sin regular distintas conductas o materias.
Objetivas: Aquellas lagunas jurdicas que se producen por el envejecimiento de los Ordenamientos Jurdicos, esto es por el
desfase, que el dinamismo de las Relaciones Sociales introduce, entre las necesidades reales y la regulacin jurdica
vigente.
3)Lagunas Praeter legem o Fuera de la Ley: cuando las normas Jurdicas son tan particulares que no permiten que sean
incluidas en su regulacin especfica , distintos supuestos de las que ellos preveen.
Intro Legem o dentro de la Ley: Cuando las Normas Jurdicas son tan genricas y abstractas que hacen imposible dar
una solucin adecuada a casos particulares.
3.2 Heterointegracin y la auto integracin
La necesidad de encontrar vas de solucin a los posibles lagunas jurdicas es tan obvio, que tanto la Doctrina como los
propio Ordenamientos Jurdicos se han preocupado de establecer reglas que permitan a la actividad jurisdiccional de los
tribunales resolver los vacos Normativos que existen. Hay dos mtodos fundamentales:
Estos principios son los criterios fundamentales del Ordenamiento Jurdico vigente. Hay 2 tipos bsicos: los expresos y los
in expresos
Expresos: Son principios generales expresos, los que aparecen formulados en normas jurdicos de carcter general, son a
la vez: principios y normas, el recurso a ellos no supone la existencia de una laguna sino que se recurre a ellas para
solventar cualquier conflicto.
In expresos: se obtiene por el interprete a travs de un proceso de abstraccin que parte de las Normas Jurdicas para
averiguar el espritu de cada pueblo. El recurso a ellos constituye un verdadero procedimiento de integracin del sistema, ya
que requiere para su aplicacin la existencia de una laguna, esto es la inexistencia de una Norma Jurdica que regule un
determinado caso
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