a REVISTA JURIDICA DEL PERU intern eS een cc oases pind a puna cad Ei el elise Tao pte itomcnsnieay ‘ararala later ena ic Ee rE Jet vam i colnet[eN=[e) Nea \ ele) LAS STOCK OPTIONS COMO INCENTIVO LABORAL PARA LOS TRABAJADORES EN LA EMPRESA Echaiz Moreno” "yada ai do, laaoraabordae tema de + ty raatnnime attr Ei! presene atc, la ata abordae toma dels cows stock options desde la perspectiva de la participaciin + pants aoe [Melos Petpedores en eprepedad dle pets Pelee Iego onalzar sw nardlezajuridica ton tseute, 9 frm pretatntnatare MM aa serie de toma incl’ 9 controverd coio Somers ttins MIM a necesidad desu reulaion novmatinr para, al See epee en pais Mee, proponer am antepoyect lela sabre la Scxsccameree® [AM macra soe Se INTRODUCCION Atrés qued6 aguel tempo en el qué el te bbajador era un tercero ajeno @ cualquier sbordando un tema det Derecho Labora em- presarial que supera los conceptosjuridicos , se nutre de tipo de participacién en la empresa. siguientes leas abordaremos un ‘emporineo de gran traseendencia que in- cide especiicamente en torno al trabajador en el contexto empresarial, Nos referimos las stock options o las opciones de compra, por parte de los trabajadores, de acciones de la empresa en la cual laboran. Estamos tradicionales y que, mis tuna complementaria visién econémica; no obstante a pesar de ser un t6pica novedoso, cada vez mis utlizado en la realidad em- presarial, el Derecho le ha prestado minima atencién, especialmente en el Peri En el presente ensayo, abordaremos las stock ‘options desde la perspectivadelaparticipacion ‘ino conf segundo pas en oH Conor Neder! de ormrn rere ot ent abr 80 Sepred Scala annin et Cons Nc ees ase yin Sap Se ‘Tomo 05 / ENERO 2009REVISTA JURIDICA DEL PERU $d de los trabajadores en la propiedad de la em= presa, para luego analizar su naturaleza juri- ‘dca tan discutida, una serie de temas vinew- lados y controvertidos (como la necestdad de su regulacién normativa) y, finalmente, pro- Pondremos un anteproyecto legislative sobre la materia. 4. La opcion Laopeiénes, segin el Diccionario de la Real Academia Espaftola, la libertad 0 fucultad de legit: Podemos verlo desde diferentes pun- tos de vista, pero estd implicita la earacterts tica de libre Voluntad para decidir entre optar ‘one por aquelio en lo que verse determinada situaei6n. Asi, segiin el citado diccionario, Juridicamente sera el “derecho a elegir entre dos o mis cosas, fundado en precepto legal 0 en negocio juridico” y, econémicamen- fe, el “derecho a comprar y vender algo en plazo y precio previamente acordados”. En {as siguientes lineas abordaremos la opcién desde tees vertientes juridicas. 1.1 Enfoque civil De acuerdo con el articulo 1419 de nuestro Codigo Civil, el contrato de opeién ¢3 aguel encel cual “una de las partes queda vineulada ‘su declaracion de celebrar en el futuro un Contrato defintivo y la otra tiene el derecho {exclusive de celebrarlo o no". Podemos inte Fr entonces que se trata relativamente de un contrato preparatorio, pues en este las partes se obligan en el futuro a celebrar un contrato definitive, y en el contrato de opeidn, si bien ‘una parte Se vincula, la otra tiene la libre auto rnomia de decidir si contrata 9 n0 en el futuro {ebido a circunstancias que solo competen a ella adoptar su decisién, pero si opta por con- tratar, debe seguir los términos estipulados en el contrat, ‘Como estipula nuestra legislaciéa civil, un con- trato de open debe indicar un plazo determi nado o determinable para ejecutaro, y sino lo ‘menciona se considera que es un aio, pudiendo ser renova nao mis sucesivamente Apreciamos entonces que nuestro Cédigo ‘Civil hace una regulacién genérica de To que seria um comtato de opeién, pero lo podemos aplicar supletoriamente a diferentes materias, Stes que no hay alguna regulacién especial, entre ellas las opeiones de compra de acciones 4e los trabajadores en las empresas 0 siock op- tons, como explicaremos posteriormente. 1.2 Enfoque comercial ‘Nuestra Ley General de Sociedades en su ar- slo 103 también hace referencia al tema estipular que “cuando lo establezca la eseritu ‘a piblica de constitucidn o lo acuerde fa junta general...) la sociedad puede otorgar a teree- os 0 a cicrtos accionistas la opeién de suscri- bir acciones en determinados plazos, témines yy condiciones. El plazo de Ia opeion no excede fs doe aon" Podemos considerar que cuando se refiere “tercer0s" podria incluir a algunos de los sgupos de interés de la empresa como son les ‘consumidores, los trabajadores w otros. No es ‘explicto, pero ya se acerea ms al tema. Ade= ‘mas, cuando menciona “ciertos accionistas” ‘alude a solo algunos accionistas y no a todos, pcs entonces se trataria del derecho de sus- eripcidn preferente. Asi 1a mencionads norma societaria se pronuncia respecto a la opcisn bara suterbiracctoner, pare desde el punto de vista meramente mercantl 1.3 Enfoque laboral Bajo la Optica del Derecho Laboral, la opcién fs aquella posibilidad que se otorga a 10s tra- bajadores de la empresa para poder adquirir acciones de esta. En este orden de ideas, los ttabajadores cuentan con la alternativa de con- vertirse en propietarios de la empresa, aunque aor Priva Asi, al poser aeciones, si es que ejetitaron ‘3 opcign de cmap, ae otra trabajadores se convierten abors también en facionstes 5, come tales, pone, 08 mise tos derechos que los originales accionists, tales come paricpas em e eparo de ida des, var en [as juntas de Socios, participar fn i adopeiem de acuerds y, ialmene, sex ttulares de un paquee accionrio todo lo eval ‘os ameqra mis a empress, haciendo ques trabajadores se idenifiquen con ella, labore ‘eon mayer sinc, se comprometan con la oF ‘Bnizacion corporatva y sus resultados, bus- ‘Quen la prospetidad econdmica de ia empresa ‘en procua de beneficos par ellos mismos, ya ‘que no solo som traajadores sino ademis ac- conistas de a empress 2. La cogestion empresariat Los trabajadores consivyen uno de ls n= ‘lees fundamentals deiro de a empress. asi parte de significa la fuerza motriz pra la bor principal a desartolar, son los eneargads de claborr les productos 6 todo aquello que Dpasteriarmente Sex caegada ofc la ‘olectvidad, Pr Io tanto, podemos ver que su papel es fundamental y clave ea une empresa, A taiz de ello y con la finalidad ini de in- ceativay& los trabajadores a mantener sp es taacia en la empresa, sendo necesaria su pre- sencia en elses que se ha oplado por reyular Tegislaivament sv partcipaién el empre- ‘shen una suerte de cogestion empesaral por tempresarios y wabsjadores. Fs decir, y8 n0 ‘eos solamente como tercerossujetos + una relaciéa de subordinacién, sno que ahora se pensé en dares un rol més activo dentro dels ‘empress. importante sear Ia formulacin {de Ricardo La Ho Tirado quien menciona que es nesesaro recnnacer en forms definitiva ue el taboo slo vender de 52 fete eas a ep =o pcs dea ino al splesdr Slows ‘oral de prc Enones,fgue poor obser os ese msc in piper son en Presa por pr de tures de ay eas abate 0 que Daniel Ela More fs denomitado “cogs, lame nbn Cogobiano™ quln seal ge nob Sic ci elcushamente ees reads one po asst de onset, Shc por ene eecoslohacen ¢ ves den cops’ ques mara r= Yes dene os open: proton Ss ua patel em la 0 $rricipacin en la opie Fs renee Fela ee ena de mento ensayo pres ‘Shen Se cnet ine, exence tent en fore sav opciones de compe de Econ pu pte dos bude de a presto labora, ues vgsteConsitin Polis del Bs ‘Moet cn sual 2 oe Eso teow el deo Se los adore tiaras lads en empresa ¥O= me oa frmar de pric" Com Sisrmos qu aston de ues Ca Mags demain enc, oncomeast son {issuer Se det anror Cana Pllc de Tot" donde seein na eplcin ns tpl los dress dn aadoes en irenpresy so aul my importante ess neces dels tabadres e- Pioban mayor pesca ea pes: forelo.seadooun una see de medidas pra a major a ma No ayant la oda (eo8 Sore exer) feud pr el easter Snwtnsare, ues ier as dl ea Tae Tina crn 0)" ott patent or abe ot ree Ana Pon Oo ‘¢ GRFme Ns bn tL geen rpm En: Laeger ec i Ea es «TREC BE cco Pn tC) cn te ee abn eo See secure lnc sna pancpacin ananassae ead Soeur a roksan Tomo os /eneRe 2009REVISTA JURIOICA DEL PERG la ley, mejor se protegeri los derechos de los abajadores, Sin embargo, el Deereto Legislative N° 677 “Paticipacion en ta utilided, gestion y pro- Piedad de los wabajadores de la empresa que ddesartollan actividades generadoras de rentas de terceta categoria y que estin sujetos al rest ‘men laboral de la actividad privada”. de fecha 2 de octubre de 199, si regulo de manera glo- bal tas aludidas tes formas de partiipacion de los trabajadores en la empresa, incluyendose innovaciones como la constitucion de Comites destinados a mejorar la produccion y produc. tividad de esta, Existe un debate referido a si es adecuado 0 no tratarleuislativamente de mado integral las formas de paricipacion de fos trabajadores en las empress, sutgiendo dos posturas: por un Jado, aquella sexu la cual al normarse de m nera global se les estarialimitando y cerrando f nuevas formas de partieipacion (como ano- 15 la Expouicion de Mosivan sel Proyecto de Ley N° 3071 cuando Ricardo Marcenaro Frers sefial6 que “Ia participacion de los trabajade- res en la empresa offece los peores resultados ‘cuando es impuesta, debiendo surgir ella de la voluntad de los actores sociales. come un Imecenismo que estimule y una trabajadores Y empresa en tomo a objetivos communes") 9, por otro lado, aquella de acuerdo con la cual {8 mejor regular todo por evestiones de ses dad jridia, Colegimos entonces que nuestra actual Cons- itucin Politica del Estado adopt6 la prime ra postura y el Deereto Legislative Ne 677, la segunda, por lo que esta ultima no ser ‘congruente con el texto constitucional. En tal sentido y atendiendo a que los trabajadores reclaman el reconocimiento de todos los dere- ‘chos anteriormente aludidos (partcipacion en las uttidades. en la gestion y en la propiedad), considero que nuestra Caria Politica deberia regulatlos de manera intogral para aleances la uténtica cogestion empresaria Ahora, analizaremos las tres modalidades de ‘cogestion empresara: + Participacién en las utilidades: Esta re- gulada por nuestra Constitueién Politica del Estado y por el Decreto Legislative [N? 892, de manera amplia, Compartiends |b opinion de Daniel Echaiz, Moreno. la jonsideramos como “a forma mis tenue se cogestin, puesto que los trabajadores ho estan ejerciendo ninguna capacidad de dlineceién y menos de decision, sino que se limitan a recibir determinados porcentajes e utiidades”™ Asi, cuando fnaliza el ano. ¥¥se hace el reparto de utilidades, se les da ‘un porcentaje a los wabsjadores, fo cual se especifica en este dispositive juridico Senalan Gustlermo Boza y Cecilia Guz- zmin que el “derecho de los trabajadores 4 la parieipacion en las utilidades es dit ferente al derecho socictario a los bene- ficios de Ia empresa en funcidn de las Acciones o partcipaciones que se tengan en la misma”. Distingamos los enfoques laboral y societario que concitan la mate- fia sub examine, reconaciendo que este lltimo sirve como soporte conceptual del primera. = Pastcipacin en ta gestion: Supone que cl trabajador cuenta con un rol mas se tivo pucs sus opiniones y decisiones son fomadas en cuenta por quienes dirigen Ja empresa. Como bien sefala Juan Jose Martinez Ortiz, “la parieipacién de los trabajadores en Ins decisiones de la em: presa implica el derecho de intervenit ¢ bos i Gesero Gurr Baer aio Cat (998) El gago a crabs aoa dea parison on a we influ en el fmbito de poder del titular de Taempresa™ Es importante el rol que desempedian los teabajadores pues no solo toman decisc. nes que los beneficien a ellos, sino que afectn el destino dela empresa- En noes teu legislacin, en el Decreto Lepisltivo [N° 677 se propone Ia formacion de com {s de trabajadores para que paticipen eo la gstin de empresas, mejorando la pro- ‘ducein y la prodtividad de estas, “+ Partcipacin en la propiedad: Constituye 4s mayor forma de cogestion pues ahora ¢l trabajador también se ha converigo en ‘ular de la empresa. En efecto, al poscer por ejemplo~cierta cantidad de aceiones dentro de Is empresa, se ha converido en ‘ccionista, y como tal no solo va a par Hiipar en el reparto de utilidades, sino ‘que ademis participaré en la adopeiin de ddecisiones, actiando de la mejor mancrs ‘ara que la empresa rinda futosy asi sea Droduetiva Ia empresa en la cual ahora es accionsta. Es en este tereraspecto en el ‘cual aondaremos en las siguientes lincas, al analizar las opciones de compra de ac. ciones por parte de los trabajadores. Cabe mencionar gue, en los atculos 9, 10 y 1 dl Deereto Legisiativo N° 677, se setslan todas aquells personas naturales jurdicas ‘Que se encuentran excluida de gozar del de~ recho ala participaciGn en las utlidades, en la gestion conjunta'y en la tslaridad dela em Dresa. Es importante tomar en consideracicn 4o anotado pues si bien son derechos ofreci. 4s a In generaidad, Iuego veremos que solo unos pocos Io ejercen ya sea por cuestiones de {indole econémico 0 porque ciertor segientos tienen més preferencia que ottos, por citar unas razones, LABORAL PRIVADO se lo que opinan diferentes juristas en nuestra sctrina, pero legislativamente no hay una de- finicién precisa; por lo que haremos un cotejo loctrnal para poder formular una defnicion ‘adccuads ‘Alhablar de stack options w opin de compra 4e acciones, se suelereferir 8 que lo puedan Practica diferentes ents dento de In empre- ‘33; as, al decir de Miguel Cérdabs Bueno e5 cl 'contato que da derecho al comprador dele ‘pein comprar 0 a vender una determinade cantidad de acciones& un determinado precio ‘en una fecha determinada: y durante un pero. ddoasimismo determinado™, Siguiendo la misms linea, Karina Montes ve opina que ls opciones sobre acciones es un “contatoformalizado entre dos partes, por cl que seotorga a una de ells, «cambio dele entrega ala otra de una contraprestacion sco- 1némica denominade prima, el derecho a com rar o vender una aceién en un deteminado ‘momento 0 periode de tiempo al precio fad previamente entre ellas, el cul rete la dene. 'minacin de precio de eericio™. Nos queda ‘mos con esta defnicién pues explica mejor y on mis detalle el mecanismo sobre como se eben cjecutar as stock opions dentro de las empresas, Entonces,consideramos que las stock options pueden ser eercida por directives de las em rests, trabajadores, entre ottos, Sin emia. 20, el tema de nuestro ensayo es centraros fen las opciones ejereidasespecificamente por los trabajadores, por lo que desde este punto 4, Gert Boa gin tn om soot puns Be Ear Omnin 201 p23 10 Mere Rone Kata 0) rtm wt a oo oad ate, 236,30.[REVISTA yuRioIcA DEL PERG de vista podriamos sefialar que las stock op- ‘ont forman parte de un plan mediante el ‘cual “el empleador otorga al trabajador, en razén del vinculo labora (..) un derecho de ‘opeién. Este derecho otorga al trabejador la idad de convertise (si asi lo decide) en accionista de la empresa (...) Esta opciéa esa futuro, dentro de un periodo de tiempo, pero al precio del dia en que se concede el Las s1ock options son un incentive laboral para los trabajadores, pues se presentan como una opeién de compra de accionee a futuro, atando al trabajador a la em- presa_ por cierto periodo, generando un ‘omupromiso de parte del rabajador con esta y maximizanda su rendimiento para que su opcién sobre la aceida valga lo pretendido. > Las stock options por lo tanto, no son re- ‘muneracion, en primer lugar porque no feneaja en el concepto de remuneracién previsto en nuestra legislacién al no po- seer naturaleza contraprestativa; ademés, ‘esus opciones sobre aceiones no siempre se ejectitan, lo cual no condice con la na turaleza de'la remuneracién que siempre ¢ obligatoria en una fecha determinada, Elempleador no puede usar este plan para agar al rahajad, pses si bien ete plan hace # parti de una relacién laboral, no est pagando por servicios prestados por este, sino valorando su sendimienia et I ‘empresa ¥ como tal constituye incentive Iaboral > La realidad nos muestra que los trabaia- ddores ya no pueden ser terceros ajenos al desarrollo de las empresa, sino que deben adoptar un papel mAe artiva on estas; ee Por es0 que se propone Ia idea de la co- gestion empresarial por parte del titular de la empresa y el webajadus donde who 1a, a este e le concederia participacidn en Jas utilidades, participacidn en la gestién Y participacion en la ttularidad, precisa ‘mente on cote Gltimo es que pod caja el tema de las stock options > Nici achnal Carta Magna regula solo le participacién en las utilidades de la em- presa por parte de los trabajadores y otras formas, auicniaas que ta Consdtacton Politica del Estado de 1979 si regulaba las tres tormas de cogestion anteriormente ‘mencionadas; por lo que proponemos vol- ver al esquema constitucional anterior en cst tema por un tema de seguridad juridi- ‘ca para los trabajadores de la empresa Las stock options vienen a ser aquella op- ‘sigur a fuuuto de compra de acclones por parte de los trabajadares que laboran en la empresa, determinando dos partes; debe sefalarse un plazo para ejecutarlas y el valor de la opsicn. La hnalidad principal de este plan es ‘compromoter ¢ involuerar a los trabajado- res con la empresa y motivarios a que se ddesenvuelvan de una manera eficiente y productiva, si ellos tambien quieren salir ganando. Debido que seri futuros nc cionistas y su patrimonio también esté en Juego, ya no solo ven el funcionamiento de la empresa como terceros, sino proyec- tindose casi como titlares de sla ‘Estas opciones sobre acciones no siempre se llegan ajecitar, pee come su nombre lo dice son optativas, depende del traba- Jjador y de las circunstancias que tengan ‘en cierto momento, compratlis © m0. Ast al suscribir el conteato na se pags nada sino en el momento de ejecutar las stock options. Intervienen dos partes: empleador y tra- bbajudor, asoeiando al plan su carscter do intransferibilidad. Sin embergoy, en situaciones de excepcién como muerte del trabajador, un tercero podré ejecutar I etrate. Debe queda pactado desde un primer momento, cudles seran las 21 tuaciones de excepcién y cual es el plazo ue se concede al tercero para ejecutar las Steed ypuions Una de las principales ventajas de este plan e3 que por act un iimeutive Iabural eneraré una actuacién de compromise por parte del trabajador para poder obte- rer dicho beneticio, desplegando todo lo selina necesaro para que surendimiento sea muy produetivo, Todo ello producité un elma ‘e estabilidad dentro de la emprese. > Una de las principales desventsjas es el saricter aleatorio que tienen las siook “options por lo que no siempre se Hlegan a ‘fect, Oo factor en contra e& que no siempre se offece a todos los trabajadores, no hay un eater equitatvo, quedando a Talib dterminaeion del empleadordoci= dir aquignotorga y a quien no, } Valorar las stock options es fundamen- tal, pues de lo contari en vez de ser un incentvo, se convertiré en un desincen- tivo pata los trabajadores, Sin embargo, valorarlas puede ser un poco compli- ado, algunos lo asocian eon el precio actual de mercado, pero téngase en fcuenta que estas opciones sobre accio- tes se cjecutan futuro, por lo que es de acuerdo con el valoren dicho momento de ejecucion > La glotetizacin que ha legada también ‘a nestro pas ns demuestra que as stock ‘options es una figura inmersa ya en nues- tro mercado. Sin embargo, hasta ahora no hay una regulacién especifca sobre el tema Por lo que proponemes Ia pro- mulgacién de una “Ley Marco sobre las "tock options para los tabajadores de la empresi", en la que se establecerin east ‘de manera integra los principales lines- ‘ients que forman parte de est pan, los (que tendrian que adoptar las empresas de hora en adelante, en pro de los benefcios eos trabsadores as ey con ‘na Gtr y amin si ety, Cte (“pogo ctma os ape pt tent Gases swamp or eto Petes an ati stat (59, LABORAL PRIVADO (ina Suni i es Soo ots ser tlt, 201 Dre opt 67 Deepen 2 Desoto eta eal Acta eo 2008 ww seritisam az Mow, ane 202 “La cgi org to rea oome ae Te, Aas 6) ‘a cons a {acon dei tapes sn eres” Res inom Oeeao ara trorae WP ‘slater svar ectow ha Se re Olu Jt (69), “Cre cnt ‘race atta ibe eng ape ples toe ar Sr Prin y ie Echune 30 Morse ess, aa (007, Taio pt rar Di, Mein (208) wenrin e e Fr hs oa aU Ea os Viscatos og Evie a as stots aos Seuouspmrs hae Dat any uc Cana, Gs (88 apr. do rae nbs tes cbs eres. Bo Totnes Cama ats (18) Hera te” (ir ocemn bra Lot anon oh Er ‘il ei sntedo 01) Oe eer as {ot spon Eo Psi de Dees Bae y ain “oie rnd ee ao 729 ay SrPoaecty Coneetias Lor. erp yy pe or Seine ieee str amram ses ens yates Catton xa Pas Pan de ea: So ‘wsSembe coe e5c2594 nm Fecha y hare Corot 2a 1108 Decne de Ra Ate Esl (28. wenn eb opt, wo Fo cen io iamREVISTA URiDICA DEL PERG esr Memos at Pope says ot || prelate opi wma concy rower corgmnosepd cape | | Csiro feay ha oa 20N SO, ipower aayioe coms | | Tistpm evan athe oral acai et i Reudwobiants eimamsccenaave | |’ fsaintacrmiced Geste Rey noe Se Sn iooomien oon yon @ comms | | Sonar aunsae pm Reece. is tas. eset tc er Daf 8 is, ppd ae ‘Sromannany remanent, | | Petition ipsnmsomset ce ‘eeu tomedratbepec 219 | |” aajman Demetartncd- GOS ‘iecmyhorcreaoss 030% Fars | | fuysane onde aan ess pm