Teora Constitucional. Ctedra Dr. Carnota.

Segundo Parcial
Unidad N6: Control de constitucionalidad
El control de constitucionalidad
Determinar la compatibilidad de una norma infraconstitucional con la Ley Mayor desencadena, ni
mas ni menos, el instituto del contralor de constitucionalidad, tambin conocido como judicial review.
Y ello va a generar una jurisdiccin para analizar las cuestiones de constitucionalidad.
Ella conlleva el cotejo, por parte de un rgano jurisdiccional entre Constitucin y normas a ella
subordinadas; una verificacin reforzada por el poder de expulsar las normas contrarias al
ordenamiento jurdico.
La judicial review se halla encastrada entre la poltica y el Derecho: determinar que papel asignamos
al juez constitucional, para luego estar en condiciones de decir o de dar la ultima palabra en lo
que hace una controversia constitucional determinada. Esto arraiga en un contexto jurisdiccional
preciso, la interpretacin y argumentacin constitucional, en el cual las Cortes Constitucionales
requieren de interpretacin.
El control tiene, como todo el Derecho Procesal Constitucional, una naturaleza mixta, que lo hace de
fondo y de forma, material e instrumental.
Antecedentes histricos de su formulacin
1. Los antecedentes ingleses: Es en el celebre caso del Doctor Bonham donde hallamos, por
parte del juez Coke, un esbozo de la institucin que venimos estudiando. En efecto, Coke declar
el poder de controlar leyes del Parlamento.
2. Los antecedentes norteamericanos: En El Federalista se expresaba que los jueces deben
regular sus decisiones por las leyes fundamentales y no por aquellas que no son fundamentales
cuando una ley particular contraviene a la Constitucin, ser la tarea de los tribunales de justicia
adherir a la ltima y descartar a la primera.
Pero es a partir del famoso caso Marbury c. Madison, fallado el 24 de febrero de 1803, en donde se
activa este criterio.
El Congreso haba autorizado al Presidente (John Adams) a nombrar cuarenta y dos jueces de paz
para el distrito capitalino por un perodo de cinco aos. Entre ese lote, se encontraba William
Marbury. Su propuesta recibi el acuerdo del senado. El ltimo da del mandato de Adams, el
presidente saliente firm las designaciones con intervencin del Secretario de Estado, John
Marshall, quien luego seria llamado a resolver el entuerto en sede judicial. En la confusin de la
transicin, el nombramiento de Marbury no alcanz a ser despachado, por lo que el acto no haba
logrado perfeccionarse y no pudo asumir sus funciones.
Marbury, decidi interponer un Writ of mandamus directamente ante el mas Alto Tribunal en los
trminos de la Judiciary Act de 1789.
El caso Marbury no fue argumentado oralmente ante la Corte y es resuelto por una opinin of the
Court el 24 de febrero de 1803, en una decisin redactada por el Chief Justice Marshall.
Marshall se plantea tres interrogantes: a) si Marbury tena derecho al cargo (a lo cual contesta
positivamente); b) si exista algn remedio legal a su situacin (dem); c) si ese remedio era el Writ of
mandamus interpuesto en sede originaria ante la Corte, a lo que responde negativamente. En
definitiva, Marshall resolvi que pese a que Marbury tenia un reclamo valido bajo la Ley Judiciaria,
esta ley de 1789 era inconstitucional, y por consiguiente, el tribunal no tenia poderes para ejecutar la
comisin judicial de Marbury. El articulo III de la Constitucin, que diseaba la jurisdiccin de la
Suprema Corte, estaba en el corazn del asunto. Mientras que Marbury argumentaba que la
Constitucin estableca un piso solamente para la jurisdiccin de los tribunales y que el Congreso
poda sumar agregados, la Suprema Corte determino que el Congreso no tena el poder para
modificar su jurisdiccin. Para llegar a esa conclusin, Marshall se esforz en anunciar que era la
Suprema Corte, no el Congreso o el poder ejecutivo, quien tenia la ultima autoridad para determinar
el significado de la Constitucin y si la legislacin o la accin gubernamental era constitucional o no.
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En definitiva, Marshall hizo que la Corte comenzara a ser Suprema.
La decisin de Marbury c. Madison constituye el origen del judicial review, cuya aplicacin se
practica no solo por el Tribunal Supremo federal, sino tambin por los jueces ordinarios. La decisin
tiene efectos entre las partes y formalmente no deroga la norma reconocida como inconstitucional, lo
que por el contrario, s ocurre en los sistemas de control de constitucional centralizados. De todas
maneras, las decisiones del Tribunal Supremo federal son vinculantes para todos los tribunales
inferiores, en virtud del principio de stare decisis.
Es decir, en los sistemas centralizados, el efecto es erga omnes (para todos), generalizado y al
controlarse se deroga la norma. En los sistemas difusos, el efecto es inter partes (entre las partes),
debe ser a pedido de las partes y mediante un proceso contencioso.
3. Los antecedentes en Argentina: En el Derecho Constitucional argentino la revisada matriz de
revisin de constitucionalidad se proyecta en el caso Sojo, E., o bien en el caso Municipalidad de
la Capital c. Isabel A. Elortondo, en donde se enfatiza que es elemental en nuestra organizacin
constitucional, la atribucin que tienen y el deber en que se hallan los Tribunales de Justicia, de
examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su decisin, comparndolas con el texto de
la Constitucion para averiguar si guardan o no conformidad con esta, y abstenerse de aplicarlas, si
las encuentran en oposicin con ella. Se apunta entonces:
La custodia del principio contenido en el art. 31 de la Constitucion Nacional se encuentra
depositada en todos los jueces. La Corte es, por la Ley Fundamental, suprema en tal cometido. Por
ende, se concluye en que la extensin con que la Corte realiza dicho control configura un marco
ejemplar respecto de la magistratura argentina toda.
Entre nosotros rige el sistema de control judicial, que es difuso, en tanto tal custodia esta
depositada en el quehacer de todos y cada uno de los jueces.
Los jueces de todos los fueros e instancias se encuentran habilitados para ejercer el control de
constitucionalidad, siempre que exista un caso o causa contencioso, es decir aquellos en los que
se persigue en concreto la determinacin del derecho entre partes adversas, requisito indispensable
para que el Poder Judicial ejerza su jurisdiccin.
La Corte Suprema es el interprete y salvaguarda final de la Constitucion Nacional y de los
derechos y garantas en esta contenidos.
Modelos de contralor
El Derecho constitucional comparado conoce dos modelos puros u originarios de control de
constitucionalidad: el difuso o estadounidense y el centralizado o austriaco. Conforme al primer
modelo, cualquier juez puede en un proceso declarar la inconstitucionalidad de una norma y, en
consecuencia, sentenciar sin aplicarla. Conforme al segundo modelo, un nico tribunal puede juzgar
la inconstitucionalidad de la norma, pero en caso de que lo haga sta no solo no se aplica al caso
sino que pierde vigencia erga omnes. El derecho comparado conoce tambin modelos impuros o
combinados, que sin prejuicio de la facultad de todos los jueces de declarar la inconstitucionalidad de
la norma y no aplicarla en la sentencia, admiten tambin la existencia de un nico tribunal con
competencia para conocer de ella y hacerle perder vigencia erga omnes.
1. El control poltico de constitucionalidad de las leyes y reglamentos:
1.1 Gran Bretaa: En el rgimen poltico britnico el principio axial sigue siendo la supremaca
parlamentaria, no la supremaca de la Constitucion, debido a que Gran Bretaa no posee una
Constitucion codificada, sino que es un conjunto de normas del Parlamento, convenciones
constitucionales y reglas del Common Law abonadas por la jurisprudencia. Su Constitucion es
implcita y netamente evolutiva.
El juez emite declaraciones de incompatibilidad. Se trata de una aplicacin del principio de
interpretacin conforme mediante el cual los jueces deben interpretar la legislacin de acuerdo con
los derechos humanos. Pero no llega a ser un control de constitucionalidad propiamente dicho.
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1.2 Francia: es un sistema calificado como poltico dado que denota su integracin del Consejo
Constitucional, ya que all se sientan tres miembros designados por el presidente de la Republica,
tres por el presidente de la Asamblea Nacional y tres por el presidente del Senado.
1.3 El Derecho Constitucional marxista: este tipo de constituciones han dado preferencia a la
Asamblea, considerando inmunes sus actos, por estimar que en ella estaban los representantes de
la clase proletaria.
1.4 El islamiento poltico: sistema altamente desarrollado de derecho y moral. La primera
Constitucion de la reaccin religiosa fue la de la Republica islmica de Irn de 1979. Dotada de una
estructura cornica con principios en vez de artculos.
2. El control jurisdiccional:
2.1 El control jurisdiccional difuso, descentralizado o norteamericano: parte del supuesto de que
todos los jueces de todas las instancias, aun los subnacionales (estaduales o provinciales) en el
caso de Estados federales, estn apoderados para inspeccionar la constitucionalidad de las leyes.
Es un sistema de control de la constitucionalidad, mediante el cual, sin derogar una norma,
simplemente se inaplica para el caso concreto, sin crear precedentes y que es aplicado por cualquier
juez, en cualquier caso, y bajo cualquier circunstancia.
El control se efecta a posteriori por va de excepcin gozando de un valor de cosa juzgada relativo.
Todos los rganos judiciales, sean federales o estatales, pueden fiscalizar la constitucionalidad de
las leyes de manera concreta, incidental y con efecto inter partes.
2.2 El control jurisdiccional concentrado, centralizado o austriaco: este sistema trasplanta la
institucin de la judicial review, para localizarla en un tribunal especializado: la Corte o Tribunal
Constitucional. En el modelo concentrado, solo el Tribunal Constitucional realiza el control de
constitucionalidad, que es abstracto, principal y con efectos erga omnes. Y a su vez, expulsa la
norma inconstitucional.
2.3 La convergencia o mezcla de ambos sistemas: en el Derecho Constitucional comparado se ha
constatado que no existen sistemas puros, ya que dentro de una misma matriz pueden haber
matices que hagan muy difcil encasillar o catalogar a tal o cual rgimen de control en un esquema
modlico. Ocurre que no existen tampoco tipos ideales, sino que cada pas va calibrando, de
acuerdo con su propia idiosincrasia, el propio sistema de contralor constitucional.
La jurisdiccin constitucional
El Estado Constitucional de Derecho es aquel ordenamiento en el cual el legislador resulta sujeto al
principio de legalidad. Este ultimo consiste en aquella directriz por la cual todos los poderes pblicos
estn subordinados a la ley, empleando el concepto de ley en sentido amplio: no solo la ley
propiamente dicha, acto del legislador (significacin formal), pues genricamente se extiende al
Derecho objetivo (alcance material). En consecuencia, la institucin de la jurisdiccin constitucional
produce el efecto de extender al legislador el principio de legalidad obligando al departamento del
poder legislativo al respeto de la norma superior.
Un Tribunal Constitucional es una jurisdiccin creada para conocer especial y exclusivamente
materia contenciosa constitucional, situada fuera del aparato jurisdiccional ordinario e independiente
tanto de ste como de los poderes pblicos.
La jurisdiccin constitucional se singulariza por la actividad estatal de ndole jurisdiccional encargada
de resolver problemas de materia constitucional.
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1. Justicia Constitucional: es la comparacin realizada por cualquiera (un rgano ad hoc, un juez
ordinario, un legislador u otro) entre normas constitucionales y normas comunes.
2. Defensa de la Constitucion: su concepto comprende el de garantas constitucionales: medios
jurdicos, predominantemente de carcter procesal, dirigidos a la reintegracin del orden
constitucional cuando ha sido desconocido o violado. Y el conjunto de instrumentos de garanta de
normas constitucionales denota la justicia constitucional.
3. Sntesis conceptual: justicia constitucional, jurisdiccin constitucional, defensa de la
Constitucion, control de constitucionalidad, revisin judicial de constitucionalidad, etc. Engloban al
conjunto de mecanismos o procedimientos mediante los cuales se comparan normas o actos de
gobiernos estatales o de particulares con la Constitucion suprema para constatar si estn o no de
acuerdo con ella y para conseguir una decisin sobre el punto que surta determinados efectos a
travs de los cuales se mantenga o resguarde la supremaca constitucional.
4. Contenidos del Derecho Procesal Constitucional: Para Sagus, el centro de la novsima
disciplina llamada Derecho Procesal Constitucional est dada por la jurisdiccin constitucional,
comprensiva de: a) la magistratura constitucional; b) los procesos constitucionales.
5. La magistratura constitucional: el poder conferido a un rgano estatal que ejerce una actividad
jurisdiccional para que acte como juez constitucional, es consecuencia del principio de supremaca.
El sistema de justicia constitucional latinoamericano han identificado cuatro tipos de magistratura
constitucional: 1) Tribunales o Cortes Constitucionales extra-poderes, fuera del complejo orgnico del
Poder Judicial Chile 2) Tribunales Constitucionales imbricados en el departamento judicial del
poder, dentro de la estructura orgnica del Poder Judicial Bolivia- 3) Salas Constitucionales El
Salvador 4) Cortes Supremas que, paulatinamente, se han convertido en Tribunales
Constitucionales, aunque conservan competencias de legalidad, propias de su ubicacin en la
cspide del Poder Judicial Argentina-.
6. Los procesos constitucionales: un enfoque material concibe al proceso constitucional como
aquel que tiene por objeto preservar la supralegalidad de la norma constitucional, con lo que tal
nocin repara en procesos cuyo contenido finca en pretensiones fundadas en normas
constitucionales.
Control de oficio
La discusin se ha centrado, mas que nada desde la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema de
Justicia, acerca de si los jueces pueden declarar la invalidez constitucional de una norma legal o
reglamentaria sua sponte o ex officio, sin peticin de algunas de las partes involucradas en el litigio.
Tras un intenso movimiento jurisprudencial, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha legitimado
el ejercicio del control oficioso de constitucionalidad en el precedente Banco Comercial de Finanzas
S.A.- en liquidacin Banco Central de la Republica Argentina s/quiebra.
El caso Sojo reconoce antecedente en el caso Marbury y resea que una ley del congreso
repugnante a la Constitucion no es ley, para concluir que cuando la Constitucion y una ley del
Congreso estn en conflicto, la Constitucion debe regir el caso a que ambas se refieren.
1. Control de convencionalidad: al reparar en la jurisprudencia norteamericana en funcin de la cual
los rganos del Poder Judicial deben ejercer no solo un control de constitucionalidad, sino tambin
de convencionalidad ex officio. Los pases que han ratificado la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos estn obligados a ejercer, de oficio, el control de convencionalidad,
descalificando las normas internas que se opongan a dicho tratado, a la par que si la Constitucion
Nacional confiere rango constitucional a la mencionada Convencin, incorpora sus disposiciones al
derecho interno y , por consiguiente , habilita la aplicacin de la regla interpretativa, formulada por su
interprete autentico, es decir, la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
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Diversas acciones y recursos en el Derecho Constitucional comparado, en el Derecho Federal
argentino y en el Derecho Publico provincial
1. Derecho Constitucional comparado:
En el Derecho Constitucional comparado, los diferentes modelos constitucionales o arquetipos
permiten identificar patrones constitucionales globales o considerar grados de similitud o
convergencia constitucional en un rea particular; tambin notas de disimilitud que expliquen su
potencia identitaria.
Groppi, distingue diferentes tipologas de acceso a la justicia constitucional, en las que implantan una
diversidad de acciones y recursos:
1) Acceso directo con control concreto: se caracteriza en razn de que la revisin de
constitucionalidad de actos y leyes se cumplimenta en el momento de la aplicacin de aquellos, y en
virtud de que el sujeto legitimado puede acudir derechamente al juez de la constitucionalidad.
La admisin de esta accin deviene prevalentemente individual. Los accesos colectivos a la justicia
constitucional resultan suprimidos, con la exclusin de las acciones fundadas en el inters de la ley,
como las acciones en defensa de derechos de terceros y las acciones de clase.
En las acciones de clase, se legitima directamente a un miembro de la clase para accionar en
defensa de los derechos de todos los miembros del grupo, sin necesidad de un mandato de
representacin en aquellas situaciones jurdicas que revistan afectacin comn en
cuestiones de hecho y de derecho, y habilitando una variedad de mandamientos judiciales
que opera respecto de actos generales con efectos erga omnes, con virtualidad abrogatoria
mas que inaplicativa.
2) Acceso directo con control abstracto: este patrn de acciones y recursos se evidencia en los
sistemas concentrados de inspeccin de constitucionalidad, pergeando un cauce procesal para
acceder rectamente, sin intermediacin orgnica, al Tribunal Constitucional, con prescindencia de la
aplicacin de la norma u acto en pugna con la suprema ley constitucional y con reconocimiento de la
titularidad del andarivel procesal constitucional a particulares como a entes u rganos pblicos, de
modo que lo que excogita es un juicio de Derecho objetivo con la finalidad de asegurar la
constitucionalidad del orden jurdico, revistindolo, en consecuencia, de efectos derogatorios erga
omnes.
3) Acceso indirecto con control concreto: en este prototipo el contralor constitucional se centraliza en
el Tribunal o Corte Constitucional, al que el juez ordinario remite la cuestin de constitucionalidad de
una norma jurdica aplicable en un caso concreto, de oficio o a peticin de parte. Por consiguiente, el
proceso constitucional se desarrolla ante la magistratura constitucional y no ante el juez comn del
proceso principal y ordinario.
2. Derecho federal argentino:
2.1 Notas tipificantes: el perfil del control de constitucionalidad en el Derecho federal argentino ha
sido descifrado en funcin del extracto de una serie de notas bsicas. Estos son los principales
procesos constitucionales que operan en el permetro de la jurisdiccin constitucional federal:
a) Difuso: ante la inexistencia de un fuero constitucional especializado, corresponde a todos los
jueces, sin distincin de categora o jurisdiccin, nacionales o provinciales, interpretar y aplicar la
Constitucion y leyes de la Nacin en las causas cuyo conocimiento les corresponda, aunque de
modo particular lo ejerce la Corte Suprema de Justicia de la Nacin como Tribunal de Garantas
Constitucionales, o bien, en su condicin de interprete y salvaguarda final de la Constitucion
Nacional y de los derechos y garantas en esta contenidos.
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b) Fundamentalmente letrado: la inspeccin de constitucionalidad resulta ejercida por jueces
diplomados en Derecho, sin perjuicio de haberse registrado la actuacin, tanto en la jurisdiccin
federal como estadual, de jueces legos.
c) Permanente: el contralor constitucional es cultivado por rganos jurisdiccionales con vocacin de
continuidad, incluso en periodos de receso judicial, en los que acta el tribunal de justicia
correspondiente a tenor de la legislacin adjetiva y orgnica vigente.
d) Reparador: respecto de normas, y mixto, en cuantos hechos y actos.- una vez dictada y
promulgada la norma jurdica, resulta operativa la atribucin. Reparador, si la competencia judicial de
explicarla e interpretarla se ejerce aplicndolas a las controversias que se suscitan ante la
magistratura para el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones.
e) Se ejerce por va de excepcin y de accin: mediante la revisin judicial de leyes se asegura el
gobierno de la ley suprema de la Nacin. En el sistema federal de revisin constitucional se verifica
una va jurisdiccional de control incidental o indirecta, pues, la inconstitucionalidad se puede oponer
como excepcin o defensa al iniciar o contestar la demanda, y aun dentro del proceso.
f) Incondicionado: en el orden federal el anlisis de inconstitucionalidad resulta esencialmente
incondicionado, sin instruir un examen preliminar sobre el fondo de la cuestin de constitucionalidad
argida, por parte de un rgano diferente del que debe pronunciar el juicio definitivo de
inconstitucionalidad.
g) Sujetos que lo promueven: por va del principio, el sujeto habilitado para reclamar la
inconstitucionalidad de una norma u acto resulta el agraviado, el afectado en sus libertades
constitucionales por la trasgresin de principios, reglas y valores reconocidos y garantizados por la
ley suprema constitucional.
h) Parcial con relacin al radio de accin: en funcin de que no todas las prescripciones legales,
como tampoco los actos de gobierno in totum, resultan sometidos al control judicial de
constitucionalidad.
i)Vigila normas, actos y omisiones: la revisin de constitucionalidad se cierne en torno a normas
infraconstitucionales, generales e individuales, y ello con significacin amplia, a saber: leyes,
decretos, ordenanzas resoluciones, instrucciones, etc., de raigambre nacional, local, municipal, o
emanadas de cualquier rgano publico.
j)Decisorio, aunque sometido a la jurisdiccin supranacional: los pronunciamientos jurisdiccionales
que dirimen la conformidad o disconformidad constitucional de leyes y actos asumen naturaleza
decisoria, y no de meras observaciones, consejos o dictmenes; una vez pasados en autoridad de
cosa juzgada justifican la intervencin del Mximo Tribunal en aras de asegurar la ejecucin de lo
resuelto.
k) Lo resuelto se cie al caso concreto, salvo fallos de la Corte Suprema: Deviene un principio
jurisprudencial ortodoxo del modelo de jurisdiccin constitucional federal, que lo decidido en una
causa o caso judicial se aplica solo a ella, sin derogar la norma reputada inconstitucional, sin afectar
a normas anlogas, como lo apuntara en el caso Lorenzo, ni a normas futuras, como fallara en el
caso Murature. Nada obsta a que pase la declaracin de inconstitucionalidad de una parte de la
norma legal, el resto subsista vigente.
La regla general en cuya virtud la autoridad de la cosa juzgada constitucional se acota a las partes
del caso concreto, varia con el amparo colectivo, el que impacta, en esencia, con la ampliacin de la
legitimacin procesal activa que trasciende la esfera del simple afectado, y sus ramificaciones de
derecho subjetivo y aun de inters legitimo, para captar los derechos de incidencia colectiva y
registrar en tales hiptesis el efecto expansivo de la cosa juzgada.
Sobre el punto, a partir del caso Halabi y tras delimitar con precisin tres categoras de derechos en
orden a su legitimacin procesal: individuales, de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes
colectivos, y de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos.

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El Alto Tribunal ha sentado la doctrina de la eficacia vinculante, aunque condicionada, de las
sentencias de la Corte Suprema, de obligatoriedad atenuada o afirmativa de la obligatoriedad de los
fallos de la Corte Suprema por Tribunales Inferiores.
Los rganos jurisdiccionales como regla estn obligados a seguir a la Corte Suprema, pero pueden
apartarse de ella, alegando razones valederas o controvirtiendo los fundamentos del Alto Tribunal, de
lo contrario importa desconocimiento deliberado a la autoridad definitiva para la justicia de la
Republica.
La vinculacin se abastece en el carcter de la Suprema Corte como interprete final de la
Constitucion Nacional y de las leyes dictadas en consecuencia, en motivos de celeridad y de
economa procesal que hacen conveniente evitar el dispendio de actividad jurisdiccional como en
razones de tranquilidad publica, paz social y estabilidad de las instituciones, y, por ultimo, en la
garanta de igualdad ante la ley que obliga a dar solucin igual a casos anlogos y de seguridad
jurdica que favorece la estabilidad y certeza del Derecho.
l)Efectos retroactivos y restitutivos: el efecto preciso del juicio donde se declara la
inconstitucionalidad de una norma, ha establecido la Corte Nacional en el caso Gregolinski,
consiste en que el juez debe resolver la causa como si la norma no existiera, por lo que el efecto de
la declaracin de inconstitucionalidad es ex tunc. Cuando lo que se declara inconstitucional es un
acto o hecho, es posible conferir al pronunciamiento efectos restitutorios, pero en otros, ante la
consumacin que torna imposible la reposicin al estatu quo ante, ser procedente una
indemnizacin como reparacin patrimonial del dao causado por al acto u omisin inconstitucional.
2.2 Diversas acciones y recursos: vas de acceso:
a) Accin declarativa de inconstitucionalidad: procedencia:
1) En el orden nacional existe la accin declarativa de inconstitucionalidad y, en su caso, ella puede
ser instaurada directamente ante la Corte Suprema cuando se configuran los requisitos que
determinan su intervencin en instancia originaria.
2) La accin meramente declarativa de inconstitucionalidad esta sujeta a los requisitos de
admisibilidad.
3) La procedencia de las acciones declarativas de inconstitucionalidad requiere: a) que exista un
estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance y modalidad de una relacin jurdica concreta y
sobre la inconstitucionalidad de la norma en que se funda dicha relacin. b) que el accionante tenga
inters jurdico personal en que la falta de certeza de inconstitucionalidad le pueda producir un dao.
c) que se verifique un inters especifico en la va declarativa de inconstitucionalidad.
4) No puede tener un carcter consultivo.
5) Siempre debe responder a la existencia de un caso, esto importa la exigencia de causa, debido a
que el sistema de control constitucional en la esfera federal excluye el control genrico o abstracto.
b) Accin de amparo: en el orden nacional emergi, primero ante actos de autoridad publica en 1957
en el caso Siri, ngel, luego en 1958 frente a actos de particulares con motivo del caso Kot SRL.
Se plasm como una accin expedita y rpida siempre que no exista otro medio judicial mas idneo,
contra todo acto u omisin de autoridades publicas o de particulares, que en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantas reconocidos por esta Constitucion, un tratado o una ley.
Para la Corte Suprema se concibe como un proceso constitucional utilizable en las delicadas y
extremas situaciones en las que, por carcter de otras vas idneas o aptas, existe un peligro actual
o potencial de la proteccin de derechos fundamentales.
Su naturaleza jurdica discurre en torno a la cualidad de una garanta instrumental o adjetiva, aunque
de ndole constitucional destinada a proveer a la defensa de los derechos fundamentales de las
personas por parte del Poder Judicial en funcin protectora, con el propsito de impedir su afectacin
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o restituirlos en su uso y goce, cuando siendo ciertos fueren lesionados por la conducta del poder
publico o de particulares con poderes de entidad similar.
La reforma de la Constitucion Nacional de 1994 introdujo una modificacin trascendente en
relacin con la accin de amparo, otorgndole una dinmica desprovista de aristas formales
que obstaculicen el acceso a la jurisdiccin cuando estn en juego garantas
constitucionales, en su variante de accin de amparo colectiva florecen una serie de
pretensores activos, amen del afectado: el Defensor del pueblo y las asociaciones, en el tema
de cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al
ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de
incidencia colectiva en general.
Corresponde a grupos de personas definidos, de modo que su violacin no solo lesiona los
derechos personales de cada uno de los individuos que los disfrutan, sino tambin a todo el
grupo de personas o colectividades a los que pertenecen, con lo cual la accin de amparo
tambin puede ser intentada por un representante del grupo o por una asociacin que
propenda a tales fines, y hasta por un sujeto institucional, como el Defensor del Pueblo.
A partir del caso Halabi albergando la Ley Fundamental de accin de clase, la Corte Suprema
precisa que la procedencia de las acciones de clase requiere la verificacin de una causa fctica
comn, una pretensin procesal enfocada en el aspecto colectivo de los efectos de ese hecho y la
constatacin de que el ejercicio individual no aparece plenamente justificado, tambin proceder
cuando pese a tratarse de derechos individuales, exista un fuerte inters estatal en su proteccin,
sea por su trascendencia social o en virtud de las particulares caractersticas de los sectores
afectados. Se ha postulado, que como consecuencia de lo postulado se perfila un instituto mixto:
amparo-accin de clase.
c) Accin de hbeas corpus: Esta accin procesal refiere a que nadie puede ser arrestado sino en
virtud de orden escrita de autoridad competente, hasta que la voluntad constituyente declarada en
1994 la positiviza al forjar un proceso constitucional de garanta deducible cuando el derecho
lesionado, restringido, alterado o amenazado resulte la libertad fsica, o en caso de agravamiento
ilegitimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas.
Diversas modalidades:
1. Hbeas corpus clsico o reparador: procede siempre que la afectacin de la libertad no provenga
de la autoridad competente o no consista en orden escrita; que esa orden no este fundada
satisfactoriamente en ley y, por consiguiente, no sea legal; y que aun siendo legal, sea
inconstitucional.
2. Hbeas corpus restringido: se clasifica por la pretensin de concluir con perturbaciones menores a
la libertad ambulatoria.
3. Hbeas corpus correctivo: se singulariza por resguardar las condiciones de ejecucin de la pena
privativa de la libertad.
4. Hbeas corpus preventivo: se especifica para resistir o enervar amenazas ciertas y graves de
detenciones, de restricciones menores a la libertad y de trato indebido en establecimientos
carcelatorios, bajo la demostracin positiva de su existencia.
5. Hbeas corpus de pronto despacho: se inclina a apremiar la conclusin de trmites
administrativos necesarios para la disposicin en libertad.
6. Hbeas corpus por mora en la traslacin: se practica con el propsito de recuperar la libertad de
un detenido ante rdenes de capturas libradas por magistrados de otra jurisdiccin que penden sin
confirmacin, o, incluso, ante la omisin de despachar la orden de remisin de una comisin para su
traslado.
d) Accin de hbeas data: oficia de garanta instrumental polifuncional en cuanto tutela una
multiplicidad de derechos: autodeterminacin informativa o identidad informativa, intimidad y, por va
de consecuencia, integridad psicofsica, honor, reputacin, imagen, etc., con lo cual adquiere la
autonoma de un mecanismo procesal de proteccin de datos informativos; por el contrario, para otra
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posicin dogmtica se erige en una subespecie de amparo. En definitiva constituye un cauce
procesal para salvaguardar la libertad de la persona en la esfera informtica.
Subtipos:
1) Hbeas data informativo: permite la asequibilidad, expresa y clara, de informacin.
2) Hbeas data aditivo: tendiente a agregar datos faltantes o actualizar los obrantes en un archivo,
registro o banco.
3) Hbeas data rectificador: dirigido a remendar informacin errnea.
4) Hbeas data reservador: con la finalidad de resguardar la confidencialidad de datos, evitando o
minimizando riesgos de su diseminacin a terceros.
5) Hbeas data cancelatorio o exclutorio: anula datos de informacin sensible, datos reveladores de
origen racial y tnico, opiniones polticas, convicciones religiosas, filosficas o morales, etc.
e) Recurso extraordinario federal: Para el Tribunal Cimero, el recurso extraordinario es aquel que
excepcionalmente se acuerda para que la Corte asegure la primaca de la Constitucion y determine
la inteligencia de los tratados, y de las leyes federales y de las comisiones ejercidas en nombre de la
autoridad nacional, uno de los medios para acudir al Tribunal en procura del ejercicio de su
jurisdiccin apelada.
El ncleo decisivo del recurso extraordinario federal, y que connota el agravio que por este cauce
procedimental se pretende reparar, radica en la materia o asunto en la que resulta imbricada la
disputa o conflicto que compromete al orden constitucional federal, en su supremaca o en su
interpretacin. Se la ha clasificado en:
1. Cuestin federal simple: aquellas que discurren en torno a la interpretacin de la C.N., leyes
federales, tratados internacionales, reglamentaciones y dems formas federales, decretos, etc.
2. Cuestin federal compleja: aquellas que versan sobre la compatibilidad de una norma o acto,
nacionales o locales, con la Ley Mayor discriminndose entre: cuestin federal compleja directa
(cuando el conflicto se suscita entre la Ley Superior respecto de normas o actos nacionales, tratados
internacionales, normas o actos provinciales, y normas o actos de las dems autoridades locales) y
cuestin federal compleja indirecta (cuando el entuerto se promueve con motivo de la discordancia
entre una regla de jerarqua superior y una norma inferior).
En orden a la legitimacin activa , prevalece la directiva de agravio propio y personal:
solamente el titular actual del derecho que se pretende vulnerado puede peticionar y obtener
el ejercicio del control judicial de constitucionalidad de las leyes.
3. Derecho publico provincial:
Lo relativo a las facultades de contralor de constitucionalidad de tribunales provinciales, el alcance
de su jurisdiccin y la forma en que ejercen su ministerio, todo ello reglado por las Constituciones y
leyes locales, se conecta con el respeto debido a la atribucin de los Estados provinciales de darse
sus propias instituciones y regirse por ellas.
El modelo de Estado federal, conduce a que las diferentes actividades estatales estn distribuidas
entre el Estado central y cada uno de los Estados miembros; traducindose en la separacin entre la
justicia nacional o federal y la justicia local o subnacional.
4. La jurisdiccin interamericana:
En paralelo con los procesos de democratizacin que surgieron en Amrica Latina hacia la dcada
del ochenta y noventa, comienza en 1979 la actuacin de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, con cede en la ciudad de San Jos de Costa Rica. A diferencia de la comisin
Interamericana, que no es un tribunal y que preexiste a la Convencin Americana de Derechos
Humanos, la Corte es un tribunal de derecho, integrado por siete juristas de la mas alta autoridad
moral y reconocida competencia en materia de los derechos humanos.
Desde el ao 2006, la Corte Interamericana de Derechos Humanos viene insistiendo con una novel
institucin, el llamado control de convencionalidad.
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Dicho instituto trasunta un mecanismo especfico de supervisacion de congruencia de la normativa y
practicas internas de los Estados con las directivas del Pacto de San Jos de Costa Rica (y la propia
jurisprudencia de la Corte Interamericana). As como el control de constitucionalidad indaga la
consistencia o compatibilidad de preceptos legales o reglamentos con la Ley Mayor nacional, el
mentado control de convencionalidad apuntara (en el plano internacional) a examinar la adecuacin
y coherencia de actos y reglas positivas domsticos, en lo que aqu interesa, con la CADH, y sus
estndares hermenuticos por el Tribunal Interamericano.
El objetivo del control de convencionalidad consiste en determinar si la norma enjuiciada es o no
convencional; si lo es, el juez la aplica. Caso contrario, la inconvencionalidad importa una causal del
invalidez de la norma que apareja el deber judicial concreto de inaplicacin del precepto objetado.

Unidad N7: Reforma constitucional

La hechura de la constitucin
La voz constitucin evoca dos presupuestos: 1) el de autodeterminacin, segn el cual un pueblo
decide darse a si mismo un orden poltico, que es minuciosamente estructurado y organizado, lo que
encierra la distincin clave entre poder constituyente y poder constituido, en los casos de
constituciones rgidas como la Argentina. 2) el de limitacin, segn el cual aquellos que han de
ejercer temporariamente el poder lo harn a partir de competencias y atribuciones debidamente
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limitadas, lo que se manifiesta en declaraciones de derechos, garantas y libertades consideradas
fundamentales, a cuyo reconocimiento, servicio y tutela debe estar abocada la organizacin estatal.
Poder constituyente
Este esquema de asignacin de derechos y de distribucin limitada del poder es la decisin de un
pueblo que, en su voluntad de convivir en forma conjunta, decide en un momento dado organizarse
jurdicamente a travs de un Estado, para lo cual se dicta una Constitucion.
Las leyes constitucionales son fundamentales, ya que es el pueblo de la Nacin, en ejercicio de ese
poder configurador, fundante o constituyente, no sujeto a limites positivos en su manifestacin
primigenia, el que establece los poderes que han de desenvolverse. Es decir, es el poder
constituyente el que determina la forma en la que han de organizarse y desenvolverse los poderes
constituidos por el mismo.
Poder constituyente y poderes constituidos
El poder constituyente se atribuye al pueblo de la Nacin y el poder constituido se entiende como el
conjunto de los rganos y de las competencias creadas por aquel, mediante la Constitucion, para el
gobierno de la Nacin y de las subentidades (provincias por ejemplo) que pudieran conformar a esta.
En el caso de las provincias, si bien se les da autonoma para dictar sus propias constituciones y
gozar de sus propias instituciones, implica reconocerles la posibilidad de que ejerzan el poder
constituyente derivado de segundo grado, dichas constituciones siempre debern ajustarse al
sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la
Constitucion Nacional.
El poder constituyente originario es una nocin meta jurdica, dado que el es el que crea y
distribuye las competencias, de donde resulta que tiene poder constituyente aquel que puede
organizar las competencias del Estado, el que se manifiesta o se ejerce al fundar un nuevo orden
de competencias, formalizado en una constitucin. Esta ultima cierra el ciclo creacionista, de
naturaleza puramente poltica, e inaugura el ciclo jurdico propiamente dicho, durante el cual ese
poder constituyente permanecer en reposo hasta que vuelva a activarse (ya como poder
constituyente derivado) en funcin de los propios mecanismos jurdicos, perfectamente reglados,
establecidos por la Constitucion para su propia reforma. Una vez sancionada la Constitucion la
discontinuidad ser la nota del poder constituyente, que seguir en latencia hasta que vuelva a ser
convocado.
Como consecuencia el poder constituyente puede definirse: es expresin de la voluntad de
autodeterminacin poltica de un grupo humano que, en un territorio dado, decide organizarse
jurdicamente como un Estado, para lo cual establece las reglas fundamentales de la convivencia
(Constitucion) reconociendo derechos a las personas y asignando competencia a los rganos de los
que se compondr el Estado y dejando el procedimiento que deber seguirse para modificar dichas
reglas fundamentales.
El constituyente deriva dos funciones: establecer la Constitucion (cuando acta como poder
constituyente originario) o, una vez establecida, reformarla (cuando se desenvuelve como poder
constituyente derivado).
A su vez, el derecho de una provincia a dictar una constitucin es un poder constituyente derivado de
la constitucin federal de tipo secundario y debe ejercerse segn las pautas y condicionamientos de
esta.
En sus primeros desarrollos el poder constituyente, en su fase fundacional era absoluto, autnomo,
ilimitado o incondicionado. Pero luego de observaciones, se entiende que ni siquiera el poder
constituyente originario puede declararse absolutamente libre ya que se encuentra limitado por los
condicionamientos culturales del propio pueblo que lo despliega y adems por las normas del
derecho internacional.
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Mientras tanto, el poder constituyente derivado siempre ha sido categorizado como limitado y
condicionado por la regulacin constitucional en la que descansa y que posibilita su ejercicio dados
ciertos requisitos. Aunque las clasificaciones varan en detalles segn los autores, los lmites a los
que esta sujeto el poder reformador pueden dividirse as:
1) Autnomos: son los que emergen de la propia Constitucion. Se subdividen en:
Sustanciales o materiales: porque las modificaciones o reformas que se proyectaran, en cuanto a
su contenido, debern adecuarse a los derechos, principios y garantas sobre las que se asienta la
organizacin institucional (republicano-democrtico-federal, en el caso argentino), que no podrn ser
vulnerados o negados. En ese sentido, el Prembulo y toda la primera parte de la Constitucion
operan como limites materiales o sustanciales.
Formales o procedimentales: porque los cambios no podrn concretarse sin observar el
procedimiento establecido (por el art. 30 de la C.N.) para que pueda hablarse de creacin regular de
normas.
2) Heternomos: surgen de los tratados internacionales. Si al reformarse la Constitucion se incorpora
a ella algn contenido violatorio de un tratado preexistente, ese contenido que es producto de la
reforma debe calificarse como inconstitucional.
El proceso de reforma constitucional
La reforma es el mecanismo previsto por la Ley Fundamental para su propia actualizacin, dado que,
sin esta vlvula, el texto constitucional permanecera inmutable.
Las constituciones rgidas, como la nuestra, requieren de procedimientos diferentes que aquellos que
se logran con una sancin de una ley ordinaria. Este mecanismo se realiza por un rgano diferente al
Congreso. Este declara la necesidad de la reforma, pero tal cometido es concretado por un cuerpo
diferente.
Las constituciones flexibles son producto siempre de la misma autoridad. El mismo rgano
(Congreso o Parlamento) es el que sanciona las leyes ordinarias.
Entonces, puede definirse el proceso de reforma constitucional: actividad desplegada por e rgano
especialmente previsto para, en representacin del pueblo de la Nacin y en ejercicio del poder
constituyente derivado, modificar la Constitucion valindose del procedimiento predeterminado por
ella misma.
Ahora bien, el art. 30 describe: La Constitucion puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus
partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras
partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuara sino por una Convencin convocada al
efecto.
El procedimiento fijado prev dos etapas: 1) la denominada preconstituyente o de iniciativa a
cargo del Congreso. 2) la de revisin propiamente, en cabeza de la Convencin Constituyente. En el
medio, se convoca al pueblo para que elija a los convencionales que han de reformar la Constitucion.
En la primera fase, el congreso ha de declarar la necesidad de la reforma, total o parcial. Si
impulsara lo primero, el Congreso debera proporcionar algn lineamiento o marco de orientacin y
encuadre en torno de los fines propuestos para la reforma, se sus polticas globales, etc., y con ello
la mayor precisin posible. Si promoviera lo segundo, deber indicar con claridad el temario: los
artculos o las materias sujetos a cambio. Esta determinacin es clave, porque delimitara el radio de
accin con el que contara la Convencin para ejercer el poder constituyente reformador que esta
limitado por la declaracin preconstituyente. Como consecuencia, si el constituyente desbordara las
competencias conferidas por la habilitacin del Congreso, operaria en el vaco y su potestad ya no
seria la de la Constitucion al carecer del antecedente necesario para que se consume una creacin
regular del derecho constitucional.
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Contenidos ptreos
La Constitucion puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. Desde el punto de vista
cuantitativo es posible reformar ntegramente la C.N. La discusin se da en el plano cualitativo, dado
que hay autores que defienden la tesis de que la Constitucion cuenta con contenidos ptreos, que
estn congelados y que, en principio, no pueden tocarse porque expresan el ADN o las vigas
maestras sobre las que reposa el sistema constitucional argentino.
Dichos contenidos ptreos serian: a) la democracia como forma de Estado, basada en el respeto y
reconocimiento de la dignidad del hombre, de su libertad y de sus derechos; b) el federalismo como
forma de Estado, que descentraliza el poder con base territorial; c) la forma republicana de gobierno,
como opuesta a la monarqua; d) la confesionalidad del Estado, como reconocimiento de la Iglesia
Catlica en cuanto persona de derecho publico.
Ejercicio del poder constituyente en la Argentina
Se divide en las siguientes etapas: 1) primeras y precarias manifestaciones, desarrolladas entre
1810 y 1852. 2) el que se materializo en el texto de 1853, ciclo que permaneci abierto hasta 1860,
con la aceptacin por parte de la Provincia de Buenos Aires del esquema institucional adoptado en
1853, lo que explica porque suele hablarse de la Constitucion de 1853-1860. 3) el ciclo de las
reformas producidas en 1866, 1898, 1949, 1957 y 1994.
1. Primeras manifestaciones del poder constituyente patrio:
22 de mayo de 1810. Primera manifestacin. Tres das despus el pueblo de la ciudad de Buenos
Aires se convierte en soberano.
6 de diciembre de 1810. Reglamento Interno, considerado como la primera Constitucion. Se
estableci un reglamento de los poderes del Estado, divisin republicana de poderes, primera forma
argentina de habeas corpus y libertad de imprenta.
1813. La Asamblea asumi la representacin y el ejercicio de la soberana de las Provincias
Unidas del Rio de la Plata. Construy las bases de la igualdad y del respeto por la dignidad humana.
Prohibicin del trfico de esclavos y reconocimiento de derechos a los pueblos originarios.
1816. Congreso que se sesion en Tucumn. Formaliz una declaracin pblica y oficial la
emancipacin ya consumada en 1810.
Abril de 1817. El Congreso de Tucumn es trasladado a Buenos Aires, donde aos despus
fueron dictadas dos constituciones de corte unitaria, la de 1819 y la de 1826. Esta ultima prevea: La
Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma representativa, republicana, consolidada en
unidad de rgimen. La Carta de 1826 consagraba la igualdad ante la ley, la libertad de pensamiento
y de prensa, la inviolabilidad del domicilio y de la propiedad, el habeas corpus y la garanta del juicio
previo.
2. El ejercicio constituyente rinde sus frutos: sancin de la Constitucion en 1853:
4 de enero de 1831. Pacto federal
3 de febrero de 1852. Urquiza derrota a Rosas. Esto posibilita el comienzo de la organizacin
federal definitiva.
20 de mayo de 1852. Acuerdo de San Nicols, los mandatarios de las 14 provincias se
comprometieron a organizar la administracin general del pas bajo el sistema federal y a enviar a
dos representantes cada una al Congreso General Constituyente, porque todas las provincias eran
concebidas iguales en derecho.
20 de noviembre de 1852. Se instal el Congreso Soberano Constituyente en Santa Fe.
25 de mayo de 1853. Con la presencia de delegados de 13 de las 14 provincias, fue promulgada
la Constitucion federal. Lo que desemboca en la conformacin de una republica federal formada por
varias provincias pero sujetas a un gobierno central, basado en la divisin republicana de Poderes y
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atado al respeto de derechos reconocidos. Buenos aires no asiste y rechazo el acuerdo de San
Nicols.
1854. Buenos Aires sanciona su constitucin y se mantiene alejada hasta 1860.
El ciclo constituyente originario abierto hasta 1860:
El 10 de noviembre de 1859 se celebr el Pacto de San Jos de Flores donde Buenos Aires se
declar parte integrante de la Confederacin Argentina.
La Convencin portea sesion entre el 5 de enero y el 12 de mayo de 1860 y se limit a
proporcionar reformas absolutamente necesarias, que, segn Mitre, no alteraban el espritu,
estructura o fines esenciales de la Constitucion.
El 14 de septiembre de 1860 comenz a sesionar la Convencin Constituyente convocada a tal
efecto en Santa Fe. El 25 de septiembre quedaron definitivamente sancionados los cambios
propuestos y con ellos, la integridad de la Nacin Argentina.
Se fij que el gobierno federal residira en la ciudad que se declarara capital por ley especial; se
introdujeron los actuales arts. 32 (para reforzar la estratgica libertad de imprenta o de expresin) y
33 (derechos implcitos o no enumerados); para consolidar las autonomas provinciales se suprimi
la exigibilidad que el Congreso revisara antes de su promulgacin, las constituciones dictadas por las
provincias. Se abrogo la disposicin que estipulaba que solo el Senado poda iniciar el proceso para
lograr la reforma constitucional; y se precisaron los alcances de la competencia de la Justicia Federal
y de las causales para que proceda la intervencin federal.
El poder constituyente originario fue de carcter abierto, dado que su ejercicio no qued agotado en
1853, sino que abarc un ciclo que se cerr en 1860. El acto de 1860 no fue ejercicio de poder
constituyente derivado o reformador, sino del originario porque hasta ese momento no hubo para el
Estado federal argentino una composicin final que fuera completa y eficaz.
3. Las reformas constitucionales en particular:
3.1 En 1866 se amplan las atribuciones tributarias de la Nacin. Se trat de una reforma parcial.
Los cambios modificaron dos artculos de la Constitucion: el 4 y el viejo 67, inc. 1. El motivo fue
ampliar la potestad del gobierno federal de percibir derechos de exportacin y de importacin para
conformar el tesoro nacional.
3.2 En 1998 se discute sobre las atribuciones de una Convencin reformadora. Fueron modificadas
dos disposiciones de la Constitucion: los entonces arts. 37 (para ajustar la base poblacional sobre la
que deba hacerse el calculo para determinar la cantidad de diputados nacionales por provincias) y
87, referido al numero de ministros con el que deba contar el Poder Ejecutivo.
3.3 La reforma total de 1949: la corta vida de la Constitucion peronista. La ley fue sancionada en
agosto de 1948, debido a que la oposicin denunci que no se haba cumplido con el requisito
exigido por el art. 30 de la C.N., de que la necesidad de la reforma fuera declarada por las dos
terceras partes de los miembros de cada Cmara del Congreso. A eso se sum que la ley no
determinaba los alcances de la reforma: solo posibilitaba, de forma difusa, suprimir, modificar,
agregar y corregir.
La Convencin termin sancionando una nueva Constitucion, cuya filosofa se apartaba de la de
1853. Los cambios fueron, los introducidos en primera parte denominada Principios fundamentales
en las que se consagraban los derechos de familia, de la ancianidad, de la educacin y la cultura.
Asimismo, se reconocan numerosos derechos del trabajador (a una retribucin justa, a condiciones
dignas de trabajo, al bienestar y a la seguridad social, entre otros), se estableca la funcin social de
la propiedad, el capital y la actividad econmica. No se inclua el derecho a huelga, algo que ocurri
en la reforma de 1957.
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En la parte orgnica postulaba la eleccin directa del presidente y vicepresidente y la reeleccin para
un segundo periodo consecutivo. Se atribua a la Corte Suprema la funcin de Tribunal de Casacin
en materia de interpretacin de derecho comn.
3.4 La reforma de 1957: la vuelta a la Constitucion de 1853. Tras el levantamiento militar conocido
como Revolucin Libertadora, que signific el derrocamiento del presidente Juan Domingo Pern en
1955, el gobierno provisional, autoatribuyndose poderes revolucionarios, declar el 27 de abril de
1956 la vigencia de la Constitucion de 1853 con las reformas de 1860, 1866 y 1898. Posteriormente,
el 12 de abril de 1957, el mismo gobierno declar la necesidad de la reforma parcial de la
Constitucion restablecida para afianzar los derechos individuales y sociales.
Los cambios introducidos fueron: incorporar el art. 14 bis y en el entonces 67, inc. 11, la previsin de
que, entre otras facultades, el Congreso poda dictar el Cdigo del Trabajo y Seguridad Social.
3.5 La revisin constitucional de 1994: la Argentina cuenta con un bloque de constitucionalidad. Ral
Alfonsn, firm con Menem el Pacto de Olivos (14 de noviembre de 1993) y, casi un mes despus, el
Pacto de la Casa Rosada, por medio del cual los dos partidos (el Justicialista y la UCR) acordaron
las bases a las que se sujetara la convocatoria a la reforma.
Fue aadido un capitulo de nuevos derechos y garantas que refuerza la defensa del orden
constitucional al reconocerse el derecho de resistencia contra actos de fuerza, as como el carcter
de los partidos polticos como instituciones fundamentales de la democracia, la posibilidad de que
los ciudadanos impulsen proyectos de ley (iniciativa popular). La reforma signific la recepcin de los
derechos de tercera generacin para asegurar la tutela del medio ambiente y la proteccin de los
consumidores, con la consiguiente posibilidad de las acciones de amparo que tienden a la proteccin
de tales derechos de incidencia colectiva.
Adems, desde 1994 el pas goza de un bloque de constitucionalidad federal, en que se reconoci
jerarqua constitucional a once documentos internacionales sobre derechos humanos. Y adems
del control constitucional, debe realizarse ahora un control de convencionalidad.
En cuanto a la parte orgnica, se estableci la eleccin directa del presidente y vicepresidente (con
la posibilidad de que sean reelegidos para un segundo periodo consecutivo), as como de los
senadores (pasaron a ser tres por provincias y por la Ciudad de Buenos Aires), y proyect en el seno
del Poder Ejecutivo la figura del Jefe de Gabinete de Ministros.
Fue insertado el Ministerio Publico, con sus dos brazos: la Procuracin General y la Defensora
General.
Incorpor al Consejo de la Magistratura y el Jurado de Enjuiciamiento.
Finalmente, la reforma posibilit que las provincias conformen regiones y les impuso la exigencia de
que reconozcan la autonoma municipal.
Control judicial del proceso de reforma
Un poder constituido (el Poder Judicial), destinado a aplicar la Constitucion, puede controlar la tarea
del poder constituyente reformador, concebido precisamente para reconfigurar la Constitucion; esto
es, las normas de la ms alta jerarqua.
En el marco de una Constitucion rgida (como la nuestra), dicha reforma, para ser legitima, deber
transitar por determinado procedimiento (art. 30), expresado en ciertos carriles o pices formales,
que se transforman en exigencias que tienen que cumplirse en cuanto a la declaracin de la
necesidad de la reforma, a la fijacin de los puntos sobre los que podr versar la reforma, a la
convocatoria a una convencin constituyente y a la celebracin de la eleccin de quienes se
desempearan como convencionales constituyentes. Igualmente, pueden predeterminarse el tiempo
y lugar en el que deber sesionar la convencin convocada con tal fin.
La ley habilitante es aquella que establece qu se puede reformar y, por ende, fija limites que el
constituyente no puede desbordar sin caer en el vaco jurdico, porque en este caso, la creacin
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carecera del antecedente necesario (habilitacin preconstituyente), por lo tanto esta operacin
devendra nula.
Del caso Soria de Guerrero a Fayt
Soria de Guerrero, Juana A. c. Bodegas y Viedos Pulenta Hnos. SA. Fallada el 20 de septiembre
de 1963. En dicho caso, ante la demanda promovida por una mujer (alegaba haber sido despedida
pese a que haba una huelga y a que gozaba de fueros sindicales) la parte demandada cuestion la
constitucionalidad de la norma concretada en 1957, por entender que no se haba cumplido
enteramente con el procedimiento fijado por el Reglamento de la Convencin para la sancin de
dicha reforma. La CSJN fij que, no constitua una cuestin justiciable el examinar el procedimiento
adoptado en la formacin y sancin de una disposicin constitucional. No obstante, sent una
excepcin para que cayera dicha regla.
En el caso Soria de Guerrero la Corte consider que en el caso no proceda examinar el
procedimiento que termin con la sancin del art. 14 bis, que como consecuencia qued en pie, la
excepcin establecida allan el camino para la resolucin (sin precedentes) que adopt la propia
CSJN en la causa Fayt (1999).
La reforma de 1994 introdujo una clausula que, en los hechos, dejaba abierta la posibilidad de que
los jueces federales fueran sustituidos a los 75 aos. Precisamente, la causa Fayt se suscit
porque el art. 99, inc. 4, tercer prrafo de la C.N., referido a la atribucin del Poder Ejecutivo de
designar con acuerdo del Senado a los magistrados de la CSJN y a los dems jueces de los
tribunales federales inferiores, exiga un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, para
que pudieran continuar en el cargo una vez que cumplieran 75 aos. Carlos Fayt, ministro de la
CSJN, cuestion la constitucionalidad de dicha clausula y pidi que se la declarara nula. Esgrima
que la disposicin implicaba una vulneracin de la garanta de la inamovilidad de la que gozan los
jueces mientras dure su buena conducta y porque supona una extralimitacin en la que haba
incurrido la Convencin Constituyente dado que la ley 24.309 no haba habilitado a flexibilizar dicha
garanta.
Basndose en la excepcin que haba sentado en Soria de Guerrero, cuando le toc intervenir, la
CSJN concluy que, efectivamente, como argumentaba Fayt, no haban concurrido los requisitos
mnimos necesarios (por falta de habilitacin expresa de la ley preconstituyente) para poder
sancionar vlidamente una disposicin como la que exiga un nuevo nombramiento de los jueces
federales que cumplieran 75 aos. De acuerdo con la mayora del Alto Cuerpo, el art. 99, inc. 4,
tercer prrafo, devena nulo, de nulidad absoluta en virtud de haberse configurado un manifiesto
exceso en las facultades de que dispona la convencin.
Cuatro conclusiones pueden extraerse del caso Fayt: 1) se ratifica el carcter estrictamente limitado
de las atribuciones de las que gozan las convenciones constituyentes, 2) ningn poder puede ejercer
lcitamente otras facultades que las que le han sido acordadas, 3) el desborde de los limites
impuestos a la Convencin activa el control en cabeza del Poder Judicial. 4) se establece la plena
justiciabilidad del procedimiento de reforma de la Constitucion.

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Unidad N8: Introduccin a la historia constitucional

Los derechos fundamentales. El constitucionalismo
Los derechos humanos imponen la exigencia de su plasmacin y vigencia sociolgica en el derecho
constitucional, en el que una vez positivizados, parte de la doctrina los apoda derechos
fundamentales. Entendiendo por tales a un sistema de valores y principios de alcance universal que
son propios e inherentes a la condicin humana.
El constitucionalismo pona a la constitucin como la base del reconocimiento igualitario de derechos
a todos los hombres y de la divisin de poderes.
Derechos civiles y polticos

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En nuestro primigenio texto constitucional, en su parte dogmtica denominada Declaraciones,
Derechos y Garantas se consagran los derechos civiles y polticos o conocidos como derechos de
primera generacin.
El estado tena un rol de abstencin. El sujeto estaba dotado de un rol protagnico, activo, revestido
de derechos y libertades. El estado se calific como gendarme o garante. Su intervencin era la de
garantizar el ejercicio de tales derechos a todos los individuos. Los derechos de cada uno
terminaban donde comenzaban los derechos de los dems.
Los derechos de esta primera generacin son los que comprenden los mas eminentes a la persona:
la vida, la igualdad, la libertad (que puede ser fsica o de locomocin, de trabajo, de industria, de
comercio, de cultos, de prensa, de circulacin o transito, de navegacin), la propiedad privada, el
debido proceso, la irretroactividad de la ley penal, derecho de peticin, de ensear y aprender, entre
otros.
Derechos sociales, econmicos y culturales
La Revolucin Industrial posibilit el crecimiento econmico del sector empresario, y la explotacin
de la clase obrera que posea un mnimo de condiciones dignas de labor, seguridad e higiene en el
trabajo.
Frente a la problemtica, el Estado abandona un rol inactivo para asumir una funcin diferente, la de
un estado interventor o benefactor derivado de los abundantes reclamos de la sociedad.
A partir de la finalizacin de la Segunda Guerra Mundial, es cuando los derechos sociales van a
quedar formal y definitivamente incorporados a los textos constitucionales contemporneos.
En el mbito interno, la incorporacin de los derechos sociales va a ser consecuencia de la reforma
de la Constitucion en 1949. No obstante, tras su derogacin por la Revolucin Libertadora en 1957
Se vuelve a la constitucin de 1853 con un artculo nuevo, el 14 bis referido a los derechos del
trabajo. El 14 bis es la manifestacin de un cambio paradigmtico en la nocin de trabajo, iniciado
con la reforma de 1949.
A partir del nuevo texto incorporado a la Constitucion Nacional se afirman los principios del Derecho
del Trabajo y los de la Seguridad Social. Estos derechos fueron: derecho al trabajo en condiciones
equitativas y satisfactorias, jornada limitada y descanso y vacaciones pagados; derecho a una
retribucin justa que contemple el principio de igual remuneracin por igual tarea con proteccin
frente al despido arbitrario y contra los infortunios laborales; derecho a participar en las ganancias de
las empresas con control en la produccin y colaboracin en la direccin; derecho a un nivel de vida
adecuado que le asegure a ella y a su familia la salud, la alimentacin, el vestido, la vivienda, la
asistencia medica y los servicios sociales necesarios; derecho a formar sindicatos para la defensa de
sus intereses; derecho de huelga; derecho a la seguridad social y a obtener la satisfaccin de los
derechos econmicos sociales y culturales, entre otros.
Derechos polticos
Tales Derechos tendrn lugar en nuestra Constitucion a partir de la reforma de 1994. Asi pues, se
incorporan estos derechos: pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio de la
soberana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual,
secreto y obligatorio. La igualdad real entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos se
garantizar por acciones positivas reguladas.
Asimismo, tambin se plasm que los partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema
democrtico.
Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la Cmara de
Diputados. El Congreso deber darles expreso tratamiento dentro de trmino de doce meses.
El Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a consulta popular un proyecto
de ley.
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Nuevos perfiles del Constitucionalismo: los derechos de tercera generacin. Derechos
ambiental y del consumidor. Derechos de incidencia colectiva. Perspectiva futura
Los derechos de tercera generacin surgen como respuesta a nuevas realidades y necesidades
humanas, tales como la proteccin del ambiente, a los usuarios y consumidores, a la comunicacin,
a la paz, entre otros.
Afectan a la sociedad en general. Se caracterizan por su no individualizacin, su impersonalidad y el
estado permanente de amenaza en que se encuentran.
1. Derecho ambiental
El nuevo art. 41 del texto constitucional establece: Todos los habitantes gozan del derecho a un
ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el
deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer,
segn lo establezca la ley. Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin
racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la
diversidad biolgica; y a la informacin y educacin ambientales. Corresponde a la Nacin dictar las
normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias
para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales. Se prohbe el ingreso al
territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos.
2. Derechos de usuarios y consumidores
El progreso o aumento de las relaciones comerciales hacen que el consumo se evidencie como un
nuevo sector que deba ser regulado con normas dentro de un esquema mas dinmico, innovativo y
que sin entorpecer el progreso, proteja a las partes mas dbiles de la relacin.
El derecho de libertad contractual, de comerciar, navegar, ejercer industria lcita, de trabajar,
asociarse y ensear y el derecho personal de propiedad fueron consagrados en los arts. 14 y 17 de
la norma de base.
A partir de 1990 ante la desregulacin del Estado y la privatizacin de empresas estatales, bajo los
principios del neoliberalismo econmico, surge la necesidad de proteger a usuarios y consumidores
frente al creciente mercado.
En 1993 se dicta la ley 24.240 de Defensa del Consumidor, cuyo objetivo fue organizar un sistema
de soluciones especiales, con caractersticas protectoras efectivas, preventivas y colectivas.
En 1994 se introdujo el art. 42 al texto constitucional, que establece: Los consumidores y usuarios
de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud,
seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a
condiciones de trato equitativo y digno
La defensa al consumidor busca proteger los derechos patrimoniales de usuarios y consumidores.
3. El art. 43 de la Constitucion Nacional, la proteccin de los derechos colectivos y de
incidencia colectiva
El nuevo art. 43 establece en su segundo prrafo Podrn interponer esta accin contra cualquier
forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen el ambiente, a la competencia,
al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado;
el Defensor del Pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley,
la que determinar los requisitos y formas de su organizacin.
La sentencia que pone fin al proceso tiene efectos erga omnes porque beneficia o perjudica a la
colectividad en general y produce cosa juzgada.

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Unidad N9: El proceso del constitucionalismo argentino

El proceso del constitucionalismo argentino
El constitucionalismo nace y se desarrolla en el Rio de la Plata bajo un concepto de ley fundamental
e influido por la doctrina del poder constituyente, ejercitada por las revoluciones angloamericana y
francesa en virtud de la voluntad soberana que asociada a la constitucin creaba un nuevo orden
poltico, tratando de estructurar el estado.
Derecho patrio
El proceso de constitucionalismo argentino hace referencia a los procesos polticos y sociales que se
desarrollaron en el pas entre los aos 1810-1816, periodo que comprende la Revolucin de Mayo, la
Asamblea del ao 1813 hasta la Declaracin de la Independencia.
Comenzando por un pueblo que proyectaba la ruptura del rgimen colonial, y seguido por la invasin
napolenica. Esta noticia, referente a la perdida del poder por parte de los monarcas espaoles, y la
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posterior cada de la Pennsula llega a Montevideo y a Buenos Aires. Estos hechos darn comienzo
a la agitacin por parte del pueblo con lo cual desemboca en una convocatoria de cabildo abierto que
concluye con la cada del Virrey y el nombramiento de una junta hasta tanto los pueblos del interior
unidos en Buenos Aires decidieran sobre la forma de gobierno que deba instituirse.
En la Primera Junta se arrogaba funciones del Poder Ejecutivo en tanto el Cabildo las de Poder
Legislativo. Se sienta el principio de soberana. Se ratifica el sistema representativo reconociendo la
reunin de un futuro congreso formado por diputados de todas las provincias y a su vez, se
estableca que las contribuciones deban ser autorizadas por el Cabildo.
La Asamblea asumi el ejercicio de la soberana de las Provincias Unidas del Rio de la Plata,
haciendo pblico su ideal de independencia. Esta Asamblea cre el cargo de Director Supremo y un
Consejo de Estado, decret la libertad de vientres y tom medidas respecto a los pueblos originarios.
En 1815 la Junta de Observacin dicta el Estatuto Provisional y una de sus clausulas prevea la
reunin de un Congreso en el interior para resolver los temas pendientes acerca de la Independencia
y de la Constitucion. Este estatuto, como parte del proyecto constitucional dispone de la facultad de
las provincias de nombrar a sus propios gobernadores, lo cual provoca la cada del Directorio,
acusado de centralismo. Mas tarde se producira la Independencia en 1816, con lo cual, tres aos
despus se creara la primera Constitucion, esta ultima de carcter unitario, la cual fue rechazada
por las diversas provincias, decididas a favor de la causa federal.
Pactos preexistentes
1. Pacto de Pilar
Celebrado en la capilla el 23 de febrero de 1820 con el objetivo de terminar la guerra suscitada entre
las provincias de Santa Fe y Entre Ros, proveer la seguridad ulterior de ellas y de concentrar sus
fuerzas y recursos en un gobierno federal.
2. Tratado de Benegas
Celebrado el 24 de noviembre de 1820. Fue un tratado de paz perpetua entre la provincia de Buenos
Aires y Santa Fe, sumando la reunin de un Congreso Nacional de Diputados en la ciudad de
Crdoba, con el objetivo de organizar el pas y la remocin de todos los obstculos que pudiesen
hacer infructuosa la paz.
Buenos Aires se comprometa a entregar 2.500 cabezas de ganado como indemnizacin a Santa Fe.
3. Tratado del Cuadriltero
Se firma el 24 de enero de 1822 y pone fin al Congreso de Crdoba. Mediante el mismo se arreglan
algunas cuestiones litigiosas en materia de lmites entre las partes contratantes, Entre Ros y
Corrientes.
4. Constitucion de 1826
Esta Constitucion fue de carcter unitaria. En ella se adopta la forma representativa, republicana,
consolidada en una unidad de rgimen. El centro del poder, estaba plenamente establecido.
5. Pacto Federal
Se firm el 4 de enero de 1831. Este pacto uni a las provincias firmantes en una alianza ofensiva y
defensiva. Las partes reiteran su paz firme, amistad, y unin permanente, reconocindose
recprocamente su libertad, independencia, representacin y derechos.
6. Acuerdo de San Nicols de los Arroyos
Firmado el 31 de abril de 1852. Este acuerdo ratifica la poltica pactista, elegida como idea necesaria
y previa a la reunin de este Congreso General.
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Establece el rgimen de confederacin, y que se va a respetar la representacin de las provincias y
la igualdad entre las mismas, de acuerdo a su antecedente inmediato, el Pacto de 1831.
La Constitucion de 1853/1860: su contexto.
Tiene un Prembulo y 107 artculos. Adopta para su gobierno la forma representativa, republicana y
federal. Destina la primera parte del texto, desde el art. 1 al 35,a la parte dogmtica, establece las
declaraciones, derechos y garantas, que recibe una persona por su existencia como tal y sin los
cuales no puede concebirse la idea de una constitucin, si no se reconoce y asegura los derechos a
un individuo.
Los intentos de incorporar a Buenos Aires al resto de la Confederacin fracasan desembocando en
la batalla de cepeda donde las fuerzas de la Confederacin vencen a las de la provincia de Buenos
Aires dando origen al ultimo de los pactos: Pacto San Jos de Flores con lo cual se establece la
paz entre Buenos Aires y la Confederacin, como asimismo la incorporacin de Buenos Aires al seno
de la comunidad nacional. Buenos Aires se declar parte integrante de la Confederacin Argentina.
El 6 de junio de 1860 se firma el Convenio de Unin entre la Confederacin y Buenos Aires dando
origen a las futuras reformas de la Constitucion para culminar as el proceso de ciclo abierto.
Evolucin constitucional argentina. Reformas posteriores
Esto esta detallado en el capitulo de Reforma Constitucional. sea (dem)

Unidad N10: Introduccin al Derecho Constitucional Comparado

Introduccin al Derecho Constitucional Comparado
En el Derecho Constitucional comparado, los diferentes modelos constitucionales o arquetipos
permiten identificar patrones constitucionales globales o considerar grados de similitud o
convergencia constitucional en un rea particular; tambin notas de disimilitud que expliquen su
potencia identitaria.
Las Constituciones rigen en un mbito fsico o territorial determinado, el soporte fsico o marco
geogrfico del Estado al que organizan. La dimensin espacial asume relevancia en el Derecho
Constitucional Comparado.
El Estado al que la Constitucion le da forma tiene una base humana, esta poblacin produce cultura.
Ello asume capital importancia en el mbito del Derecho Constitucional Comparado, pues la
comparacin no se concentra solo en compulsar reglas jurdicas, sino a desentraar fuentes
formales a la vez que materiales.
Se dedica sobre todo a indagar acerca de las constituciones en plural, cotejarlas y examinarlas,
computar analogas y marcar diferencias, incluir tendencias, sealar rumbos.
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Con respecto a su metodologa de anlisis, los comparatistas suelen distinguir la microcomparacion
de la macrocomparacion. La primera involucra examinar institutos, actos o procedimientos singulares
en dos o ms ordenamientos constitucionales. La macrocomparacion analiza ordenamientos en su
conjunto, los clasifica, reagrupa e intenta establecer sistemas similares.
El Derecho Constitucional de Amrica Latina. Sus sistemas polticos. Formas de Estado y de
gobierno
En varias Constituciones latinoamericanas se menciona que el presidente es el jefe de gobierno, jefe
de Estado y en algunas que tambin es jefe de la Administracin Publica.
En todos los pases de Sudamrica al poder ejecutivo lo ejerce una sola persona auxiliada por un
gabinete de ministros del ramo que se renen peridicamente en reunin de gabinete.
En el gabinete se tratan las cuestiones de gobierno. Los ministros en las republicas presidencialistas
de Sudamrica son nombrados por el presidente en su carcter de jefe de la administracin pblica
y, a su vez, pueden ser removidos por este.
La reunin de gabinete es esencial para que el presidente conozca todos los asuntos de gobierno y
obtenga opiniones de sus ministros segn el rea que ocupan.
El gobierno se divide en los tres poderes: ejecutivo, legislativo y judicial, y verticalmente en nacin,
provincias y municipios. El Estado es la administracin que ejerce el gobierno respecto del territorio y
que en general se define constitucionalmente como unitaria o federal. Los Estados de grandes
territorios son en general de administracin federal y los Estados con pequeas extensiones
territoriales son de administracin unitaria.
El Presidente participa de la formacin y sancin de leyes: enva proyectos de ley al Congreso,
ejerce la potestad reglamentaria mediante decretos, ejerce la facultad de veto parcial o total, inicia
las sesiones ordinarias ante la Asamblea Legislativa.
Para el tema de la Ley de Presupuesto Nacional, tambin llamada ley de leyes por su cabal
importancia en el funcionamiento administrativo de cualquier pas, en Argentina el Presidente
supervisa al Jefe de Gabinete respecto de la recaudacin de las rentas de la Nacin y de su
inversin con arreglo a la ley. La Secretaria de Presupuesto de la Jefatura de Gabinete de Ministros
conserva la Secretaria de Hacienda del Ministerio de Economa. La Secretaria de Hacienda es la que
se encarga de relevar la informacin de todas las dependencias de la Administracin Publica
Nacional, para as elaborar el proyecto de Ley de Presupuesto Nacional. Luego es girado a la
Secretaria de Presupuesto de la Jefatura de Gabinete, que lo eleva al Congreso.
Con respecto a las formas de Estado se puede decir que hay Estados unitarios y Estados federales.
Los primeros se caracterizan por la centralizacin de casi todas sus funciones y la escasa o nula
delegacin de poder en las divisiones polticas inferiores, dentro del marco de una Constitucion.
Ejemplos de este caso: Colombia, Uruguay, Chile y Ecuador.
Un Estado federal, por el contrario, es una unidad dentro de la diversidad de unidades polticas
inferiores, donde el poder y las funciones estn repartidos entre una unidad poltica central y varias
unidades infraestatales, con competencias pactadas y reguladas por una Constitucion que engloba a
todos. Ejemplos de esto: Argentina, Mxico, Brasil y Venezuela.
Argentina adopta para su gobierno la forma representativa republicana y federal.

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