Sentenc

TRIBUNAL SUPREMO
Sala de lo Penal
SEGUNDA SENTENCIA
Sentencia N: 625/2015
RECURSO CASACION N:74/2014
Fallo/Acuerdo: Sentencia Estimatoria Parcial
Voto Particular
Fecha Sentencia: 22/12/2015
Ponente Excmo. Sr. D.: Joaqun Gimnez Garca
Secretara de Sala: Ilma. Sra. Da. Sonsoles de la Cuesta y de Quero
Escrito por: MEM
-Delitos de asociacin ilcita, prevaricacin, falsedad, contra la Seguridad

Social y malversacin de fondos pblicos
-Los condenados son Alcaldes, Concejales del Ayuntamiento de Marbella,
as como Gerentes de empresas pblicas municipales que se utilizaron para
a travs de ellas desviar fondos pblicos municipales a otras finalidades
privadas
-Presuncin de inocencia. Doctrina de la Sala
-Autonoma de la jurisdiccin penal para determinar lo que corresponde en
relacin a la existencia de delitos, con independencia de lo que haya podido
acordar el Tribunal de Cuentas, que a pesar de su nombre no forma parte
del Poder Judicial, siendo su naturaleza de rgano administrativo
-En relacin al delito de malversacin de fondos pblicos, la jurisprudencia
de esta Sala tiene declarado que los depositarios, encargados o gestores de
los mismos deben acreditar de forma cumplida el destino pblico dado a
ellos, no exigindose que se acredite que tales fondos pblicos hayan tenido
un concreto fin privado, pues ello convertira el delito de malversacin en un
delito de imposible acreditacin. Basta para la existencia del delito la
acreditacin de no haber sido destinados a su fin pblico sin explicacin
plausible
-Los gestores deben actuar con la transparencia y claridad que exige el
manejo de caudales pblicos, y ante la acreditacin de no haberse destinado
al fin pblico previsto, deben justificar de forma cumplida la prdida,
destruccin o sustraccin de los mismos, o la entrega de tales fondos. Nada
de ello aparece en relacin a la actuacin de los condenados, que en modo
alguno han acreditado la justificacin de su destino pblico ni dado
explicacin de su destino
-Concepto de unidad natural de accin y de unidad jurdica de accin y su
conexin con el delito continuado
-Delito continuado. Consideracin conjunta de todo el fenmeno delictivo de
la continuidad cuando las distintas acciones podran haberse enjuiciado
como un nico delito continuado en un nico juicio. Descuento de la pena
impuesta en la primera sentencia, al momento de enjuiciar en una posterior
sentencia otros hechos cuando todos podran haber sido enjuiciados en un
nico proceso. Doctrina de la Sala
-El auto de apertura de juicio oral es un acto de imputacin formal
efectuado por el Juez Instructor a la vista del resultado de la encuesta
judicial que constituye un juicio de probabilidad sobre unos hechos

presuntamente delictivos y sobre la posible vinculacin de los mismos a las
personas citadas, pero tal auto de apertura no puede condicionar los delitos
concretos objeto de enjuiciamiento que sern los que aparezcan en los
escritos de las partes acusadoras
-Revisin de las sentencias absolutorias. Doctrina del Tribunal
Constitucional y de esta Sala
GUIN DE LA SENTENCIA:
Recurso de Juan Antonio Roca Nicols: f.jdcos. dos al catorce.
Recurso de Julin Muoz Palomo y Modesto Francisco de Ass M Perodia
Cruz-Conde: f.jdcos. quince a veinte.
Recurso de Pedro Manuel Romn Zurdo: f.jdcos. veintiuno a veintisis.
Recurso de Mara Luisa Alcal Duarte: f.jdcos. veintisiete a treinta y dos.
Recurso de Rafael Gonzlez Carrasco: f.jdcos. treinta y tres a cuarenta.
Recurso de Jos Antonio Andrade Jurado: f.jdcos. cuarenta y uno.
Recurso de Antonio Calleja Rodrguez: f.jdcos. cuarenta y dos a cincuenta y
seis.
Recurso de Mara Dolores Zurdo Padilla: f.jdcos. cuarenta y siete a
cincuenta y uno.
Recurso de Antonio Romero Ramos: f.jdcos. cincuenta y dos.
Recurso de Francisco Jos Alarcn Echevarra: f.jdcos. cincuenta y tres a
cincuenta y siete.
Recurso de Juan Manuel Blanco Navarro: f.jdcos. cincuenta y ocho.
Recurso de Carlos Monteverde Gavilanes: f.jdcos. cincuenta y nueve a
sesenta.
Recurso de Purificacin Notario Daz: f.jdcos. sesenta y uno.
Recurso del Excmo. Ayuntamiento de Marbella: f.jdcos. sesenta y dos a
sesenta y seis.
Recurso de la Tesorera General de la Seguridad Social: f.jdcos. sesenta y
siete.
Recurso del Ministerio Fiscal: f.jdcos. sesenta y ocho.
RECURSO DE CASACIN N: 74/2014

Fallo: 08/10/2015
TRIBUNAL SUPREMO
Sala de lo Penal
SENTENCIA N: 625/2015
Excmos. Sres.:
D. Andrs Martnez Arrieta
D. Antonio del Moral Garca
D. Andrs Palomo Del Arco
D. Carlos Granados Prez
D. Joaqun Gimnez Garca
En nombre del Rey
La Sala Segunda de lo Penal, del Tribunal Supremo, constituda por

los Excmos. Sres. mencionados al margen, en el ejercicio de la potestad
jurisdiccional que la Constitucin y el pueblo espaol le otorgan, ha
dictado la siguiente
SENTENCIA
En la Villa de Madrid, a veintids de Diciembre de dos mil quince.
En los recursos de casacin por Infraccin de Ley y

Quebrantamiento de Forma que ante Nos penden, interpuestos por el
Ministerio Fiscal y las representaciones del Ayuntamiento de Marbella
(en concepto de Acusacin Particular), la Tesorera General de la
Seguridad Social (en concepto de Acusacin Particular), Julin Felipe
Muoz Palomo, Pedro Manuel Romn Zurdo, Antonio Romero
Ramos, Mara Luisa Alcal Duarte, Rafael Gonzlez Carrasco,
Modesto Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde, Francisco Jos
Alarcn Echevarra, Mara Dolores Zurdo Padilla, Juan Antonio Roca
Nicols, Juan Manuel Blanco Navarro, Jos Antonio Andrade Jurado,
Carlos
Monteverde
Gavilanes,
Antonio
Calleja
Rodrguez
Purificacin Notario Daz, contra la sentencia dictada por la Seccin III

de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional, por delitos de asociacin
ilcita, prevaricacin, falsedad y contra la Seguridad Social, los
componentes de la Sala Segunda del Tribunal Supremo que arriba se
expresan, se han constituido para la Vista y Fallo, bajo la Presidencia y
Ponencia del Excmo. Sr. D. JOAQUN GIMNEZ GARCA; estando
dichos recurrentes representados por los Procuradores Sr. Ortega Fuentes,
Sr. Alcaraz Garca de la Barrera, Sra. Villamana Herrera, Sr. Vzquez
Guilln, Sr. De Antonio Viscor, Sra. Martnez Serrano, Sr. Garca San
Miguel, Sr. Arana Moro, Sr. Sanz Arroyo, Sra. Bellon Marn, Sra. Daz
Guardamino, Sra. Gili Ruiz y Sra. Gmez Castao; siendo parte recurrida
Juan Flores Gonzlez, Mara Soledad Yage Reyes, Manuel Rodrguez
Hernndez, Pedro Toms Reones Crego, Vicente Manciles Higuero y
Jos Javier Herrera Viano, representados por las Procuradoras Sra.
Soberon Garca De Enterra, Sra. Gmez Crdoba, Sra. Pereda Gil, Sra.
Morales Merino y Sra. Oliva Collar.
I. ANTECEDENTES
Primero.- El Juzgado Central de Instruccin n 2, inco

Procedimiento Abreviado n 1/10, seguido por delitos de asociacin ilcita,
prevaricacin, falsedad y contra la Seguridad Social, contra Juan Felipe
Palomo Muoz, Pedro Manuel Romn Zurdo, Antonio Romero
Ramos, Mara Dolores Miones Bello, Mara Luisa Alcal Duarte,
Rafael Gonzlez Carrasco, Juan Flores Gonzlez, Modesto Francisco
de Ass M Perodia Cruz-Conde, Enrique Osuna Membrilla, Antonio
Sampietro Casarramona, Juan Antonio Yage Reyes, Mario Jimnez
Notario, Francisco Jos Alarcn Echevarra, Mara Dolores Zurdo
Padilla, Juan Antonio Roca Nicols, Jos Marino Pomares Villar,
Antonio Abril Cumpin, Jos Luis Fernndez Garrosa, Mara Soledad
Yage Reyes, Rafael Calleja Villacampa, Juan Manuel Blanco
Navarro, Manuel Rodrguez Hernndez, Pedro Toms Reones Crego,
Jos Antonio Andrade Jurado, Carlos Monteverde Gavilanes, Antonio
Calleja Rodrguez, Vicente Manciles Higuero, Jos Javier Herrera
Viano y Purificacin Notario Daz, y una vez concluso se remiti a la
Seccin III de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional, que con fecha
30 de Octubre de 2013 dict sentencia que contiene los siguientes
HECHOS PROBADOS:
1.-Durante los aos 1991 a 1999 los Concejales del Ayuntamiento
de Marbella asumieron la iniciativa del Alcalde de gestionar los servicios
municipales a travs de sociedades mercantiles participadas con capital
ntegramente municipal y tambin a veces participadas por otras
sociedades
municipales
previamente
constituidas.-
As,
en
cada
Corporacin, algunos Concejales del partido que ostentaba la mayora

absoluta, Grupo Liberal Independiente (GIL) vinieron en disponer de
fondos y patrimonio como se relatar, en perjuicio del erario.- Bien
mediante rdenes de pago, de transferencia o disponiendo de bienes
municipales, los Concejales que intervinieron en las operaciones se
concertaron al efecto, si bien no constan las instrucciones permanentes de
los Tenientes de Alcalde Pedro Manuel ROMAN ZURDO, Julin Felipe
MUOZ PALOMO y del gerente de la sociedad municipal Planeamiento

2000, S.L, Juan Antonio ROCA NICOLAS, que tambin lo fue de
Explotaciones Hoteleras del Club Martimo de Marbella, S.L, dirigidas a
realizar las desviaciones econmicas objeto de este procedimiento.- En las
operaciones efectuadas en nombre de las sociedades municipales, hubo
concierto entre los miembros del Consejo de Administracin y en su caso,
los gerentes cuando no integraban el rgano societario; en las
operaciones efectuadas desde la Corporacin estaban coordinados los
miembros del Consejo de administracin y en su caso, la Autoridad
municipal que firma el Decreto municipal y la orden de pago.- No est
probado que a partir del ejercicio 1994, la actuacin de los distintos
acusados haya supuesto dejar de justificar el destino de fondos pblicos
por importe de 23.592.800.000 pesetas en sociedades municipales
provenientes de las transferencias directas del Ayuntamiento a esas
sociedades participadas por el Ayuntamiento de Marbella, equivalentes a
141.795.583,7 millones de euros, por no haber sido objeto de este
enjuiciamiento.- ASUNCION POR EL AYUNTAMIENTO DE DEUDAS
FICTICIAS DE LAS SOCIEDADES QUE NO RESPONDAN A
OPERACIN ALGUNA SIN ESTAR CONTABILIZADAS EN LAS
MERCANTILES.- Al efecto se realizaron las siguientes transferencias
injustificadas a las sociedades y en ocasiones se instrumentaron mediante
cheque.- 2.- El da 17 de octubre de 1997, transferencia autorizada por
Rafael GONZALEZ CARRASCO, como Teniente de Alcalde y Delegado de
Hacienda, mediante Decreto de la misma fecha, a Control de Gestin
Local, S.L, sociedad municipal, por la cantidad de 554.000.000 pesetas
para cubrir deudas de la sociedad sin ms especificaciones, siendo
Modesto PERODIA CRUZ-CONDE y Julin Felipe MUOZ PALOMO y
uno ms en rebelda, los miembros del Consejo de Administracin de la
mercantil y responsables del destino del dinero. Fue recuperado en 30 de
diciembre de 1998, habindose distrado los intereses de dicha cantidad,
por un total de 30.470.000 pesetas (183.128,39 euros), en tanto el inters
legal del dinero durante el ao 1998 fue del 5,4 segn la Ley 65/1997, de
30 de diciembre de 1998.- No est probada la asociacin de Antonio
ABRIL CUMPIAN, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Mara Dolores
ZURDO PADILLA y Pedro Manuel ROMAN ZURDO.3 y 47.- El Ayuntamiento asumi una deuda ficticia contabilizada en
Jardines 2000 S.L que supuestamente haba contrado Contratas 2000,S.L
por importe de 141.000.000 pesetas (847.427, 07 ) frente a la empresa
Emasa, en virtud de la cual sta formaliz un endoso a favor de Mar &
Gregory, S.L fechado en 10 de abril de 1997, consentido por Rafael
GONZALEZ
CARRASCO
por
el
concepto
de
reconocimiento
obligaciones s/plan actuacin de Jardines 2000 S.L .- El mismo da se

emite la orden de pago tambin firmada por el Sr. Gonzlez Carrasco en
funciones de Alcalde y Concejal Delegado de Hacienda, sin que obre
documentacin mercantil que lo justifique.- No est probada la asociacin
de Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Mara
Dolores ZURDO PADILLA, Julin Felipe MUOZ PALOMO, Modesto
PERODIA CRUZ-CONDE y Pedro Manuel ROMAN ZURDO. 4.Transferencia a Jardines 2000, S.L por importe de 9.500.000 pesetas
(57.096,15 ) autorizada por Rafael GONZALEZ CARRASCO mediante
Orden de pago de 23 de julio de 1996, bajo el concepto genrico
transferencias para pago de obligaciones contradas por dicha sociedad
y siendo Julin Felipe PALOMO MUOZ en unin de Modesto Francisco
de Ass M PERODIA CRUZ-CONDE, y uno ms en rebelda, los
miembros del Consejo de Administracin de la mercantil, como tales eran
responsables del destino del dinero que no se ha justificado.- No est
probada la asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Luisa
ALCALA DUARTE, Mara DOLORES ZURDO PADILLA y Pedro Manuel
ROMAN ZURDO.- 5.- Transferencia indebida a Contratas 2000, S.L por
importe de 498.469.780 pesetas (2.995.863,71 ) autorizada por Decreto
de la Alcalda de 19 de enero de 1993, firmado por Pedro Manuel ROMAN
ZURDO mediante Orden de pago de 23 de julio de 1993, con arreglo al
plan de actuacin de la sociedad, figurando como endosatario la

empresa Construcciones Vera S.A, habiendo firmado la orden de pago la
Concejal Delegada de Hacienda, Mara Dolores ZURDO PADILLA, y
siendo el Teniente de Alcalde ROMAN ZURDO.- Antonio ABRIL
CUMPIAN como miembro del Consejo de Administracin de la mercantil,
desconoca que la transferencia no fuera la prestacin de un servicio
pblico o la realizacin de una obra, al no estar probado que hubiera
tenido conocimiento del endoso.- No est probada la asociacin de
Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Modesto
Perodia Cruz-Conde, Julian Felipe MUOZ PALOMO y Rafael
GONZALEZ CARRASCO, por no formar parte del Consejo de
Administracin y el ltimo por no ser miembro de la Corporacin.- 6.Transferencia indebida a Contratas 2000, S.L por importe de 95.469.780
pesetas (574.877,46 ) figurando como endosatario la sociedad Tino
Mrmoles S.L bajo el concepto transferencias de capital segn plan de
actuacin, autorizada por Decreto de la Alcalda de 4 de agosto de 1994,
firmado por Mara Luisa ALCALA DUARTE, quien tambin firm la
Orden de pago en la fecha, y siendo el Teniente de Alcalde Julin MUOZ
PALOMO, Modesto PERODIA CRUZ-CONDE y otra persona en rebelda,
los miembros del Consejo de Administracin de la mercantil, como tales,
responsables del destino del dinero.- No est probada la asociacin de
Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Dolores ZURDO PADILLA, Pedro
Manuel ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 7.- Cheque
pagado a Eventos 2000 S.L, siendo administradores de la sociedad Julin
MUOZ PALOMO y Modesto PERODIA CRUZ-CONDE por valor de
14.795 pesetas (88,92 ) firmado por GONZLEZ CARRASCO con la
autorizacin del Decreto de la Alcalda firmado por el mismo decreto de la
Alcalda de 15 de diciembre de 1995 y por la orden de pago firmada por
Modesto PERODIA, por concepto de transferencias para obligaciones
contradas por dicha sociedad.- No est probada la asociacin de
Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Mara
Dolores ZURDO PADILLA y Pedro Manuel ROMAN ZURDO.- 8.- Cheque

de 28 de agosto de 1997, pagado a Eventos 2000, S.L por importe de
148.000.000 pesetas (889.497,91), siendo su concepto trans. para pago
obligaciones contradas por dicha sociedad habiendo firmado el cheque
GONZALEZ CARRASCO y autorizado por su Decreto como Teniente de
Alcalde y Delegado de Hacienda de 28 de agosto de 1997 y por su orden
de pago de la misma fecha. Miembros del Consejo de Administracin eran
Julin Felipe MUOZ PALOMO y Modesto PERODIA CRUZ-CONDE, en
quien tambin concurra la condicin de Secretario.- No est probada la
asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Luisa ALCALA DUARTE,
Mara Dolores ZURDO PADILLA y Pedro Manuel ROMAN ZURDO.- 9.Cheque de 5 de febrero de 1994 pagado a Planeamiento 2000, S.L por la
cantidad de 400.000 pesetas (2.404,05 ) figurando la sociedad como
endosataria, bajo supuesta justificacin en el Decreto de la Alcalda de 2
de febrero de 1994, en el que figuraba como concepto transferencia
corriente contemplada en el plan de actuacin y, por la orden de pago de
4 de febrero de 1994 firmada por Mara Dolores ZURDO PADILLA, sin
que conste acuerdo para distraer su importe con los representantes de la
sociedad beneficiaria.- Gerente de Planeamiento era Juan Antonio ROCA
NICOLAS, es la persona que no ha justificado el destino del dinero y
tampoco los miembros del Consejo de Administracin Julin Felipe
MUOZ PALOMO y Modesto Francisco PERODIA CRUZ-CONDE.- No
est probada la asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Luisa
ALCALA DUARTE, Rafael GONZALEZ CARRASCO.- PAGO DE
DEUDAS
FICTICIAS
FAVOR
DE
LAS
SOCIEDADES
POR
RELACIONES CONTRACTUALES INEXISTENTES EN LO REFERENTE

A DICHAS OBLIGACIONES.- 10.- Pagos de una tasa de licencia
urbanstica y de impuestos por construcciones de la sociedad Pagesa
(Parque del Genil S.A), de 25 de febrero de 1994, por un total de
9.274.414 pesetas, con autorizacin de Pedro ROMAN ZURDO.- 11.Pendencia de una deuda inexistente de 46.547.041 pesetas relativa a un
crdito por dicho importe de la sociedad Consolidada de Inversiones, S.A,

constando escrito dirigido por Antonio Merchn Andrs, en calidad de
administrador de la sociedad que proceda de un endoso realizado por la
municipal Contratas 2000, S.L a Construcciones Vera que no consta
respondiera a servicio alguno, por importe de 40.111.467 pesetas, que
posteriormente Construcciones Vera endos a favor de Hormigones
Mlaga, S.A, igualmente sin relacin alguna entre la deuda y Consolidada
de Inversiones, S.A, asumiendo la deuda el Ayuntamiento de Marbella en
el endoso autorizado por Pedro ROMAN ZURDO en 27 de agosto de
1993.- 12.- El resto de la deuda asumida por el Ayuntamiento, 6.435.394
pesetas, tiene su origen en un endoso de Construcciones Vera a Aridos
Costa del Sol, S.A, aprobado por Decreto del Alcalde en funciones Mara
Dolores ZURDO PADILLA el da 30 de agosto de 1993.- La deuda
supuesta de 4.400.000 pesetas a favor de Pedro Crdoba Gonzlez, no est
justificada la cantidad pendiente al haber vendido material de ferretera
por valor de 61.100 pesetas a Tributos 2000,S.L y a Informacin y
Turismo, S.L ; no consta decisin administrativa al respecto.- Enajenacin
de bienes inmuebles con perjuicio para los fondos pblicos municipales,
para responder de deudas generadas sin justificacin.- 13.- No est
probado que la municipalidad constituyera sin justificacin unos crditos
bancarios por importe de 29.098.028 pesetas y asumiera el impago de
efectos de Contratas 2000 S.L ascendentes a 57.144.357 pesetas que luego
se cedieron por el acreedor Banco Espaol de Crdito a la entidad Nordin,
S.A, se desconoce el destino de los crditos pero no est probado que
tuvieran una finalidad ajena al inters pblico.- 14.- Pedro Manuel
ROMAN ZURDO adjudic a Nordin, S.A, en escritura pblica de 31 de
julio de 1995, fincas municipales por el valor de la deuda ascendente a
219.422.360 pesetas, segn una tasacin formalmente equivalente.- Esa
deuda se nutra adems de una asuncin de deuda a favor de Carmen
Morales Rondn por importe de 125 millones de pesetas, por Acuerdo del
Pleno del Ayuntamiento de fecha 13 de octubre de 1994, se indicaba
contrada y no vencida, y que posteriormente habran sido reclamadas

judicialmente.- En la escritura figura que se repercutir el IVA de la
operacin, estimndose en dicho importe el perjuicio para las arcas
pblicas pues se ha recaudado y no se ha cobrado _35.107.577_ pesetas
(211.000,79 ).- No est probada la asociacin de Antonio ABRIL
CUMPIAN, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Mara Dolores ZURDO
PADILLA, Rafael GONZALEZ CARRASCO, Modesto Perodia Cruz-Conde
y Julian Felipe MUOZ PALOMO.- 15.- Julin Felipe PALOMO
MUOZ, en su condicin de Segundo Teniente de Alcalde del
Ayuntamiento y en funciones de Alcalde accidental, mediante escritura
pblica de 5 de octubre de 1995 entreg a dicha mercantil, la finca
R.8.2.a-1 perteneciente al sector Peri-AN.1 Guadaiza, de 1350 metros
cuadrados, fruto de una segregacin de la R.8.2.a, en pago de 121.414.937
pesetas de una deuda que ascenda a un total de 176.051.660 pesetas. Se
fij en la escritura que la finca se iba a ofrecer en subasta pblica por un
precio mnimo de adjudicacin de 140.841.328 pesetas, mientras que en el
pliego de condiciones de la subasta apareca valorada en 169.009.600
pesetas.- Infringiendo lo estipulado en el pliego de la subasta, en perjuicio
del Ayuntamiento se entreg la finca a Sateco Construcciones, S.A por slo
121.414.937 pesetas, por tanto se cuantifica la prdida para el
Ayuntamiento en 47.594.663 pesetas ( 286.049,69 ).En el convenio entre Sateco y el Ayuntamiento, se descont del crdito de
Sateco, 35.210.000 pesetas que se deca adeudaba Sateco a Francisco
Javier Sierra Snchez, sin que est justificado el inters pblico de pagar
una deuda entre particulares a la que era ajena el Ayuntamiento.- No est
ALCALA
DUARTE,
Mara
Dolores
ZURDO
PADILLA,
Rafael
GONZALEZ CARRASCO, Pedro Manuel ROMAN ZURDO y _Modesto

Francisco de Ass M PERODIA CRUZ-CONDE.- 16.- Pedro Manuel
ROMAN ZURDO, teniendo conocimiento como primer Teniente de Alcalde
y como frecuente Alcalde en funciones, adjudic la vivienda Pen-House
nmero PH6, situada en el conjunto residencial Las Terrazas de las

Lomas del Marbella Club en escritura pblica de 29 de diciembre de
1995 por 45.760.000 pesetas en pago parcial por la deuda con Viveros la
Fuencisla S.A.- Ello a sabiendas de que la vivienda haba sido licitada en
subasta pblica por un valor superior, 55.500.000 pesetas, producindose
un perjuicio para el erario pblico de 9.740.000 pesetas (58.538,58 ).-Y
ello porque el Acuerdo de la Comisin de Gobierno, en sesin ordinaria de
4 de octubre de 1995 acordaba la enajenacin en subasta pblica, si bien
no se atuvo a las condiciones de la licitacin.- No est probada la
Mara Dolores ZURDO PADILLA, Rafael GONZALEZ CARRASCO,
Modesto PERODIA CRUZ-CONDE y Julian Felipe MUOZ PALOMO.17.- En mayo y junio de 1997, las sociedades municipales Jardines 2000,
S.L y Contratas 2000, S.L contrajeron sendas deudas con la empresa
General de Galeras Comerciales S.A, (GGC), por importe total de
459.712.040 pesetas, interesando la acreedora un anticipo aunque no se
haban recepcionado las obras por el Ayuntamiento.- Desarrollando la
operacin, el da 5 de diciembre de 1997, GGC firm un contrato de
cesin de crditos con la sociedad Daya Sant Ji, S.L, dando lugar a un
documento de endoso de fecha 23 de enero de 1998 a favor de Daya Sant
Ji,S.L, aprobado por el Ayuntamiento en la misma fecha, dado que el da
22 de enero de 1998 GGC haba instado una peticin de anticipo 1/CO.En ejecucin del endoso, Julin Felipe MUOZ PALOMO, escritura el da
23 de enero 1998 a favor de Daya Sant Ji, S.L, la adjudicacin de dos
fincas registradas como nm. 42768 y 42769, sitas en el paraje Molino de
Viento, por importe de 396.304.000 pesetas respecto de una deuda total de
459.712.040 pesetas.- No exista vinculacin entre la cedente del crdito
GGC y la cesionaria Daya Sant Ji, S.L, tanto es as, que en escritura de 17
de febrero de 1998 las vende por 437 millones de pesetas a la entidad Mar
& Gregory y a los pocos das es transmitida por mil millones a Viena
Inmuebles S.L.- En consecuencia el perjuicio para el Ayuntamiento es de
603.696.000 pesetas, (3.628.286,03 euros) dado que las fincas se haban

adjudicado por 396.304.000 pesetas.- Estando vigente el contrato de
cesin de crditos, GGC recibe del Ayuntamiento en 30 de agosto de 2000,
un cheque por 52 millones de pesetas, ms un reconocimiento de deuda
por importe de 406.000.000 pesetas ms el importe pendiente de pago por
Daya Sant Ji, S.L de 1.712.640 pesetas, importe del IVA por la
adjudicacin de las fincas, lo que suma el total de 459. 712.640.- pesetas,
de esta manera se duplic el pago de la supuesta deuda, y se causa un
perjuicio adicional de 52.000.000 pesetas ( 312.526,29 euros).- En la
fecha de los hechos Antonio Abril ya no era administrador de las
sociedades Contratas 2000 S.L y Jardines 2000, S.L. Lo era Modesto
PERODIA pero no est probada su participacin.- No est probado que
Jos Antonio ROCA NICOLAS, participara en esta operacin en perjuicio
de los intereses municipales .- No est probada la asociacin de Antonio
ZURDO PADILLA, Rafael GONZALEZ CARRASCO, Pedro Manuel
ROMAN ZURDO y Modesto Francisco de Ass M PERODIA CRUZCONDE.- DISPOSICIN DE FONDOS PUBLICOS MUNICIPALES SIN
HABER JUSTIFICADO SU DESTINO PBLICO.- 18.- Pedro Manuel
ROMAN ZURDO, Primer Teniente de Alcalde, como Alcalde accidental,
firm un Decreto en 11 de abril de 1994 autorizando un gasto por un
milln de pesetas (6.010,12 ) a favor de Agustn Prez Vidal, sin que
conste su nmero de identificacin fiscal, en concepto de arrendamiento
local, firmando la orden de pago Mara Luisa ALCALA DUARTE.- No
est probada la asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara
DOLORES ZURDO PADILLA, Rafael GONZALEZ CARRASCO, Modesto
Perodia CRUZCONDE y Julian Felipe MUOZ PALOMO.-19.Igualmente sin transaccin comercial que soporte la salida de fondos,
Pedro Manuel ROMAN ZURDO, Primer Teniente de Alcalde, firm una
orden de pago a favor de Rafael Muoz Toledano por importe de dos
millones de pesetas en concepto de realizacin de Arcos de Alpaca,
pagado por cheque firmado por el citado, todo ello en 23 de agosto de

1994.- No est probada la asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN,
Mara Luisa ALCALA DUARTE, Mara Dolores ZURDO PADILLA,
Rafael GONZALEZ CARRASCO, Modesto Perodia CRUZ-CONDE y
Julian Felipe MUOZ PALOMO.- 20.- Igualmente sin transaccin
comercial que soporte la salida de fondos, Mara Luisa ALCALA
DUARTE, firm una orden de pago el da 8 de noviembre de 1994 a favor
de la entidad Transportes Frascuelo S.L por importe de 75.000 pesetas,
siendo el conceptoreconocimiento obligaciones s/plan actuacin de
Contratas 2000, S.L y pagado con un cheque firmado por la citada por
dicho importe ese mismo da.- No est probada la asociacin de Antonio
ZURDO PADILLA, Rafael GONZALEZ CARRASCO, Modesto PERODIA
CRUZ-CONDE, Julian Felipe MUOZ PALOMO y Pedro Manuel
ROMAN ZURDO.- 21.-Rafael GONZALEZ CARRASCO realiz tres pagos
a Mariano Peralta Burgos por importe cada uno de 80.000 pesetas,
autorizados por Decretos del citado en calidad de Teniente de Alcalde y
Concejal Delegado de Hacienda, en los meses de abril, mayo y junio de
1999, habiendo estampado su firma en dos de ellos y firmando las tres
rdenes de pago en concepto de tarifas implantacin y seguimiento de
aplicaciones informticas, as como los cheques. La suma distraida
240.000 pesetas equivale a 1.442,43 .- No est probada la asociacin de
Dolores ZURDO PADILLA, Modesto Perodia CRUZCONDE, Julian
Felipe MUOZ PALOMO y Pedro Manuel ROMAN ZURDO.-22.- Por
orden de pago firmada por Mara Luisa ALCALA DUARTE, en su calidad
de Concejal Delegado de Hacienda se acord transferir 147.025 pesetas
(883,64) en 13 de octubre de 1994 a la sociedad municipal Turismo
Ayuntamiento de Marbella S.L, habiendo firmado la citada el cheque el da
11 de octubre de 1994.- No est probada la asociacin de Antonio ABRIL
CUMPIAN, Mara Dolores ZURDO PADILLA, Modesto Perodia CRUZ-
CONDE, Julian Felipe MUOZ PALOMO, Pedro Manuel ROMAN

ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 23.- Se realizaron cuatro
salidas de fondos a favor del club Unin Deportiva San Pedro Manuel, por
importe de 14.500.000 pesetas, sin destino especfico.- Dos de las
transferencias fueron autorizadas por Pedro Manuel ROMAN ZURDO en
sendos Decretos, de 21 de marzo y 26 de mayo de 1994, ambas en
concepto subvencin UD San Pedro y se abonaron mediante cheques,
siendo destinatario de las mismas el acusado Antoni0 ROMERO RAMOS,
Presidente de la entidad y Concejal.Las otras dos transferencias, ejecutadas mediante cheques, se autorizaron
por sendas rdenes de pago firmadas por Rafael GONZALEZ CARRASCO
de 17 de mayo de 1996 por importe 7.000.000 pesetas y 26 de junio de
1995 por 3.500.0000 pesetas, apoyadas en dos Decretos del mismo
Concejal -Delegado de Hacienda.- Slo es objeto de reclamacin por las
acusaciones 4.060.000 pesetas (24.401, 05 ).- No est probada la
Mara Dolores ZURDO PADILLA, Modesto Perodia CRUZCONDE y
Julian Felipe MUOZ PALOMO.- 24.- Por Decreto de 6 de mayo de 1994,
Pedro Manuel ROMAN ZURDO autoriz el pago de 2.600.000 pesetas
(15.626,31 ) a la Asociacin Deportivo Club de Golf Aloha, por concepto
desubvencin deportiva, que se hizo efectiva por compensacin de las
deudas que sostena la Asociacin frente al Ayuntamiento.- No est
ALCALA DUARTE, Mara Dolores ZURDO PADILLA, Modesto Perodia
CRUZCONDE, Julian Felipe MUOZ PALOMO y Rafael GONZALEZ
CARRASCO.- 25.- Durante el ao 1999 se entregaron fondos municipales
mediante mandamientos de pago a la sociedad Centro de Orientacin
Psicosocial y Familiar por importe de 26.300.000 pesetas (158.066,18 ),
recibidos por Jos Antonio Andrade Jurado, en concepto de Director del
Programa Libre de Drogas.- Los sucesivos Decretos de la Alcalda
firmados por Rafael GONZALEZ CARRASCO, Concejal Delegado de
Hacienda, en el curso de 1999, formalizaban los supuestos compromisos

de pago, a propuesta de la Teniente de Alcalde y Concejal Delegada de
Servicios Sociales Mara Luisa ALCALA DUARTE, en un caso para el IV
Congreso Europeo sobre Rehabilitacin y Poltica de Drogas por ser la
entidad designada por el Comit organizador para administrar el
Congreso.- En los restantes, para financiar el Programa Libre de Drogas
Hacienda de Toros segn contrato de junio 1998 a junio 1999 y los tres
sucesivos por el mismo concepto, librndose los correspondientes cheques,
dos por importe de cinco millones cada uno, otro por importe de 1.250.000
y el cuarto de 5.050.000 pesetas.- No hay constancia del empleo dado a los
mismos.- No est probada la asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN,
Mara Dolores ZURDO PADILLA, Modesto PERODIA CRUZ-CONDE,
Julian Felipe MUOZ PALOMO y Pedro Manuel ROMAN ZURDO.- 5
Pagos realizados por el Ayuntamiento a Concejales por servicios
inexistentes.- 26.- El da 17 de febrero de 1995, Mara Luisa ALCALA
DUARTE emiti una orden de pago por importe de 1.650.000 pesetas, a
favor del Concejal de Deportes, Carlos Fernndez Gmez, por concepto de
a justificar gastos escuelas deportivas pendiente de dicha justificacin
su anticipo en efectivo.- El 24 de abril de 1997 Rafael GONZALEZ
CARRASCO emiti una orden a favor del citado Carlos Fernndez Gmez
por importe de 5 millones de pesetas, pagados mediante cheque de la
misma fecha, pende justificacin.- El mismo Concejal cobr otro cheque
por importe de 13.377.000 pesetas conforme a la orden de pago de 5 de
junio de 1997, en concepto de subvencin sin justificar a la Unin
Deportiva San Pedro autorizada por de Decreto de 4 de junio de 1997,
emanados de Rafael GONZALEZ CARRASCO. Dao a las arcas
ascendente a 20.627.000 pesetas (123.970,77 ).- No est probada la
asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Dolores ZURDO
PADILLA, Modesto PERODIA CRUZ-CONDE, Julian Felipe MUOZ
PALOMO y Pedro Manuel ROMAN ZURDO.- 27.- Antoni0 ROMERO
RAMOS, Concejal de Agua y Electricidad, cobr el 13 de enero de 1994 la
cantidad de 500.000 pesetas (3.005,05 ) conforme a la orden de pago de

Mara Dolores ZURDO PADILLA de la misma fecha, descrito como
justificar gastos viajes para gestiones personal corporacin. Dicho
gasto fue autorizado por Pedro Manuel ROMAN ZURDO en Decreto de 13
de enero de 1994.- No est probada la asociacin de Antonio ABRIL
CUMPIAN, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Modesto PERODIA CRUZCONDE, Julian Felipe MUOZ PALOMO y Rafael GONZALEZ
CARRASCO.- 28.- Mara Dolores MILLONES BELLO, Concejal de
Cultura, recibi 300.000 pesetas para contratar la actuacin de la
empresa Compaa de la Zarzuela de Madrid, que deba escenificar la
obra Gran antologa de la zarzuela el da 26 de septiembre de 1997,
autorizada por Decreto de Rafael GONZALEZ CARRASCO dictado en 19
de septiembre de 1997, si bien por motivos imponderables hubo de ser
suspendido el acto y se entreg a la compaa la suma en concepto de
indemnizacin por desplazamiento el da 26 de septiembre de 1997, no
existiendo desvo de fondos.- 29.- Julin Felipe MUOZ PALOMO recibi
las siguientes cantidades: -2.331.000 pesetas el 23 de diciembre de 1996 y
2.050.000 pesetas el 30 de diciembre de ese ao, en concepto de gastos
de navidad. Estos gastos fueron aprobados mediante Decretos de la
Alcalda de 30 de diciembre de 1996.- Percibi 2 millones de pesetas
instrumentados en un cheque librado por Rafael GONZALEZ CARRASCO
en 27 de febrero de 1998, autorizado por Decreto de este ltimo en
concepto de gastos varios festejos.- No est probada la asociacin de
Dolores ZURDO PADILLA, Modesto Perodia CRUZCONDE y Pedro
Manuel ROMAN ZURDO.- Las sumas desviadas ascienden a 6.381.000
pesetas (38.350,58 ).- 30.- Mara Luisa ALCALA DUARTE recibi
cantidades sin justificacin pblica.- As, en concepto stand expositor con
motivo celebracin IV Congreso Europeo sobre rehabilitacin y Poltica
de Drogas, recibi 1.702.673 pesetas, el da 17 de febrero de 1999
autorizado por una orden de pago firmada por Rafael GONZALEZ
CARRASCO y un Decreto de la fecha; por gastos de edicin del Libro de

memorias de Hacienda de Toros recibi 1.791.620 pesetas autorizado
por orden de pago y Decreto de Rafael GONZALEZ CARRASCO de 17 de
febrero de 1997; por gastos intercambio de comunidades teraputicas
recibi 600.000 pesetas autorizados por Rafael GONZALEZ CARRASCO
en orden de pago y Decreto de 25 de junio de 1999. Total 4.094.093
pesetas (24.605,99 ).- No est probada la asociacin de Antonio ABRIL
CUMPIAN, Mara DoloresZURDO PADILLA, Modesto PERODIA CRUZCONDE, Julian Felipe MUOZ PALOMO y Pedro Manuel ROMAN
ZURDO.- 31.- Rafael GONZALEZ CARRASCO percibi 14.000.000
mediante cheque de 15 de febrero de 1994, autorizado por Decreto de la
fecha firmado por Pedro Manuel ROMAN ZURDO por el concepto a
justificar, correspondiente a gastos de funcionamiento del Hotel Andaluca
Plaza, pendientes de justificar.- Tambin recibi 15.000.000 millones
instrumentados en cheque de 27 de enero de 1994 expedido a favor de la
sociedad municipal Andaluca Hotel S,A para alojamiento de
personalidades en el Hotel Andaluca Plaza autorizado dicho concepto
en orden de pago firmada por Mara Dolores ZURDO PADILLA, y sin que
Rafael GONZALEZ CARRASCO administrador nico de la sociedad haya
justificado el destino. El dao sufrido por las arcas asciende a 29.000.000
pesetas (174.293,51 ).- No est probada la asociacin de Antonio ABRIL
CUMPIAN, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Modesto PERODIA CRUZCONDE y Julin Felipe MUOZ PALOMO.- ACTIVIDAD DEL
ENTRAMADO SOCIETARIO QUE SE NUTRIA DE LAS APORTACIONES
DEL AYUNTAMIENTO DE MARBELLA, SOCIO UNICO/QUASI UNICO
DE
TODAS
LAS
SOCIEDADES
MUNICIPALES.
1.-ESPECIAL
REFERENCIA A EVENTOS 2000, S.L 32.- La sociedad fue constituida por

Acuerdo del pleno del Ayuntamiento de 14 de enero de 1992 y se inscribi
en el Registro Mercantil el 25 de marzo de 1992.- Tena su domicilio en la
sede del Ayuntamiento y su objeto social era la organizacin, planificacin
y promocin de actividades culturales, deportivas y ldicas y
asesoramiento tcnico y legal a los fines antes expuestos.- Al ser

constituida se nombr Presidente a Pedro Manuel ROMAN ZURDO,
Secretario a Jos Luis Sierra Jimnez y Vocal a Antonio Abril Cumpin.
En octubre de 1993, fueron sustituidos por Julin Felipe MUOZ
PALOMO, Modesto PERODIA CRUZ-CONDE y una tercera persona en
situacin de rebelda. El Sr. PERODIA fue nombrado gerente.- Su
financiacin proceda del Ayuntamiento de Marbella y ste aport
10.000.000 millones para constituir el capital social y en Junta
Extraordinaria de la sociedad de 24 de febrero de 1994, formada por el
socio nico que era el Ayuntamiento se decidi la ampliacin hasta
554.500.000 pesetas, desembolsado totalmente por el Consistorio. Esta
ampliacin se realiz merced a una aportacin dineraria de 55.500.000
pesetas y una aportacin de diecisiete inmuebles del Ayuntamiento,
valorados en 479.000.000 pesetas.- El mismo da 25 de febrero de 1994,
las partes otorgan una escritura ejecutando la permuta suscrita con la
sociedad privada Mediterrnea de Inmuebles 47, S.A, como consecuencia
de una transaccin celebrada el 18 de noviembre de 1993 por la que el
Ayuntamiento haba celebrado con dicha sociedad una permuta para
adquirir el hotel Pueblo Andaluz valorado en 532.500.000 pesetas, y la
sociedad haba recibido a cambio dos fincas municipales, recibiendo por
esta operacin complementaria ocho inmuebles.- De forma que ocho de la
fincas, objeto de la ampliacin de capital, desaparecieron del patrimonio
municipal inmediatamente.- Cinco de las restantes fueron transmitidas por
Eventos 2000, S.L, representada por el gerente Sr. PERODIA a la dicha
Mediterrnea de Inmuebles 47, S.A, mediante contratos de 11 de marzo y
16 de junio de 1994, siendo que la dicha sociedad formaba estaba
vinculada a amigos de Juan Antonio ROCA NICOLAS.- Poco despus, el
11 de mayo de 1994 el citado hotel se vendi a Togo, S.A, pactndose que
parte del precio del hotel (200 millones) se hiciera efectivo con la cesin
del uso de veinticinco habitaciones del hotel, dejando de percibir Eventos
2000, S.L el valor comprometido de la cesin, sin que fuera de inters
pblico el uso de las habitaciones. Dicho contrato fue negociado por el Sr.
ROCA por cuenta del Ayuntamiento. MUOZ PALOMO consinti la
operacin como Presidente.- En el seno de esta operacin de venta en
perjuicio del patrimonio municipal, el mismo 11 de mayo de 1994 se
suscribi por el Ayuntamiento un Convenio municipal con la sociedad
Togo, S.A por el que se compensaban cinco futuras anualidades del
Impuesto de Bienes Inmuebles por la cesin durante los aos 1994 a 1998
de cinco habitaciones ms. Fruto del Convenio aprobado por
elAyuntamiento, fue librada una orden de pago firmada por Mara Luisa
ALCALA DUARTE en la que se autorizaba el pago de 4.025.469 pesetas a
Togo, S.A en concepto de cesin de uso de cinco habitaciones dobles en
el hotel Pueblo Andaluz. Finalmente en mayo de 1999, la Comisin de
Gobierno autoriz un
nuevo pago a Togo, S.A por importe de 6.500.000 pesetas por el uso de
cinco habitaciones durante el ao 1998.- En consecuencia, el perjuicio
para el Ayuntamiento asciende a 204.025.469 pesetas (1.226.217,76), que
se extraen de 200.000.000 millones de pesetas, que es el valor de la
reserva de uso de habitaciones en el Hotel Pueblo Andaluz vendido ms el
pago por la ampliacin del uso.- No est probada la asociacin de Antonio
ABRIL CUMPIAN, Mara Dolores ZURDO PADILLA, Pedro Manuel
ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 33.- El 13 de abril
de 1994 la sociedad Eventos 2000, S.L adquiri mediante permuta parcial
con la sociedad Randomnext Limited, 31.000 acciones de la sociedad
Explotaciones
Hoteleras
del
Club
Martimo
de
Marbella,
S.A
(SPORTCLUB) por importe de 354.877.130 pesetas, pagndolos con la

entrega de 55.000.000 pesetas, transferidos por el Ayuntamiento, ms una
finca valorada en cerca de 72.87.130 millones de pesetas, adquirida a la
sociedad municipal Contratas 2000, S.L, gravada con siete embargos y dos
fincas valoradas en 227 millones adquiridas por la ampliacin de capital.El gerente Modesto PERODIA CRUZ-CONDE, mediante una clusula
adicional no intervenida por el Corredor de comercio, pact el pago de
otros 35.000.000 a Randomnext Limited, en concepto de contraprestacin

por la urbanizacin de parcelas, lo que fue elevado a escritura pblica de
13 abril de 1994, no concurriendo el desvo de fondos por importe de 35
millones, objeto de las acusaciones.- 34.- El 30 de diciembre de 1993,
Eventos 2000, S.L adquiri el 98,3% de las acciones del Club Atltico de
Marbella, S.A.D por 113.o00.000 pesetas y el 9 de junio de 1994 se vendi
el mismo club por 113.00.000 pesetas segn informacin del Tribunal,
desconociendo la manera en que Eventos 2000, SL realiz el pago.- No
est probado que la venta autntica se realizara al Sr. Petrovic por
300.000.000 millones abonados a Pedro Manuel ROMAN ZURDO, Julin
Felipe MUOZ PALOMO y un tercero ya fallecido, y que estos se
apropiaran del dinero.- Se abonaron al Club, entre los aos 1995 y 1998,
representado por el Concejal Manuel RODRIGUEZ HERNANDEZ
mediante el cobro de cheques, hasta un total de 497.346.862 pesetas
contra la cuenta de la sociedad en el Banco de Andaluca, segn
autorizaciones contenidas en Decretos firmados por el Primer Teniente de
Alcalde Pedro Manuel ROMAN ZURDO y ejecutados mediante rdenes de
pago firmadas por el Concejal Delegado de Hacienda, lo que se justifica
por estar intervenido el Club judicialmente.- 35, 36, 37, 38, 39 y 40.- Los
Concejales
Julin
Felipe
MUOZ
PALOMO,
Enrique
OSUNA
MEMBRILLA y otro ms en rebelda percibieron, entre 1993 y 1999 sus

emolumentos oficiales, sumando un total bruto de 55.234.369 pesetas,
como Concejales en dedicacin plena, con cargo a los fondos de la
sociedad, formalizados en asistencias a Comisiones gestoras de Eventos
2000, S.L, mecanismo legal previsto en los estatutos sociales, no existiendo
desvo de fondos pblicos.-La asistencia a las Comisiones Gestoras poda
realizarse por cualquier medio de comunicacin que tuvieran por
conveniente los miembros de las mismas, dado que el funcionamiento de la
sociedad municipal Eventos 2000,SL era estrictamente mercantil y sus
Estatutos no regulaban la forma de convocatoria y de constitucin.- 41.No est probado que Concejal Antonio Sanpietro Casarramona cobrara
ilcitamente a travs de su sociedad, Tasaciones y Valoraciones S.A en 20

de noviembre de 1993 la cantidad de 442. 750 pesetas por una tasacin
inmobiliaria.- 42.- Eventos 2000, S.L, pag a Miahi Constantin
Dimitrescu, por unos servicios profesionales no acreditados, que
supusieron un desvo de fondos pblicos ascendente a 1.000.000 pesetas en
el ejercicio 96, 2.350.000 pesetas en el ao 1995, 1.950.000 pesetas en el
ao 1994 y 150.000 pesetas en el ao 1993, total 32.755,16 , lo que fue
consentido por los administradores Julin Felipe MUOZ PALOMO,
Modesto PERODIA CRUZ-CONDE, mediante abonos de este ltimo.- No
est probada la asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Luisa
ALCALA DUARTE, Mara Dolores ZURDO PADILLA, Pedro Manuel
ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 43.- Los
administradores de Eventos 2000, S.L, MUOZ PALOMO y PERODIA
CRUZ-CONDE consintieron que se entregara a Enrique Cerezo Torres la
cantidad de 5.000.000 pesetas mediante un cheque de 28 de agosto 1995
que no responda a una deuda de Eventos 2000, S.L sino a un crdito del
Sr. Cerezo sin vinculacin con Eventos 2000 S.L y se contabiliz como una
transferencia a la entidad municipal Contratas 2000, S.L Est probada la
entrega de 1.000.000 de pesetas a Roberto Dale con arreglo al libro diario
de la sociedad cedente.- El total de seis millones de pesetas arroja
36.070,76 .-No est probada la asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN,
Mara Luisa ALCALA DUARTE, Mara Dolores ZURDO PADILLA, Pedro
Manuel ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 44.- Eventos
2000, S.L contabiliz 50.000.000 pesetas por la adquisicin de mobiliario
a la empresa Carlos Iglesias Mndez Decoracin que se destinaron al
despacho del entonces Alcalde, pero otros lo fueron para el hijo del
Alcalde, ajeno al Ayuntamiento de Marbella, por importe de 580.000
pesetas y 2.378.455 pesetas (17.786, 68 ), siendo sus Administradores
MUOZ PALOMO y PERODIA CRUZ-CONDE.- No est probada la
Mara Dolores ZURDO PADILLA, Pedro Manuel ROMAN ZURDO y
Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 45.- Consta que Eventos 2000, S.L

asumi una supuesta deuda de Contratas 2000, S.L frente a Mediterrnea
de Inmuebles 47, S.A por importe de 132.725.354 pesetas (797.695, 44),
reflejada en libro de trabajo diario de Eventos 2000, S.L con diversos
pagos en el curso del ao 1997, siendo sus Administradores MUOZ
PALOMO y PERODIA CRUZ-CONDE.- No est probada la asociacin de
Dolores ZURDO PADILLA, Pedro Manuel ROMAN ZURDO y Rafael
GONZALEZ
CARRASCO.-
46.-
Est
probado
que
los
citados
administradores de Eventos 2000, S.L permitieron que se realizaran un

pagos a Togo, S.A en el mes de diciembre de
1994 por importe de
16.522.772 pesetas (99.303,86 ) en concepto de Fiesta Tropicana sin

que conste la utilidad pblica del acto.- No est probada la asociacin de
Dolores ZURDO PADILLA, Pedro Manuel ROMAN ZURDO y Rafael
GONZALEZ
CARRASCO.-
2.-
ESPECIAL
REFERENCIA
LA
SOCIEDAD JARDINES 2000, S.L.- Al igual que Eventos 2000, S.L,

Jardines 2000, S.L fue constituida por Acuerdo del pleno del Ayuntamiento
de 14 de enero de 1992.- Tena su domicilio en la sede del Ayuntamiento y
su objeto social era el mantenimiento de zonas verdes y jardines.- Al ser
constituida se nombr Presidente a Pedro ManuelROMAN ZURDO,
Secretario a Jos Luis Sierra Jimnez y Vocal a Antonio Abril Cumpin. El
30 de octubre de 1992, fueron sustituidos por Julin Felipe MUOZ
PALOMO, Modesto PERODIA CRUZ-CONDE y una tercera persona en
situacin de rebelda. El Sr. Jimnez Jimnez, ya fallecido, fue nombrado
gerente.- Su financiacin proceda del Ayuntamiento, como en el caso de
Eventos 2000, S.L y tambin de otras sociedades municipales en menor
medida, transferencias que abandonaron las cuentas de Jardines 2000 sin
justificacin lo que fue objeto de enjuiciamiento y condena en Sentencia de
enero de 2009 dictada por la Seccin 4 de la Sala Penal de esta
Audiencia, por delito de malversacin de caudales en lo relativo a las
salidas de fondos injustificados de las cuentas bancarias de Jardines 2000,

S.L en los ejercicios 1994 y 1995, por un total de 1.363.111.575 pesetas.Sin perjuicio de esto ltimo y de las indebidas transferencias del
Ayuntamiento, ya acreditadas en el apartado II para pagos de deudas
ficticias no contabilizadas, el Ayuntamiento asumi otras deudas de la
sociedad Jardines 2000, S.L.- 47.- El Ayuntamiento asumi una deuda
ficticia contabilizada en Jardines 2000 S.L que supuestamente haba
contrado Contratas 2000,S.L por importe de 141.000.000 pesetas frente a
la empresa Emasa, en virtud de la cual sta formaliz un endoso a favor de
Mar & Gregory, S.L fechado en 10 de abril de 1997, consentido por
Rafael GONZALEZ CARRASCO por el concepto de reconocimiento
obligaciones s/plan actuacin de Jardines 2000 S.L.El mismo da se emite
la orden de pago tambin firmada por el Sr. Gonzlez Carrasco en
funciones de Alcalde y Concejal Delegado de Hacienda.- Ha sido objeto de
anlisis en el hecho 3.- 48.- Fue contabilizado por Jardines 2000 S.L, con
fecha 23 de enero de 1998 un pago de 235.206.324 pesetas en concepto de
Anticipo General de Galeras Comerciales que se integra en la
operacin del hecho 17.- 49.-Francisco Javier HERRERA VIANO factur
como profesional independiente durante los aos 1995 a 1998, 15.990.000
pesetas a la sociedad Jardines 2000, S.L por su actividad en la misma, por
asistencia tcnica a obras, no existiendo pagos ilcitos.- 50, 51, 52 y 53.Entre los aos 1994 a 1998 los Concejales Juan Antonio YAGUE REYES y
Mario JIMENEZ NOTARIO cobraron respectivamente la cantidad de
20.373.000 pesetas y 14.807.000 pesetas, como Concejales en dedicacin
plena, con cargo a los fondos de la sociedad, formalizados en asistencias a
Comisiones gestoras de Jardines 2000, S.L, mecanismo legal previsto en
los estatutos sociales, no existiendo desvo de fondos pblicos.- La
asistencia a las Comisiones Gestoras poda realizarse por cualquier medio
de comunicacin que tuvieran por conveniente los miembros de las
mismas, dado que el funcionamiento de la sociedad municipal Eventos
2000,SL era estrictamente mercantil y los estatutos no regulaban la forma
de convocatoria y de constitucin.- 54.- No ha quedado probado el pago

de 8.000.000 pesetas en el mes de octubre de 1997 a F.Berna y
Fco.Berna" por efectos impagados por la sociedad Contratas 2000, S.L.3. ESPECIAL REFERENCIA A LA SOCIEDAD TRIBUTOS 2000, S.L.- La
sociedad se constituy el 27 de febrero de 1992 con un capital social de
15.000.000 pesetas desembolsadas por el Ayuntamiento, posteriormente la
sociedad Control de Servicios Locales, S.L adquiri el 10% de las
participaciones.- Sus administradores en origen fueron como en las
anteriores, Pedro Manuel ROMAN ZURDO, Jos Luis Sierra Snchez y
Antonio
ABRIL
CUMPIAN,
Presidente,
Secretario
Vocal
respectivamente.- En escritura de 5 de diciembre de 1994 se acept la

renuncia como vocal de Antonio Abril Cumpin. En 27 de febrero de 1996
fue nombrado Presidente Julian Felipe MUOZ PALOMO y Modesto
PERODIA CRUZ-CONDE adems como Secretario y Rafael GONZALEZ
CARRASCO tambin desde esa fecha fue vocal en sustitucin del puesto de
vocal despus del cese de Antonio ABRIL CUMPIAN, quien a su vez haba
sido sustituido por Francisco Jos ALARCON ECHEVARRIA; ste haba
sido nombrado gerente en 10 de mayo de 1994, cargo en el que perdur
hasta diciembre de 1999.- 55.- Siendo administradores Pedro MANUEL
ROMAN ZURDO y Antonio ABRIL CUMPIAN en 21 de septiembre de
1994, el Gerente Francisco Jos ALARCON ECHEVARRIA libr un
cheque por importe de 75.000.000 pesetas, el mismo fue cobrado por la
sociedad Planeamiento 2000, SL y reintegrado en el mes de octubre, sin
que haya existido desvo de fondos por el lapso temporal transcurrido.- En
15 de noviembre de 1996, el Gerente de la sociedad Tributos 2000, S.L
emiti un cheque por el que se transfirieron 9.533.000 pesetas a la Unin
Deportiva San Pedro por cuenta del Ayuntamiento sin que se diera destino
pblico a dichos fondos, lo que fue consentido por el nuevo equipo de
consejeros, Julin Felipe MUOZ PALOMO, en calidad de Presidente,
Modesto PERODIA CRUZ-CONDE como Secretario y Rafael GONZALEZ
CARRASCO, si bien Tributos 2000 fue instrumentada por la orden de pago
y transferencia previa del Ayuntamiento, donde se residenci la salida

injustificada de fondos.- Las cuatro transferencias a favor del
Ayuntamiento de Marbella por importe total de 608.400.000 pesetas
tuvieron entrada en la cuenta de la recaudacin municipal 0661500055 del
Banco de Andaluca que no fue incluida en el arqueo ante el Tribunal de
Cuentas, luego fueron transferidas a la cuenta 0660005212 del Banco de
Andaluca que s figuraba en el arqueo municipal, por lo que no est
probado el desvo de fondos porque realmente entraron en arcas
municipales procedentes de la recaudacin de tributos.- 56.- El 30 de
diciembre de 1994 siendo administrador de la sociedad, Pedro Manuel
ROMAN ZURDO y tambin Jos Luis S.S, contra quien no se puede dirigir
la accin penal, permiti que el gerente Francisco Jos ALARCN
ECHEVERRIA, cobrara cinco millones de pesetas en concepto de
gratificacin y otro tanto el Recaudador municipal, Rafael GONZALEZ
CARRASCO, adicionales a sus sueldos, cantidades a las se aplic la
retencin del impuesto de la renta de las personas fsicas, lo que supuso un
cobro respectivo de tres millones de pesetas. Dao real 10.000.000 pesetas
(60.101,21 ).- No est probada la asociacin de Antonio ABRIL
CUMPIAN, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Mara Dolores ZURDO
PADILLA, Pedro Manuel ROMANZURDO, Julin Felipe MUOZ
PALOMOy
Modesto
PERODIA
CRUZ-CONDE.-
4.ESPECIAL
REFERENCIA A LA SOCIEDAD ANDALUCIA HOTEL, S.L.- Segn

informacin del Tribunal de Cuentas la sociedad fue adquirida por el
Ayuntamiento de Marbella el 10 de abril de 1993 por precio de
300.000.000 millones de pesetas mediante el sistema de compensacin de
deudas tributarias y fue designado administrador nico Rafael
GONZALEZ CARRASCO. Fue nombrada presidente Mara Dolores
ZURDO PADILLA, y vicepresidente el Sr. GONZALEZ CARRASCO,
formando parte del Consejo de administracin los Sres. PERODIA,
MUOZ PALOMARES y otro ms en situacin de rebelda.- 57.- Mara
Dolores ZURDO PADILLA, y Rafael GONZALEZ CARRASCO pagaron el
2 de octubre de 1997 a Jos Luis Sierra Snchez la cantidad de 3.908.600

pesetas, correspondiendo a una minuta de cinco millones por servicios
profesionales, habiendo sido incluida en la relacin de acreedores por la
intervencin judicial en la suspensin de pagos y por tanto, hubo un pago
por dicho concepto y un servicio con arreglo a la minuta obrante, sin que
conste probado el desvo de fondos.- No est probado que el pago de
450.000 pesetas acontecido el da 21 de octubre de 1998 a la sociedad
Abdn Bas Lpez Luengo y Asociados Auditores, Smediante un cheque
fuera injustificado, pues la empresa realizaba actividad contable para
otras empresas municipales como Jardines 2000, S.L. y Tributos 2000
S.L.5. ESPECIAL REFERENCIA A LA SOCIEDAD EXPLOTACIONES
HOTELERAS DEL CLUB MARITIMO DE MARBELLA, S.A (Sportclub).Fue nombrado Presidente del Consejo de Administracin, Julin Felipe
MUOZ PALOMO, Secretario Modesto PERODIA CRUZ-CONDE, y
vocal un acusado en rebelda. Fue nombrado gerente Juan Antonio ROCA
NICOLAS en escritura de 14 de abril de 1994 y revocado en el cargo por
escritura de 20 de febrero de 1997.- 58.- Consta en el informe de
fiscalizacin del Tribunal de Cuentas que la sociedad haba devengado
3.480.000 pesetas de Nutica Sport Club Marbella S.A por el canon de
atraques pblicos, por lo que Sportclub recibi 3.042.681 pesetas.- La
cantidad pendiente 437.319 pesetas no fue objeto de cobro directamente
sino que fue compensada con tres facturas de mayo y junio de 1995 de una
tercera sociedad Mass Media Asociados S.L. Estas facturas no est
acreditado que cobraran una actividad en promocin del partido G.I.L.59.- Los citados administradores permitieron el pago a Espartaco Borga
Santoni de sucesivas cantidades al existir una relacin de servicios como
apoderado para la sociedad durante los aos 1994 y 1995.- Los
honorarios de los meses de septiembre y octubre de 1995 se compensaron
con las deudas del Sr. Santoni frente a Sportclub motivadas por haber
anticipado la sociedad municipal obligaciones privadas del citado
incluyendo el impago del canon de uso de la terraza en el espacio pblico.El Sr.Santoni percibi indebidamente 50.000 pesetas y 500.000 pesetas en
conceptos de gastos urgentes para la Feria de Otoo y que al no haber
sido justificada su necesidad incurren en desvo contable por 3.305,56 ,
lo que fue permitido por el Consejo de Administracin y autorizado por el
Gerente.- No est probada la asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN,
Manuel ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 6
ESPECIAL REFERENCIA A DIFUSION Y COMUNICACIN 2000, S.L.Fue constituida el 19 de marzo de 1997, estando su capital social suscrito
por Eventos 2000, S.L en el 99% y el 1% restante por Modesto PERODIA
CRUZCONDE. Fue designado Consejero-Delegado Julin Felipe MUOZ
PALOMO, Secretario Modesto PERODIA CRUZ-CONDE, y vocal un
acusado en rebelda.- Tena por objeto la explotacin de emisoras de
radiodifusin y televisin.- 60.- En abril de 1999, los vocales del Consejo
de Administracin permitieron que se emitieron tres facturas por importe
de 2.586.336 pesetas (15.544,19 ) al Grupo G.I.L por ingresos
provenientes de televisin, de radio y prensa pendientes. No se ha
justificado el cobro y tampoco la necesidad de realizar los ingresos por
cuenta de esas siglas que no eran institucionales.- No est probada la
Mara Dolores ZURDO PADILLA, Pedro Manuel ROMAN ZURDO y
Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 7 ESPECIAL REFERENCIA A
CONTROL DE LIMPIEZA, ABASTECIMIENTO Y SUMINISTROS 2000,
S.L.- Sus primeros administradores fueron Pedro Manuel ROMAN
ZURDO, Jos Luis SIERRA SANCHEZ y Antonio ABRIL CUMPIAN, este
ltimo renunci a su cargo lo que se document en escritura pblica de 25
de octubre de 1993.- Fueron sustituidos por Julin Felipe MUOZ
PALOMO como Presidente, Secretario Modesto PERODIA CRUZCONDE, y un acusado en rebelda tena la calidad de vocal. Fue gerente
Jos Marino POMARES VILLAR.- 61, afecto a una persona en situacin
de rebelda.- 62/63/64.- Est probado que en el ao 1995 la sociedad pag

al Concejal Jos Marino POMARES VILLAR, sus emolumentos oficiales,
sumando un total bruto de 17.116.203 pesetas, como Concejal en
dedicacin plena, con cargo a los fondos de la sociedad, formalizados en
asistencias a Comisiones gestoras de la mercantil Control de Limpieza,
Abastecimiento y Suministros 2000, S.L, mecanismo legal previsto en los
estatutos sociales, no existiendo desvo de fondos pblicos.- La asistencia a
las Comisiones Gestoras poda realizarse por cualquier medio de
comunicacin que tuvieran por conveniente los miembros de las mismas,
dado que el funcionamiento de la sociedad municipal era estrictamente
mercantil y los estatutos no regulaban la forma de convocatoria y de
constitucin.65.- Est probado que el pago de 1.405.793 pesetas se realiz
efectivamente a favor de Seguros Mercurio en concepto de las primas de
plizas de seguros de los coches del parque municipal dedicados a la
limpieza, al no constar que el Ayuntamiento haya satisfecho los importes.8 ESPECIAL REFERENCIA A TRASPORTES LOCALES 2000, S.L.- Fue
constituida el 31 de agosto de 1995 por las sociedades municipales
Eventos 2000, S.L y Control de Gestin Local S.L.- Desde su constitucin
el Consejo de Administracin estuvo compuesto por Julin Felipe MUOZ
PALOMO como Presidente, Secretario Modesto PERODIA CRUZCONDE, y un acusado en rebelda tena la calidad de vocal, mientras que
Juan FLORES GONZLEZ ostentaba el cargo de vocal-gerente.- 66.- A)Se
ha acreditado que la falta de contabilizacin de 512.028 pesetas relativas
a una transferencia del Ayuntamiento a la sociedad por importe de
46.500.000 pesetas estaba relacionada con obligaciones societarias.- B)En
el ao 1996 los citados miembros del Consejo de Administracin la
sociedad realiza un pago de 655.000 pesetas ms 693 pesetas de comisin
bancaria, el da 16 de febrero de 1996 sin que ello suponga desvo de
fondos al constituir una transferencia a favor de la Delegacin de trfico
del Ayuntamiento de Marbella, vinculada a la sociedad que prestaba el
servicio pblico de transporte.- 9 ESPECIAL REFERENCIA A SANIDAD
Y CONSUMO 2000, S.L. La sociedad se constituy en 14 de enero de 1992

mediante Acuerdo del Ayuntamiento para actividades relacionadas con
medidas sanitarias, representado por Pedro Manuel ROMAN ZURDO y
fueron elegidos miembros del Consejo de Administracin, el citado como
Presidente, Secretario Jos Luis Sierra y vocal Antonio Abril Cumpin.
Posteriormente fueron sustituidos por Julin Felipe MUOZ PALOMO
como Presidente, Secretario Modesto PERODIA CRUZ-CONDE y vocal
una tercera persona en rebelda.- Desde el da 6 de julio de 1992 fue
Director-gerente Mara Luisa ALCALA DUARTE, fecha en que fue inscrito
su nombramiento en el registro mercantil.-El da 23 de diciembre de 1993
fue sustituido el Consejo de Administracin porJulin Felipe MUOZ
PALOMO como Presidente, Secretario Modesto PERODIA CRUZCONDE y vocal una tercera persona en rebelda.- 67.- En el ao 1995, los
cuatro responsables de la sociedad, los tres miembros del Consejo de
Administracin vigente y la Directora-Gerente entregaron al centro
drogodependientes Hacienda de Toros de cuya gestin era responsable
Jos Antonio ANDRADE JURADO, 103.631.014 pesetas (622.834,94 )
sin que se haya justificado el destino de esa cantidad, producindose un
desvo pblicos por dicha suma.- No est probada la asociacin de
Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Dolores ZURDO PADILLA, Pedro
Manuel ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 68, 69 y 70.Entre los aos 1994 y 1999, los Concejales Mara Luisa ALCALA
DUARTE, Juan Manuel BLANCO NAVARRO y Manuel RODRIGUEZ
HERNNDEZ, cobraron de la sociedad sus emolumentos oficiales
peridicamente, a razn de 400.000 pesetas brutas al mes, en concepto de
asistencia a comisiones gestoras, como Concejales en dedicacin plena,
con cargo a los fondos de la sociedad, formalizados en asistencias a
Comisiones gestoras de Sanidad y Consumo 2000, S.L, mecanismo legal
previsto en los estatutos sociales, no existiendo desvo de fondos pblicos
por la suma total de 81.000.000 pesetas.- La asistencia a las Comisiones
Gestoras poda realizarse por cualquier medio de comunicacin que
tuvieran por conveniente los miembros de las mismas, dado que el

funcionamiento de la sociedad municipal Sanidad y Consumo 2000,SL era
estrictamente mercantil y los estatutos no regulaban la forma de
convocatoria y de constitucin. 71.- Mara Luisa ALCALA DUARTE cobr
en efectivo de 255.000 pesetas en 26 de agosto de 1996, y obtuvo en otro
cheque 300.000 pesetas sin justificar relacionadas con facturas sobre
parte mensual de gastos que importaba 389.953 pesetas de fecha 10 de
mayo de 1995, otra de 29 de diciembre de 1994 relativa a nota de
gastos ascendente a 354.623 pesetas, en junio de 1996 por una cantidad
de 1.500.002 pesetas, y la de 26 de agosto de 1996 por concepto de
invitaciones a la Fiesta Benfica de Toros por importe de 555.000
pesetas, ms otras 500.000 recibidas en efectivo, (16.825.80 ) dado que
no estn justificados los gastos para obtener esas percepciones, lo que fue
consentido por los Administradores del Consejo de Administracin,
MUOZ PALOMO y PERODIA CRUZ-CONDE.- No est probada la
asociacin de Antonio ABRIL CUMPIAN, Mara Dolores ZURDO
PADILLA, Pedro Manuel ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ
CARRASCO.-72.- Juan Manuel BLANCO NAVARRO cobr en 31 de
diciembre de 1995, 1.053.913 pesetas, en concepto de colaboraciones y
asesoramiento a comisiones gestorasy en el recib incluy un cobro a
cuenta de 446.087 pesetas, (8.979,12) sin justificantes de la actividad,
ajena al concepto retributivo oficial de la asistencia a comisiones gestoras,
siendo consentido por sus Administradores MUOZ PALOMO y
PERODIA CRUZ-CONDE.- No est probada la asociacin de Antonio
ABRIL CUMPIAN, Mara Dolores ZURDO PADILLA, Pedro Manuel
ROMAN ZURDO, Rafael GONZALEZ CARRASCO y Mara Luisa
ALCALA DUARTE.- 73.- Manuel RODRIGUEZ FERNANDEZ cobrando
la factura de 18 de mayo de 1994 con cargo a la sociedad municipal por
un importe bruto y concepto de asistencia a Comisin gestora, lo hizo
conforme a los emolumentos fijados para ese tiempo, por su status de
Concejal en dedicacin plena.- 10. ESPECIAL REFERENCIA A
TURISMO AYUNTAMIENTO DE MARBELLA, S.L. Fue constituida en 14

de enero de 1992 por Pedro Manuel ROMAN ZURDO como Presidente,
Jos Luis Sierra Snchez como Secretario y como vocal Antonio Abril
Cumpin; su capital social era de diez millones de pesetas, suscrito y
desembolsado por el Ayuntamiento, y tena por objeto social la promocin
turstica de Marbella.- Este Consejo de Administracin fue sustituido en 25
de abril de 1995, se mantuvo el Presidente en la persona de Pedro Manuel
ROMAN ZURDO y se nombraron dos nuevos vocales en sustitucin, uno
de ellos es una persona en situacin procesal de rebelda y el segundo
nombrado fue Modesto PERODIA CRUZCONDE ostentando el cargo de
Secretario. 74.- NO est probado que durante el ao 1997 la sociedad
transfiriera a Contratas 200, S.L, tambin mercantil municipal un total de
11.536.000 pesetas (69.332, 76).- 75.- NO est probado que durante los
ejercicios 1994 y 1995, la sociedad recibiera de Eventos 2000 S.L,
ingresos por importe de 8.300.000 pesetas y de Jardines 2000 S.L, tambin
municipal, 5.100.000 pesetas total 80.535,62 .- 76.- Pedro Manuel
ROMAN ZURDO en los aos 1997 y 1998 cobr un total de 8.080.002
pesetas, como Concejal en dedicacin plena, con cargo a los fondos de la
sociedad, formalizados en asistencias a Comisiones gestoras, mecanismo
legal previsto en los estatutos sociales, no existiendo desvo de fondos
pblicos.- 77.- Mara Dolores MIONES BELLO ZURDO cobr un total
de 10.890.443 pesetas entre los aos 1997 a 1999 como Concejal en
asistencias a Comisiones gestoras de Jardines 2000, S.L, mecanismo legal
previsto en los estatutos sociales, no existiendo desvo de fondos pblicos.78.- Jos Luis FERNNDEZ GARROSA cobr un total de 11.241.747
pesetas durante los aos 1997 a 1999 como Concejal en dedicacin plena,
con cargo a los fondos de la sociedad, formalizados en asistencias a
Comisiones gestoras de Jardines 2000, S.L, mecanismo legal previsto en
los estatutos sociales, no existiendo desvo de fondos pblicos.- 79.- Mara
Soledad YAGE REYES, cobr un total de 11.593.051 pesetas en los aos
1997 a 1999 como Concejal en dedicacin plena, con cargo a los fondos
de la
sociedad, formalizados en asistencias a Comisiones gestoras
mecanismo legal previsto en los estatutos sociales, no existiendo desvo de

fondos pblicos.- 80.- Rafael CALLEJA VILLACAMPA, cobr un total de
16.749.991 pesetas durante los aos 1997 a 1999 como profesional
autnomo vinculado por un contrato de servicios para la promocin
turstica de la ciudad de Marbella.- 81.- Afecto a una persona no
susceptible de ser enjuiciada.- 82.- Mara DOLORES ZURDO PADILLA,
cobr 7.728.708 pesetas en los aos 1997 a 1999, como Concejal en
asistencias a Comisiones gestoras, mecanismo legal previsto en los
estatutos sociales, no existiendo desvo de fondos pblicos.- 83.- No est
probada la transferencia de 1.850.845 pesetas desde la municipal Turismo
Marbella SL a la sociedad Turismo en Marbella S.A, de la que era
directivo entre otros Juan Antonio ROCA NICOLAS.- 11. ESPECIAL
REFERENCIA A CONTROL DE SERVICIOS LOCALES, SL. Esta
mercantil fue constituida el 10 de octubre de 1994 con un capital social de
1.000.000 pesetas ntegramente suscrito por las entidades Eventos
2000,SL, Compras 2000, SL y Planeamiento 2000, SL.- Su objeto social
era la administracin de patrimonios, empresas y sociedades, servicios de
asistencia tcnica y legal para el control de la gestin los suministros de
agua y que luego se ampli por Acuerdo de fecha 13 de octubre de 1994, a
la llevanza de la contabilidad y la preparacin de las cuentas anuales de
las sociedades municipales en las que participa. As mismo, el Pleno del
Ayuntamiento acord la adquisicin del capital social de la entidad, as la
cesin por ttulo de venta y por su valor nominal a la sociedad del 10% del
capital social de sociedades bajo control municipal; stas fueron, Control
de Limpiezas, Abastecimiento y Suministros, S.L, Plan Las Albarizas, S.L,
Suelo Urbano , S.L, Sanidad y Consumo, S.L, Jardines 2000, S.L, Compras
2000, S.L, Banana Beach, S.L, Eventos 2000, S.L, Contratas 2000, S.L,
Turismo Ayuntamiento
Marbella, S.L, Nortia, S.L, Residuos Slidos Urbanos, S.L, y Tributos

2000, S.L. El Consejo de Administracin de la sociedad estaba compuesto
por Julin Felipe PALOMO MUOZ en calidad de Presidente, Modesto
PERODIA CRUZCONDE como Secretario y una tercera persona en
rebelda. 84.- No est probado el desvo de 4.747.616 pesetas de fondos
por los administradores a las sociedades que se enuncian segn desglose:
_ 1.416.160 pesetas a Jardines 2000, SL; _ 0025.977 pesetas a Contratas
2000, SL; _ 0139.430 pesetas a Control de Gestin Local, SL; _ 0651.777
pesetas a Plan Las Albarizas, SL; _ 0182.894 pesetas a Nortia, SL;_
0485.234 pesetas a Suelo Urbano, SL; _1.846.144 pesetas a Contratas
2000, SL. 85.-No se considera probado que el gasto contabilizado en 1999
por los servicios profesionales devengados por Alvaro Hidalgo FernndezZiga, contratados por esta sociedad que se corresponden a las
auditoras encargadas para esta sociedad, Control de Servicios Locales,
S.L, as como para las sociedades Difusin, Comunicacin 2000, S.L,
Actividades Deportivas 2000, S.L, Transportes Locales 2000, S.L,
Explotaciones Hoteleras Club Martimo de Marbella, S.L y Control de
Gestin Local, S.L, haya constituido un desvo de fondos. 86.- Se pagaron
470.000 pesetas (2.824,76 ) en concepto de gastos diversos por gastos
de representacin, sin que est debidamente acreditada la finalidad
pblica de los mismos, salida de fondos consentida por sus
Administradores MUOZ PALOMO y PERODIA CRUZ-CONDE.- No est
ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 87.- Est probado el
pago indebido que consisti en el abono de una factura de 8 de mayo de
1996 de 33.800 pesetas (203,14 ) de la agencia de viajes Arabia por
importe billete avin personal de la empresa, consentido sus
Administradores MUOZ PALOMO y PERODIA CRUZ-CONDE.- No est
ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- El desembolso que

corresponde a la nota de gastos de 08/05/1996 por importe de 33.800
pesetas se imputa a la anterior. 88.- No hay prueba suficiente de que la
sociedad municipal Control de Servicios Locales, S.L sufragara gastos
privados del Concejal Jos Luis Fernndez Garrosa por importe de
172.662 pesetas que engloban facturas de un telfono porttil, un alquiler
de coche (4.196 pesetas) y nota de gastos por envos postales. Se declara
probado que la sociedad municipal pag a Mara Luisa RUBIO
GUIJARRO, esposa del Concejal dos facturas por uso de un telfono
porttil por importes de 25.399 y 18.247 pesetas, englobadas en el
concepto de gastos de representacin del hecho 86 y por tanto ya
enjuiciadas.-89.- No hay prueba suficiente del desembolso por importe de
114.ooo pesetas que importa una factura del Bar Restaurante Antonio. No
est probada la asociacin de Antonio ABRIL UMPIAN, Mara Luisa
ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 90.- Desde la cuenta
nm. 004 3070 00 06600052 12 del Ayuntamiento de Marbella en el Banco
de Andaluca, se pag el 30 de junio de 1998 a Control de Servicios
Sociales, S.L con un cheque, firmado por Rafael GONZALEZ CARRASCO
la cantidad de 1.181.989 pesetas ( 7.103,90 ), cantidad percibida por
Vctor Cohen, correspondiendo dicha suma al pago del Impuesto de
Actividades Econmicas y Tasa de Recogida de Basuras Industriales de la
entidad Asesoramientos Jurdicos y Legales, S.L de los aos 1994 a 1997.
Se trata de una salida de fondos consentida por sus Administradores
MUOZ PALOMO y PERODIA CRUZ-CONDE.-La sociedad perteneca a
los abogados Antonio Abril Cumpin y otro contra el que no se dirige la
causa en virtud de sobreseimiento,que facturaba por su actividad
profesional como juristas. NO CONSTA QUE ABRIL CUMPIAN
TUVIERA CONOCIMIENTO DE LA OPERACIN Y PRESTARA
CONSENTIMIENTO A LA MISMA. No est probada la asociacin de,
Manuel ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 12. Especial

referencia a ACTIVIDADES DEPORTIVAS 2000, S.L. La mercantil fue
constituida el 19 de agosto de 1994, siendo suscrito su capital social por
las entidades municipales Eventos 2000,SL, Compras 2000, SL y
Planeamiento 2000, SL.- Los miembros del Consejo de Administracin
eran Julin Felipe MUOZ PALOMO, como Presidente, Modesto
PERODIA CRUZ-CONDE en calidad de Secretario y como tercer
miembro vocal, una persona en situacin de rebelda. Fue nombrado
gerente por Acuerdo del Consejo de Administracin de 22 de diciembre de
1999 por Toms REONES CREGO. Habiendo sido elegido Concejal en
julio de 1999, pasando a ocupar la Delegacin de Deportes. Su objeto
social era la organizacin, planificacin, promocin, explotacin de
eventos, espectculos o actividades artsticas, deportivas o ldicas;
gestin, promocin y explotacin de toda clase de instalaciones
deportivas, culturales y ldicas ubicadas en el trmino municipal de
Marbella, as como la compra, venta,alquiler o por cualquier otro ttulo de
inmuebles y reasentar marcas y tener exclusivas de venta y distribucin. Su
financiacin proceda del Ayuntamiento de Marbella.- 91.- Los
Administradores, MUOZ PALOMO y PERODIA CRUZ-CONDE
permitieron que fueran abonados a Pedro Toms REONES GREGO
293.325 pesetas (1.762,91 ) por gastos de kilometraje y desplazamientos
que no han justificado los gestores, teniendo en dicho periodo tena la
condicin de trabajador y, en consecuencia no los recibi en calidad de
Concejal o gerente. REONES GREGO no particip en el hecho dado que
no era gestor de los fondos ni estaban bajo su custodia.- No est probada
la asociacin de, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Mara Dolores ZURDO
PADILLA, Pedro Manuel ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ
CARRASCO.- 92.- El 30 de abril de 1998, antes de ser nombrado Concejal
y gerente de la sociedad Pedro Toms REONES GREGO factur
debidamente 625.000 pesetas y las cobr en concepto de coordinacin y
asesoramiento del deporte en el trmino municipal de Marbella y el 31 de
mayo de 1998 volvi a facturar por el mismo concepto. No est probado

que haya habido un desvo de fondos pblicos.- Especial referencia a
GERENCIA DE COMPRAS Y CONTRATACIN DE MARBELLA, S.L (en
adelante GCCM).93.- En febrero de 2000 fue constituida, participada por
las mercantiles municipales,
control de Servicios locales, S.L y
Patrimonio Local, S.L., la primera representada por Julin Felipe

MUOZ PALOMO. Se acord nombrar a Mara Dolores MIONES
BELLO, Presidenta y Consejera-Delegada, y Mara Luisa ALCALA
DUARTE, Consejera y a Alberto Garca Muoz, Consejero y Secretario.
Ms tarde, por Acuerdo del Consejo de Administracin de 16 de marzo de
2000, inscrito en el registro mercantil el da 10 de abril de 2000, se
nombr gerente a Antonio CALLEJA RODRIGUEZ.- Finalmente en
noviembre de 2000 se produjo un cambio en el Consejo de Administracin
por el que fueron sustituidas, la Presidenta y la Consejera. Tena como
objeto social administrar patrimonios, empresas y sociedades; asistencia
tcnica y legal para el control de la gestin de los servicios de distribucin
y suministro de agua potable; la actividad inmobiliaria; realizar estudios
de mercado; comprar, vender, adquirir, poseer y explotar bienes
inmuebles; servicios de asesoramiento tcnico y legal relacionado con
Planes Generales de Ordenacin Urbana, Convenios Urbansticos y
gestin Urbanstica.- Su financiacin proceda exclusivamente del
Ayuntamiento. La mercantil municipal Contratas 2000, S.L que se haba
nutrido de transferencias del Ayuntamiento en cuanta de 4.610.113.837
pesetas durante los aos 1994 a 1999 y de otras sociedades municipales,
por los que sigueprocedimiento de reintegro por alcance 21/04 en el
Tribunal de Cuentas por presuntos perjuicios a los fondos pblicos que ha
concluido por sentencia de 12 de abril de 2011, en fase de recurso de
apelacin ante su Sala de Justicia.- Dicha mercantil haba dejado de tener
actividad, por ello, en Acuerdo de la Comisin de Gobierno del
Ayuntamiento de Marbella de fecha 15 de septiembre de 2000, se aprob
la mocin presentada por el grupo municipal G.I.L que ostentaba mayora
que sostena: Considerando que cada vez que la sociedad Contratas

2000, S.L asuma una obligacin frente a terceros, la asuma en gestin de
servicios de competencia municipal; y por tanto, las obligaciones de pago
contradas por sta, se satisfacan mediante transferencias de capital
contenidas en los presupuestos municipales. Ante el cese de la actividad de
la sociedad municipal Contratas 2000, S.L, se solicita de la consideracin
y aprobacin de la Comisin Municipal de Gobierno: Que el M.I
Ayuntamiento de Marbella, previo anlisis y conformidad por la Oficina
Tcnica municipal de obras y urbanismo de las prestaciones realizadas,
asuma las obligaciones de pago a terceros en nombre de la misma y que
stas gestionen a travs de la sociedad municipal Gerencia de Compras y
Contratacin de Marbella SL financiadas mediante transferencias de
capital contenidas en el vigente presupuesto de gastos ordinarios o en su
caso, mediante la habilitacin de los crditos extraordinarios.- La
Comisin de Gobierno del Ayuntamiento estaba integrada, entre otros, por
Julin Felipe MUOZ PALOMO, Mara Luisa ALCALA DUARTE, Rafael
GONZALEZ CARRASCO, Pedro Toms REONES CREGO y otros
Concejales. Tras ese Acuerdo adoptado en la referida Comisin de
Gobierno, y para dar cobertura a disposiciones de fondos que se haban
realizado sin cobertura, se suscribieron, en esa misma fecha, cuatro
contratos entre el Ayuntamiento representado por Julin Felipe MUOZ
PALOMO y CGGM representada por Antonio CALLEJA RODRIGUEZ de
una parte y de otra, las mercantiles CIMMSA, PCM, EAM Y AEC, todas
representadas por Carlos MONTEVEDE GAVILANES, en virtud de los
cuales, los primeros se subrogaban en ficticias obligaciones contradas
por la municipal Contratas 2000, SL respecto a dichas sociedades. Los
aparentes contratos se entregaron en el Tribunal de Cuentas, donde se
haban detectado las disposiciones que de los fondos pblicos transferidos
haba realizado Contratas 2000, SL. A travs de las actuaciones de
inspeccin y comprobacin realizadas a las mercantiles del Ayuntamiento
y a las empresas de Carlos MONTEVERDE se acredit que: 1.- La
sociedad municipal GCCM haba efectuado pagos a Carlos GAVILANES

MONTEVERDE por importe de 2.284.178.000 pesetas (13.728.186.27 )
sobre la base del Acuerdo aprobado en la Comisin de Gobierno,
aparentando subrogarse en la posicin deudora de Contratas 2000, S.L,
frente a las mercantiles de Carlos MONTEVERDE, sin que tales pagos
respondieran a la prestacin de servicio pblico alguno. 2.- CONTRATAS
2000 SL, haba hecho figurar en su contabilidad reconstruida, abonos en
su Libro Diario a las sociedades del referido MONTEVERDE,
4.639.000.000 pesetas (27.880.951,52 ) entre los aos 1997 a 1999 sobre
la base de 22 contratos suscritos entre 1996 y 1999, cuyo destino es
desconocido y que no respondan a un servicio pblico, pues eran meros
instrumentos para cuadrar los abonos.- Los dichos 22 contratos haban
sido suscritos entre Contratas 2ooo, S.L, representada por el gerente Jos
Luis Jimnez, ya fallecido, cuyo Consejo de Administracin estaba
formado por Julin Felipe MUOZ PALOMO y Modesto PERODIA
CRUZ-CONDE y un tercer Concejal en rebelda, que haban sido
nombrados en escritura de 6 de octubre de 1993 inscrita en el Registro
Mercantil, y de otro Carlos MONTEVERDE GAVILANES, como persona
fsica y representante de las sociedades PCM ARQUITECTURA y
URBANISMO
SA
MANAGEMENT
(PCMA);
SL
PCM
(PCM);
PROJET
ESTUDIO
& CONSTRUCTION
DE
ARQUITECTURA
MONTEVERDE, SA (EAM); CARLOS MONTEVERDE GAVILANES

(CMG) y ARCHITECTURAL AND ENGINEERING CONSULTANS, SL
(AEC).- En dichos contratos se estipulaba que CONTRATAS 2000, SL
haba previsto el desarrollo de 73 proyectos de obras, encargando la
redaccin de los mismos, direccin de obras y consultora tcnica de los
mismos a las sociedades citadas, en los trminos que se pasan a exponer y
sobre cuya base se realizaron las salidas de fondos, instrumentadas
mediante pagos a CARLOS MONTEVERDE GAVILANES por servicios
inexistentes. 1. PCM ARQUITECTURA Y URBANISMO SA (PCMA). No
present en sus declaraciones fiscales operaciones entre ella y
CONTRATAS 2000 SL Si bien a resultas de la inspeccin de tributos y del

Tribunal de Cuentas fueron aportados los siguientes contratos datados
entre 1996 y 1999, entre CONTRATAS 2000 SL representada por su
apoderado ya fallecido y CARLOS MONTEVERDE GAVILANES: 1. De 8
de octubre de 1996 relativo a proyectos de Hacienda de los Toros y
Plaza Jacinto Benavente, y un coste de ejecucin de 906.670.000
pesetas (5.449.196, 45), habindose pactado un pago de honorarios
ascendente 68.000.000 pesetas (408.688,23).- 2. De 2 de enero de 1997
relativo a proyectos Parque El Calvario, Parque Alameda,
Remodelacin Hotel Andaluca Plaza y Remodelacin Puerto Bans,
un
coste
de
ejecucin
de
2.480.014.000
pesetas
(14.905.184,33)devengando honorarios de 186.000.000 (1.117.882,51).

3. De 3 de octubre de 1997 relativo a proyectos Campo de ftbol Arroyo
I, Edificio T.V. Marbella y Proyecto Instituto, un coste de ejecucin
de 799.900.000 pesetas (4.807.495, 82) devengando honorarios de
186.000.000 (1.117.882,51).- 4. De 2 de enero de 1998 relativo a
proyectos Circunvalacin San Pedro (Mainaque), Universidad,
Auditorio y Escuela de Msica, Accesos Playas y Paseo Martimo
San Pedro, un coste de ejecucin de 4.226.640.000 pesetas (25.402.618,
01) devengando honorarios de 317.000.000 (1.905.208,37).- 5. De 9 de
junio de 1998 relativo a proyectos Polideportivo Paco Cantos, Edificio
Gerencia Casco Antiguo, Carpa San Pedro, Ambulatorio Nueva
Andaluca, Rehabilitacin El Ingenio, Puente Ro Verde, Radio
Taxi, Hogar 3 Edad Nueva Andaluca, Cielo San Pedro y Oficinas
Planeamiento, un coste de ejecucin de 546.567.000 pesetas (3.284.933,
83) devengando honorarios de 41.000.000 (246.414, 96).- 6. De 9 de
noviembre de 1998 relativo a proyectos Proyecto de Red viaria,
Centro de Da, Ampliacin Oficina de Planeamiento, habiendo
pactado un coste de ejecucin de 3.613.334.000 pesetas (21.716.574,71)
devengando honorarios de 271.000.000 (1.628.742,80). En estos
contratos se pactaba la realizacin de 27 proyectos, tres de ellos:
Auditorio de Msica, La Universidad e Instituto de Educacin

Secundaria,
se corresponden con actuaciones realizadas en localidades distintas a
Marbella, Madrid y Alicante, el tercero de ellos, la memoria y las
prescripciones tcnicas se corresponden con los de un centro penitenciario
en el trmino municipal de Elche. Ocho de los proyectos ya haban sido
realizados, sobre la base de otros tcnicos no relacionados con Carlos
Monteverde, entre ellos, el de la Plaza Jacinto Benavente haba sido
desarrollado por tcnicos del propio Ayuntamiento por encargo de alguna
de las sociedades municipales, o por contratados de alguna sociedad, en el
caso de la Remodelacin del Hotel Andaluca Plaza. De los restantes
proyectos no present documentacin alguna y se comprob que las obras
mencionadas ya haban sido desarrolladas por terceras personas.- La
empresa PCMA, vinculada a MONTEVERDE, suscribi en 23 de marzo de
2000 un contrato de cesin del contrato de 08/10/1996 que tena por
objeto los proyectos de Hacienda de Toros y Plaza Jacinto Benavente, el
contrato de prestacin de servicios de 02/01/97 que tena por objeto los
proyectos de Parque El Calvario, Parque Alameda, Remodelacin
del Hotel Andaluca Plaza y Remodelacin de Puerto Bans, as como del
contrato de 02/01/1998 cuyo objeto eran los proyectos Circunvalacin
San Pedro (Mainaque), Universidad, Auditorio y Escuela de
Msica, Acceso Playas y Paseo Martimo San Pedro a la sociedad
del citado, PCM & PROJECT CONSTRUCTION MANAGEMENT, y sta
fue la que recibi los pagos representada por Carlos MONTEVERDE
GAVILANES, salvo las cesiones posteriores. Mediante otro contrato de
igual fecha, se cedieron los derechos de los tres contratos restantes de
PCMA a favor de ARCHITECTURAL & ENGINEERING CONSULTANTS
SL, (AEC) el 3 de octubre de 1997 relativo a proyectos Campo de ftbol
Arroyo I, Edificio T.V. Marbella y Proyecto Instituto, de 9 de junio
de 1998 relativo a proyectos Polideportivo Paco Cantos, Edificio
Gerencia Casco Antiguo, Carpa San Pedro, Ambulatorio Nueva
Andaluca, Rehabilitacin El Ingenio, Puente Ro Verde, Radio

Taxi, Hogar 3Edad Nueva Andaluca, Cielo San Pedro y Oficinas
Planeamiento y el de 9 de noviembre de 1998 relativo a proyectos
Proyecto de Red viaria, Centro de Da, Ampliacin Oficina de
Planeamientoy sta fue la que recibi los pagos por
pendientes,
representada
por
el
citado
Carlos
honorarios
MONTEVERDE,
provenientes de la municipal GCCM, salvo en proyectos que haban sido

cedidos. Presentados los recibs a cuenta por los que se justificaba haber
recibido de recibido de CONTRATAS 2000 SL en los aos 1997, 1998 y
1999 la cantidad de 701.000.000 pesetas (4.213.094,85 ), aportando 12
recibs de Contratas 2000, SL. De esta manera ya se justificaban
aparentemente las salidas de fondos producidas. En consecuencia, con
apoyo en el Acuerdo de la Comisin de Gobierno de 23 de septiembre de
2000, Julin Felipe PALOMO MUOZ como Alcalde en funciones y otro
Concejal que asisti a la Comisin, en situacin de rebelda, Antonio
CALLEJA GARCIA como gerente de Gerencia de Compras y Contratacin
de Marbella, SL (GCCM), accedieron al pago de la supuesta diferencia de
honorarios, a sabiendas de que los proyectos no eran autnticos, bien por
ser copia total o parcial de otros presentados en localidades distintas a
Marbella, bien por ser copia de otros proyectos ya desarrollados en la
ciudad, a nombre de estas empresas cesionarias. A este efecto, Antonio
CALLEJA GARCIA siguiendo el diseo del Acuerdo municipal y los
contratos de subrogacin, haba presentado las facturas y los recibs a
cuenta a los empleados de la Oficina Tcnica Municipal de Obras,Vicente
MANCILES HIGUERO, Coordinador de obras de la sociedad GERENCIA
DE OBRAS Y SERVICIOS DE MARBELLA S.L y Jos Javier HERRERA
VIANO,Arquitecto tcnico de la referida sociedad municipal, que firmaron
el visto bueno a las facturas, en atencin a la relacin de contratos
adjuntada a las facturas, pasando a liberar fondos pblicos que se
entregaron formalmente a Carlos MONTEVERDE GAVILANES.- No est
probado que los tcnicos tuvieran conocimiento de la operacin urdida.La
factura presentada por PCM fue la nm.01 GC/2001 de 8-1-2001 por

Redaccin Proyecto Bsico y de ejecucin de Auditorio y Escuela de
Msica y Parque El Calvario. Tambin la nm. 2 GC/2001 en relacin a
la redaccin de los proyectos: Hacienda de Toros, Plaza Jacinto
Benavente, Parque Alameda, Remodelacin del Hotel Andaluca Plaza y
de Puerto Bans.- La nm. 003 GC/2001 de 23-02-2001 por redaccin de
Proyecto de Universidad, todos en relacin a contratos que en origen
haba firmado PCMA. La factura presentada por AEC fue la nm.001
GC/2001 de 23-02-2001 por concepto de Redaccin proyectos: Instituto,
Centro de da, Hogar para tercera edad, Aparcamiento subterrneo y
Plaza ajardinada, Polideportivo cubierto.- Por razn de estos proyectos,
en nombre de CONTRATAS 2000 SL y GCCM se desviaron fondos por
1.019.480.000 pesetas (6.025.026,25 ) que tenan su origen en
transferencias municipales. 2. PCM PROJECT & CONSTRUCTION
MANAGEMENT, SL (PCM). Esta mercantil representada por Carlos
MONTEVERDE GAVILANES y la entidad local CONTRATAS 2000 SL,
que actuaba en la persona de su gerente, ya fallecido suscribi dos
contratos:1. De 2 de octubre de 1997, relativo a los proyectos
Anteproyecto de Helipuerto y Parque Rey Fhad devengando
honorarios por 55.000.000 pesetas (330.556,66 ).- 2. De 8 de julio de
1999, relativo a los proyectos Anteproyecto del Hipdromo y Proyecto
Residencia Bosnios devengando honorarios por 55.000.000 pesetas
(330.556,66 ). De igual forma que hemos descrito para la otra sociedad,
Carlos MONTEVERDE GAVILANES present cuatro recibs a cuenta, en
el que constan que le haban sido pagados a PCM 67.000.000 millones
(402.678,11) as con base en los documentos, en el Acuerdo de la
Comisin de Gobierno y en el contrato de cesin entre Ayuntamiento y
GCCM, Julin Felipe PALOMO MUOZ como Alcalde en funciones y
otro Concejal que asisti a la Comisin, en situacin de rebelda, Antonio
CALLEJA GARCIA como gerente de Gerencia de Compras y Contratacin
de Marbella, SL (GCCM), accedieron al pago de la supuesta diferencia de
honorarios, 43.200.000 pesetas (259.637,23 euros) a sabiendas de que los

proyectos no eran autnticos, uno por ser copia de otros proyectos ya
desarrollados en la ciudad.- La factura presentada era la numerada 010
GCC/2000 de 3-11-2000 en concepto de Proyecto bsico y de ejecucin
del Helipuerto, Parque Rey Fad, Hipdromo y Residencia Bosnios.
Antonio CALLEJA GARCIA para dotar de verosimilitud a la operacin,
present las facturas y los recibs a cuenta a los empleados de la Oficina
Tcnica
Municipal
de
Obras,
Vicente
MANCILES
HIGUERO,
Coordinador de obras de la sociedad GERENCIA DE OBRAS Y

SERVICIOS MARBELLA S.L y Jos Javier HERRERA VIANO, Arquitecto
tcnico de la referida sociedad municipal, que firmaron el visto bueno a
las facturas, en atencin a los cobros a cuenta reconocidos y a la relacin
de los contratos adjunta, pasando a liberar fondos pblicos que se
entregaron formalmente a Carlos MONTEVERDE GAVILANES. No est
probado que los tcnicos tuvieran conocimiento de la operacin urdida.
No consta que estuvieran al corriente de la operatoria Herrera Viano y
Manciles Higuero.- 3. ESTUDIO DE ARQUITECTURA MONTEVERDE,
SA (EAM). Esta mercantil, representado por Carlos MONTE VERDE y
CONTRATAS 2000, por medio de su gerente, ya fallecido suscribieron
ocho contratos: 1. De 6 de noviembre de 1996 relativo a proyectos de
Edificio Tenencia de Alcalda de Puerto Bans y Polideportivo de San
Pedro Alcntara, Obras de La Ermita Remodelacin del Palacio de
Ferias y Congresos y un coste de ejecucin de 2.239.900.000 pesetas
(13.462.070,13), habindose pactado un pago de honorarios ascendente
168.000.000 pesetas (1.oo9.700, 34). 2. De 2 de enero de 1997 relativo a
los proyectosCubricin de cantera, Sealizacin Vertical y horizontal
y Complejo residencial Las Albarizas, un coste de ejecucin de
6.040.020.000 pesetas (36.301.251, 31) devengando honorarios de
453.000.000 (2.722.584,83).- 3. De 12 de marzo de 1997 relativo a
proyectos Complejo Residencial Banana, Puerto Deportivo y
Parque Multitemtico y Parque Industrial La Mina, un coste de
ejecucin de 14.826.840.000 pesetas (89.111.103, 10 ) devengando

honorarios de 1.112.000.000 (6.683.154,60). 4. De 24 de julio de 1997
relativo a proyectos Reforma del edificio Mancomunidad de Municipios
de la Costa del Sol, Boulevard Ricardo Soriano y Urbanizacin N340 Marbella a San Pedro, un coste de ejecucin de 1.413.330.000
pesetas (8.494.284, 327) devengando honorarios de 106.000.000
(637.072,83).- 5. De 6 de septiembre de 1997 relativo a proyectos Isla
Artificial, Paseo de Rivera y Plaza Ajardinada Molinos de Viento,
un coste de ejecucin de 6.600.010.000 pesetas (39.666.858, 99)
devengando honorarios de 495.000.000 (2.975.009, 92). 6. De 14 de
octubre de 1997 relativo a proyectos Parque Tecnolgico, Jardinera y
Riego y Centro de Ocio y Multimedia, un coste de ejecucin de
3.466.680.000 pesetas (20.835.166,42) devengando honorarios de
260.000.000 (1.562.631,47).- 7. De 2 de enero de 1998 relativo a
proyectos Avenida Jaime de Mora, Iluminacin Sierra Blanca y
Avenida Pablo Ruiz Picasso y Parque acutico, un coste de ejecucin
de 1.573.300.000 pesetas (9.455.723,44) devengando honorarios de
118.000.000 (709.194, 28).- 8. De 2 de enero de 1999 relativo a
proyectos Escuela de Idiomas y Subida a Nageles, un coste de
ejecucin de 199.970.000 pesetas (1.201.849,91) devengando honorarios
de 15.000.000 (90.151,82). De los veintisis proyectos pactados, dos de
ellos Subida a Nageles y Parque Industrial La Mina son genricos
sin establecer la obra y, en otros comoCubricin de cantera,
Boulevard Ricardo Soriano Iluminacin Sierra Blanca, Avenida
Pablo Ruiz Picasso y Subida a Nageles, carecan de documentacin.
Los proyectos Parque Tecnolgico, Escuela de Idiomas, Parque
acutico, Complejo residencial Las Albarizas y Parque Multitemtico
copiaron otros proyectos realizados en otras localidades por personas
ajenas a las sociedades de Carlos Monteverde.- Al igual que en la otra
sociedad, algunos proyectos haban sido realizados anteriormente en
Marbella, y fueron los de de Edificio Tenencia de Alcalda de Puerto
Bans, Urbanizacin N-340 Marbella de San Pedro, Reforma del

edificio Mancomunidad de Municipios de la Costa del Sol, Molinos de
Viento, Paseo de Rivera y Polideportivo de San Pedro Alcntara.Antonio CALLEJA GARCIA para dotar de verosimilitud a la operacin,
present las facturas y los recibs a cuenta a los empleados de la Oficina
Tcnica
Municipal
de
Obras,
Vicente
MANCILES
HIGUERO,
Coordinador de obras de la sociedad GERENCIA DE OBRAS Y

SERVICIOS MARBELLA S.L y Jos Javier HERRERA VIANO, Arquitecto
tcnico de la referida sociedad municipal, que firmaron el visto bueno a
las facturas, en atencin a la factura presentada y a la relacin de los
contratos, pasando a liberar fondos pblicos que se entregaron
formalmente
Carlos
MONTEVERDE
GAVILANES.
La
factura
presentada por MAA fue la nm. 01 GC/2001 de fecha 2-10- 2001 emitida
en concepto de honorarios profesionales de Redaccin del Proyecto: Isla
Artificial, con puente de conexin Puerto Bans, proyecto que haba sido
cedido previamente en 1 de septiembre de 2001.- La facturacin de EAM
se sienta en la factura 011 GCC/2000, de fecha 15/11/2000, concepto de
honorarios por Redaccin Proyecto bsico y de ejecucin del Edificio
Tenencia de Alcalda, Polideportivo San Pedro, Polgono La Ermita y
Remodelacin Palacio de Ferias. As como en la nm. 012 GCC/2000 de
fecha 5-12-2000 por Redaccin de proyectos Cubricin de cantera,
Sealizacin vertical y horizontal, avenida Jaime de Mora y Parque
industrial La Mina.- Nm. 013 GCC/2000 de fecha 5-12-2000, emitida en
concepto de Redaccin de proyectos Urbanizacin Nacional-340, Edificio
Mancomunidad de Municipios, Paseo de Rivera, Jardinera y Riego,
Boulevard Ricardo Soriano. Nm. 001 GCC/2001 de fecha 23-02-2001 por
Escuela de Idiomas y Parque Tecnolgico.- Nm. 03/2001 de 2-04-2001
por concepto de honorarios y en relacin a proyectos Residencial Banana.
La nm. 04/2001 de 25-01-2001 por Plaza ajardinada Molinos de Viento,
Centro Comercial y Garaje-Aparcamiento. La factura nm. 06 GCC/2001
de fecha 2-07-2001 por el proyecto del Centro de ocio y multimedia. La
factura nm. 07 GCC/2001 de fecha 2-01-1997 por concepto de

Residencial Las Albarizas. No est probado que los tcnicos tuvieran
conocimiento de la operacin urdida.- Por razn de estos proyectos y
como CONTRATAS 2000, SL hace constar los anticipos a las empresas,
GCCM transfiri a la mercantil EAM, la diferencia por honorarios
pendientes conforme a las facturas presentadas y sin acreditar la
realizacin de lo contenido en las mismas. En total se desviaron fondos
pblicos por importe de 2.918.720 pesetas (17.601.961,70).4. CARLOS MONTEVERDE GAVILANES (CMG). Carlos MONTEVERDE
GAVILANES, como persona fsica y CONTRATAS 2000, SL por medio de
su gerente, ya fallecido, suscribieron cuatro contratos:1. De 6 de febrero
de 1997 relativo a proyectos de Palacio de Congresos Urbanizacin
La Monta y Urbanizacin Los Naranjos y un coste de ejecucin de
6.087.345.000 pesetas (36.585.680,29), habindose pactado un pago de
honorarios ascendente 369.050.000 pesetas (2.218.035,17 ). 2. De 5 de
marzo de 1997 relativo a proyectosArroyo de la Represa, Plaza Iglesia
San Pedro y Peatonalizacin San Pedro, un coste de ejecucin de
933.200.000
pesetas
(5.608.644,96)
devengando
honorarios
de
70.000.000 (420.708,87).- 3. De 4 de noviembre de 1997 relativo a

proyectos Proyecto Hospital, y Polideportivo cubierto, un coste de
ejecucin de 4.400.000.000 pesetas (26.444.532,590 ) devengando
honorarios de 330.000.000 (1.983.339,94). 4. De 10 de diciembre de
1998 relativo al proyecto Proyecto de Red de Saneamiento, un coste de
ejecucin de 3.333.334.000 pesetas (20.033.740, 42) devengando
honorarios de 250.000.000 (1.502.530,26). De los nueve proyectos
presentados, tres de ellos, los llamados Polideportivo cubierto,
Urbanizacin La Monta y Urbanizacin Los Naranjos, son
denominados de forma genrica sin que se establezca en dicho contrato la
obra concreta, y respecto de este ltimo, la documentacin aportada
consisti en folletos. En cuanto a los restantes no se adjuntaba
documentacin, y en el Proyecto Hospital, era copia de un proyecto
desarrollado por otros tcnicos en otra localidad. Mediante contrato de 10

de julio de 2000, Carlos MONTEVERDE por intereses particulares, en
razn de los pagos que se iban a efectuar, cede los derechos del contrato
de 6 de febrero de 1997 sobre los proyectos del Palacio de Congresos,
Urbanizacin La Monta y Urbanizacin Los Naranjos, as como el
proyecto para la red de saneamiento de 10 de diciembre de 1998 a su
sociedad PCM PROJECT & CONSTRUCTION MANAGEMENT. Tambin,
en otro de 10 de julio de 2000, cede a ARCHITECTURAL &
ENGINEERING CONSULTANTS SL (AEC) los derechos sobre el de 5 de
marzo de 1997 relativo a proyectosArroyo de
la Represa, Plaza
Iglesia San Pedro y Peatonalizacin San Pedro y el contrato de 4 de

noviembre de 1997 relativo a proyectos Proyecto Hospital, y
Polideportivo cubierto . En 1 de septiembre de 2001 la sociedad PCM
transfiere los derechos y obligaciones sobre los proyectos al Palacio de
Congresos, La Monta y Los Naranjos objeto del contrato de 06/02/1997
que ostentaba por cesin previa de Carlos MONTEVERDE GAVILANES
en 10 de julio de 2000 y, los proyectos Circunvalacin S.P Mainaque,
Acceso a playas y Paseo Martimo San Pedro objeto del contrato de 2 de
enero de 1998 que ya haba sido cedido a PCM por PCMA segn cesin de
23 de marzo de 2000, a la entidad MONTEVERDE ARQUITECTOS
ASOCIADOS,
SL
(MAA) de
GCCM
en
su
nombre
Carlos
MONTEVERDE.- La facturacin de PCM corresponde a la factura nm.

06 GC/2001 de fecha 2-07-2001 emitida en concepto de Horarios
profesionales por la ejecucin de Red de saneamiento del Trmino
municipal de Marbella. La nm. 07 GCC/2001 de fecha 02-07-2001 por
Honorarios profesionales por la Ejecucin del :Proyecto Bsico y
Proyecto de ejecucin de Palacio de Congreso .- La facturacin de AEC
corresponde a la factura nm. 04 GCC/2001 de 25- 04-2001 por
Redaccin Proyectos Bsico y de ejecucin de Hospital de Marbella. Por
razn de estos proyectos y los anticipos presentados, GCCM siguiendo la
misma operatoria que con otras empresas, paga la diferencia de
honorarios de los fondos municipales segn la facturas presentada y sin

acreditar la realizacin de los encargos. 5. ARCHITECTURAL AND
ENGINEERING CONSULTANTS SL (AEC) Esta mercantil, representada
por Carlos MONTEVERDE y CONTRATAS 2000, por medio de su
apoderado, ya fallecido, suscribieron dos contratos: 1. De 2o de
noviembre de 1996 relativo a proyectos de Centro Hotelero y
Complejo Turstico, Ciudad de la Imagen y Medios Audiovisuales y un
coste de ejecucin de 7.330.000.000 pesetas(44.054.1870,25), habindose
pactado un pago de honorarios ascendente 496.800.000 pesetas
(2.985.828,13 ). 2. De 20 de diciembre de 1999 relativo a
proyectosCentro Internacional de Negocios, Auditrium y Health-Spa y
Aparcamiento Subterrneo y Plaza Ajardinada, un coste de ejecucin de
5.283.333.000 pesetas (31.753.470,84) devengando honorarios de
225.250.000 (1.353.779,77). De los cuatro proyectos, Aparcamiento
Subterrneo y Plaza Ajardinadacorresponden a un proyecto en otra
ciudad, el proyecto Centro Internacional de Negocios, Auditrium y
Health-Spa tambin se realiz en otra localidad y lo mismo sucede con el
Complejo Turstico, Ciudad de la Imagen y Medios Audiovisuales.Carlos MONTEVERDE GAVILANES, habra cedido en 1 de septiembre de
2001 en su propio nombre, los derechos sobre el Estudio de seguridad y, el
proyecto de Apertura de la Ciudad de la Imagen y Medios Audiovisuales,
objeto de su contrato propio de 20/11/96 en nombre de AEC, as como el
proyecto de red viaria y ampliacin oficina de Planeamiento objeto del
contrato 09/11/1998,
del contrato de
09/06/1998 los
proyectos
Polideportivo Paco Cantos, Edificio Gerencia Casco Antiguo,

Carpa San Pedro, Ambulatorio Nueva Andaluca, Rehabilitacin El
Ingenio, Puente Ro Verde, Radio Taxi, Hogar 3 Edad Nueva
Andaluca, Cielo San Pedro y Oficinas Planeamiento, los relativos a
proyectos Campo de ftbol Arroyo I, y Edificio T.V. Marbella del
contrato de 03/10/97, que ya le haban sido cedidos por PCMA y los
proyectos de Arroyo de la Represa, Plaza Iglesia San Pedro y
Peatonalizacin San Pedro comprendidos en el de 05/03/97 ya cedidos

por Carlos MONTEVERDE a AEC en uno de lo contratos de 10 de julio de
2000. Todos se ceden a la sociedad MONTEVERDE ARQUITECTOS
ASOCIADOS, SL (MAA). Fue presentada factura por AEC identificada
con nm. 001 GC/2001 de 23-02-2001 en concepto de Redaccin
proyectos: Instituto, Centro de da, Hogar para tercera edad,
Aparcamiento subterrneo- Plaza ajardinada y Polideportivo cubierto.Por AEC, la factura nm. 8/01 sobre el Centro Hotelero y la nm. 5/00
sobre proyecto bsico Centro Internacional de Negocios, Auditrium y
Health- Spa y nm. 3/01 sobre la ejecucin del proyecto. Por MAA fue
presentada factura 2/01 sobre el Complejo Turstico Ciudad de la Imagen.
Por razn de estos proyectos y los anticipos presentados, GCCM siguiendo
la misma operatoria que con otras empresas, paga la diferencia de
honorarios de los fondos municipales segn las facturas presentadas y sin
acreditar la realizacin de los encargos, habiendo obtenido las firmas de
los tcnicos de obras que no estaban al corriente del plan. 5. COMERCIAL
INDUSTRIAL MAR MENOR SA (CIMMSA) Es una sociedad cuyas
acciones estn detentadas por Carlos MONTEVERDE GAVILANES y es
administrador nico. Tras las comprobaciones realizadas por la
Inspeccin de Tributos de la AEAT sobre la sociedad CONTRATAS 2000,
SL, se observ que haba contabilizado pagos entre 1998 y 1999 en
concepto
de
anticipos
por
importe
de
411.000.000
millones
(2.470.159,75 ) y 608.000.000 pesetas (3.654.153,59 ) respectivamente a

la mercantil (CIMMSA), total 1.019.000.000 pesetas sin que conste
relacin entre ambas sociedades y sin que consten reciba a cuenta de su
representante legal, si bien no se llegaron a general los contratos que
hubieran servido para soportar las disposiciones efectuadas de fondos
pblicos, porque no se haban conseguido frmulas de proyectos cuando
se iniciaron las comprobaciones de Hacienda sobre CONTRATAS 2000,
SL . En 15 de septiembre de 2000, los firmantes de los cuatro contratos
entre el Ayuntamiento ms Gerencia de Compras y Contratacin de
Marbella SL (CGGM) los ya mencionados, Julin Felipe MUOZ

PALOMO, otro Concejal asistente a la Comisin de Gobierno de la fecha,
Antonio CALLEJA GARCIA, como gerente de CGGM, quienes recogen las
cantidades distintas de anticipos a las que haba documentado
CONTRATAS 2000 S.L, as se reconocieron 434.000.000 millones y
585.000.000 millones, en contradiccin con los anticipos reconocidos por
CONTRATAS 2000, SL, si bien la suma total es la misma.- De esta forma,
mediante las operaciones contables, derivadas de la actividad de las
sociedades de Carlos MONTEVERDE, en las que se simul la subrogacin
en las cantidades que se deca adeudaba CONTRATAS 2000, SL, segn los
proyectos en ejecucin dimanantes de los 22 contratos antecedentes, que
asuman CGGM y el Ayuntamiento, durante los aos 1997 a 2001 se
desviaron fondos por importe de 4.639.000.000 pesetas en concepto de
anticipos de CONTRATAS 2000 durante los aos 1997 a 1999 segn
contabilidad de CONTRATAS 2000 a empresas del grupo y, en los aos
200o y 2001 un total de 1.643.320.000 pesetas, segn las cantidades
consignadas en las facturas por honorarios sin causa, en virtud de
transferencias de dinero pblico a GCCM procedentes de los fondos
municipales para hacer efectivas las facturas, que no consta fueran
ordenadas por Rafael GONZALEZ CARRASCO.- Suman en total los
desvos 6.282.320.000 pesetas (37.757.503,63 ). 7 CONTABILIDAD DE
CONTRATAS 2000, SL. Contratas 2000, SL hizo constar en su
contabilidad que haba recibido en 1997 del Ayuntamiento 357.596.501
pesetas (2.149.198,26) ms 207.317.224 pesetas (1.246.001,61 ) de
PLANEAMIENTO 2000 SL, ms 318.766.000 millones (1.914.300,03) de
JARDINES 2000, SL y 1.883.062.006 pesetas (11.317.430,59) de
COMPRAS 2000,SL. Se recoga la supuesta entrega a MONTEVERDE de
1.925.000.000 pesetas (11.569.483,01). En el ao 1998 hizo constar en su
contabilidad que haba recibido en 1997 del Ayuntamiento 1.433.182.652
pesetas (8.613.601,22) ms 37.766.000 pesetas (226.978,23 ) de
PLANEAMIENTO 2000 SL, ms 93.312.806 millones (560.821,26) de
JARDINES 2000, SL y 1.468.600.340 pesetas (8.826.465,81) de

COMPRAS 2000,SL y 775.093.942 pesetas (4.658.408,41 ) de SUELO
URBANO SL. Se recoga la supuesta entrega a MONTEVERDE
1.622.000.000 pesetas (9.748.416,33).- En el ao 1999, hizo constar en su
contabilidad que haba recibido del Ayuntamiento 42.334.052 pesetas
(254.432,78) ms 55.102.660 pesetas (331.173,66 ) de JARDINES 2000,
SL y 777.160.240 pesetas (4.670.837,11) de COMPRAS 2000,SL y
2.775.485.019 pesetas (16.681.000,92 ) de SUELO URBANO SL. Se
recoga la supuesta entrega a MONTEVERDE 1.092.000.000 pesetas
(6.503.052,18).- Los importes documentados en los recibs presentados
por CGGM y los presentados por Carlos GAVILANES ante la Inspeccin
de Hacienda ascendieron a 2.175.900.000 pesetas (13.077.422,37 ). Al
ser examinadas las entradas y salidas de caja de CONTRATAS 2000,SL, se
puso de manifiesto la entrada de fondos procedentes de otras sociedades
municipales entre las que se encuentran PLANEAMIENTO 2000, SL,
COMPRAS 2000, SL y SUELO URBANO,SL. Al examinar las cuentas
bancarias de CONTRATAS 2000,SL y PLANEAMIENTO 2000, se constat
que las entradas en efectivo en caja de la primera se corresponden con
salidas de fondos de esta ltima mediante cheques
portador,
que
fueron
cobrados
en
efectivo
por
bancarios y al
personal
de
PLANEAMIENTO SL, a orden de Juan Antonio ROCA NICOLAS, Gerente

de la sociedad o por empleados que le entregaban el dinero y cuyo destino
no consta ingresara en la cuenta de caja de CONTRATAS, slo se
documenta la entrada en la cuenta de Caja pesetas de esta ltima.
Tambin se determin que las cantidades que aparecen como ingresadas
en efectivo en la cuenta de caja de CONTRATAS 2000,SL procedentes de
COMPRAS 2000 SL, se correspondan con salidas de fondos de la cuenta
en el Banco Herrero de esta ltima que fueron cobradas en efectivo por
empleados mediante cheques cargados contra la cuenta nm. 0200213420.
Algunos de estos cheques no entraron en la caja pesetas de CONTRATAS
2000, SL, contra la cuenta bancaria de COMPRAS 2000, SL en el Banco
Herrero nm.0200213420 y, se hicieron ingresar en la cuenta de

Purificacin NOTARIO DIAZ nm. 0200157712 en la misma sucursal del
Banco Herrero, sumando un total de 131.985.038 pesetas (793.246,05).Purificacin NOTARIO DIAZ era la titular de la cuenta bancaria abierta a
su nombre por su cnyuge Jos Luis JIMENEZ JIMENEZ, ya fallecido,
entonces gerente de la mercantil COMPRAS 2000, SL. 94.- Rafael
GONZALEZ CARRASCO durante el periodo en que fue Concejal de
Hacienda del Ayuntamiento de Marbella incumpli sus obligaciones de
ingresar las cuotas de la Seguridad Social del personal trabajador al
servicio de esa Administracin. Acredtese en ejecucin de sentencia la
deuda por todos los conceptos devengada con efecto de junio de 1995 en
que fue nombrado Concejal de Hacienda hasta que expir su mandato,
para que indemnice a la Tesorera General de la Seguridad Social en la
cuanta resultante. Se ha formulado acusacin en el sentido de considerar
responsables a las personas que luego se expresarn por haber incumplido
la obligacin de satisfacer las cuotas de la Seguridad del personal
trabajador para el Ayuntamiento y las sociedades, dando lugar a un
descubierto ascendente. A la peticin del Alcalde-Presidente del
Ayuntamiento de Marbella efectuada en 12 de noviembre de 1993 sobre
subrogacin del Ayuntamiento en las obligaciones de pago a la Tesorera,
se contest exclusivamente respecto de la sociedad municipal Planemiento
2000, declarando al Ayuntamiento responsable solidario de las deudas por
cuotas a la Seguridad Social. No se evacu contestacin en relacin a las
sociedades aludidas en el escrito ni se preavis en el sentido de que el
silencio tuviera un alcance negativo. En consecuencia, resulta obligado al
pago de las deudas de las sociedades municipales por impago,
exclusivamente el Ayuntamiento con arreglo al desglose por anualidades
que sigue: FUNDACIN MUNICIPAL DEL ARTE Y DE LA CULTURA
P7906901I Esta fundacin, en la que ocupaban los cargos de presidente el
Alcalde, el fallecido Jess Gil y Gil, y siendo ocupado el cargo de
vicepresidente quien ostentaba la concejala de Cultura, la acusada M
Dolores Miones Bello, era titular de 2 Cdigos de Cuenta de Cotizacin y

considerando a todos conjuntamente la deuda que en ellas se documenta
asciende desde el ao 1996 a la cantidad de 289.893.569 ptas.,
(1.742.295,44 ) generndose la misma y siendo las cuotas pendientes
superiores a los 120.000 las siguientes: En el ao 1997 la deuda asciende
a la cantidad de 55.435.038 ptas. (333.171,29). En el ao 1998 la deuda
es de 53.185.162 ptas. (319.649,26) En el ao 1999 la deuda es de
55.314.188 ptas. (332.444,97) En el ao 2000 la deuda es de 51.823.755
ptas. (311.467,04) En el ao 2001 la deuda es de 21.270.278 ptas.
(127.836,95) TRIBUTOS 2000 SL. B-29553377 Sociedad municipal cuyo
consejo de administracin estaba integrado desde 27 de febrero de 1996
por el acusado Julin Felipe Muoz Palomo, como Presidente, el acusado
Modesto Perodia Cruz-Conde, Secretario y Vocal desde enero 1999; y
Abogado del Ayuntamiento desde 1.6.92 al 30.6.03 y el acusado Rafael
Gonzlez Carrasco (Consejero Delegado y Vocal desde esa misma fecha).A fechas del ao 2001, tena 47 trabajadores dados de alta siendo su
deuda pendiente de 104.523.586 ptas. (628.199,40) Durante el ao 1997
liquid con la Seguridad Social parte de la deuda contrada que inclua las
cuotas patronal y obrera, quedndole pendiente por la cuota patronal la
cantidad de 7.107.362 ptas. (42.716,11) Sin embargo, en el ao 1998 y
por el concepto de cuota patronal dej de ingresar la cantidad de
43.901.693 ptas. (263.854,49) y en el ao 1999, la cantidad ascendi a
45.204.739 ptas. (271.685,95) PLANEAMIENTO 2000 sl. B-29550944
Formaban parte de su consejo de administracin el acusado Julin Felipe
Muoz Palomo, Secretario el acusado Modesto Perodia Cruz-Conde, y
Vocales: el declarado rebelde, en esta causa Esteban Guzmn Lanzat,
ostentando todos ellos poderes solidarios para la gestin de la mercantil,
siendo Gerente de la misma el tambin acusado Juan Antonio Roca
Nicols.- Esta sociedad en el 2001 tena 28 trabajadores dados de alta en
la Seguridad Social. Aunque en el periodo comprendido entre Octubre de
1993 hasta la actualidad tuvo hasta 32 trabajadores dados de alta en la
Seguridad Social. Su deuda pendiente con la Seguridad Social, desde el

mes de octubre del ao 1993 hasta el ao 1996 que inclua las cuotas
obrera y patronal y desde esa ltima fecha hasta Abril del 2001,
nicamente la cuota patronal, asciende a la cantidad de 141.275.203 ptas.
(849.081,07), habiendo sido contradas, y por un importe superior a los
120.000 en los siguientes peridos: En el ao 1996: la deuda asciende a
21.659.478 ptas. (130.176,08).- En el ao 1998: la deuda asciende a
23.530.697 ptas. (141.422,34) En el ao 1999: la deuda asciende a
23.583.209 ptas. (141.737,94) En el ao 2000: la deuda asciende a
60.474.754 ptas. (363.460,59) SANIDAD Y CONSUMO 2000SL. B29553518 Se constituy el 25.03.92, y fue en fecha 26 de abril de 1995
cuando se nombro Presidente del Consejo de Administracin al acusado
Julin Felipe Muoz Palomo, Secretario al acusado Modesto Perodia
Cruz-Conde, y Vocal, el declarado rebelde en esta causa Esteban Guzmn
Lanzat, ostentando todos ellos poderes solidarios para la gestin de la
mercantil. Su objeto social era la gestin y organizacin de actividades
dedicadas al control del cumplimiento de las medidas sanitarias de
establecimientos o locales abiertos al pblico, la gestin, organizacin y
planificacin de centros sanitarios. Esta sociedad en el ao 2001 tena 33
trabajadores dados de alta en la Seguridad Social, aunque desde el mes de
noviembre de 1992 hasta el mes de marzo de 2001 han oscilado entre 53 y
12, los meses de noviembre y diciembre de 2000. Desde el mes de
noviembre de 1992 hasta el mes de marzo de 1996 la deuda contrada con
la Seguridad Social se encuentra liquidada, pero desde esa fecha hasta el
mes de Abril de 2001 no ha realizado ningn ingreso en la Tesorera
General de la Seguridad Social por el concepto de Cuota Patronal, por lo
que la deuda asciende a la cantidad de 104.307.053 ptas. (626.898,01)
aunque slo en el 2000 asciende a la cantidad de 40.369.101 ptas.
(242.623,18)
CONTROL
LIMPIEZA
ABASTECIMIENTOS
SUMINISTROS 2000 SL. B-29553500 Se constituy el 25.3.92, y fue el 26

de abril de 1995 cuando se nombr un nuevo Consejo de Administracin
siendo nombrados Presidente el acusado Julin Felipe Muoz Palomo,

Secretario: Modesto Perodia Cruz-Conde, que, adems, fue designado
Gerente de la misma en Consejo de Administracin de fecha 30 de
septiembre de 1997, y como Vocal el declarado rebelde, en esta causa:
Esteban Guzmn Lanzat, ostentando todos ellos poderes solidarios para la
gestin de la mercantil. Su objeto social es la distribucin y suministro de
agua potable, tratamiento de
residuos
slidos,
limpieza
viaria,
saneamiento y recogida de basuras.- Esta sociedad, en el ao 2011 tena

361 trabajadores dados de alta en la Seguridad Social, aunque desde el
mes de octubre de 1993 hasta el mes de abril de 2011 han oscilado entre
377 y 53.Desde el mes de octubre de 1993 hasta la actualidad no ha realizado
ningn ingreso en la Tesorera General de la Seguridad Social, por lo que
la deuda asciende a la cantidad de 872.933.701 ptas (5.246.437,21),
siendo las cuotas pendientes superiores a los 120.000 las siguientes: En
el ao 1996: la deuda asciende a 86.759.229 ptas. (521.433,46) En el ao
1997: la deuda asciende a 105.920.400 ptas. (636.594,43) En el ao
2000: la deuda asciende a 183.296.495 ptas (1.101.634,12) En el ao
2001: la deuda asciende a 52.994.338 ptas. (318.502,39) TURISMO
AYUNTAMIENTO DE MARBELLA B-29550936 La sociedad se constituy
el 14.1.92 siendo su objeto social en general la promocin turstica de
Marbella. El 25 de abril de 1995 fueron nombrados miembros del Consejo
de Administracin los acusados Pedro Romn Zurdo, como Presidente,
Modesto Perodia Cruz-Conde como Secretario, y como Vocal el acusado
el declarado rebelde, en esta causa Esteban Guzmn Lanzat, ostentando
todos ellos poderes solidarios para la gestin de la mercantil.
Posteriormente y en unta General Extraordinario de fecha 31.10.1998 se
nombr nuevo Consejo de Administracin siendo nombrado Presidente del
Consejo al acusado Julin Muoz Palomo y se mantuvieron los otros
cargos, siendo, en esa misma fecha, revocados los poderes al acusado

Pedro Romn Zurdo.- Esta sociedad en el ao 2001 tena 49 trabajadores
dados de alta en la Seguridad Social, aunque desde el mes de noviembre
de 1994 hasta el mes de Abril de 2001 han oscilado entre 37 y 9
trabajadores, en distintos perodos.Parte de la deuda debida fue liquidada,
concretamente la correspondiente a los meses de noviembre de 1994 hasta
el mes de julio del ao 95. Desde esa fecha hasta el mes de Abril de 2001
no ha realizado ningn ingreso a la Tesorera General de la Seguridad
Social por los conceptos de cuota patronal.Todo ello significa que la
deuda pendiente de la misma asciende desde esa fecha a la cantidad de
94.339.863 ptas. (566.994) siendo las cuotas pendientes superiores a los
120.000 la correspondiente al ao 2000, que asciende a 21.696.665 ptas.
(130.399,58) ACTIVIDADES DEPORTIVAS SL B29685328 Se constituy
el 19 de agosto de 1994, estando participada, a su vez, por las entidades
municipales COMPRAS 2000 SL., PLANEAMIENTO 2000 SL. Y
EVENTOS 2000 SL., cuya representacin la ostentaba el acusado Julin
Felipe Muoz Palomo. Al tiempo de su constitucin fueron nombrados
miembros del Consejo de Administracin los acusados Julin Felipe
Muoz Palomo como Pr4esidente, Modesto Perodia Cruz-Conde,
Secretario y el declarado rebelde, en esta causa Esteban Guzmn Lanzat
como Vocal, ostentando los tres poderes solidarios para la gestin de la
mercantil. Juntamente a ello, en el Consejo de Administracin de fecha
10.01.96 fue nombrado Gerente de la mercantil el tambin declarado
rebelde en esta causa Carlos Fernndez Gmez que ces en el cargo el 183-98. Posteriormente, fue nombrado Gerente el da 22-12-99 el acusado
Toms Reones Crego. Esta sociedad al concluir la instruccin de este
procedimiento tena 94 trabajadores dados de alta en la Seguridad Social,
aunque desde el mes de enero de 1996 hasta el mes de Abril de 2001 ha
oscilado el nmero de trabajadores entre 2 y 103 en distintos perodos.
Respecto de la deuda contrada con la Seguridad Social, la misma existe
desde febrero de 1996 incluyndose los dos conceptos, tanto la cuota
patronal como la cuota obrera aunque desde el mes de junio de 1997 slo
dej de ingresarse la cuota patronal segn consta en la cuenta de
cotizacin n 29103457341. Por ambos conceptos en esos perodos o por
el ltimo concepto, la deuda asciende a la cantidad de 81.482.030 ptas.
(489.716,86) siendo la cuota superior a los 120.000 en los siguientes
periodos: En el ao 1999: la deuda asciende a 21.762.692 ptas.
(130.796,41) En el ao 2000: la deuda asciende a 37.071.834 ptas.
(222.806,21) JARDINES 2000 SL. B-29550142 Se constituy el 11.03.92
siendo su objeto social el mantenimiento de zonas verdes y jardines.
Fueron nombrados miembros del Consejo de Administracin los acusados
Pedro Romn Zurdo, Presidente, Jos Luis Sierra Snchez, Secretario, y
Vocal Antonio Abril Cumpin: posteriormente en sesin del Consejo de
Administracin de fecha 26 de abril de 1995 se modific dicho Consejo,
siendo entonces nombrados los acusados Julin Felipe Muoz Palomo,
Presidente; Modesto Perodia Cruz-Conde, Secretario y Esteban Guzmn
Lanzat como Vocal, ostentando los tres poderes solidarios para la gestin
de la mercantil, apoderamiento que tambin se hizo extensivo al acusado
Pedro Romn Zurdo. En el Consejo de Administracin de fecha 12 de
febrero de 1992 se le confirieron poderes para la gestin de la mercantil al
fallecido Jos Luis Jimnez Jimnez. Esta sociedad en la actualidad no
tiene ningn trabajador dado de alta en la Seguridad Social, aunque desde
el mes de febrero de 1996 hasta el mes de Abril de 2011 ha oscilado el
nmero de trabajadores entre 9 y 121 en distintos perodos. Respecto de la
deuda con la Seguridad Social, la misma existe desde febrero de 1996
incluyndose los dos conceptos tanto la cuota patrona como la cuota
obrera aunque desde el mes de enero de 1998 slo dej de ingresarse la
cuota patrona y en dos ocasiones, tambin la cuota obrera, como as
consta en las cuentas de cotizacin n 29103802602 y 29013826143. Por
ambos conceptos enesos periodo o por el ltimo concepto la deuda
asciende a la cantidad de 933.886.231 ptas. (5.612.769,29) siendo
superior a los 120.000 en los siguientes periodos: En el ao 1993
asciende a 20.884.356 ptas. (125.517,51) En el ao 1994 asciende a

94.460.889 ptas. (567.721,38) En el ao 1995 asciende a 140.341.717
ptas. (843.470,71) En el ao 1996 asciende a 122.582.217 ptas.
(736.733,96) En el ao 1997 asciende a 125.754.761 ptas. (755.801,34)
En el ao 1998 asciende a 176.777.298 ptas. (1.062.452,96) En el ao
1999 asciende a 227.811.294 ptas. (1.369.173,45) En el ao 2000
asciende a 25.273.699 ptas. (151.897,99)GERENCIA DE OBRAS Y
SERVICIOS DE MARBELLA SL. B-92130897 Esta sociedad municipal se
constituy el 29.02.2000 siendo su objeto social, en general, administrar
patrimonios, empresas y sociedades. La misma estaba regida por un
consejo de administracin del que era presidenta la acusada M Luisa
Alcal Duarte y vocal la tambin acusada M Dolores Miones Bello. Esta
sociedad ha tenido dados de alta en la Seguridad Social a 441
trabajadores desde el inicio de su actividad, oscilando, en los distintos
periodos, entre 31 y 451. La deuda contrada con la Seguridad Social,
existe desde Abril del ao 2000 hasta la actualidad incluyndose en ella
slo el concepto de cuota patronal, como as consta en la cuenta de
cotizacin n 29108844477. La cantidad debida asciende a 345.011.203
ptas. (2.073.559,09) En el ao 2000 asciende a 223.935.280 ptas.
(1.345.878,14) En el ao 2001 asciende a 121.075.923 ptas.
(727.680,95) RESIDUOS SLIDOS URBANOS SL. B-29632056.- Se
constituy el 15.09.93 siendo su objeto social en general la realizacin de
servicios de limpieza viaria. El Consejo de Administracin inicialmente
estuvo integrado por los acusados Julin Felipe Muoz Palomo,
Presidente , Jos Marino Pomares Villar, Secretario, y Vocal el declarado
rebelde Esteban Guzmn Lanzat. El 15 de diciembre de 1995, ceso el
anterior consejo, siendo nombrados para los cargos de presidente el
acusado Julin Felipe Muoz Palomo, secretario Modesto Perodia CruzConde, y Vocal el declarado rebelde Esteban Guzmn Lanzat, ostentando
los tres poderes solidarios para la gestin de la sociedad. La sociedad, en
la actualidad tiene dados de alta en la Seguridad Social a 215
trabajadores, pero ha tenido entre 248 y 1, en distintos perodos. Respecto

de la deuda contrada con la Seguridad Social, la misma existe desde
septiembre de 1933 hasta la actualidad incluyndose en ella en
determinado periodos no slo la cuota patrona sino tambin cuota obrera
como as consta en la cuenta de cotizacin n 2910098033. La deuda
pendiente con la Seguridad Social asciende desde esa fecha a la cantidad
de 2.018.031.739 ptas. (12.128.615,02) siendo superior a los 120.000
las siguientes: En el ao 1993 asciende a 67.924.775 ptas. (408.236,12)
En el ao 1994 asciende a 280.696.822 ptas. (1.687.021,88) En el ao
1995 asciende a 278.458.236 ptas. (1.673.567,70) En el ao 1996
asciende a 264.852.400 ptas. (1.591.794,98) En el ao 1997 asciende a
286.087.126 ptas. (1.719.418,26) En el ao 1998 asciende a 253.683.245
ptas. (1.524.667,01) En el ao 1999 asciende a 257.491.451 ptas.
(1.547.554.79) En el ao 2000 asciende a 252.684.009 ptas.
(1.518.661,48) En el ao 2001 asciende a 76.153.675 ptas. (457.692,80)
DIFUSIN Y COMUNICACIONES SL. B-29831658. La sociedad se
constituy el 19.3.97 estando participada por otra sociedad municipal
EVENTOS 2000 SL. (99,8%) representada por el acusado Julin Felipe
Muoz Palomo, quien ostent la condicin de Consejero Delegado de la
misma, Modesto Perodia Cruz-Conde, Secretario, y el declarado rebelde
Esteban Guzmn Lanzat, Vocal. En la sesin del Consejo de
Administracin de fecha 21 de diciembre de 1999 se acord nombrar
Gerente de la sociedad al acusado Toms Reones Crego.- En la
actualidad, esta sociedad no tiene trabajadores dados de alta, sin embargo
en el tiempo que ha desarrollado su actividad ha tenido dados de alta a
trabajadores cuyo nmero ha oscilado entre 106 y 1. Respecto de su deuda
con la Seguridad Social, la misma existe desde Marzo de 1995 hasta la
actualidad y el concepto de la deuda debida incluye la cuota total, en
algunos perodos y en otros, nicamente la cuota patrona tal y como
consta en la cuenta de cotizacin n 29106930446. Por ello la deuda
pendiente con la Seguridad Social asciende desde esa fecha a la cantidad
de 200.122.774 ptas.1.202.762,10) siendo la misma superior a los

120.000 en los siguientes perodos.- En el ao 1997 asciende a
20.734.309 ptas. (124.615,71).En el ao 1998 asciende a 35.260.386 ptas. (211.919,19). En el ao 1999
asciende a 62.395.919 ptas. (375.007,03). En el ao 2000 asciende a
59.246.132 ptas. (356.076,42). En el ao 2001 asciende a 20.775.819
ptas. (124.865,19) EVENTOS 2000 SL. B-29553526. La sociedad se
constituy el 27.02.93 siendo su objeto social la organizacin,
planificacin ets de actividades culturales deportivas y ldicas, entre
otras. Fueron nombrados miembros del Consejo de Administracin los
acusados Pedro Romn Zurdo, Presidente, Jos Luis Sierra Snchez,
Secretario, y Vocal Antonio Abril Cumpin. Y en fechas no determinadas
pero anteriores al mes de abril de 1994 se constituy un nuevo Consejo de
Administracin integrado por los acusados Julin Felipe Muoz Palomo,
Presidente; Modesto Perodia Cruz-Conde, Secretario y el declarado
rebelde Esteban Guzmn Lanzat como Vocal, ostentando los tres, poderes
solidarios para la gestin de la mercantil. En la actualidad tiene 43
trabajadores dados de alta en la Seguridad Social, sin embargo en
distintos periodos durante los que ha desarrollado su actividad ha tenido
trabajadores dados de alta, que han oscilado entre 63 y 2. La deuda
contrada con la Seguridad Social se remonta al mes de febrero de 1993
dejando de pagar la cuota patronal, situacin que se prolonga en el tiempo
hasta el mes de Abril de 2001, incluyendo en algunos periodos de
liquidacin, tambin la cuota obrera como as consta en las cuentas de
cotizacin n 29100513995 y 29101475410. Por ambos conceptos la deuda
asciende a la cantidad de 183.096.701 pts. (1.100.433,34) siendo
superior a los 120.000: En el ao 1995 asciende a 23. 789.194 ptas
(142.975,94) En el ao 1997 asciende a 20.781.779 ptas. (124.901,01)
En el ao 1998 asciende a 28.390.421 ptas. (170.629,887) En el ao 1999
asciende a 41.872.536 ptas. (251.659,01) En el ao 2000 asciende a
37.081.894 ptas. (222.866,67) Pese a que la instruccin de la causa se
ha dilatado por razn del nmero de implicados, el tiempo transcurrido

desde el comienzo del procedimiento, diez aos y once meses, obliga a
tomar en consideracin el retraso a los fines legalmente procedentes".(sic)
Segundo.-
La
Audiencia
de
instancia
dict
el
siguiente
pronunciamiento:
"FALLAMOS: ABSOLVIENDO a Mara DOLORES MIONES
BELLO, Juan FLORES GONZALEZ, Enrique OSUNA MEMBRILLA,
Antonio SAMPIETRO CASARRAMONA, Juan Antonio YAGE REYES,
Mario JIMNEZ NOTARIO, Jos Marino POMARES VILLAR, Antonio
ABRIL CUMPIAN, Jos Luis FERNANDEZ GARROSA, Mara Soledad
YAGE REYES, Rafael CALLEJA VILLACAMPA, Manuel RODRIGUEZ
HERNANDEZ y Pedro Toms REONES GREGO, Vicente MANCILES
HIGUERO y Jos Javier HERRERA VIANO de los delitos por los que
venan siendo enjuiciados, y ABSOLVIENDO a Julin Felipe MUOZ
PALOMO por el delito de asociacin ilcita y por el delito contra la
Seguridad Social, a Pedro Manuel ROMAN ZURDO del delito de
asociacin ilcita, Mara Luisa ALCALA DUARTE por los delitos de
asociacin ilcita y contra la Seguridad Social, Modesto Francisco de Ass
PERODIA CRUZ-CONDE por los delitos de asociacin ilcita y contra la
Seguridad Social, Rafael GONZLEZ CARRASCO por el delito de
asociacin ilcita, Mara Dolores ZURDO PADILLA por los delitos de
asociacin ilcita y contra la Seguridad Social y a Juan Antonio ROCA
NICOLS por los delitos de asociacin ilcita y contra la Seguridad
Social, PROCEDE CONDENAR Y CONDENAMOS A Julin Felipe
MUOZ PALOMO como autor responsable de un delito continuado de
malversacin
de
fondos
pblicos
agravado,
concurriendo
las
circunstancias atenuantes relativas a dilaciones indebidas, a la pena de

SEIS AOS DE PRISION e INHABILITACIN ABSOLUTA POR TIEMPO
DE DIEZ AOS.- Deber indemnizar, en rgimen de solidaridad con sus
copartcipes en las cantidades que siguen: 183.128,39, 57.096,15 ,
574.877,46 , 88,92 , 889.497,91, 2.404,05 , 286.049,69 , 38.350,58 ,

1.226.217,76, 32.755,16 , 17.786,68 , 797.695, 44, 99.303,86 ,
3.305,56, 15.544,19 , 622.834,94, 16.825,80, 8.979,12, 2.824,76,
7.103,90, 1.762,91 y 37.757.503,63.- Pedro Manuel ROMAN ZURDO,
como autor responsable de un delito continuado de malversacin de
fondos pblicos agravado, concurriendo las circunstancias atenuantes
relativas a dilaciones indebidas, a la pena de SEIS AOS DE PRISION e
INHABILITACIN ABSOLUTA POR TIEMPO DE DIEZ AOS. Como
autor de un delito de cohecho y las mismas modificativas de la
responsabilidad, a la pena de CUATRO AOS DE INHABILITACIN
ESPECIAL PARA EMPLEO O CARGO PUBLICO.- Deber indemnizar,
en rgimen de solidaridad con sus copartcipes en las siguientes
cantidades: 2.995.863,71, 211.000,79 ,
58.538,58 , 6.010,12 ,
24.401,05 y 15.626,31 .- Antonio ROMERO RAMOS, como autor

responsable de un delito bsico de malversacin de fondos pblicos en
quien concurren las mismas atenuantes, a la pena de DOS AOS DE
PRISIN y TRES AOS Y SEIS MESES de INHABILITACIN
ABSOLUTA.- Indemnizar por el dao, en rgimen de solidaridad junto al
copartcipe, en la suma de 3.005,05 .- Mara Luisa ALCALA DUARTE,
como autora responsable de un delito continuado de malversacin de
relativas a dilaciones indebidas, a la pena de CINCO AOS DE PRISION
e INHABILITACIN ABSOLUTA POR TIEMPO DE NUEVE AOS.Deber indemnizar, en rgimen de solidaridad junto a los copartcipes, en
la suma de 574.877,46 , 2.404,05 , 883,64 , 158.066,18 , 123.970,77
, 1.226.217,76,
622.834,94 y 16.825,80 .- Modesto Francisco de
Ass PERODIA CRUZ-CONDE como autor responsable de un delito

continuado de malversacin de fondos pblicos agravado, concurriendo
las circunstancias atenuantes relativas a dilaciones indebidas, a la pena de
SEIS AOS DE PRISION e INHABILITACIN ABSOLUTA POR TIEMPO
DE DIEZ AOS.- Deber indemnizar, en rgimen de solidaridad con sus
copartcipes en las cantidades que siguen: 183.128,39, 57.096,15 ,

574.877,46 , 88,92 , 889.497,91, 32.755,16 , 36.070,76 , 17.786, 68
, 797.695, 44, 99.303,876 , 3.305,56 , 15.544,19 , 622.834,94 ,
16.825,80 , 8.979,12, 2.824,76 , 203,14 , 7.103,90 , 1.762,91 y
37.757.503,63
.-
Rafael
GONZLEZ
CARRASCO,
como
autor
responsable de un delito continuado de malversacin de fondos pblicos

agravado, concurriendo las circunstancias atenuantes relativas a
dilaciones indebidas cualificadas, a la pena de CINCO AOS DE
PRISION e INHABILITACIN ABSOLUTA POR TIEMPO DE NUEVE
AOS y como autor de un delito contra la Seguridad Social agravado y
las mismas atenuantes a la pena de UN AO Y NUEVE MESES DE
PRISION y la accesoria de inhabilitacin especial para todo cargo pblico
o empleo durante el tiempo de la condena y una multa por la cantidad total
del descubierto que se fije en ejecucin de sentencia del descubierto
generado en el periodo en que fue Concejal de Hacienda por las cuotas a
cargo del Ayuntamiento, CON ARRESTO SUSTITUTORIO DE UN AO
EN CASO DE IMPAGO.- Indemnizar en concepto de responsabilidad
civil junto a los copartcipes en las siguientes cantidades: 183.128,39,
847.427,07 , 57.096,15, 88,92 , 889.497,91, 1,442,43 , 24,401,05 ,
158.066,18 , 123.970,77, 38.350,58 , 24.401,05 , 174.293,51 y
60.101,21.- Antonio CALLEJA RODRIGUEZ como autor responsable de
un delito de malversacin de fondos pblicos agravado, concurriendo las
circunstancias atenuantes relativas a dilaciones indebidas, a la pena de
CUATRO AOS Y SEIS MESES DE PRISION e INHABILITACIN
ABSOLUTA POR TIEMPO DE SIETE AOS Y SEIS MESES.- Como
responsabilidad civil deber indemnizar junto a sus copartcipes en
rgimen de solidaridad en 37.757.503,63 .- Francisco Jos ALARCN
ECHEVARRA, como autor responsable de un delito bsico de
malversacin de fondos pblicos en quien concurren las mismas
atenuantes, a la pena de DOS AOS DE PRISIN y TRES AOS Y SEIS
MESES de INHABILITACIN ABSOLUTA.- Deber indemnizar, en
rgimen de solidaridad a sus copartcipes en la suma de (60.101,21 ).Mara Dolores ZURDO PADILLA, como autora responsable de un delito
continuado de malversacin de fondos pblicos agravado, concurriendo
las circunstancias atenuantes relativas a dilaciones indebidas, a la pena de
CUATRO
AOS,
SEIS
MESES
UN
DIA
DE
PRISION
INHABILITACIN ABSOLUTA POR TIEMPO DE SIETE AOS, SEIS

MESES y UN DA. Como autora de un delito de cohecho y las mismas
modificativas de la responsabilidad, a la pena de CUATRO AOS DE
INHABILITACIN ESPECIAL PARA EMPLEO O CARGO PUBLICO.Deber indemnizar, en rgimen de solidaridad con sus copartcipes
satisfaciendo los importes siguientes: 2.995.863,71 , 3.005,05 , as como
174.293,51 .- Juan Antonio ROCA NICOLS, como autor responsable de
un delito continuado de malversacin de fondos pblicos agravado,
concurriendo las circunstancias atenuantes relativas a dilaciones
indebidas, a la pena de SEIS AOS DE PRISION e INHABILITACIN
ABSOLUTA POR TIEMPO DE DIEZ AOS.- Deber indemnizar
solidariamente en unin de sus copartcipes en (2.404,05 ), 3.305,56 y
37.757.503,63 .- Juan Manuel BLANCO NAVARRO, como autor
responsable de un delito bsico de malversacin de fondos pblicos en
quien concurren las mismas atenuantes, a la pena de DOS AOS DE
PRISIN y TRES AOS Y SEIS MESES de INHABILITACIN
ABSOLUTA.- Deber indemnizar, en rgimen de solidaridad con sus
copartcipes a razn de 8.979,12.- Carlos MONTEVERDE GAVILANES,
como autor responsable de un delito de malversacin de fondos pblicos
agravado, concurriendo las circunstancias atenuantes relativas a
dilaciones indebidas, a la pena de TRES AOS DE PRISION e
INHABILITACIN ABSOLUTA POR TIEMPO DE CINCO AOS.Deber indemnizar por un total de 37.757.503,63
en rgimen de
solidaridad junto a sus copartcipes.- Jos Antonio ANDRADE JURADO,

como autor responsable de un delito continuado de malversacin de
relativas a dilaciones indebidas, a la pena de CUATRO AOS, SEIS

MESES Y UN DIA DE PRISION e INHABILITACIN ABSOLUTA POR
TIEMPO DE SIETE AOS, NUEVE MESES Y UN DIA.- Deber
indemnizar en rgimen de solidaridad junto a los copartcipes, en los
importes que siguen: 158.066,18 y 622.834,94 .- Las indemnizaciones, a
favor del Ayuntamiento de Marbella, devengarn el inters legal previsto
en la Ley de Enjuiciamiento Civil y, sern tenidas en cuenta como
resarcimiento anticipado las indemnizaciones que por tales conceptos se
hayan abonado ante el Tribunal de Cuentas.- Son impuestas a los
condenados las costas proporcionales, incluidas las de la acusacin
particular". (sic)
Tercero.- La sentencia fue aclarada en diversos extremos por los

autos de aclaracin de fecha 31 de Octubre de 2013, 19 de Noviembre de
2013 y 4 de Diciembre de 2013.
Cuarto.- Notificada la sentencia a las partes, se prepararon recursos

de casacin por el Ministerio Fiscal y las representaciones del
Ayuntamiento de Marbella, la Tesorera General de la Seguridad
Social, Julin Felipe Muoz Palomo, Pedro Manuel Romn Zurdo,
Antonio Romero Ramos, Mara Luisa Alcal Duarte, Rafael Gonzlez
Carrasco, Modesto Francisco de Asis M Perodia Cruz-Conde,
Francisco Jos Alarcn Echevarria, Mara Dolores Zurdo Padilla,
Juan Antonio Roca Nicols, Juan Manuel Blanco Navarro, Jos
Antonio Andrade Jurado, Carlos Monteverde Gavilanes, Antonio
Calleja Rodrguez y Purificacin Notario Dez, que se tuvieron por
anunciados remitindose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las
certificaciones necesarias para su sustanciacin y resolucin, formndose
el correspondiente rollo y formalizndose los recursos.
Quinto.- Formado en este Tribunal el correspondiente rollo, el

Ministerio Fiscal formaliz su recurso en un UNICO MOTIVO DE
CASACION: Por Infraccin de Ley, al amparo del n 1 del art. 849
LECriminal.
La representacin del Ayuntamiento de Marbella formaliz su

recurso de casacin alegando los siguientes MOTIVOS:
PRIMERO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 849.1 LECriminal.
SEGUNDO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 849.1 LECriminal.
TERCERO: Primer submotivo: Por Infraccin de Ley, al amparo del art.
849.2 LECriminal.
Segundo submotivo: Por Infraccin de Ley, basado en el apartado 1 del
art. 849 LECriminal.
Tercer submotivo: Por Quebrantamiento de Forma, basado en el art. 851-3
LECriminal.
CUARTO: Por Quebrantamiento de Forma, al amparo de lo dispuesto en el
art. 851-1 LECriminal.
QUINTO: Por Infraccin de Ley, al amparo del art. 849.2 LECriminal.
La representacin de la Tesorera General de la Seguridad Social

formaliz su recurso alegando los siguientes MOTIVOS DE CASACION:
PRIMERO: Al amparo del art. 849.1 LECriminal.
SEGUNDO: Al amparo del art. 849.1 LECriminal.
La representacin de Julin Felipe Muoz Palomo bas su recurso

de casacin en base a los siguientes MOTIVOS:
PRIMERO: Por infraccin de precepto constitucional al amparo de lo
previsto en los arts. 5.4 LOPJ y 852 LECriminal.
SEGUNDO: Por infraccin de precepto constitucional, al amparo de lo
previsto por los arts. 5.4 LOPJ y 852 LECriminal.
TERCERO: Por infraccin de precepto constitucional, al amparo de lo

CUARTO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 849.2 LECriminal.
QUINTO: Por Infraccin de Ley al amparo de lo dispuesto en el art. 5.4
LOPJ.
SEXTO: Por Infraccin de Ley al amparo de lo dispuesto en el art. 849.1
de la LECriminal.
La representacin de Pedro Manuel Romn Zurdo formaliz su

recurso alegando los siguientes MOTIVOS DE CASACION:
PRIMERO: Al amparo del art. 851.1 LECriminal y denuncia
Quebrantamiento de Forma.
SEGUNDO: Al amparo del n 1 del art. 885 de la LECriminal.
TERCERO: Por Infraccin de Ley, al amparo del art. 849.2 LECriminal.
CUARTO: Al amparo del art. 849.1 LECriminal.
QUINTO: Al amparo del art. 849.1 LECriminal.
SEXTO: Al amparo de los arts. 849.1 y 852 LECriminal.
SEPTIMO: Al amparo de los arts. 849.1 y 852 LECriminal.
La representacin de Antonio Romero Ramos bas su recurso

alegando los siguientes MOTIVOS DE CASACION:
PRIMERO: Por infraccin de precepto constitucional, al amparo de lo
SEGUNDO: Por Infraccin de Ley, al amparo de lo dispuesto en el art.
849.2 LECriminal.
La representacin de Mara Luisa Alcal Duarte formaliz su

recurso de casacin en base a los siguientes MOTIVOS:
PRIMERO: Por Quebrantamiento de Forma, al amparo del art. 851, n 1
LECriminal.
SEGUNDO: Por Quebrantamiento de Forma, al amparo del art. 851 n 1,

inciso segundo de la LECriminal.
TERCERO: Por Quebrantamiento de Forma, al amparo del art. 851 n 3 de
la LECriminal.
CUARTO: Por infraccin de preceptos constitucionales, al amparo del art.
852 LECriminal.
QUINTO: Por Infraccin de Ley, al amparo del art. 849, 1 LECriminal.
SEXTO: Por Infraccin de Ley, al amparo del art. 849,2 LECriminal.
La representacin de Rafael Gonzlez Carrasco bas su recurso

PRIMERO: Por infraccin de precepto constitucional de los arts. 24.1 y
24.2 de la C.E., al amparo del art. 5.4 LOPJ en relacin con el art. 852
LECriminal.
SEGUNDO: Por Infraccin de Ley, al amparo de lo dispuesto en el art.
849.1 LECriminal.
TERCERO: Por Infraccin de Ley, al amparo de lo dispuesto en el art.
849.1 LECriminal.
CUARTO: Por Infraccin de Ley, al amparo de lo dispuesto en el art.
849.1 de la LECriminal.
QUINTO: Por Infraccin de Ley, al amparo de lo dispuesto en el art. 849.1
LECriminal.
SEXTO: Por Infraccin de Ley, al amparo de lo dispuesto en el art. 849.1
LECriminal.
SEPTIMO: Por Infraccin de Ley, al amparo de lo dispuesto en el art.
849.2 LECriminal.
OCTAVO: Por Quebrantamiento de Forma, al amparo de los arts. 850.1,
850.3 y 850.4 LECriminal.
NOVENO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 851.1 LECriminal.
DECIMO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 851.1 LECriminal.
La representacin de Modesto Francisco de Ass M Perodia

Cruz-Conde, formaliz su recurso de casacin en base a los siguientes
MOTIVOS:
PRIMERO: Al amparo de lo previsto por los arts. 5.4 LOPJ y 852
LECriminal.
SEGUNDO: Al amparo de lo previsto por los arts. 5.4 LOPJ y 852
LECriminal.
TERCERO: Al amparo de lo previsto por los arts. 5.4 LOPJ y 852
LECriminal.
LOPJ.
LECriminal.
La representacin de Francisco Jos Alarcn Echevarra, bas su

PRIMERO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
SEGUNDO: Al amparo de lo dispuesto en el n 2 del art. 849 LECriminal.
TERCERO: Al amparo de lo dispuesto en el n 2 del art. 849 LECriminal.
CUARTO: Al amparo de lo dispuesto en el n 3 del art. 851 LECriminal.
QUINTO: Al amparo de lo dispuesto en los arts. 849.1 y 852 LECriminal.
La representacin de Mara Dolores Zurdo Padilla, formaliz su

recurso en base a los siguientes MOTIVOS DE CASACION:
PRIMERO: Al amparo de lo previsto por los arts. 5.4 LOPJ y 852
LECriminal.
SEGUNDO: Al amparo de lo dispuesto por los arts. 5.4 LOPJ y 852
LECriminal.
TERCERO: Al amparo de lo previsto por los arts. 5.4 LOPJ y 852
LECriminal.

LOPJ.
LOPJ.
SEPTIMO: Por Infraccin de Ley, al amparo de lo dispuesto en el art.
849.1 LECriminal.
La representacin de Juan Antonio Roca Nicols, bas su recurso

PRIMERO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 852 LECriminal.
CUARTO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 5.4 LOPJ.
QUINTO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
SEXTO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
SEPTIMO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
OCTAVO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
NOVENO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
DECIMO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
UNDECIMO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849
LECriminal.
DUODECIMO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 5.4 LOPJ y en el art.
850 LECriminal.
DECIMOTERCERO: Al amparo del n 1 del art. 849 LECriminal.
La representacin de Juan Manuel Blanco Navarro, bas su

La representacin de Juan Antonio Andrade Jurado, formaliz su

recurso en base a los siguientes MOTIVOS DE CASACION:
La representacin de Carlos Monteverde Gavilanes bas su

TERCERO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 852 LECriminal.
CUARTO: De conformidad con lo dispuesto en el n 1 del art. 885 de la
LECriminal.
La representacin de Antonio Calleja Rodrguez formaliz su

recurso de casacin en base a los siguientes MOTIVOS:
SEGUNDO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 852 LECriminal.
CUARTO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
QUINTO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
SEXTO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
SEPTIMO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
OCTAVO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
NOVENO: Al amparo de lo dispuesto en el n 1 del art. 849 LECriminal.
La representacin de Purificacin Notario Daz bas su recurso de

casacin alegando los siguientes MOTIVOS:
SEGUNDO: Al amparo de lo dispuesto en el art. 852 LECriminal.
Sexto.- Instruidas las partes de los recursos interpuestos, la Sala

admiti los mismos, quedando conclusos los autos para sealamiento de
Fallo cuando por turno correspondiera.
Sptimo.- Por provedo de fecha 25 de Septiembre de 2015 y de

acuerdo con la Disposicin Transitoria Tercera de la L.O. de reforma del
Cpenal 1/2015, se dio traslado a los recurrentes a fin de que por trmino de
ocho das adaptaran, si fuera procedente los motivos de casacin alegados a
la nueva Ley penal si resultaran afectados por ella.
Por las representaciones de los recurrentes, Jos Antonio Andrade
Jurado, Rafael Gonzlez Carrasco, Antonio Calleja Rodrguez, Francisco
Jos Alarcn Echevarra y Pedro Romn Zurdo, as como por el Ministerio
Fiscal y la Tesorera de la Seguridad Social se evacuaron los traslados
conferidos con los escritos que efectuaron al respecto.
Octavo.- Hecho el sealamiento para Fallo, se celebr la votacin

el da 8 de Octubre de 2015. Teniendo en cuenta la complejidad del tema,
con fecha 23 de Octubre de 2015 se dict auto de prrroga del trmino para
dictar sentencia por cuarenta das hbiles.
II. FUNDAMENTOS DE DERECHO
Uno.- La sentencia de 30 de Octubre de 2013 de la Sala de lo Penal

de la Audiencia nacional conden a Juan Antonio Roca Nicols, Julin
Felipe Muoz Palomo, Pedro Antonio Romn Zurdo, Antonio Romero
Ramos, Mara Luisa Alcal Duarte, Modesto Francisco de Ass M Perodia
Cruz-Conde, Rafael Gonzlez Carrasco, Antonio Calleja Rodrguez,
Francisco Jos Alarcn Echevarra, Mara Dolores Zurdo Padilla, Juan
Manuel Blanco Navarro, Carlos Monteverde Gavilanes y Jos Antonio

Andrade Jurado, como autores de un delito de malversacin de fondos
pblicos en los trminos fijados para cada uno de ellos en el fallo con la
concurrencia en todos de la circunstancia atenuante de dilaciones
indebidas. Adems Pedro Manuel Romn Zurdo y Mara Dolores Zurdo
Padilla fueron condenados como autores de un delito de prevaricacin
administrativa, y Rafael Gonzlez Carrasco como autor de un delito contra
la Seguridad Social. A todos los indicados se les impuso las penas y dems
pronunciamientos incluidos en el fallo. Asimismo se declar a Purificacin
Notario Daz responsable civil como partcipe a ttulo lucrativo.
Todos los citados han formalizado recurso de casacin contra la
expresada
sentencia,
asimismo
como
acusadores
particulares
formalizaron recurso de casacin el Ayuntamiento de Marbella, la

Tesorera de la Seguridad Social y el Ministerio Fiscal.
Los hechos, en sntesis, se refieren a que entre los aos 1991 a

1999, los Concejales del Ayuntamiento de Marbella, a iniciativa del
Alcalde, decidieron gestionar los servicios municipales a travs de
sociedades mercantiles participadas ntegramente con capital pblico, a
veces participadas por otras sociedades municipales previamente
constituidas.
En esta situacin, los Concejales del Partido Grupo Liberal
Independiente --G.I.L.-- dispusieron de los fondos y patrimonio
municipales en su propio beneficio y en perjuicio del erario pblico,
mediante rdenes de pago, transferencias o disponiendo de los bienes
municipales, interviniendo tambin los condenados no Concejales Juan
Antonio Roca Nicols y Modesto Perodia Cruz-Conde, que a la sazn eran
gerentes de sociedades municipales en los trminos descritos en la
sentencia.
En el factum se enumeran hasta un total de 93 hechos/operaciones
efectuadas por los condenados, todas ellas efectuadas en el escenario
acabado de explicar, esto es, valindose de las sociedades municipales para

derivar fondos pblicos en el propio beneficio de las personas concernidas,
especificndose en cada una de tales operaciones los intervinientes. Tales
operaciones, aparecen en el factum agrupadas de la siguientes forma:
1-Asuncin por el Ayuntamiento de Marbella de deudas ficticias de
sociedades que no respondan a operacin alguna, sin estar contabilizadas
en las sociedades mercantiles.
2-Pago de deudas ficticias a favor de las sociedades por relaciones
contractuales inexistentes en lo referente a dichas obligaciones.
3-Disposicin de fondos pblicos municipales sin haber justificado
su destino pblico.
Asimismo se describen en el hecho probado la actividad del
entramado societario que se nutra de las aportaciones del Ayuntamiento de
Marbella, socio nico o cuasi nico de todas las sociedades municipales, y
en tal sentido se estudia la actividad de las siguientes sociedades pblicas,
a los efectos de esta causa. Tales sociedades son las siguientes:
-Eventos 2000 S.L.
-Sociedad Jardines 2000 S.L.
-Sociedad Tributos 2000 S.L.
-Sociedad Andaluca Hotel S.L.
-Sociedad Difusin y Comunicaciones 2000 S.L.
-Sociedad Limpieza, Abastecimiento y Suministros 2000 S.L.
-Sociedad Transportes Locales 2000 S.L.
-Sociedad Sanidad y Consumo 2000 S.L.
-Sociedad Turismo Ayuntamiento de Marbella S.L.
-Sociedad de Servicios Locales S.L.
-Gerencia de Compras y Contratacin de Marbella S.L.
-PCM Arquitectura y Urbanismo S.A. (PCMA).
-PCM Project Construction Management S.L.
-Estudio de Arquitectura Monteverdi S.A.
-Architectual and Engineering Consultants.
-Comercial Industrial Mar Menor.

-Fundacin Municipal del Arte y de la Cultura.
Asimismo consta en el factum, en relacin a varias de las
sociedades citadas su situacin en relacin a las deudas que mantenan con
la Seguridad Social.
Pasamos al estudio individualizado de cada uno de los recursos
formalizados por los condenados, as como por las Acusaciones
Particulares ejercidas por el Ayuntamiento de Marbella, Tesorera de la
Seguridad Social y el Ministerio Fiscal.
Dos.- Recurso de Juan Antonio Roca Nicols.
Comenzamos por el recurso formalizado por Juan Antonio Roca

Nicols. Est condenado como autor de un delito de malversacin de
fondos pblicos agravado con la concurrencia de la atenuante de dilaciones
indebidas, a las penas de seis aos de prisin e inhabilitacin absoluta por
tiempo de diez aos, con la responsabilidad civil fijada en el fallo.
Segn la sentencia en el f.jdco. sexto, se indica que lo que
podramos calificar como el "ncleo esencial" de los partcipes en el desvo
de bienes y fondos pblicos est integrado por Julin Felipe Palomo
Muoz, Pedro Manuel Romn Zurdo, Modesto M Perodia Cruz-Conde y
Juan Antonio Roca Nicols, todos ellos condenados a las mismas penas de
seis aos de prisin y diez aos de inhabilitacin absoluta. Seguidamente,
se situara a Mara Dolores Zurdo Padilla y a Mara Luisa Alcal Duarte,
que prestaron una colaboracin ms o menos episdica en relacin al grupo
anterior, y a continuacin se situaran los restantes condenados.
El recurrente no fue Concejal del Ayuntamiento de Marbella pero
fue Gerente de la Sociedad Municipal Planeamiento 2000.
Un dato ms: La presente causa objeto del presente control

casacional se centra en el entramado asociativo creado en el Ayuntamiento
de Marbella para gestionar servicios pblicos y que adems sirvi para lo

que bien podra calificarse como el saqueo de los caudales y bienes del
Ayuntamiento de Marbella.
Los hechos aqu enjuiciados, tuvieron como antecedente otra causa
penal, ya juzgada y sentenciada, que tambin fue objeto de un recurso de
casacin. Nos referimos a la STS 1394/2009 de 25 de Enero de 2010 de
esta Sala Casacional, que rechaz el recurso de casacin formalizado
contra la sentencia de la Seccin IV de la Sala de lo Penal de la Audiencia
Nacional de 23 de Enero de 2009, en la que se conden a Juan Antonio
Roca Nicols, Jos Luis Sierra Snchez y Manuel Jorge Castell Fernndez,
entre otros como autores de un delito continuado de malversacin de
fondos pblicos, as como a las entidades Promociones Futbolsticas S.A. y
Rancho de Valdeolivas S.A., consideradas como partcipes a ttulos
lucrativo.
En dicha causa, el importe a satisfacer por los condenados al
Ayuntamiento de Marbella, fijado en la sentencia fue de 22.938.634'50
millones de euros, ms las cantidades sealadas a las dos sociedades
citadas. Esta causa podra denominarse "saqueo I", y la que es objeto del
presente control casacional "saqueo II".
Que hubo un "continuum" en la estrategia defraudadora tanto en
una como en otra causa, se acredita con solo recordar que en el hecho
probado de esta primera sentencia de 23 de Enero de 2009 se nos dice,
textualmente:
"....El 15 de junio de 1991 accede a la Alcalda del Municipio de
Marbella (Mlaga) Gregorio Jess Gil y Gil (fallecido el 14 de mayo de
2004), a travs de la formacin poltica G.I.L. (Grupo Independiente
Liberal), que obtiene la mayora absoluta de Concejales.
Desde el principio de su actuacin poltica, Gregorio Jess Gil y
Gil es aconsejado por el acusado Jos Luis Sierra Snchez, mayor de edad
y sin antecedentes penales, Abogado de profesin, que vena prestando sus
servicios de asesoramiento y de defensa jurdica al Sr. Gil y Gil desde

varios aos antes de acceder ste a la Alcalda.
Jos Luis Sierra Snchez concibe la idea de crear varias empresas
sujetas a la legislacin mercantil con mayora en el capital social del
Ayuntamiento de Marbella, con objetos sociales diversos segn el ramo de
actividad a que se dedicasen, bajo el aparente designio de que la gestin
de los servicios municipales sera ms gil y eficaz. Pero la existencia de
tales sociedades municipales de gestin de diversas reas, que llegaron a
ser 31 y que en la prctica significaron sacar el propio Ayuntamiento la
mayor parte de la actividad municipal, en la realidad degener en la
originacin de una situacin de opacidad y falta de transparencia que
alejaba aquella gestin del control interno y de eficacia por parte de la
Corporacin Municipal. Tales sociedades municipales se nutran
patrimonialmente de las subvenciones y transferencias de dinero pblico
que se les conceda desde el Ayuntamiento, el destino de cuyas partidas en
muchas ocasiones se desconoce y en otras se emplea en abonos muy
distantes de los fines pblicos y de inters social a que deberan
dedicarse....".
Precisamente, el recurrente Juan Antonio Roca Nicols es el nico

que contina y acta tanto en la anterior sentencia --"saqueo I"-- como en
los presentes hechos.
El recurso del recurrente est desarrollado a travs de trece
motivos, a cuyo estudio pasamos seguidamente, no sin antes recordar que
los 93 hechos relatados en la sentencia, la intervencin del recurrente que
el Tribunal de instancia estima acreditada, se concreta a los hechos nueve,
cincuenta y nueve y noventa y tres.
El motivo primero, del recurso de Juan Antonio Roca se formula

al amparo del art. 5.4 de la LOPJ y 852 de la LECriminal, denuncindose
la vulneracin del derecho a la presuncin de inocencia proclamado en el
art. 24 de la CE, por lo afirmado en la sentencia, sin fundamento probatorio

bastante, en el Hecho probado n 9, completado por los datos fcticos
recogidos en la valoracin de ese hecho en el Fundamento de Derecho
sptimo.
El hecho n 9 se refiere a un cheque por valor de 400.000 pesetas
pagado a la empresa Planeamiento 2000 SL, afirmndose que el gerente de
esta sociedad, el recurrente, no ha justificado el destino del dinero y
tampoco lo han hecho los miembros del Consejo de Administracin, Julin
Felipe Muoz Palomo y Modesto Francisco Perodia Cruz Conde. En el
fundamento de derecho sptimo se aade, asimismo, que el recurrente
aludi a que dicho cheque haba quedado justificado en el procedimiento
seguido ante
el Tribunal de Cuentas, que qued archivado por
desistimiento del Ministerio Fiscal.

Partiendo de estas premisas, el Tribunal de instancia razona que las
alusiones relacionadas con el procedimiento seguido ante el Tribunal de
Cuentas no son suficientes, porque se desconoce si ese concreto cheque (al
que se refiere el Hecho n 9) fue objeto de anlisis y cules fueron las
justificaciones que se adujeron, que no se han intentado reiterar en el
proceso penal, por lo que se concluye que el destino del cheque no fue el
inters pblico.
Para el recurrente este juicio de inferencia ha vulnerado su derecho
a la presuncin de inocencia. El razonamiento que hace el Tribunal es
ilgico porque se apoya en su propio desconocimiento del procedimiento
ante el Tribunal de Cuentas y no valora como contraindicio su archivo. El
delito por el que ha sido castigado no castiga a quien no justifica el uso de
los fondos pblicos, sino a quien los sustrae o consiente que otro los
sustraiga. Se dice que la falta de justificacin del dinero no es lo mismo,
sino un mero dato indiciario meramente favorable para inferir la accin
tpica si la deduccin no se rompe en trminos lgicos con una explicacin
razonable.
En estas condiciones, el salto que da el Tribunal a quo es, segn lo

dicho, ilgico para el recurrente. El destino del cheque a un fin distinto al
inters pblico no es la nica hiptesis posible, siendo ms probable,
razonable y coherente con el archivo acordado del procedimiento ante el
Tribunal de Cuentas que se hubiera dispuesto legtimamente de la cantidad
cobrada.
Esta Sala casacional, ante la denuncia de vulneracin del derecho a
la presuncin de inocencia que se realiza por el recurrente, debe efectuar
una triple verificacin STS 395/2015, de 19 de junio, por todas-:
a) En primer lugar, debe analizar el "juicio sobre la prueba", es
decir, si existi prueba de cargo, estimando por tal aquella que haya sido
obtenida con respeto al canon de legalidad constitucional exigible, y que,
adems, haya sido introducida en el Plenario de acuerdo con el canon de
legalidad ordinaria y sometido al cedazo de la contradiccin, inmediacin e
igualdad que definen la actividad del Plenario.
b) En segundo lugar, se ha de verificar "el juicio sobre la
suficiencia", es decir si constatada la existencia de prueba de cargo, sta es
de tal consistencia que tiene la virtualidad de provocar el decaimiento de la
presuncin de inocencia y,
c) En tercer lugar, debemos verificar "el juicio sobre la motivacin
y su razonabilidad", es decir esta Sala debe verificar si el Tribunal cumpli
por el deber de motivacin, es decir si explicit los razonamientos para
justificar el efectivo decaimiento de la presuncin de inocencia, ya que la
actividad de enjuiciamiento es por un lado una actuacin individualizadora,
no seriada, y por otra parte es una actividad razonable, por lo tanto la
exigencia de que sean conocidos los procesos intelectuales del Tribunal
sentenciador que le han llevado a un juicio de certeza de naturaleza
incriminatoria para el condenado es no slo un presupuesto de la
razonabilidad de la decisin intra processum, porque es una necesidad para
verificar la misma cuando la decisin sea objeto de recurso, sino tambin,
extra processum, ya que la motivacin fctica acta como mecanismo de

aceptacin social de la actividad judicial.
En definitiva, el mbito del control casacional en relacin a la

presuncin de inocencia se concreta en verificar si la motivacin fctica
alcanza el estndar exigible y si, en consecuencia, la decisin alcanzada
por el Tribunal sentenciador, en s misma considerada, es lgica, coherente
y razonable, de acuerdo con las mximas de experiencia, reglas de la lgica
y principios cientficos, aunque puedan existir otras conclusiones, porque
no se trata de comparar conclusiones, sino ms limitadamente, si la
decisin escogida por el Tribunal sentenciador soporta y mantiene la
condena.
Por ello, no es misin ni cometido de la casacin ni decidir ni
elegir, sino controlar el razonamiento con el que otro Tribunal justifica su
decisin. Por ello, queda fuera, extramuros del mbito casacional,
verificado el canon de cumplimiento de la motivacin fctica y la
razonabilidad de sus conclusiones alcanzadas en la instancia, la posibilidad
de que esta Sala pueda sustituir la valoracin que hizo el Tribunal de
instancia, ya que esa misin le corresponde a ese Tribunal en virtud del art.
741 LECriminal y de la inmediacin de que dispuso, inmediacin que no
puede servir de coartada para eximirse de la obligacin de motivar.
Para concluir, y en palabras del Tribunal Constitucional -como en

la STC 68/2010 : "....no le corresponde revisar (al T.C.) la valoracin de
las pruebas a travs de las cuales el rgano judicial alcanza su ntima
conviccin, sustituyendo de tal forma a los Juzgados y Tribunal ordinarios
en la funcin exclusiva que les atribuye el art. 117-3 de la C.E ., sino
nicamente controlar la razonabilidad del discurso que une la actividad
probatoria y el relato fctico que de ella resulta....".
De acuerdo con la jurisprudencia expuesta, el motivo debe ser
desestimado; pues, a juicio de esta Sala, el Tribunal de instancia dispuso de
suficientes indicios probatorios, que fueron racionalmente valorados, para

declarar probados los hechos impugnados por el recurrente y,
particularmente, para declarar probado que la cantidad reflejada en el
hecho probado al que se refiere este motivo de evidente naturaleza pblica
el nmero 9- fue, en efecto, distrada por l.
El Hecho probado n 9 de la sentencia, como se apunta en el
recurso, se refiere al pago de un cheque, de fecha 5 de febrero de 1994, a la
empresa Planeamiento 2000 S.L. de la que era gerente el recurrente-, por
la cantidad de 400.000 de las antiguas pesetas, figurando la citada
sociedad como endosataria, bajo supuesta justificacin en el Decreto de la
Alcalda de 2 de febrero de 1994, en el que figuraba como concepto
transferencia corriente contemplada en el plan de actuacin y por la
orden de pago firmada por Mara Dolores Zurdo Padilla. El destino de
este dinero, segn declara probado igualmente la sentencia de instancia, no
ha resultado justificado, ni por el recurrente, en su condicin de gerente de
Planeamiento 2000 S.L. ni tampoco por los miembros de su Consejo de
Administracin.
El recurrente, segn se infiere de las alegaciones que realiza, no
impugna la realidad de este movimiento de fondos a favor de la entidad
Planeamiento 2000 S.L. debidamente documentada en autos, por otro
lado, al folio 5837-, pero tampoco aporta, en segundo lugar, explicacin
alguna sobre su destino.
De hecho, tampoco lo hizo, como no lo hicieron el resto de los
miembros del Consejo de Administracin, en el acto del Plenario. As lo
expone el Tribunal de instancia en el Fundamento de Derecho sptimo de
la sentencia dictada, donde resalta, por un lado, que el recurrente se limit
a sostener que el destino del cheque haba quedado justificado ante el
Tribunal de Cuentas, y, por otro que, sin perjuicio de que en la ampliacin
del informe pericial de abril de 2011 se hiciera constar que el
procedimiento de reintegro por alcance nm. 92/02 -seguido ante el
Tribunal de Cuentas frente a los rganos gestores de Planeamiento 2000-,
fue archivado efectivamente por desistimiento del Ministerio Fiscal, no

constaba si ese concreto cheque haba sido objeto de anlisis y cules
fueron las justificaciones que sobre l se adujeron. En este sentido, para el
rgano a quo resulta incongruente que el recurrente no haya tratado de
reiterar tales justificaciones, de existir, en este procedimiento penal. Esta
valoracin es lgica y racional, como lo es, concluir, dado lo expuesto, que
estas justificaciones no existieron y, particularmente, que no hubieran
podido amparar la afirmacin de que el destino de los fondos en cuestin
fue el inters o las necesidades pblicas de la entidad local.
Para poder deducir que la atencin a las necesidades pblicas fue
el destino de la operacin en cuestin no basta, en efecto, ni remitirse a una
supuesta justificacin dada en un procedimiento seguido ante el Tribunal
de Cuentas que a pesar del nombre, tiene una naturaleza administrativa ni
la mera constancia del archivo del procedimiento ante aquel organismo
tiene virtualidad alguna para esta jurisdiccin penal, que tiene plena
autonoma para resolver lo procedente en relacin a la existencia de los
delitos de que se acusa a la persona concernida.
Cabe precisar asimismo que, como ha declarado esta Sala en la STS
149/2015, de 11 de marzo, la jurisdiccin penal es preferente sobre
cualquier otra, quedando excluido el conocimiento prejudicial de aspectos
penales por cualquier otra jurisdiccin;
por ello la declaracin de
responsabilidad penal no puede declinarse a favor del Tribunal de Cuentas

al objeto de que este declare previamente a la actuacin de la jurisdiccin
penal la existencia de un hecho punible o de alguno de sus elementos como lo es la legalidad o ilegalidad de los fondos pblicos y la
cuantificacin de la malversacin-, pues ello compete de manera exclusiva
y excluyente a los rganos judiciales del orden penal.
En definitiva, la conclusin del Tribunal de instancia relativa a que
la cantidad mencionada en el hecho probado nmero 9 de la sentencia de
instancia es una de las transferencias injustificadas a las sociedades
municipales creadas por los acusados es lgica y racional.
Y es que ha de tenerse muy en cuenta que este hecho concreto se

sita en un marco de actuacin determinado, cual es el que se describe en
el Hecho Probado primero de la resolucin dictada, de carcter general, y
que declara probado lo siguiente:
1.-Durante los aos 1991 a 1999 los Concejales del Ayuntamiento
de Marbella asumieron la iniciativa del Alcalde de gestionar los servicios
municipales a travs de sociedades mercantiles participadas con capital
ntegramente municipal y tambin a veces participadas por otras
sociedades municipales previamente constituidas.
As, en cada Corporacin, algunos Concejales del partido que
ostentaba la mayora absoluta, Grupo Liberal Independiente (GIL)
vinieron en disponer de fondos y patrimonio como se relatar, en perjuicio
del erario.
Bien mediante rdenes de pago, de transferencia o disponiendo de
bienes municipales, los Concejales que intervinieron en las operaciones se
concertaron al efecto, si bien no constan las instrucciones permanentes de
los Tenientes de Alcalde Pedro ROMN ZURDO, Julin Felipe MUOZ
PALOMO y del gerente de la sociedad municipal Planeamiento 2000 S.L,
Juan Antonio ROCA NICOLS, que tambin lo fue de Explotaciones
Hoteleras del Club Martimo de Marbella, S.L., dirigidas a realizar las
desviaciones econmicas objeto de este procedimiento.
En las operaciones efectuadas en nombre de las sociedades
municipales, hubo concierto entre los miembros del Consejo de
Administracin y en su caso, los gerentes cuando no integraban el rgano
societario; en las operaciones efectuadas desde la Corporacin estaban
coordinados los miembros del Consejo de administracin y en su caso, la
Autoridad municipal que firma el Decreto municipal y la orden de pago.
Tras este hecho primero, que describe el escenario general apto

para la defraudacin, en el hecho probado se van relatando las distintas
formas en las que se instrumentaliz esa disposicin de fondos y
patrimonio que aparecen agrupadas de la forma expuesta al principio de

este fundamento.
En definitiva, lo que se declara probado, a la vista de la prueba
practicada, es que se realizaron transferencias de dinero injustificadas,
existiendo un concierto previo entre los partcipes, y mediante diversos
mecanismos, como la asuncin por el Ayuntamiento de deudas ficticias
que no estaban ni contabilizadas en las sociedades. En este marco es donde
se sita el movimiento de fondos que se relata en el Hecho n 9 del factum
de la resolucin recurrida que tiene una estructura semejante en los ocho
casos anteriores.
En este punto, puede sealarse, como ya se hizo en la sentencia de
23 de Enero de 2009 confirmada en la STS 1394/2009, de 25 de enero de
2010 --que hemos identificado como "saqueo I"--, a que ya se ha hecho
referencia, all
se enjuiciaron hechos diferentes pero ntimamente
relacionados con los que son objeto de esta causa, que la validez de unos
indicios y la prevalencia de la inferencia obtenida con ellos, no puede
hacerse depender de que no existan indicios que acten en direccin
contraria; lo relevante es que una vez que el Tribunal realiza una inferencia
razonada y razonable que alcance el estndar de "certeza ms all de
cualquier duda razonable" que es el grado de certeza exigible en todo
pronunciamiento condenatorio.
En lnea con lo que destaca el Ministerio Fiscal, en su escrito de

oposicin al recurso, son los acusados quienes en definitiva crean la
opacidad, al no dar razones del concepto al que responde la transferencia y
la justificacin de su realizacin. Ante esta situacin, que se describe como
generalizada en el Ayuntamiento y que supone un incumplimiento de la
legislacin administrativa y mercantil, corresponde a los acusados ofrecer
las informaciones y justificaciones necesarias para acreditar el fin pblico
de los fondos recibidos, una vez que la acusacin ha acreditado la salida de
fondos, y ante la ausencia de toda explicacin, no puede considerarse
acreditada ni menos presumirse la finalidad pblica, y en consecuencia la

inferencia, razonamiento o deduccin ajustada a la lgica, y que prevalece
sobre cualquier otra que pudiera plantearse, es que el fin del dinero fue
ajeno a la causa pblica.
Cabe destacar asimismo que, de acuerdo con la jurisprudencia de
esta Sala STS 32/2004 de 22 enero, con cita de otras- en relacin al delito
de malversacin de caudales pblicos, esta Sala siempre ha destacado, que
hay que ser especialmente riguroso con el control de fondos pblicos, por
parte de quien es depositario y gestor de los mismos. No es preciso pues
que se demuestre que tales fondos han sido aplicados a usos propios
extramuros de toda utilidad pblica por ser una prueba imposible y que
convertir en delito imposible la malversacin, sino que basta con que no
se aporte o se devuelva el dinero recibido, o no se produzca la justificacin
de su pago, sin haberse dado parte oportuno, en su caso, de la sustraccin,
prdida o destruccin.
El trmino sustraer al que se haca referencia en el art. 432
anterior a la L.O. 1/2015 --actualmente ha cambiado la redaccin--, ha sido
criticado por la doctrina, que considera ms adecuado el de apropiacin
sin propsito de ulterior reintegro; debiendo ser interpretado en el sentido
de separar, extraer, quitar o despojar los caudales o efectos pblicos,
apartndolos de su destino pblico para hacerlos propios. En definitiva,
decamos en la sentencia citada, comete delito de malversacin de caudales
pblicos quien teniendo la responsabilidad de la gestin de fondos pblicos
que le han sido entregados por razn de sus funciones no ofrece ante dicha
entidad pblica la correspondiente justificacin de su destino, con todas las
formalidades legales que tales caudales exigen, que es precisamente lo que,
segn lo expuesto, ha ocurrido en el caso de autos. La cumplida
acreditacin del destino pblico de los caudales es lo que sita a los
administradores de fondos pblicos extramuros de este delito, lo que el
recurrente no ha acreditado.
En definitiva, se desestima el motivo primero.
Tres.- Ampara el recurrente el segundo motivo de su recurso en el

artculo 849.1 de la LECRIM, denunciando la infraccin por indebida
aplicacin del art. 432 del CP, respecto al Hecho n 9 del relato histrico de
la Sentencia.
Se plantea este motivo como una consecuencia necesaria de la
estimacin del anterior. As, si se excluye del relato fctico de la sentencia,
por no haber quedado debidamente acreditado, el dato de que el dinero
tuvo un destino distinto del inters pblico, no puede apreciarse la
comisin del delito de malversacin, por lo que el carcter vicarial de este
motivo es evidente, debiendo correr la misma suerte desestimatoria que el
anterior.
En relacin a las alegaciones que sustentan este motivo como
otros amparados tambin en el artculo 849.1 de la LECRIM- es preciso
reiterar una consideracin ya adelantada en el fundamento anterior y
relacionada con los hechos que se declaran probados en la resolucin
dictada; pues de ellos se ha de partir necesariamente para enjuiciar la
correccin de la subsuncin jurdica realizada por el Tribunal de instancia,
que ha sido, respecto al recurrente, de un delito continuado de
malversacin de caudales pblicos impropia agravada, prevista y penada en
los artculos 432.2 y 435 del CP, en relacin con el artculo 74 del mismo
texto legal -en la redaccin vigente a la fecha de los hechos-.
Centra el recurrente sus alegaciones en el Hecho Probado nmero 9
del factum de la resolucin recurrida, como en los motivos posteriores lo
hace en los hechos nmero 59 y 93. En los tres, se describen efectivamente
acciones concretas que se le imputan y que se subsumen en el delito por el
que ha sido condenado. Pero para valorar, tal como hemos dicho, la
correccin de la subsuncin jurdica de la sentencia de instancia ha de
tenerse en cuenta tambin el resto de los hechos que se declaran probados y
particularmente, el hecho primero que enmarca las acciones del recurrente
y las de los dems condenados en esta causa.
De acuerdo con el contenido de este primer hecho probado, que ya

hemos expuesto en el fundamento anterior, se declara acreditado que a
travs de las sociedades mercantiles que se describen se dispuso de fondos
y patrimonio en perjuicio del erario pblico, mediante rdenes de pago, de
transferencia o disponiendo de bienes municipales.
El hecho de la instrumentalizacin en el Ayuntamiento de
Marbella, de sociedades municipales participadas ntegramente por capital
municipal para desviar fondos pblicos, ya fue objeto de un primer
enjuiciamiento en el caso que hemos denominado "saqueo II" en la que se
conden al recurrente y otras dos personas por un delito continuado de
malversacin de caudales pblicos y un delito continuado de falsedad en
documento mercantil, pronunciamiento que fue confirmado por esta Sala
en la sentencia nm. 1394/2009, de 25 enero de 2010, ya citada.
Precisamente a este ltima resolucin se refiere el recurrente en el
motivo duodcimo de su recurso para fundamentar la posible vulneracin
del principio non bis in idem, que se analizar posteriormente.
En el Hecho probado nmero 1 del factum de la resolucin

recurrida se declara tambin probado que en las operaciones efectuadas en
nombre de las sociedades municipales hubo concierto entre los miembros
del Consejo de Administracin y, en su caso, los gerentes cuando no
integraban el rgano societario; y que en las operaciones efectuadas desde
la Corporacin estaban coordinados los miembros del Consejo de
administracin y en su caso, la Autoridad municipal que firmaba el Decreto
municipal y la orden de pago.
Pues bien, el recurrente, segn se declara asimismo probado, era
gerente de la sociedades Planeamiento 2000 S.L y Explotaciones Hoteleras
del Club Martimo de Marbella S.A (Sportclub). A la primera se refieren
los hechos probados nmeros 9 y 93; mientras los contemplados en el
nmero 59 estn relacionados con la segunda entidad.
En definitiva, como se concreta en el Fundamento Jurdico sexto de

la resolucin dictada, el recurrente y los tambin acusados Julin Felipe
Palomo Muoz, Pedro Manuel Romn Zurdo, Modesto Francisco de Ass
Mara Perodia Cruz-Conde con la colaboracin de Mara Dolores Zurdo
Padilla y Mara Luisa Alcal Duarte- se concertaron para favorecer el
desvo de fondos pblicos.
Es cierto que, como seala el recurrente, en el Hecho Probado
primero se declara que no consta probado que el recurrente, Julin Felipe
Palomo Muoz y Pedro Manuel Romn Zurdo dieran instrucciones
permanentes dirigidas a realizar las desviaciones econmicas objeto de este
procedimiento; pero dicha afirmacin a lo que ha conducido al Tribunal de
instancia es a la absolucin de estos ltimos por el delito de asociacin
ilcita que tambin se les imputaba artculo 515.1 del CP, segn la
redaccin original-. Decisin no impugnada por lo que estamos ante un
supuesto de coautora y no de asociacin para delinquir.
Una ltima reflexin. El cauce casacional empleado en este motivo
es el del error iuris del art. 849-1 LECriminal, que, como se sabe tiene
como presupuesto el respeto al hecho probado, lo que ignora el recurrente,
por lo que ya por este solo hecho se incurre en causa de inadmisin que
opera en este momento como causa de desestimacin, por ello, como ya se
ha dicho al inicio de este fundamento, es clara la naturaleza vicarial de este
motivo una vez que los hechos probados de la sentencia quedan inclumes,
por lo que el rechazo del anterior motivo arrastra al presente.
Procede el rechazo del motivo.
Cuatro.- Al amparo del artculo 849.1 de la LECRIM, se formula

el motivo tercero, tambin en relacin con el Hecho Probado n 9,
denuncindose la indebida aplicacin del artculo 28 del Cdigo Penal.
Este motivo tambin ha de ser desestimado.
Las consideraciones hechas en el fundamento anterior conducen
necesariamente a dicha desestimacin. Ya hemos expuesto que el Tribunal
de instancia declara probado en el hecho probado nmero 1, que el

recurrente se concert con algunos otros acusados para el desvo de fondos
pblicos en la forma descrita. Declarada probada esta realidad, resulta
innecesario reiterar su existencia en cada una de las transferencias
injustificadas de dinero pblico que tuvieron lugar; una de la cuales fue
precisamente la descrita en el Hecho Probado nmero nueve.
Sobre la suficiencia, para la aplicacin del delito de malversacin,
del hecho de que no haya producido la justificacin del pago impugnado,
sin haberse dado parte oportuno, en su caso, de la sustraccin, prdida o
destruccin, nos remitimos a las consideraciones expuestas en fundamentos
anteriores; reiterando que comete este delito quien teniendo la
responsabilidad de la gestin de fondos pblicos, que le han sido
entregados por razn de sus funciones, no ofrece ante dicha entidad pblica
la correspondiente justificacin de su destino, con todas las formalidades
legales que tales caudales exigen.
Es claro que, en el caso de autos, de acuerdo con la prueba
practicada, no se ha aportado dicha justificacin. A mayor abundamiento,
al igual que en el caso anterior, se incurre en causa de inadmisin que
opera en este momento como causa de desestimacin.
En consecuencia, se desestima el motivo tercero del recurso.
Cinco.- En el motivo cuarto, se denuncia la vulneracin del

derecho fundamental a la tutela judicial efectiva del art. 24 de la CE, al
amparo del art. 5.4 de la LOPJ, por la manifiesta falta de motivacin de
que adolece la sentencia recurrida al intentar fundamentar la autora del
recurrente.
En la sentencia se le condena como autor de un delito continuado
de malversacin impropia de caudales agravada, en relacin con los
hechos n 9, n 59 y n 93, por su participacin directa, material y
voluntaria en los mismos, con arreglo al artculo 28 apartado primero del
CP. Se aprecia, en opinin del recurrente, en una falta de motivacin, que
afecta a la necesidad de explicar y demostrar su autora; es decir, a la

necesidad de determinar cul es el fundamento para considerar su
participacin directa y material, frente a la posibilidad de calificarla como
indirecta y secundaria; sin que pueda entenderse, en opinin del recurrente
que la autora resulta evidente a partir del relato de hechos recogido en la
sentencia, pues el mismo es bastante defectuoso en cuanto a precisiones y
concreciones de comportamientos individuales.
La sentencia utiliza, a juicio del recurrente, una frmula
estereotipada, que nada indica sobre el criterio seguido en el caso concreto.
La tesis del recurrente debe ser igualmente rechazada.
Sin perjuicio de sealar que la sentencia de instancia puede
adolecer en algunos fragmentos de alguna inconcrecin, la misma cumple
sobradamente las exigencias de motivacin que exige el derecho
fundamental del recurrente a la tutela judicial efectiva en su acepcin de
concretar los porqus de la condena con la triple finalidad de: a) justificar
ante el condenado las razones del pronunciamiento condenatorio, b) ilustrar
a terceros sobre la razn de ser de la decisin y c) pero tambin permitir al
Tribunal Casacional un control sobre la racionalizacin del discurso
motivador de la misma.
En efecto, como con acierto expone el Ministerio Fiscal en su
escrito de oposicin al recurso, el Tribunal de instancia explica
suficientemente en el Fundamento de Derecho sptimo de la sentencia de
instancia las razones que conducen a la condena del recurrente como autor
de un delito continuado de malversacin impropia de caudales pblicos.
Los documentos obrantes en autos, los informes periciales practicados y las
distintas declaraciones testificales evidencian, segn el tribunal de
instancia, las disposiciones de dinero o transmisiones de bienes que
tuvieron lugar en perjuicio del erario pblico. Entre ellas las descritas
especficamente en los Hechos Probados nmeros 9, 59 y 93 del factum de
la resolucin recurrida. En este sentido, en la sentencia de instancia, se va
desgranando la prueba que se ha valorado para cada una de las
disposiciones de fondos, que se declaran probadas en tales hechos y que se

subsumen en el delito por el que se condena al recurrente en concepto de
autor.
As se hacen constar, segn el caso, los documentos que reflejan las
distintas disposiciones, las declaraciones prestadas al respecto por los
testigos y otros acusados y las conclusiones sobre el particular de los
distintos informes periciales. Esta justificacin tambin permite dar
satisfaccin a la sociedad en general y a este Tribunal de Casacin que
conoce del recurso.
En definitiva, el Tribunal de instancia expone y valora con detalle
las pruebas que apoyan su conclusin, particularmente aquella relacionada
con la falta de justificacin de las disposiciones de dinero pblico en las
que intervinieron los acusados.
Se desestima el motivo del recurso.
Seis.- Al amparo del art. 849.1 de la LECRIM, se formula el

motivo quinto del recurso. En l se denuncia la infraccin por indebida
aplicacin del art. 432 del CP, al hecho n 59 del relato histrico, que es el
segundo de los tres nicos hechos por los que el recurrente ha sido
condenado como autor de un delito de malversacin de caudales pblicos.
El Hecho n 59 se refiere a la sociedad Sport Club, de la que era
gerente el Sr. Roca, y en la que el Sr. Espartaco Santoni prest servicios
como apoderado durante los aos 1994 y 1995.
Se dice por el recurrente que en el Fundamento Jurdico sptimo,

se pueden diferenciar dos partes: la primera, que se refiere a conductas
lcitas, concretamente el pago de honorarios debidos al Sr. Santoni, algunos
de los cuales fueron objeto de compensacin por las deudas de aqul frente
a Sport Club; y la segunda, que se remite a dos pagos al citado apoderado,
de 50.000 y 500.000 pesetas respectivamente, en concepto de gastos
urgentes para la Feria de otoo, que no han sido justificados, considerando
el Tribunal de instancia que se trata de un desvo contable. Estos gastos -se dice por el recurrente-- fueron permitidos por el Consejo de
Administraron y autorizados por el gerente, el recurrente.
No concurren, por tanto, a juicio del recurrente, los elementos del
tipo penal previsto en el art. 433 del CP. ya que este delito exige una
definitiva apropiacin, y no se afirma en la sentencia que en los dos pagos
realizados para gastos urgentes hubiera en realidad dos sustracciones de
fondos cometidas para el lucro personal del disponente o para beneficio de
un tercero, alegando oscuridad de la fundamentacin al respecto.
En esta ocasin, el recurrente centra sus alegaciones en el Hecho
Probado nmero 59 para reiterar que a la vista del mismo, de nuevo, la
subsuncin de los hechos en el delito de malversacin de caudales pblicos
no es ajustada a Derecho.
Nuevamente se incurre en el defecto de no respetar el factum.
Concretamente, en el Hecho Probado n 59 al que se refiere este
motivo-, la accin que se subsume en el delito de malversacin son dos
pagos al Sr. Santoni, por importe de 50.000 y 500.000, pesetas que fueron
permitidos y autorizados por el Consejo de Administracin de Sportclub y
por su gerente, el recurrente. En el hecho probado se declara el carcter
indebido de estos dos pagos. Y en el Fundamento de Derecho sptimo se
explica, como en los dems casos, su falta de justificacin, sealndose que
en su momento se hicieron constar como gastos urgentes que fueron
necesarios para la feria de Otoo, no es preciso argumentar sobre lo etreo
y por tanto injustificado de tal pretendido destino de ms de medio milln
de pesetas del ao 1994 y 1995. Esta falta de justificacin, sin haberse
dado, como es el caso, cuenta alguna del destino de los fondos, explica,
segn hemos reiterado con anterioridad, su subsuncin en delito de
malversacin.
Es claro por otro lado, si atendemos a la valoracin que de la
prueba se hace en el Fundamento de Derecho sptimo de la sentencia de
instancia, que, independientemente de que se considere probado que estos
pagos fueron calificados en su momento como desvo contable, el

recurrente no ha sido condenado con base en dicha consideracin sino con
base en las pruebas que se valoran en el citado fundamento de derecho, que
permiten inferir de forma lgica y racional la falta de justificacin de los
mencionados pagos. Esta falta de justificacin de los pagos es el hecho que
el Tribunal de instancia declara probado y no, como se sostiene en el
recurso, que los mismos no fueran urgentes.
Se desestima el motivo del recurso.
Siete.- El motivo sexto del recurso se ampara en el artculo 849.1

de la LECRIM, alegndose la infraccin del art. 28 del CP, de nuevo
respecto al Hecho Probado n 59.
Se alega por el recurrente que la nica actividad que se declara
probada en el Hecho n 59 es que el Sr. Roca autoriz un pago como
gerente, el cual estaba permitido por el Consejo de Administracin. En
consecuencia, no ostentaba el dominio del hecho, puesto que el Consejo de
Administracin es el rgano que ostenta el mando y el superior dominio
efectivo de la actividad social. Sera distinto si la inicial decisin del
Consejo de Administracin y la posterior autorizacin del gerente
obedecieran a una distribucin funcional de papeles en el mbito de una
accin criminal.
Las pretensiones del recurrente han de ser desestimadas.
De nuevo hemos de partir de los hechos declarados probados en la
resolucin recurrida y en ellos se declara, como ya hemos dicho, que en las
operaciones efectuadas en nombre de las sociedades municipales existi un
concierto entre los miembros del Consejo de Administracin y, en su caso,
los gerentes, cuando estos no integraban el rgano societario. Tambin que
se coordinaron con la autoridad municipal que firmaba, cuando era
necesario, el Decreto municipal u orden de pago correspondiente.
La responsabilidad del recurrente no se hace derivar simplemente del
hecho de que ocupara un determinado cargo en las entidades en cuestin,
en este caso, Sportclub, sino del citado acuerdo. El recurrente acord con
las personas mencionadas la distraccin de fondos pblicos. Por esta razn
ha sido condenado como autor de un delito continuado de malversacin.
En consecuencia, se desestima el motivo.
Ocho.- Con relacin al tercero y ltimo de los hechos en que se

basa la condena del hoy recurrente, el Hecho n 93, se alega en el motivo
sptimo, al amparo del artculo 849.1 de la LECRIM, la infraccin por
indebida aplicacin del art. 432 del CP.
El Hecho n 93 se refiere esencialmente a los pagos realizados por
la sociedad Contratas 2000, sobre la base de 22 contratos, celebrados entre
1996 y 1999, con una serie de sociedades pertenecientes a una persona
llamada Carlos Monteverde --tambin condenado y recurrente-- que, segn
consta expresamente en la sentencia, no respondan a un servicio pblico
pues eran meros instrumentos para cuadrar abonos, habindose desviado
un total de 37.757.503,63 euros. Est descrito con extensin en la
motivacin de la sentencia a los folios 166 a 189 de la sentencia.
Alega el recurrente que su nombre no aparece en ningn momento
en el extenso relato de este hecho probado, ni actuando en Contratas 2000,
ni tampoco en las empresas del Sr. Monteverde. Siendo mencionado por
primera vez despus de hacerse constar la suma de las cantidades desviadas
por otras personas.
En concreto, en el factum se declara probado en la sentencia que el
total del desvo de fondos pblicos fue de 37.757.503'63 euros.
En definitiva, para el recurrente, solo se declaran probadas dos
transferencias a la empresa Contratas 2000 S.L. por parte de Planeamiento
2000 S.L., y ninguna otra participacin de su parte aparece en los desvos
mencionados en este Hecho, que alcanzan la cuanta de 37.757.503,63
euros.
Pues bien, las dos transferencias no integran, a juicio del
recurrente, un delito de malversacin del art. 432 del CP, pues los fondos
se traspasaron desde una sociedad municipal a otra que tambin tena esta
naturaleza. No existe, por tanto, ninguna sustraccin tpica, siendo cuestin
distinta las acciones que, sobre los fondos ya transferidos, pudieran realizar
los administradores de la sociedad receptora, es decir, los funcionarios de
Contratas 2000.
El motivo debe ser rechazado.
De nuevo, como destaca el Ministerio Fiscal en su escrito de
oposicin al recurso, el recurrente realiza una lectura parcial de los hechos
declarados probados, y por tanto interesada.
El hecho 93 del factum de la sentencia dictada se centra

especialmente en la sociedad Gerencia de Compras y Contratacin de
Marbella
S.L (GGCM), una de las entidades que, segn se declara
probado, formaba parte del entramado societario que se nutra de las

aportaciones del Ayuntamiento de Marbella. En l, en sntesis, se describen
las distintas operaciones que fueron ideadas, a travs de dicha entidad particularmente, la firma simulada de contratos con empresas de Carlos
Gavilanes Monterde - para dar cobertura a toda una serie de disposiciones
de fondos sin justificacin alguna que haban sido realizadas, a su vez, por
la tambin entidad municipal Contratas 2000 S.L.
Retenemos del hecho probado lo siguiente --pgs. 87, ltimo
prrafo y siguientes de la sentencia--:
mediante las operaciones contables, derivadas de la actividad de
las sociedades de Carlos Monteverde, en las que se simul la subrogacin
en las cantidades que se deca a adeudaba CONTRATAS 2000, SL, segn
los proyectos en ejecucin dimanantes de los 22 contratos antecedentes,
que asuman CGGM y el Ayuntamiento, durante los aos 1997 a 2001 se
desviaron fondos por importe de 4.639.000.000 pesetas en concepto de
anticipos de CONTRATAS 2000 durante los aos 1997 a 1999 segn
contabilidad de CONTRATAS 2000 a empresas del grupo y, en los aos
2000 y 2001 un total de 1.643.320.000 pesetas, segn las cantidades
consignadas en las facturas por honorarios sin causa, en virtud de

transferencias de dinero pblico a GCCM procedentes de los fondos
municipales para hacer efectivas las facturas, que no consta fueran
ordenadas por Rafael Gonzlez CARRASCO.
Suman en total los desvos 6.282.320.000 pesetas (37.757.503,63
).
7 CONTABILIDAD DE CONTRATAS 2000, SL.
Contratas 2000, SL hizo constar en su contabilidad que haba
recibido en 1997 del Ayuntamiento 357.596.501 pesetas (2.149.198,26 )
ms 207.317.224 pesetas (1.246.001,61 ) de Planeamiento 2000 SL, ms
318.766.000 millones (1.914.300,03 ) de JARDINES 2000, SL y
1.883.062.006 pesetas (11.317.430,59 ) de COMPRAS 2000, SL. Se
recoga la supuesta entrega a Monteverde de 1.925.000.000 pesetas
(11.569.483,01 ).
En el ao 1998 hizo constar en su contabilidad que haba recibido
en 1997 del Ayuntamiento 1.433.182.652 pesetas (8.613.601,22 ) ms
37.766.000 pesetas (226.978,23 ) de Planeamiento 2000 SL, ms
93.312.806 millones (560.821,26 ) de JARDINES 2000, SL y
1.468.600.340 pesetas (8.826.465,81 ) de COMPRAS 2000, SL y
775.093.942 pesetas (4.658.408,41 ) de SUELO URBANO SL. Se recoga
la supuesta entrega a Monteverde 1.622.000.000 pesetas (9.748.416,33 ).
En el ao 1999, hizo constar en su contabilidad que haba recibido
del Ayuntamiento 42.334.052 pesetas (254.432,78 ) ms 55.102.660
pesetas (331.173,66 ) de JARDINES 2000, SL y 777.160.240 pesetas
(4.670.837,11) de COMPRAS 2000, SL y 2.775.485.019 pesetas
(16.681.000,92 ) de SUELO URBANO SL. Se recoga la supuesta entrega
a Monteverde 1.092.000.000 pesetas (6.503.052,18 ).
Los importes documentados en los recibs presentados por
CGGM y los presentados por Carlos GAVILANES ante la Inspeccin de
Hacienda ascendieron a 2.175.900.000 pesetas (13.077.422,37 )
Y contina el hecho probado:
Al ser examinadas las entradas y salidas de caja de CONTRATAS

2000, SL, se puso de manifiesto la entrada de fondos procedentes de otras
sociedades municipales entre las que se encuentran Planeamiento 2000,
SL, COMPRAS 2000, SL y SUELO URBANO, SL.
Al examinar las cuentas bancarias de CONTRATAS 2000, SL y
Planeamiento 2000, se constat que las entradas en efectivo en caja de la
primera se corresponden con salidas de fondos de esta ltima mediante
cheques bancarios y al portador, que fueron cobrados en efectivo por
personal de Planeamiento SL, a orden de Juan Antonio ROCA Nicols,
Gerente de la sociedad o por empleados que le entregaban el dinero y
cuyo destino no consta ingresara en la cuenta de caja de CONTRATAS,
slo se documenta la entrada en la cuenta de Caja pesetas de esta ltima.
Tambin se determin que las cantidades que aparecen como
ingresadas en efectivo en la cuenta de caja de CONTRATAS 2000, SL
procedentes de COMPRAS 2000 SL, se correspondan con salidas de
fondos de la cuenta en el Banco Herrero de esta ltima que fueron
cobradas en efectivo por empleados mediante cheques cargados contra la
cuenta nm. 0200213420.
Algunos de estos cheques no entraron en la caja pesetas de
CONTRATAS 2000, SL, contra la cuenta bancaria de COMPRAS 2000, SL
en el Banco Herrero nm. 0200213420 y, se hicieron ingresar en la cuenta
de Purificacin NOTARIO Daz nm. 0200157712 en la misma sucursal
del Banco Herrero, sumando un total de 131.985.038 pesetas (793.246,05
).
En definitiva, como destaca el Tribunal de instancia, el recurrente

contribuye al complejo engranaje descrito, destinado al desvo de fondos
pblicos, que por ello y, frente a sus alegaciones, nada le es ajeno.
Explica el Tribunal de instancia en la sentencia recurrida, que
acepta lo expuesto en su momento por el informe de Hacienda. Nos dice en
el f.jdco. sptimo, pg. 173 a pg. 174:
Consta que durante los aos 1997,1998 y 1999, perodo en que se

datan los recibs cuenta a favor de sociedades vinculadas a Carlos
Monteverde se concluy que por comprobaciones en la sociedad
Planeamiento
2000, SL, los 207.317.227 pesetas de 1997 que se
transfieren a CONTRATAS 2000, SL, no se hacen directamente de cuenta

bancaria a cuenta. Se busc un procedimiento para dificultar el
conocimiento de la operatoria que se empezaba a desplegar.
As se cargaban cheques contra las cuentas CONTRATAS 2000,
SL, una con numeracin 0043-0248-82-0200195592 abierta en el Banco
Herrero y otra en la Caixa nm. 2100-2231-36-0200075529, para despus
ingresar el efectivo en la Cuenta de caja de CONTRATAS 2000, es decir,
en la partida de dinero en efectivo. Por ejemplo detalla el informe que el
da 19 de septiembre se produce un ingreso en Planeamiento 2000 de
125.000.000 pesetas en la cuenta de La Caixa, procedente de la entidad
Decosol SL, y a los pocos das se produce sucesivas salidas de fondos
mediante cheques al portador contra esa cuenta que cobran la secretaria
de ROCA Nicols y un empleado de Planeamiento 2000 y, conforme al
Libro Mayor de contabilidad de sta ltima, los importes de los cheques
son ingresados en la caja-pesetas de la sociedad y as consta en la Cuenta
de CONTRATAS 2000.
Igual sistema indirecto se produce con los ingresos de 1997
procedentes de la municipal COMPRAS 2000, SL por importe de
1.352.524.327 pesetas, de los que 1.327.544.864 pesetas acceden por
ingresos en la Caja de efectivo (pgina 7 del informe), luego de haber sido
cobrados en la cuenta de COMPRAS 2000, de la misma sucursal del
Banco Herrero en la que era titular de una cuenta Planeamiento 2000,
SL. nm. 0043-0248-83-0200213420, tambin se observa que proceden de
traspasos de fondos desde la cuenta de COMPRAS 2000, y sus actos de
disposicin para despus ingresar en efectivo en la caja pesetas de
CONTRATAS 2000.
Se completa el inicio de la operacin de desvo en el ao 1997,

dado que salen de la misma Caja de la sociedad 1.977.793.675 pesetas, de
las cuales formalmente se respaldan en los recibs a cuenta que son
firmados por Monteverde por un total de 1.925.000.000 pesetas, cifra
redonda que se corresponde a supuestos pagos a cuenta.
Conforme a los libros de Planeamiento y la informacin de las
entidades bancarias, se repite la operatoria, durante el ejercicio 1998, si
bien de Planeamiento 2000, se ingresan 37.766.000 pesetas y de
COMPRAS 2000, se reciben un total de 787.241.760 pesetas, de lo cuales
723.197.373 pesetas se ingresan en la cuenta de caja pesetas, procedentes
del cobro de cheques en la cuenta de Compras en Banco Herrero, en la
misma sucursal que la de Planeamiento 2000.
Previamente, y partiendo tambin del informe realizado por los

peritos de Hacienda el Tribunal a quo detalla lo siguiente, ocurrido al
inspeccionar la empresa Contratas 2000 S.L. --folio 167 de la sentencia--:
Los peritos Inspectores de Hacienda informaron de cmo se
detectaron las distintas operaciones de salida de fondos pues comprobaron
como en el Libro Mayor, bajo el concepto cuenta anticipos, anticipos a
sociedades del Sr. Monteverde mediante pagos en efectivo, a travs de la
cuenta de caja-pesetas, durante los ejercicios 1997, 1998 y 1999, sumando
un total de 4.369 millones de pesetas. Aclararon que se requiri al legal
representante de Contratas para que aportara los soportes de esas
operaciones y como no lo realiza, y las sociedades de Monteverde no
haban declarado el IVA por esas operaciones, es cuando lo comunican a
la Agencia Tributaria y luego de su inspeccin reciben los veintids
contratos de prestacin de servicios. Obra en el informe, que comprobaron
el origen de esas cuentas anticipo, y estas provenan de transferencias
del Ayuntamiento, y de entradas en efectivo de las sociedades Compras
2000, SL y Planeamiento 2000, SL. Observaron que siempre haba
coincidencia entre las entradas en Contratas 2000, y los cobros de los
cheques con cargo a las otras dos sociedades Compras y Planeamiento.

Ello es de ver cotejando cheques y cheques bancarios y los ingresos en
efectivo por transferencias de ambas sociedades, coincidentes y en el caso
de la cuenta de Compras, a partir de 1998 mediante traspasos a travs de
los cuales se ingresaba dinero en la cuenta de Contratas 2000, por
concepto de provisin de fondos caja (pgina 326 y siguientes del PDF 4
que se contrae al anexo del informe pericial sobre las cuentas de
Contratas, ceido a la Caja pesetas).
Aadieron que del efectivo de los anticipos no hay rastro en las
cuentas bancarias de las sociedades del Sr. Monteverde, solo se
produjeron los ingresos en el perodo en que aparecen los cheques
librados por la empresa Gerencia de Compras y Contratacin de
Marbella, SL. En esa poca era Gerente de Planeamiento, el acusado Juan
Antonio ROCA Nicols (el subrayado es nuestro).
En definitiva, se trataba, como hemos adelantado, de dar

cobertura a salidas injustificadas de fondos que haban llegado a
sociedades municipales procedentes del Ayuntamiento de Marbella, esto
es, de dar cobertura a travs de un engranaje que la sentencia de instancia
califica con razn como complejo- a la distraccin o desviacin de fondos
pblicos de esta ltima entidad local. De este engranaje formaba parte la
entidad Planeamiento 2000, de la que era gerente el recurrente y que
interviene, en los hechos concretos a los que se refiere el hecho probado 93
del factum, en la forma que se declara la sentencia de instancia y que ya
hemos expuesto.
La responsabilidad del recurrente por estos hechos no admite
dudas, al margen de quin fuera la persona concreta que extrajera
finalmente los fondos de las cuentas bancarias en cuestin y de que la
misma formara parte de Planeamiento 2000 o de Contratas 2000. Lo
relevante, insistimos, es que el recurrente, y as se declara probado,
contribuye de forma decisiva con su actuacin, y desde su posicin de
gerente de Planeamiento 2000, a la mecnica ideada para la distraccin de

fondos pblicos municipales que, como se describe con detalle, nunca se
destinaron a actividades propias de la entidad local de la que procedan.
En definitiva, se desestima el motivo.
Nueve.- Al amparo del art. 849.1 de la LECriminal, se formula el

motivo octavo, en el que se denuncia la infraccin del art. 28 del CP, al
habrsele considerado como autor de una malversacin de fondos pblicos,
basndose en lo relatado en el Hecho Probado n 93. El recurrente sigue la
misma estructura que en los casos anteriores.
Se alega por el recurrente que el nico dato fctico con que se
cuenta es la realizacin de dos transferencias desde la Sociedad
Planeamiento 2000, de la que el recurrente era gerente, a favor de la
Sociedad Municipal Contratas.
Nada se dice en el relato fctico, alega el recurrente, acerca de un
acuerdo previo o coetneo entre l y los gestores de Contratas para, a travs
de una accin conjunta, sustraer fondos de esta empresa; tampoco se dice
que, con un fin de apoderamiento.
La sentencia --se dice-- tampoco fundamenta la imputacin de la
autora del delito al recurrente, solo le atribuye la participacin directa,
material y voluntaria en los hechos descritos en el Hecho n 93. Adems,
en el Hecho Probado n 1 se declar que no constan instrucciones del
recurrente, como gerente de Planeamiento 2000, dirigidas a realizar las
desviaciones objeto de este procedimiento.
Con carcter subsidiario, alega, que, en su caso, solo se le podra
imputar la autora de dos de los comportamientos descritos en el Hecho n
93, que seran las dos transferencias por l realizadas, siendo ajeno al resto
de movimientos descritos en el relato fctico que en l se contiene.
Este motivo ha de ser tambin desestimado.
La intervencin del recurrente en los hechos a los que se refiere

este motivo va ms all de la que se sostiene en el recurso. De nuevo se
hace una lectura parcial y por ello incompleta de los hechos probados. El
recurrente no ha sido condenado por realizar las dos transferencias que se
mencionan sino por, como hemos reiterado, concertarse con los dems
acusados, tal como se describe en el hecho primero, para distraer los
fondos municipales del Ayuntamiento de Marbella, entre otras formas, a
travs de la descrita en el Hecho Probado nmero 93, en los que la entidad
Planeamiento de la que era Gerente aparece como un instrumento --y no
precisamente de menor importancia-- ms de los distintos que fueron
ideados para llevar a cabo lo que no fue sino una autntica
descapitalizacin de la entidad local. As lo advirti este mismo Tribunal
en la sentencia de casacin que hemos citado con anterioridad STS
1394/2009, ya citada --saqueo I--, y en la que se juzgaron hechos
ntimamente relacionados con los que ahora examinamos.
Como ya hemos reiterado en otros fundamentos de esta resolucin,
la afirmacin que realiza el Tribunal de que no consta probado que el
recurrente impartiera instrucciones permanentes, resulta perfectamente
compatible con todo lo dicho con anterioridad. La sentencia s declara
probado el concierto criminal, entre l recurrente y otros acusados, para el
desvo de fondos pblicos, que es lo que se va desgranando a lo largo de
los distintos hechos que conforman su factum, entre ellos los comprendidos
en el apartado 93.
En conclusin, se desestima el motivo.
Diez.- El motivo noveno tambin se ampara en el artculo 849.1

de la LECRIM, denuncindose la infraccin del art. 74 CP por su indebida
aplicacin, al apreciar continuidad delictiva en las acciones del recurrente.
Alega el recurrente que los tres hechos que se le imputan, los n 9,
n 59 y n 93, se realizaron, en febrero de 1994, el primero; en otoo de
1995, el segundo; y en los aos 1997, 1998 y 1999 el tercero. Por lo tanto
no se cumple --en su opinin-- la conexidad temporal que exige el delito

continuado y tampoco se aprecia un dolo global que abarque el conjunto de
las acciones descritas.
Las pretensiones del recurrente han de ser desestimadas, pues
concurren los elementos necesarios para apreciar la continuidad delictiva
que se impugna.
Estamos ante una pluralidad de acciones que se ejecutan bajo el
paraguas de un concierto previo con los dems acusados, con un propsito
comn: la distraccin de fondos pblicos en beneficio propio o de un
tercero, que se lleva a cabo a travs de acciones homogneas plurales y
prolongadas en el tiempo que infringieron idntico precepto penal.
Concurren pues los requisitos que una Jurisprudencia reiterada de
esta Sala -STS 429/2012, de 25 de mayo; STS 228/2013, de 22 de marzo;
STS 627/2014, de 7 de octubre o STS 821/2014, de 27 noviembre- exige
para la concurrencia de la continuidad delictiva, que se considera aplicable
al delito de malversacin, y que son: a) pluralidad de hechos delictivos
ontolgicamente diferenciables; b) identidad de sujeto activo; c) elemento
subjetivo de ejecucin de un plan preconcebido, con dolo conjunto y
unitario, o de aprovechamiento de idnticas ocasiones en las que el dolo
surge en cada situacin concreta pero idntica a las otras; d) homogeneidad
en el modus operandi , lo que significa la uniformidad entre las tcnicas
operativas desplegadas o las modalidades delictivas puestas a contribucin
del fin ilcito; e) elemento normativo de infraccin de la misma o
semejante norma penal; y f) una cierta conexidad espacio-temporal.
Precisamente este ltimo requisito es el que impugna el recurrente,
alegando que los hechos que se le imputan estn desconectados
temporalmente.
No se comparte sin embargo esta afirmacin. No existe la
desconexin temporal alegada. Los hechos que se le imputan ocurren en un
espacio temporal que discurre entre 1994 y 1998, que en modo alguno
puede considerarse excesivo a estos efectos, y forman parte, adems, de la
mecnica delictiva comn a la que nos hemos referido reiteradamente en

esta resolucin.
Aunque el recurrente no se refiere expresamente a la teora de la
"unidad natural de accin", no est de ms hacer una breve referencia a
esta doctrina para rechazar su aplicacin al presente caso.
El concepto de unidad natural de accin parte de la existencia de
una pluralidad de actos o acciones, que son valorados como una unidad, y
que por tanto son valorados jurdicamente como constituyendo un nico
objeto de enjuiciamiento, sin continuidad --STS de 18 de Julio de 2000--.
Frente a ello est la teora de la unidad jurdica de la accin que da
lugar a la continuidad delictiva a que ya se ha hecho referencia.
Normalmente la jurisprudencia de la Sala ha acentuado la
concepcin naturalstica de la accin, considerando que existe tal unidad
natural de accin "cuando los movimientos corporales tpicos se reparten
en un mismo espacio y de manera temporalmente estrecha" --SSTS de 15
de Febrero de 1997; 19 de Junio de 1999 4 de Abril de 2000--, como en
algunos casos sera la reiteracin de agresiones sexuales en un mismo
escenario y con la misma vctima, o la falsificacin de varios documentos
hechos de forma consecutiva y con una misma finalidad.
En el caso de autos, no puede apreciarse tal unidad natural de

accin en relacin al delito de malversacin sino una unidad jurdica que
sirve de base a la continuidad delictiva. Existi un plan preconcebido, una
homogeneidad de conductas plurales y prolongadas en el tiempo, bajo un
dolo unitario del que cada hecho es una realizacin parcial del mismo dolo.
En el mismo sentido y en caso idntico STS 1394/2009 de 15 de Enero, ya
citada.
Procede la desestimacin del motivo.
Once.- El motivo dcimo del recurso, tambin por la va del error

iuris del art. 849-1 LECriminal denuncia como indebidamente aplicado el
subtipo agravado del art. 432-2 Cpenal relativo al delito de malversacin,

y asimismo, denuncia tambin la infraccin del principio "in dubio pro
reo".
En relacin a la primera de las cuestiones considera el recurrente
que por los hechos 9 y 59 se estara ante una malversacin atenuada del art.
432-3 Cpenal, ya que el hecho 9 no superara los 4.000 euros, y el hecho
59, aunque lo supera, no concurrira ninguno de los requisitos exigidos
para el subtipo agravado del art. 432-2 Cpenal al no concurrir la especial
gravedad por el valor de la defraudacin y el entorpecimiento del servicio
pblico.
Por lo que se refiere al hecho 93 -que el recurrente limita a
226.4789 euros-- y no la cantidad muy superior sealada en la sentencia, se
estara en la misma situacin al no concurrir tampoco la nota del
entorpecimiento pblico al tratarse de transferencias entre sociedades
pblicas.
El motivo es improsperable una vez que se ha justificado la
continuidad delictiva como se ha dicho en el anterior fundamento, y por lo
tanto tal continuidad delictiva supone que deben sumarse todas las
cantidades defraudadas y es evidente que la cantidad defraudada fue muy
importante.
Hubo continuidad delictiva y agravacin por la enormidad de la
defraudacin.
En este sentido se ha pronunciado esta Sala reiteradamente, entre

otras, en la STS 821/2014, de 27 de Noviembre, en la que se destaca
asimismo que no existen razones para sustraer los supuestos de
malversacin continuada del rgimen general que la jurisprudencia de esta
Sala ha marcado, a partir del Acuerdo del Pleno Jurisdiccional de 30 de
Octubre de 2007, para la determinacin penolgica cuando de delitos
patrimoniales se trata. Es cierto que la malversacin es un delito contra la
Administracin Pblica, pero se trata de un tipo de configuracin dual, al
que la jurisprudencia de esta Sala ha reconocido naturaleza pluriofensiva,

residenciada, de un lado, en la infidelidad del funcionario pblico o
asimilado ex art. 435 como ocurre en el presente caso, que se plasma en la
violacin del deber jurdico de cuidado y custodia de los bienes que tiene a
su cargo, con vulneracin de la fe pblica o la confianza en la correcta
actuacin administrativa; y de otro en su dimensin como delito
patrimonial, en cuanto atenta contra los intereses econmicos del Estado o
las distintas Administraciones.
En consecuencia, se desestima el motivo.
Doce.- Tambin por la va del art. 849.1 LECriminal, el motivo

undcimo del recurso, denuncia la infraccin del art. 66.1.2 del Cpenal, al
individualizarse la pena tras apreciar la sentencia la atenuante de dilaciones
indebidas como muy cualificada.
Se alega por el recurrente que habindose apreciado la atenuante de
dilaciones indebidas como muy cualificada, la pena debera de haberse
rebajado en dos grados y no solo en uno, habida cuenta de la antigedad de
los hechos --algunos han sucedido hace ms de 20 aos-- y que ha estado
15 aos sometido a un procedimiento penal.
Subsidiariamente se alega que, en cualquier caso, la pena resultante
habr de ser inferior a seis aos. Tanto si se partiera del tipo bsico de
malversacin de caudales pblicos, por la estimacin de alguno de los
motivos anteriores, como si se partiera del tipo bsico agravado del
apartado segundo del art. 432 Cpenal. En este ltimo caso, la reduccin en
dos grados nos situara entre un ao y seis meses de prisin y tres aos, y la
reduccin en un solo grado, que es la que contempla el Tribunal de
instancia, supone la fijacin de unos lmites de tres aos como pena
mnima, y seis aos menos un da como pena mxima, siendo que se ha
impuesto una pena de seis aos, por lo que se ha superado el lmite
mximo legalmente establecido.
Se aade por el recurrente que reducir la pena en un da para salvar

formalmente el error, sera una reduccin penolgica escasa e irrelevante,
de manera que si la pena se rebaja en un solo grado no debera superar el
punto medio de cuatro aos y medio de prisin.
En este caso hay que estimar, parcialmente las alegaciones del
recurrente en relacin al exceso en un da de la pena que se le ha impuesto.
A este respecto cabe precisar, en relacin a la atenuante de

dilaciones indebidas que la redaccin del primer prrafo del f.jdco. dcimo
de la sentencia de instancia es algo confusa de manera que no queda
excesivamente claro si, debido a las dilaciones que ha experimentado la
tramitacin de este procedimiento (que el Tribunal a quo califica de
desmesuradas), se ha apreciado una sola atenuante de dilaciones indebidas
muy cualificadas o --tal y como seala el Ministerio Fiscal en su escrito-se han aplicado dos: una atenuante ordinaria de dilaciones indebidas, por la
existencia de dichas dilaciones y otra analgica, derivada del hecho de que
estas ltimas fueron desmesuradas.
La cuestin carece de practicidad pues en todo caso ya sean dos
atenuantes ordinarias o una muy cualificada, la consecuencia es la rebaja,
al menos en un grado de la pena, y as lo hace la sentencia en el f.jdco.
undcimo se dice que son dos las atenuantes que concurren, solucin algo
rebuscada.
En cualquier caso, la concurrencia de dos atenuantes o de una muy
cualificada tiene, de conformidad con el apartado segundo del nmero uno
del art. 66 del Cpenal, las mismas consecuencias en la pena, que es su
rebaja en uno o dos grados, como ya se ha dicho.
Pues bien, partiendo de lo expuesto, y entendiendo por tanto que el
Tribunal de instancia ha estimado que concurre, respecto a todos los
acusados, dos atenuantes de dilaciones indebidas, la rebaja en un solo
grado de la pena impuesta, se estima conforme a Derecho.
Es cierto que el rgano a quo destaca que han transcurrido quince

aos desde el inicio de la instruccin de este procedimiento hasta su
finalizacin, pero tambin su complejidad. Asimismo debe tenerse en
cuenta que no se mencionan en la sentencia de instancia, como no lo hace
el recurrente.
En definitiva, la rebaja en un grado de la pena que corresponde al
recurrente se considera ajustada. Ello nos sita, dado el delito por el que ha
sido condenado, en un marco de pena que va desde los tres a los seis aos
menos un da de prisin.
El Tribunal de instancia ha impuesto seis aos, lo que excedera en
un da la legalmente posible. En este extremo, pues el recurso ha de ser
estimado considerando el recurrente que la pena a imponerle debe ser la de
cuatro aos y seis meses. Sobre la individualizacin de la pena volveremos
en el fundamento siguiente.
En definitiva, se estima parcialmente el motivo.
Trece.- En los arts. 5.4 LOPJ y 850 de la LECriminal, se ampara el

motivo duodcimo del recurso, denuncindose, de nuevo, aunque por
razones distintas, la vulneracin del principio non bis in idem. Este motivo
tiene una naturaleza subsidiaria en caso de rechazo de los anteriores.
El recurrente fue condenado a la pena de cinco aos de prisin, por
sentencia de 23 de Enero de 2009, confirmada en casacin por la STS
1394/2009 de 25 de Enero y que hemos identificado como "saqueo I", por
varias disposiciones de fondos, calificadas como malversacin de caudales
pblicos, tambin realizadas en los aos 1994 y 1995, en su condicin de
Gerente de la sociedad del Ayuntamiento de Marbella Planeamiento 2000
S.L. El citado procedimiento, que se haba iniciado en el ao 2001, se
estaba sustanciando cuando se inco un segundo procedimiento que ha
finalizado con la sentencia que se recurre. En definitiva, todas las acciones
del recurrente, tanto las encausadas en el primer procedimiento, como las
que son objeto del segundo, pertenecen a su actividad como Gerente de la

sociedad municipal Planeamiento 2000.
Segn el recurrente, la existencia de dos procedimientos distintos le

ha causado un perjuicio, puesto que las penas impuestas suman un total de
11 aos, cuando si todos los hechos se hubieran juzgado en un solo
procedimiento, la pena no podra haber sido superior a 10 aos de prisin.
Para solucionar esta situacin, estima el recurrente que habra de
aplicarse la doctrina seguida por la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo
en la STS 849/2013 de 12 de Noviembre, segn la cual, las penas
impuestas en distintos procedimientos, en supuestos como el que nos
ocupa, en el que de haberse tramitado conjuntamente los procedimientos se
hubiera dictado una nica sentencia por un delito continuado, no deben
superar el marco penal abstracto correspondiente al hecho delictivo por el
que se condena, respetndose as el principio de proporcionalidad de la
pena.
En consecuencia y en el peor de los casos, estima el recurrente que
dada la pena de cinco aos que se le impuso en el primer procedimiento, la
impuesta en el de autos habr de tener, como mximo, la misma duracin,
es decir, cinco aos y no seis.
Las pretensiones del recurrente, parcialmente apoyadas por el
Ministerio Fiscal han de ser tambin estimadas en el sentido que se dir
seguidamente.
En efecto, tal como hemos sealado en fundamentos anteriores, el
recurrente fue condenado en la causa que hemos identificado como
"saqueo I", en concepto de autor por cooperacin necesaria, de un delito
continuado de malversacin de caudales pblicos, a la pena de cinco aos
de prisin con la accesoria de inhabilitacin especial para el derecho de
sufragio pasivo durante el tiempo de la condena e inhabilitacin absoluta
por un tiempo de diez aos.
La ntima conexin entre los hechos por los que fue condenado en
aquel procedimiento y aquellos por los que ha sido condenado en este, ya
ha sido sealada en esta resolucin. En uno y otro caso, la condena del
recurrente por un delito continuado de malversacin de caudales pblicos,
en su modalidad agravada, tiene su origen en el desvo de fondos pblicos
a travs de sociedades municipales, entre ellas, Planeamiento 2000 S.L. o
Contratas 2000 S.L., si bien a travs de acciones distintas cometidas en
fechas distintas.
Precisamente por ello, entre uno y otro proceso, no existe la
identidad fctica que exigira la apreciacin de la cosa juzgada.
Sostiene el recurrente que si los hechos por los que fue condenado
en la sentencia que hemos calificado como "saqueo I" --sentencia de la
Audiencia Nacional de 23 de Enero de 2009--, se hubieran juzgado
conjuntamente con los que su objeto de la presente causa sentencia de la
Audiencia Nacional de 30 de Octubre de 2013 "saqueo II" se le podra
haber apreciado un nico delito de malversacin de caudales pblicos con
una nica pena, en tanto que la existencia de las dos causas le ha supuesto
una pena de cinco aos de prisin en la causa de "saqueo I" y en la
presente, "saqueo II" otra pena incluso superior de seis aos y un da de
prisin, respecto de la que el Ministerio Fiscal ya denuncia que es pena que
se excede en un da del mximo legal.
La situacin que alega el recurrente est resuelta en la
jurisprudencia de la Sala en el sentido de que cuando todos los hechos
imputados pudieron ser enjuiciados en una nica causa, y lo han sido en
dos, en el segundo proceso, para no comprometer el principio de
proporcionalidad de las penas reconocido en el art. 49 de la Carta de
Derechos Fundamentales de la Unin Europea, aprobada por L.O. 1/2008,
y a la que se ha referido la jurisprudencia de esta Sala --entre otras SSTS
658/2014, 705/2014 831/2014--, se sigue el criterio de no imponer una
pena superior a la que hubiera correspondido de haberse enjuiciado todos
los hechos en un nico proceso, precisamente porque los hechos pudieron
haberse enjuiciado conjuntamente. En tal sentido, SSTS 2522/2001; 23 de

Noviembre de 2005, 1074/2004 de 18 de Octubre y 500/2004 de 20 de
Abril, lo que en la prctica se ha traducido en descontar de la segunda
sentencia la pena impuesta en la primera --STS 20 de Abril de 2004--, y
otras veces estableciendo que no se pudiese superar el marco legal
completo previsto por la Ley para fijar la pena del segundo, de suerte que
la suma de la pena del primer proceso unida a la del segundo, no superara
tal marco legal punitivo.
De la STS 1074/2004 retenemos la declaracin de que "....en una
consideracin ex post, se infringira el principio de legalidad, de tipicidad,
prohibicin de arbitrariedad, etc. aludidos en el motivo, si no se tuviera en
trance de individualizar la pena -se entiende en el segundo proceso- una
consideracin conjunta de todo el complejo continuado....".
De anloga manera, en la STS 500/2004 de 20 de Abril, tras
reconocer que no opera el instituto de la cosa juzgada respecto a los hechos
enjuiciados en el primer proceso, por ser diferente, aunque anlogos de los
enjuiciados en el segundo proceso se dice que:
"....La solucin debe venir por la imposicin en la causa que se
analiza, de la pena que corresponda a los hechos enjuiciados a lo que debe
serle descontada la pena impuesta en el previo enjuiciamiento efectuado
por la Audiencia Provincial de Toledo, con lo que se efecta la
correspondiente correccin penolgica, impidiendo que recaigan sobre el
las circunstancias adversas de la doble imposicin de pena, hecho
respecto del que no es imputable....".
Ms an, este criterio del descuento de la pena anterior impuesta
con ocasin del nuevo enjuiciamiento se encuentra prevista en el art. 23 de
la LOPJ, en su prrafo segundo, letra c) para el caso del enjuiciamiento
segn las leyes espaolas de los delitos cometidos por espaoles fuera del
territorio espaol en los casos a que se refiere el citado art. 23-2 letra c).
Pues bien, de acuerdo con la doctrina expuesta y tal y como se dice
por el recurrente, Juan Antonio Roca fue condenado por el delito de
malversacin de fondos pblicos, continuado, en la sentencia de la

Audiencia Nacional de 23 de Enero de 2009, confirmada por esta Sala en
STS 1394/2009 de 25 de Enero de 2010 a la pena de cinco aos de prisin
ms inhabilitacin especial para el ejercicio del derecho de sufragio pasivo
durante el tiempo de la condena e inhabilitacin absoluta por el tiempo de
diez aos.
En la presente sentencia sometida al actual control casacional, por
igual delito de malversacin de fondos pblicos se le ha impuesto las penas
de seis aos de prisin e inhabilitacin absoluta por tiempo de diez aos
por tal delito.
De conformidad con lo razonado, debemos efectuar el descuento de
la pena impuesta en la primera sentencia, al determinar la nueva pena a
imponer en la segunda sentencia, tal y como solicita el recurrente.
Hay que partir del mximo imponible legal por el delito de
malversacin de fondos pblicos continuado y agravado que segn el art.
432 Cpenal tiene una pena de prisin situada entre los cuatro a ocho aos
de prisin e inhabilitacin absoluta de diez a veinte aos.
El descuento de la pena que ya le ha sido impuesta --cinco aos de
prisin y diez aos de inhabilitacin absoluta-- arroja como pena mxima
imponible por los hechos ahora enjuiciados en la sentencia objeto de este
control casacional la pena de tres aos de prisin y pena de inhabilitacin
de diez aos, toda vez que la pena imponible de haber sido todos los
hechos enjuiciados en un nico proceso, hubiera sido la pena de ocho aos
de prisin y veinte aos de inhabilitacin absoluta.
Esta ser en definitiva la pena que se le imponga, lo que supone la
estimacin en este sentido del motivo analizado y as se acordar en la
segunda sentencia.
Procede la estimacin del motivo con este alcance.
Catorce.- En el art. 849.1 LECriminal, se ampara el ltimo motivo

del recurso --decimotercero--, denuncindose la infraccin del art. 110 del
Cpenal, en relacin con el art. 109 del mismo texto legal.
Se incide por el recurrente en que en el hecho probado n 93 el
nico comportamiento del Sr. Roca que resulta probado es el de la
realizacin de dos transferencias, hechas en el ao 1997 y 1998,
respectivamente, desde la sociedad Planeamiento 2000, de la que era
Gerente, en beneficio de la entidad Contratas 2000. No se acredita ninguna
intervencin del mismo en las desviaciones de fondos descritas, que fueron
cometidas por otras personas y que alcanzaron un valor de 37.757.503,63
euros.
Como consecuencia de lo anterior, se aprecia por el recurrente un
error grave en la sentencia de instancia pues se le condena al pago de
37.757.503,63 euros, por las desviaciones que tuvieron lugar en el mbito
de unos contratos simulados, cuando l no tuvo ninguna intervencin en
estos hechos.
Se reitera asimismo que en el hecho probado n 93, no se describe
ningn pacto previo o simultaneo entre l y los administradoras de la
sociedad receptora de las transferencias; y que en el hecho probado n 1, de
carcter general, se declar no probado que el recurrente interviniese con
instrucciones permanentes dirigidas a realizar las desviaciones econmicas.
En definitiva, se dice que la sentencia de instancia vulnera las
normas recogidas en el Cpenal al imponer al recurrente responsabilidad por
perjuicios resultantes de delitos en los que no tuvo ninguna participacin,
en lugar de limitarla a los delitos que se le pueden imputar como autor, que
segn el relato de hechos probados, sera: 2.404,05 euros, por el hecho
probado n 9; 3.305,56 euros, por el hecho probado n 59 y 1.472.979,84
euros, por el hecho probado n 93.
Las alegaciones del recurrente han de ser desestimadas y ello con
base a las consideraciones realizadas al resolver el motivo sptimo de este
recurso, en el que ya hemos precisado cual fue su intervencin en los
hechos a los que se refiere el motivo, desestimando las alegaciones que en

este momento se reiteran.
En definitiva de nuevo todo el motivo incide en reiteraciones ya
alegadas en otros motivos y que han sido rechazadas.
Por lo dems, tambin en este motivo se incide en causa de
inadmisin que opera como causa de desestimacin en la medida que no se
respeta el factum.
Quince.- Recursos de Julin Felipe Muoz Palomo y Modesto

Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde.
Abordamos, conjuntamente, ambos recursos ya que son idnticos

en los seis motivos que vertebran sus respectivos recursos.
Julin Muoz y Modesto Francisco de Ass M Perodia aparecen
condenados por el mismo delito de malversacin de fondos pblicos
agravado y continuado, y a ambos se les impuso las mismas penas que al
anterior recurrente.
Julin Muoz fue Concejal y tambin Alcalde de Marbella y
Modesto Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde fue Gerente de algunas
sociedades pblicas creadas por el Consistorio Marbell.
Los recursos de ambos se desarrollan, como se ha dicho, en seis
motivos idnticos, a cuyo estudio pasamos.
El motivo primero de ambos recursos encauzado por la va de la

vulneracin de derechos constitucionales denuncia lesin en el derecho a la
obtencin de la tutela judicial efectiva y a no sufrir indefensin.
Anuda esta denuncia a la falta de correlacin entre el auto de
hechos punibles y los escritos de acusacin del Ministerio Fiscal y partes
acusadoras, lo que trata de justificar en una larga argumentacin que abarca
los primeros dieciocho folios del recurso en los que se sostiene que en los
escritos de acusacin se incorporaron hechos que no fueron objeto de

instruccin y sobre los que se construyeron concretas acusaciones.
Se trata de una denuncia que reitera cuestiones ya alegadas durante
la fase de instruccin, pero ya adelantamos que no existe la pretendida
vulneracin a la obtencin de la tutela judicial efectiva.
De entrada, hay que recordar que el auto de apertura de juicio oral,
no condiciona los delitos concretos objeto de enjuiciamiento, como ya dijo
esta Sala en la STS 3072/2001 de 14 de Enero, y las en ella citadas.
El auto de apertura de juicio oral es un acto de imputacin formal
efectuado por el instructor de oficio a la vista del resultado de la encuesta
judicial y que constituye un juicio de probabilidad sobre unos hechos
presuntamente delictivos y sobre la implicacin que en ellos pudiera tener -indiciariamente-- las personas concernidas, pero en modo alguno puede
condicionar los delitos concretos objeto de enjuiciamiento que sern los
que aparezcan en los escritos de acusacin, pues es respecto de este de los
que debe defenderse el acusado.
Dicho de otra manera, lo que s condiciona el contenido de la
sentencia es la acusacin de la que se debe responder, y respecto de la que
debe conocer temporneamente el inculpado para articular la defensa.
Por lo dems, la cuestin ya fue resuelta por la Audiencia Nacional
al desestimar el recurso de apelacin instado por el recurrente contra el
auto de transformacin del Procedimiento Abreviado. En dicho auto de 9
de Julio de 2008 la Audiencia Nacional rechaz tal denuncia, y fue en
consonancia con lo relatado en el auto de transformacin que las
acusaciones formularon su escrito acusatorio y el posterior ampliatorio -Tomo 30, folios 11.117 a 11.292 y 11.293 a 11.296--.
El contenido del mismo evidencia la improcedencia de lo
pretendido por el recurrente. La acusacin aparece estructurada en IX
apartados y comienza con un apartado introductorio en el que se describen
e individualizan los acusados que ostentaron responsabilidades en el
gobierno del Ayuntamiento con expresin de las fechas en que lo hicieron,
fruto de las diversas convocatorias electorales y se destaca la finalidad

perseguida por los mismos, tanto de los que formaron parte del equipo de
gobierno del Ayuntamiento como de los que participaban en el Pleno del
mismo, as como de quienes no ostentaban cargo electo o de gobierno en el
Ayuntamiento, a fin de gestionar los recursos municipales sin
sometimiento al control pblico y en beneficio propio y perjuicio del
Ayuntamiento. Fruto de esta actividad, se describe en dicho apartado como
se obstaculiz y dificult la funcin fiscalizadora del Tribunal de Cuentas
mediante la ocultacin de datos relevantes tanto relativos a la propia
Corporacin como de las sociedades municipales en referencia a la
contabilidad y utilizacin de cuentas ocultas, describindose los
mecanismos empleados por los diferentes acusados en funcin de sus
responsabilidades en
el gobierno
municipal
y en los
periodos
correspondientes, tendentes a ocultar la situacin real de dficit de la

Tesorera de la Corporacin, con el fin de hacer aparecer una situacin
ficticia de resultado positivo empleando para ello la ocultacin de datos as
como su falseamiento, haciendo figurar como propios derechos
correspondientes a otros entes territoriales y ocultando las deudas con
distintas sociedades mercantiles, as como mediante la ocultacin de datos,
segn los distintos momentos, por los acusados que ostentaban la
representacin y/o gestin, de la situacin de las sociedades participadas
por el Ayuntamiento, describindose de esta manera el marco genrico de
actuacin que responda aun acuerdo entre los acusados.
Tras este aspecto preliminar e introductorio, se desarrollan en el

apartado II una concrecin de tal acuerdo en referencia a las sociedades
municipales y el mecanismo empleado de asuncin de deudas de las
mismas por parte de la Corporacin concretndose los responsables
municipales y de las empresas, cuantas, transferencias y ausencia de
justificacin del destino, as como los pagos efectuados con expresin de
los acusados responsables, fechas, importes y sociedades a los que se
referan; en el apartado III se describe como dentro de ese acuerdo de

gestin y disposicin de los recursos municipales por sus responsables
eludiendo cualquier control pblico, actuaron los mismos en materias
referidas a contratacin de obras, gestin de servicios pblicos, consultora
y asistencia, servicios y trabajos especficos y concretos no habituales,
reconociendo deudas inexistentes y pagando deudas ajenas al inters
pblico para lo cual se efectuaron enajenaciones de bienes pblicos por
valores inferiores al tasado, se efectuaron subrogaciones en crditos
bancarios, especificndose las operaciones e intervinientes concretos en
tales operaciones. Como mecanismos propios de esa actuacin concertada
y dirigida a la gestin de los recursos de la Corporacin al margen de
cualquier control pblico y ajenas a cualquier finalidad pblica, se
especificaban, en el apartado IV determinadas cantidades concretas
dispuestas por los concretos acusados que se sealaban sin justificacin del
fin pblico de tales disposiciones y en el apartado V se concretaban la
apropiacin de fondos municipales por los concretos acusados que
ostentaban la condicin de Concejales, por razn de servicios inexistentes
o ficticios con expresin de fechas, operaciones y acusados concretos
concernidos. Continuaba el escrito de acusacin en el apartado VI con la
expresin artificioso entramado societario creado con la finalidad
perseguida por los acusados, especificndose la intervencin de los
diferentes acusados, tanto respecto de la creacin y gestin como de su
concreta participacin, con indicacin de los mecanismos de elusin de
control de su actividad, el origen de su financiacin, directa e indirecta de
fondos municipales, sealando en el apartado VII los distintos mecanismos
empleados
en
las
diferentes
sociedades
que
se
especifican
individualizadamente, con concrecin de intervinientes y operaciones, y en

el apartado VIII se concretan los proyectos urbansticos no realizados con
especificacin de los mecanismos de disposicin de recursos municipales
so pretexto de los mismos, de forma individualizada y concreta.
Finalmente, se concreta en el apartado IX con expresa individualizacin,
las deudas por falta de cumplimiento de las obligaciones frente a la

Seguridad Social con indicacin de cuantas e importes.
El recurrente, en el acto del juicio oral no plantea cuestin previa

alguna en referencia a lo ahora expresado, es decir, que tras la
desestimacin por la Audiencia Nacional del recurso de apelacin
interpuesto por el recurrente en torno al auto de transformacin del
Procedimiento Abreviado por estimar la existencia de lesin del derecho a
la tutela judicial efectiva y al derecho de defensa al carecer de motivacin
dicha resolucin en relacin con la participacin del recurrente en los
mismos, nada suscita en cuestiones previas en las que se limit a solicitar
la aportacin de nueva prueba documental y a alegar que la responsabilidad
contable estaba determinada por el Tribunal de Cuentas de forma que la
responsabilidad civil corresponda su determinacin al Tribunal de Cuentas
sin suscitar ninguna otra cuestin, como si hicieron otras defensas.
Como ya tuvo ocasin de expresar el Ministerio Fiscal en el acto
del juicio oral dando respuesta a la pretensin de nulidad por lesin del
principio acusatorio y/o de defensa suscitado por otras defensas,
concrecin
de
hechos
en
el
escrito
de
acusacin
la
figura
individualizadamente tras la expresin de los elementos que justifican la

afirmacin del concierto previo y sucesivo de los acusados con la finalidad
comn propuesta, de la que se van desgranando posteriormente tales
conductas individualizadas.
Que el recurrente considere que no ha participado directamente en
alguno de los hechos atribuidos o que no le sean imputables determinadas
conductas, no es relevante a los efectos de la construccin del objeto del
proceso sino que se trata de una cuestin de prueba de los mismos lo que es
ajeno al planteamiento del motivo.
Concreta el recurrente, como se dice en el encabezamiento del
motivo, la supuesta indefensin en torno a los hechos nmeros 71, 72, 86,
90, 91, 93 y 32, respecto de los que se dice que no estaba imputado y por
lo que ha resultado condenado, sosteniendo por tanto la lesin del derecho

a la tutela judicial efectiva.
Con referencia al hecho 71 y 72, no puede analizarse sin tener
presente su relacin con los hechos 68 a 70 pues lo explica la Sala de
instancia al referirse a dicho hecho que vena incluido en los anteriores si
bien admitindose la procedencia de la percepcin de retribuciones por
asistencia a comisiones gestoras de sociedades, no lo es respecto del cobro
de facturas que pagaban gastos, que es lo que integra el hecho 71 respecto
de la coacusada Alcal Duarte, de forma que la imputacin por
malversacin de caudales pblicos respecto del recurrente lo es en su
condicin de Presidente desde 23 de Diciembre de 1993 de la Sociedad
Municipal Sanidad y Consumo 2000 S.L., por ms que el hecho 71 se haya
concretado en la falsedad atribuida a la coacusada, de forma que lejos de
no haberle sido imputado tal delito, si lo fue por el Ministerio Fiscal que
haba calificado los hechos 65 a 70 de su escrito de acusacin como
constitutivos de un delito continuado de malversacin de caudales pblicos
y los hechos del nmero 71 de su escrito de calificacin como delito de
falsedad en documento mercantil, de la misma manera que ocurre con el
hecho 72 si bien referido al coacusado Juan Manuel Blanco Navarro, y
atribuida su comisin al recurrente --folios 11.238 y 11.240 Tomo 30--.
Con referencia al hecho 86, consta recogido en el escrito de
acusacin del Ministerio Fiscal en su pgina 68 --Tomo 30, folio 11.184-describindose en el mismo la condicin del recurrente como Presidente
desde su constitucin en Octubre de 1994 de la Sociedad Municipal
Control de Servicios Locales S.L., calificndose los hechos por el
Ministerio Fiscal como constitutivos de un delito continuado de
malversacin de caudales pblicos e imputado expresamente al recurrente -folio 11.240 Tomo 30--.
Igualmente ocurre con respecto al hecho nmero 90 que consta
recogido en el escrito de acusacin del Ministerio Fiscal en su pgina 70 -Tomo 30, folios 11.186 y 11.187-- describindose en el mismo la
condicin del recurrente como Presidente desde su constitucin en Octubre

de 1994 de la Sociedad Municipal Control de Servicios Locales S.L.,
calificndose los hechos por el Ministerio Fiscal como constitutivos de un
delito continuado de malversacin de caudales pblicos e imputado
expresamente al recurrente --folios 11.238 y 11.240, Tomo 30--.
Respecto del hecho 91 que consta recogido en el escrito de
acusacin del Ministerio Fiscal en su pgina 71 --Tomo 30, folios 11.187 y
11.188--, describindose en el mismo la condicin del recurrente como
Presidente desde su constitucin en Agosto de 1994 de la Sociedad
Municipal Actividades Deportivas 2000 S.L., calificndose los hechos por
el Ministerio Fiscal como constitutivos de un delito continuado de
malversacin de caudales pblicos e imputado expresamente al recurrente -folios 11.238 y 11.240, Tomo 30--.
Igualmente respecto del hecho 93 aparecen descritos los diferentes
actos que lo integran en las pginas 73 a 106 del escrito de acusacin del
Ministerio Fiscal, sealndose individualizadamente la conducta del
recurrente, calificndose los hechos por el Ministerio Fiscal como
constitutivos de un delito continuado de malversacin de caudales pblicos
e imputado expresamente al recurrente --folios 11.238 y 11.240, Tomo 30-.
Adems el recurrente en referencia a los hechos 15, 17, 32 y 33
considera que en cuanto que se hace referencia a disposicin de bienes
inmuebles tales extremos no estaran incluidos en el auto de transformacin
del Procedimiento Abreviado.
No asiste razn al recurrente ya que cuando el escrito acusatorio
est refirindose a los recursos municipales se est refiriendo a los propios
del Ayuntamiento de forma que la concrecin de tales recursos, con
referencia a los fondos, bienes muebles e inmuebles y derechos es
consecuencia de los expresado tanto en la querella inicial que determina la
apertura del procedimiento como en el auto de transformacin del
procedimiento. Y ello se constata desde el momento en que respecto del
hecho 15, figura el mismo descrito desde el inicio de las actuaciones en el

folio 7 y folio 13 de la querella del Ministerio Fiscal (Tomo I pg. 10 y
pg. 13); respecto del hecho 17 consta igualmente sealado en el folio 14
de la querella (Tomo I folio 17); en cuanto a los hechos 32 y 33 figuran
igualmente incorporado en el escrito de querella a los folios 21 y 22 (Tomo
I folios 24 y 25), y respecto del hecho nmero 8, figura recogido en la
pgina 15 de la querella (Tomo I folio 18), por lo que difcilmente puede
sostenerse la existencia de indefensin al respecto por desconocimiento de
los hechos que lo integran e imposibilidad de la defensa respecto de los
mismos.
Los hechos a los que se refiere el Ministerio Fiscal de forma
individualizada en su escrito de acusacin provisional y los definitivamente
fijados en las conclusiones definitivas, en modo alguno resultan
indeterminados o ajenos al contenido del objeto del proceso, permitiendo la
efectiva defensa, como as lo ha hecho el recurrente, con la proposicin de
la prueba oportuna para contradecir la atribucin delictiva imputada por el
Ministerio Fiscal y las acusaciones personadas, de forma que ninguna
indefensin material se ha ocasionado al mismo, procediendo la
desestimacin del motivo.
En conclusin y en relacin a Julin Muoz, el motivo debe decaer

tanto por razones procesales como sustantivas. Por razones procesales
porque resuelta la denuncia por el auto de la Audiencia Nacional, y no
reproducida la denuncia en la audiencia preliminar del juicio oral, la
cuestin ya estaba resuelta y consentida, sin que pueda resurgir ex novo en
esta instancia.
Por razones sustantivas porque como se ha argumentado no
existieron imputaciones sorpresivas, para el recurrente que conoci con
detalle los hechos de los que result acusado y de los que pudo defenderse
y proponer prueba.
En relacin al otro recurrente, Modesto Francisco de Ass M

Perodia se est en la misma situacin pues la alegada indefensin lo es en
relacin a los hechos 15, 17, 32 y 33 en idntica situacin al anterior
recurrente.
Procede el rechazo del primer motivo de ambos recursos.
Diecisis.- Por igual va que el anterior, los motivos segundo de

ambos recursos denuncian el derecho a un proceso con todas las garantas
con interdiccin de la arbitrariedad en relacin al delito de asociacin
ilcita del que fue acusado y asimismo por condenarle por hechos de los
que no fue acusado.
En relacin a la ltima
parte de la denuncia, se est en una
reiteracin de lo denunciado en el anterior motivo, por lo que hay que estar

a lo razonado en el anterior fundamento.
En relacin al delito de asociacin ilcita, la sola reflexin de que
de tal delito han sido absueltos todos los condenados --tambin los dos
recurrentes-- exime de mayor comentario.
Procede la desestimacin del segundo motivo de ambos recursos.
Diecisiete.- El tercer motivo de ambos recursos denuncia violacin

del derecho a la presuncin de inocencia sin que se haya valorado de forma
lgica y racional la prueba practicada.
Hay que recordar que tanto el recurrente Julin Muoz como
Modesto Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde han sido condenados
como autores de un delito de malversacin continuado y agravado delito
propio en Julin Muoz, e impropio (por no ser Concejal) en Modesto
Francisco de Ass, pero en ambos casos, concretado en los hechos: 2, 4, 6,
7, 8, 9, 32, 42, 43, 44, 45, 46, 59, 60, 67, 71, 72, 86, 87, 90, 91 y 93, con
las correspondientes responsabilidades civiles, como as lo reconocen
ambos recurrentes en sus respectivos motivos.
Considera el recurrente que se ha infringido el derecho a la

presuncin de inocencia as como el derecho a la tutela judicial efectiva
porque a su juicio, se ha valorado de manera irracional la prueba, que
siendo, adems, indiciaria no se cumplen las exigencias formales
necesarias para que sustenten un pronunciamiento condenatorio, no
valorndose la abundante prueba de descargo aportada en la causa.
El propio planteamiento del motivo ya anticipa que se trata de un
motivo omnicomprensivo que, lisa y llanamente, viene a servir de cauce
para la expresin por parte del recurrente, de los criterios que a su juicio
hubiera debido seguir el Tribunal para valorar la prueba, suponiendo con
ello un ejercicio de valoracin particular y propio de la misma con
pretensin de imponerse al criterio valorativo expresado por el Tribunal de
instancia, es decir, pretende una valoracin "a la carta", lo que an con la
expresa mencin como cobertura de los preceptos constitucionales
sealados, es algo ajeno aun motivo propio del recurso de casacin.
La alegada infraccin del derecho a la tutela judicial efectiva no es
de apreciar en modo alguno por cuanto, al margen de la mera discrepancia
expresada por el recurrente en torno a la valoracin de la prueba que lleva a
cabo a lo largo del desarrollo del motivo en relacin a los distintos hechos,
no resulta tampoco de lo expresado en el motivo.
Comienza el recurrente por establecer una peticin de principio,
cual es que la utilizacin de las sociedades mercantiles no responden a otra
cosa que a una finalidad legtima de agilizar el desarrollo del municipio sin
que, de ninguna manera, la creacin de entramado societario tuviera nimo
defraudatorio de ningn tipo, aunque a rengln seguido se afirma que su
funcionamiento, diseado por el fallecido Jess Gil y Gil y el Letrado Jos
Luis Sierra Snchez, pasaba por la designacin de una persona por parte
del citado Jess Gil y Gil que las controlaba y que actuaba pretiriendo al
Consejo de Administracin a quien no se daba cuenta de ninguna de sus
actuaciones de forma que los miembros del Consejo de Administracin no
tenan conocimiento real de la actuacin de tales empresas limitndose a la

firma de las cuentas anuales.
El propio planteamiento efectuado por el recurrente permite afirmar
la correccin del Tribunal de instancia cuando afirma en el hecho probado -pg. 43 de la sentencia-- que:
"....En las operaciones efectuadas en nombre de las sociedades
coordinados los miembros del Consejo de Administracin y en su caso, la
Autoridad municipal que firma el Decreto municipal y la orden de
pago....".
Y por ello mismo se razona en el f.jdco. sexto, analizando, en

trance de excluir la existencia del tipo de asociacin ilcita, que --pg. 104105 de la sentencia--:
"....En el caso, las sociedades municipales se utilizaron con la
finalidad de obtener una ventaja econmica por medio de salidas
injustificadas de fondos en la mayor parte, as como de cesin injustificada
de patrimonio, pero es evidente que se constituyeron igualmente para
agilizar la actividad de prestacin de servicios, pero aunque no demos
preeminencia al segundo aspecto, faltan las notas de permanencia de sus
miembros....".
Es decir, el Tribunal concluye que pese a constatar que esa
finalidad de agilizacin de la actividad de prestacin de servicios no era la
primordial en su constitucin sino la sealada previamente de obtener
ventajas econmicas por los medios indicados, para desviar fondos
pblicos de su finalidad, a pesar de ello el Tribunal consider que la prueba
referida a la constitucin de esa asociacin ilcita no era concluyente, y as
lo razona en la pg. 105 de la sentencia.
Y es que afirmar que la constitucin de las sociedades era

plenamente legtima
y destinadas
a la agilizacin de los servicios y
simultneamente sostener que no obstante su condicin de Concejal y en

diversos momentos de Alcalde accidental, no tena ninguna actuacin en la
gestin y control de la misma pese a ser el Presidente del Consejo de
Administracin, sin facultad alguna de decisin y admitiendo la presencia
de terceros impuestos por el fallecido Jess Gil que usurpan las funciones
propias, es reconocer que su intervencin no era ajena a la finalidad real de
la actuacin defraudatoria de tales sociedades ya que no solo se admite,
desde ese planteamiento, que le resultaba indiferente la gestin de los
recursos recibidos del Ayuntamiento por las sociedades de las que era
Presidente del Consejo de Administracin, sino que conscientemente se
aceptaban y compartan sus actuaciones a medio de la asuncin de las
cuentas de las mismas.
Por lo tanto, ese planteamiento inicial del recurrente no resulta
exculpante como pretende, sino todo lo contrario, al margen de que el
Tribunal ha razonado suficientemente el por qu estima que su
intervencin en el diseo y ejecucin de esa finalidad de desvo de fondos
est acreditada a travs de las diferentes actuaciones que se analizan
individualizadamente en los hechos que el Tribunal declara probados y que
el recurrente pasa seguidamente a cuestionar de forma individualizada.
El motivo o ms bien los motivos, ya que combina el derecho a la
presuncin de inocencia con el derecho a la tutela judicial efectiva en su
faceta de la infraccin del derecho a un proceso con todas las garantas con
interdiccin de la arbitrariedad, no pueden tener favorable acogida.
El derecho a la presuncin de inocencia se vulnera cuando se

condena a alguna persona sin pruebas o valindose de pruebas obtenidas
ilcitamente. Por lo dems, la presuncin de inocencia implica las
siguientes consecuencias: a) que inicialmente debe presumirse la inocencia
de toda persona acusada, en tanto tal presuncin --de naturaleza iuris
tantum-- no haya sido desvirtuada; b) que, en principio, nicamente pueden

servir para desvirtuar dicha presuncin las pruebas practicadas en el juicio
oral, con las debidas garantas legales y constitucionales, bajo
los
principios de inmediacin, oralidad, publicidad y contradiccin --art. 120.1

y 2 C.E.--; c) que corresponde a las partes acusadoras la carga de la prueba
(el acusado no tiene que probar su inocencia); d) que la valoracin de las
pruebas es competencia propia y exclusiva del rgano jurisdiccional --arts.
117.3 C.E. y 741 LECriminal--; e) que el juzgador deber motivar
suficientemente la sentencia --art. 120.3 C.E.--.
Por su parte, el derecho a la tutela judicial efectiva comprende el de
obtener una resolucin suficientemente motivada haciendo comprensible a
las partes y, en general, a la sociedad, el fundamento racional, fctico y
jurdico de la decisin judicial, aunque la misma sea perjudicial al acusado,
sin que tal cometido imponga la necesidad de que la motivacin sea
pormenorizada o exhaustiva, siendo suficiente una escueta exposicin de la
misma --SSTS 69/2007 y 403/2007, de 16 de Diciembre--.
El motivo esgrimido viene a combatir el fallo por entender que los

hechos no estn probados, por no ser consecuencia de una actividad
probatoria mnima y suficiente, razonablemente de cargo y revestida con
todas las garantas constitucionales y procesales que la legitimen --STS de
12 de Febrero de 1992--; o como ha declarado el TC --STC 44/89, de 20 de
Febrero-- "por faltar una adecuada actividad probatoria de cargo,
realizada con todas las garantas, practicada en el juicio para hacer
posible la contradiccin y sin que los medios probatorios trados al
proceso
se
hayan
obtenido
violentando
derechos
libertades
fundamentales".
Ahora bien, una vez acreditada la existencia de tal probanza, su
valoracin es ya competencia del Tribunal sentenciador --STS de 21 de
Junio de 1998--, conforme al art. 741 LECriminal, no correspondiendo al
Tribunal de casacin revisar la valoracin efectuada en la instancia en
conciencia --STC 126/86 de 22 de Octubre y 25/03 de 10 de Febrero--. Por

tanto, desde la perspectiva constitucional, el principio de libre valoracin
de la prueba, recogido en el art. 741 LECriminal, implica que los distintos
medios de prueba han de ser apreciados bsicamente por los rganos
judiciales, a quienes compete la misin exclusiva de valorar su significado
y trascendencia en orden a la fundamentacin de los fallos contenidos en
sus sentencias.
Pues bien, en contra de lo alegado, el Tribunal a quo dispuso de
vlida y eficaz prueba susceptible de sustentar el cargo y valorada de
acuerdo con las reglas de la lgica.
La sentencia impugnada, en el f.jdco. sptimo explica con detalle
los elementos probatorios en que se apoy para llegar a la conviccin de la
realidad de los hechos y la participacin en los mismos del recurrente, de
forma individualizada.
El Tribunal expone
las pruebas en mrito de las cuales ha
conformado su conviccin sobre los hechos que declara probados,

destacando al efecto en cada uno de los hechos que individualizadamente
analiza, las pruebas documentales as como en su caso las pruebas
testificales de las personas relacionadas con la actividad que se describe en
cada hecho. Junto a las pruebas testificales el Tribunal cont con las
declaraciones de los imputados y con la amplia y detallada prueba pericial
y tambin como se ha dicho, con extensa prueba documental.
La falta de control financiero interno de las sociedades municipales
se encuentra acreditada por la declaracin del interventor, Sr. Castro
Jimnez, que puso de manifiesto dicha falta de control y la mecnica
operativa seguida en la forma de cuadrar los saldos de Ayuntamiento y
sociedades sin efectuarse ese control --pg. 108 de la sentencia--. La
cualidad del recurrente recogida en el hecho probado 1 --pg. 42 de la
sentencia-- como Teniente de Alcalde, y Presidente o miembro del Consejo
de Administracin o administrador en referencia a cada uno de los hechos
imputados al mismo, no se cuestiona por el recurrente, ms an su propia
declaracin atribuyendo al fallecido Jess Gil la exclusividad de la

actuacin junto a otros entre los que no se incluye el recurrente segn sus
manifestaciones, y la descripcin de la manera de actuar que le atribuye,
acredita tambin la forma de dirigir y gestionar junto al hecho de que
varias de las sociedades municipales no llevaban contabilidad.
La manera de funcionar con ausencia de contabilidad oficial y la
forma en que circulaba el dinero, procedente en su mayor parte de
subvenciones y transferencias del Ayuntamiento, entre las cuentas
bancarias de las distintas sociedades sin justificacin alguna de su destino y
la determinacin de la cantidad total distrada, es decir, no justificada, se
lleva a cabo en referencia a cada hecho con expresin de la documental,
pericial y testifical correspondiente.
La irregularidad sealada en referencia a las distintas sociedades
municipales, sin contabilidad ni documentacin justificativa en gran parte
de los casos, ni cumplimiento de los requisitos administrativos, ni
constancia de sus decisiones, la ausencia de un control financiero efectivo
por parte del Ayuntamiento sobre el destino de las transferencias de fondos
pblicos a pesar de su importante cuanta queda reflejado en el informe de
fiscalizacin realizado por el Tribunal de Cuentas, que como documental
obra en las actuaciones.
Deducir de todo ese material probatorio el conocimiento pleno y
previo y la participacin consciente y voluntaria del recurrente en esta
trama de distraccin y desviacin de los fondos municipales en cuanta
total importantsima, a medio de su participacin directa en la gestin de
las distintas empresas, es consecuencia obligada y derivada de la aplicacin
de las normas ms elementales de la lgica y experiencia.
Y as se desprende con claridad de la forma en que se aborda en la
sentencia los distintos hechos a los que se refiere el recurrente, concretando
caso a caso la prueba de cargo con que cont.
Establecido por el Tribunal que la finalidad en la gestin de la
sociedad, aunque no existiese una asociacin ilcita, era una accin
concertada con los gestores inmediatos en cada operacin,
junto a lo
anteriormente expresado implica una valoracin de la prueba razonada y

racional que excluye la lesin de los derechos fundamentales invocados por
el recurrente, toda vez que lo pretendido no es otra cosa, como se ha
indicado, que la imposicin de la personal valoracin del recurrente frente
a la del Tribunal que no muestra en modo alguno teida de arbitrariedad o
irracionalidad.
El criterio se reitera de nuevo en referencia al hecho probado n 6,
al n 7, pg. 112 de la sentencia, al n 17, folio 117, al n 29, folio 124 y as
en relacin al resto de los casos enjuiciados.
En referencia al resto de los hechos por los que ha sido condenado
el recurrente se mantiene idntica tnica que respecto de los apartados
anteriores, es decir, se afirma la inexistencia de prueba, cuando respecto de
cada uno de los hechos el Tribunal ha ido consignando la prueba
efectivamente tomada en consideracin y se cuestiona su insuficiencia a
partir del anlisis de cada hecho como aislado y prescindiendo del hilo
conductor comn sealado en el hecho primero que el recurrente
sistemticamente omite en la valoracin alternativa que propone para
contraponer a la efectuada por el Tribunal.
En definitiva ha existido prueba de cargo, practicada con todas las
garantas, suficiente para enervar la presuncin de inocencia y
razonablemente valorada por el Tribunal a quo, por lo que los motivos
deben ser desestimados.
Procede la desestimacin de los motivos.
Dieciocho.- El motivo cuarto de ambos recursos por la va del

error facti del art. 849-2 LECriminal denuncia error en la valoracin de
las pruebas por parte del Tribunal en base a prueba documental.
Hay que recordar que la invocacin del motivo expresado, queda
supeditado a la concurrencia de ciertos requisitos --entre otras STS
762/2004 de 14 de Junio, 67/2005 de 26 de Enero y 1491/2005 de 1 de
Diciembre,
192/2006 de 1 de Febrero, 225/2006 de 2 de Marzo y
313/2006 de 17 de Marzo, 835/2006 de 17 de Julio, 530/2008 de 15 de

Julio, 342/2009 de 2 de Abril, 914/2010 de 26 de Octubre, 685/2013 de 24
de Septiembre y 875/2014, entre otras--.
1.- Que se hayan incluido en el relato histrico hechos no

acontecidos o inexactos.
2.- Que la acreditacin de tal inexactitud tiene que estar
evidenciada en documentos en el preciso sentido que tal trmino tiene en
sede casacional. En tal sentido podemos recordar la STS de 10 de
Noviembre de 1995 en la que se precisa por tal "....aquellas
representaciones grficas del pensamiento, generalmente por escrito,
creadas con fines de preconstitucin probatoria y destinadas a surtir
efectos en el trfico jurdico, originados o producidos fuera de la causa e
incorporados a la misma....", quedan fuera de este concepto las pruebas de
naturaleza personas aunque estn documentadas por escrito generalmente,
tales como declaraciones de imputados o testigos, el atestado policial y acta
del Plenario, tampoco tiene carcter documental a los efectos de este cauce
casacional el soporte audiovisual en el que se haya podido grabar el acta
del juicio o cualesquiera declaraciones testificales o de imputados, ni
tampoco las fotografas, pues su contenido depende del lugar desde donde
se toman, la luz del da, la calidad de la foto o el color, circunstancias que
solo pueden ser valoradas por el Tribunal de instancia, que estn en
relacin a ello es situacin distinta por la inmediacin de que dispuso y de
la que carece esta Sala Casacional.
Tampoco tienen
naturaleza de documento casacional las
diligencias de reconocimiento en rueda porque solo recogen las

manifestaciones de quien las efecta, que como tales son declaraciones
personales --STS 574/2004-- ni el acta de los registros domiciliarios ni las
comparecencias de agentes policiales que intervinieron en las mismas, unas
y otras son manifestaciones de las personas concernidas --STS 950/2006--.
Tambin se pueden citar las SSTS 22/2000; 1553/2000; 335/2001;

284/2003; 196/2006; 766/2008; 195/2012; 365/2012; 545/2012 y entre las
ms recientes, 834/2014 y 875/2014. De manera excepcional se ha
admitido como tal el informe pericial segn la doctrina de esta Sala --SSTS
n 1643/98 de 23 de Diciembre, n 372/99 de 23 de Febrero, sentencia de
30 de Enero de 2004 y n 1046/2004 de 5 de Octubre--. La justificacin de
alterar el factum en virtud de prueba documental --y slo esa-- estriba en
que respecto de dicha prueba el Tribunal de Casacin se encuentra en
iguales posibilidades de valoracin que el de instancia, en la medida que el
documento o en su caso, la pericial permite un examen directo e inmediato
como lo tuvo el Tribunal sentenciador, al margen de los principios de
inmediacin y contradiccin.
3.- Que el documento por s mismo sea demostrativo del error que
se denuncia cometido por el Tribunal sentenciador al valorar las pruebas,
error que debe aparecer de forma clara y patente del examen del
documento en cuestin, sin necesidad de acudir a otras pruebas ni
razonamientos, conjeturas o hiptesis. Es lo que la doctrina de esta Sala
define como literosuficiencia.
4.- Que el supuesto error patentizado por el documento, no est a su

vez, desvirtuado por otras pruebas de igual consistencia y fiabilidad. Al
respecto debe recordarse que la Ley no concede ninguna preferencia a la
prueba documental sobre cualquier otra, antes bien, todas ellas quedan
sometidas al cedazo de la crtica y de la valoracin --razonada-- en
conciencia de conformidad con el art. 741 LECriminal. Tratndose de
varios informes de la misma naturaleza, se exige que todos sean
coincidentes o que siendo uno slo el Tribunal sentenciador, de forma
inmotivada o arbitraria se haya separado de las conclusiones de aquellos no
estando fundada su decisin en otros medios de prueba o haya alterado de
forma relevante su sentido originario o llegando a conclusiones divergentes
con las de los citados informes sin explicacin alguna. --SSTS 158/2000 y
1860/2002 de 11 de Noviembre--.
5.- Que los documentos en cuestin han de obrar en la causa, ya en

el Sumario o en el Rollo de la Audiencia, sin que puedan cumplir esa
funcin impugnativa los incorporados con posterioridad a la sentencia.
6.- Finalmente, el error denunciado ha de ser trascendente y con

valor causal en relacin al resultado o fallo del tema, por lo que no cabe la
estimacin del motivo si ste slo tiene incidencia en aspectos accesorios o
irrelevantes. Hay que recordar que el recurso se da contra el fallo, no
contra los argumentos que de hecho o derecho no tengan capacidad de
modificar el fallo, SSTS 496/99, 765/04 de 11 de Junio.
A los anteriores, debemos aadir desde una perspectiva
estrictamente procesal la obligacin, que le compete al recurrente de citar
expresamente el documento de manera clara, cita que si bien debe
efectuarse en el escrito de anuncio del motivo --art. 855 LECriminal-- esta
Sala ha flexibilizado el formalismo permitiendo que tal designacin se
efecte en el escrito de formalizacin del recurso (STS 3-4-02), pero en
todo caso, y como ya recuerda, entre otras la reciente sentencia de esta Sala
332/04 de 11 de Marzo, es obligacin del recurrente adems de
individualizar el documento acreditativo del error, precisar los concretos
extremos del documento que acrediten claramente el error en el que se dice
cay el Tribunal, no siendo competencia de esta Sala de Casacin
"adivinar" o buscar tales extremos, como un zahor --SSTS 465/2004 de 6
de Abril, 1345/2005 de 14 de Octubre, 733/2006 de 30 de Junio, 685/2009
de 3 de Junio, 1121/2009, 1236/2009 de 2 de Diciembre, 92/2010 de 11 de
Febrero, 259/2010 de 18 de Marzo, 86/2011 de 8 de Febrero, 149/2011,
769/2011 de 24 de Junio, 1175/2011 de 10 de Noviembre, 325/2012 de 3
de Mayo, 364/2012 de 3 de Mayo, 691/2012 de 25 de Septiembre,
444/2013 de 16 de Mayo, 464/2013 de 5 de Junio, la ya citada 685/2013 de
24 de Septiembre, 994/2013 de 23 de Diciembre, 418/2014 de 21 de

Mayo, 875/2014 de 15 de Diciembre y 395/2015 de 19 de Junio--.
El motivo de ambos recursos incurre en inadmisin que opera en

este momento como causa de desestimacin, ya que en ambos motivos, no
se cita el presupuesto de admisibilidad de tal cauce ya que no cita y
argumenta en base a documento casacional alguno.
Procede la desestimacin de los dos motivos.
Diecinueve.- El motivo quinto con una verdadera amalgama de

invocaciones y con apoyo en la vulneracin de derechos constitucionales y
del error iuris del art. 849-1 LECriminal, denuncia la vulneracin del
principio de legalidad, de prohibicin de analoga en contra del reo, y por
indebida aplicacin de los delitos de malversacin del que han sido
condenados ambos recurrentes.
De nuevo el motivo insiste en la ausencia de prueba y de
motivacin acerca de que su conducta fuera tpica por no ser custodio de
los fondos pblicos ni que tuviera dominio funcional del hecho para evitar
que la distraccin de los fondos pblicos tuviera lugar, y lo hace con
remisin a lo expresado en los motivos anteriores.
Todo el razonamiento del recurrente parte de la consideracin
aislada de cada hecho y no en la consideracin conjunta de los mismos
como hace el Tribunal cuando expresa que los concretos hechos
individualizados son la concrecin de un acuerdo previo destinado
precisamente a llevar a cabo esas distracciones de fondos que se
materializan bien en la actuacin propio de los partcipes como
responsables municipales, bien como responsables de la direccin y gestin
de las empresas municipales, extremos que el Tribunal va explicitando a lo
largo de la fundamentacin jurdica, unas veces para indicar la concreta
inadmisin de algunos de los acusados en tal concierto previo, y otras,
precisamente para excluir a otros acusados del mismo.
Por lo tanto, en torno a la alegada carencia por su parte de la

custodia de los fondos pblicos por la necesaria intervencin de terceros
que imposibilitaran la salida de los fondos, de nuevo se argumenta en
contra de lo expresado en el hecho probado. El recurrente conoca
directamente la inadecuada gestin y la ausencia absoluta de control
respecto de la aplicacin de fondos pblicos, precisamente porque, como
afirma el hecho probado existi un acuerdo de los recurrentes y los dos
condenados aprovechando la creacin de sociedades pblicas utilizadas
para el desvo de fondos pblicos.
De forma que, el recurrente con sus actuaciones expuso los bienes
municipales al riesgo de un gasto incontrolable precisamente por la
neutralizacin de los mecanismos pblicos de control que ordinariamente
hubieran debido actuar pero que por consecuencia de esa actuacin
conjunta se desactivan, de forma que con pleno conocimiento, hizo posible
su distraccin, con el consiguiente lucro para l mismo o para terceros,
consecuencia que es indisociable de la desaparicin sin justificar de las
cuantas sealadas en el hecho probado de las arcas municipales.
Procede la desestimacin de ambos motivos.
Veinte.- El motivo sexto de ambos recursos por la va del error

facti del art. 849-1 LECriminal entienden infringido el art. 21 del Cpenal
en relacin a la atenuante de dilaciones indebidas --recordar que en la
sentencia se aprecian dos y se rebaj la pena en un grado a todos los
condenados--.
En sntesis, en dicho motivo lo que se postula es la rebaja en dos
grados de la pena a imponer, no en un grado como acord el Tribunal. Se
trata de idntica cuestin ya alegada en el motivo once del primer
recurrente.
En este control casacional, verificamos que la decisin del Tribunal
de rebajar en un solo grado las penas por la doble --y rebuscada-aplicacin de dos atenuantes, una de dilaciones y otra analgica de
dilaciones, es correcta y carece de razonamiento la proteccin de rebaja en

dos grados, por lo que procede el rechazo de tal peticin.
Ello no impide comprobar que la pena impuesta de seis aos de
prisin no es correcta, por un exceso de un da, como razona el Ministerio
Fiscal en su informe.
El mximo imponible sera de seis aos menos un da, y no de seis
aos impuestos, por lo que procede por esta va la estimacin parcial del
recurso e imposicin de una pena inferior, lo que se efectuar en la segunda
sentencia, aunque ya adelantamos que la rebaja en un solo da supondra
una prctica inaplicacin de la disminucin penal derivada de la rebaja en
un grado, pues el abanico penal se sita entre los tres aos y seis meses
hasta los seis aos menos un da.
Procede la estimacin parcial del recurso por esta va.
Veintiuno.- Recurso de Pedro Manuel Romn Zurdo.
El recurrente fue Concejal y Alcalde del Ayuntamiento de

Marbella, y fue condenado en los mismos trminos que los anteriores
recurrentes, y, adems como autor de un delito de prevaricacin
administrativa.
Su recurso est desarrollado a travs de siete motivos, a cuyo
estudio pasamos seguidamente.
El motivo primero, por la va del Quebrantamiento de Forma y
con cita del art. 851-1 LECriminal denuncia oscuridad en la redaccin del
hecho probado, existiendo contradicciones entre ellos.
Es doctrina de la Sala que en relacin a los vicios in procedendo
descritos en el art. 851-1 --oscuridad, contradiccin y predeterminacin--,
se trata de tres causas distintas y autnomas entre s, por lo que en realidad
no pueden de forma genrica citarse acumuladamente, sino que cada una
debe / debera ser objeto de un cauce casacional propio y autnomo, lo que
no cumple el recurrente en la medida que acumula dos causas.
Dicho lo anterior, el recurrente relaciona tal vicio en relacin a la

descripcin de los hechos delictivos imputados al recurrente y que son los
identificados como n 1, 5, 11, 12 y 14.
El hecho n 1 del factum, y que acta como prtico o escenario en
el que se desarrollan el resto de las actuaciones descritas hasta el n 94, se
refiere al acuerdo de los Concejales de Marbella y el Alcalde para gestionar
los servicios municipales mediante empresas mercantiles participadas
ntegramente por capital pblico y que seran utilizadas para disponer de
los fondos y patrimonio municipales en perjuicio del erario pblico,
describindose que tal despojo se efectu mediante rdenes de pago,
transferencias o disposicin de los bienes municipales.
Seguidamente se concretan las operaciones agrupadas en atencin a
su dinmica, en una enumeracin que llega hasta el n 94, concretndose
las personas intervinientes en las mismas, y las que no lo hicieron.
La pretendida falta de claridad es inexistente.
El hecho probado n 1 dice exactamente lo que dice, esto es, que a
partir de la iniciativa del Alcalde, los Concejales asumen que los servicios
municipales se van a gestionar a travs de sociedades mercantiles y que en
cada corporacin de las que se constituyen en el tiempo indicado, algunos
Concejales, los que concretamente se sealan en cada apartado fctico, sin
que se haya constatado la existencia de instrucciones permanentes que se
dirigieran por los Tenientes de Alcalde y del Gerente de una de tales
sociedades, sin embargo, si se ponen de acuerdo --se concertaron-- para
llevar a cabo disposiciones de fondos y de patrimonio pblico, en perjuicio
del erario municipal a travs de las operaciones que se concretan en cada
apartado fctico, concretndose que ese acuerdo para desviar los fondos se
lleva a cabo cuando se trata de operaciones efectuadas en nombre de las
sociedades municipales, entre los miembros del Consejo de Administracin
y los Gerentes cuando no integraban el rgano societario; en tanto que,
cuando las operaciones se realizaban desde la Corporacin, ese acuerdo se
produca entre los miembros del Consejo de Administracin y la autoridad
municipal que firma el Decreto municipal y la orden de pago, remitindose

de nuevo a cada uno de los especficos apartados del hecho probado.
La falta de claridad es un vicio inmanente a la sentencia que segn

la Jurisprudencia debe incardinarse en el propio relato histrico, teniendo
por ello carcter interno, sin que pueda oponerse a otros apartados de la
sentencia que carezcan de naturaleza fctica, debiendo ser entendido
predominantemente en su alcance gramatical, consistente en el empleo de
conceptos, trminos o frases incomprensibles bien por su oscuridad, por la
omisin de hechos relevantes, el empleo de expresiones dubitativas o
incluso cuando se produce una carencia absoluta de relato histrico o
cuando Tribunal se limita a describir sin ms el resultado de las pruebas sin
constatar lo que estima acreditado.
El sentido de la expresin del Tribunal es perfectamente claro sin
oscuridad alguna.
Cuando el Tribunal razona que a los efectos de la consideracin de
la existencia de una asociacin ilcita se requiere la concurrencia de las
caractersticas de permanencia en el tiempo, existencia diferenciada de sus
integrantes y organizacin ms o menos estructurada, y que tales notas no
las estima concurrentes con respecto de ciertos miembros de la
Corporacin marbell, Julin Felipe Palomo Muoz, Pedro Manuel Romn
Zurdo, Mara Luisa Alcal Duarte, Rafael Gonzlez Carrasco y Mara
Dolores Zurdo Padilla, que estuvieron integrados en los Consejos de
Administracin de algunas sociedades participadas por el Ayuntamiento de
Marbella, que gestionaban fondos pblicos aglutinados con dos Gerentes
de sociedades, de la misma naturaleza, cargos que fueron desempeados
por Juan Antonio Roca Nicols y Modesto Francisco M Perodia CruzConde, y un abogado que fue miembro del Consejo de Administracin de
algunas sociedades an cuando se le atribuyera el carcter fctico que
pretende el recurrente a los efectos del presente recurso, en modo alguno
con ello se enturbia ni se hace incomprensible el relato fctico, sino al
contrario, viene a confirmar lo que el relato contenido en el hecho probado

se dice, esto es, que algunos Concejales, los que concretamente se sealan
en cada apartado fctico, se ponen de acuerdo --se concertaron-- para llevar
a cabo disposiciones de fondos y de patrimonio pblico, en perjuicio del
erario municipal a travs de las operaciones que se concretan en cada
apartado fctico.
Asimismo se precisa que ese acuerdo para desviar los fondos se
lleva a cabo cuando se trata de operaciones efectuadas en nombre de la
sociedades municipales, entre los miembros del Consejo de Administracin
y los Gerentes cuando no integraban el rgano societario; en tanto que,
cuando las operaciones se realizaban desde la Corporacin, ese acuerdo se
produca entre los miembros del Consejo de Administracin y la Autoridad
Municipal que firma el Decreto municipal y la orden de pago, remitindose
de nuevo a cada uno de los especficos apartados del hecho probado.
Se aade como razonamiento complementario, que aunque las
sociedades municipales se utilizaron con la finalidad de obtener una
ventaja econmica por medio de salidas injustificadas de fondos en la
mayor parte, as como de cesin injustificada de patrimonio, siendo ello
cierto, tambin es cierto que se constituyeron tambin para agilizar la
actividad de prestacin de servicios, si bien este segundo aspecto no se
valora por el Tribunal como preeminente.
Por ltimo, ya que el f.jdco. sexto analiza la acusacin por delito de

asociacin ilcita concluye que la prueba aportada acerca de la constitucin
de tal asociacin no permite afirmar su existencia considerando
insuficiente la prueba aportada relativa a una reunin preparatoria de la
formacin de la sociedad ilcita.
En cualquier caso, en ese mismo f.jdco, el Tribunal concluye
sealando que la inexistencia de una asociacin ilcita no excluye que se
constate la existencia del proclamado acuerdo previo --concierto dice el
hecho probado; consorcio dice el f.jdco sexto-- en cuanto afirma --pg 105
de la sentencia-- que:
"....Por tanto, consideramos que nos situamos en un mbito de
consorcio para favorecer el desvo de bienes y fondos pblicos, centrado
en Julin Felipe Palomo Muoz, Pedro Manuel Romn Zurdo, Modesto
Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde, Juan Antonio Roca Nicols,
prestando una colaboracin episdica Mara Dolores Zurdo Padilla como
se tratar al analizar la prueba que ha dado lugar al relato fctico que
antecede, y con mayor intensidad en el caso de Mara Luisa Alcal Duarte,
pues en muchas operaciones actu individualmente, ajena a vnculos y
slo de manera episdica junto a algunos de los cuatro primeramente
mencionados....".
No existe contradiccin ni falta de claridad alguna.
El recurrente pretende extender esa denunciada falta de claridad al
concreto hecho probado 5 sosteniendo la existencia de un vaco en la
descripcin fctica ya que a su juicio --pg. 11 del recurso--, dicho
apartado del hecho probado dice que:
"....En este pasaje de la Sentencia slo se atribuye con claridad a
nuestro defendido haber firmado en su calidad de Alcalde en funciones el
Decreto de 19 de enero de 1993, por el que se autorizaba la transferencia
a la sociedad Contratas 2000 S.L. de una determinada cantidad con
arreglo al plan de actuacin de la sociedad, y ser Teniente de Alcalde en el
momento en que se firm su orden de pago....".
Pero el recurrente, omite intencionadamente la referencia ntegra
del relato fctico ya que si en el hecho nmero 1 se indica que:
"....As, en cada Corporacin, algunos Concejales del partido que
ostentaba la mayora absoluta, Grupo Liberal Independiente (GIL)
vinieron en disponer de fondos y patrimonio como se relatar, en perjuicio
del erario.
Bien mediante rdenes de pago, de transferencia o disponiendo de
bienes municipales, los Concejales que intervinieron en las operaciones se
concertaron al efecto.... dirigidas a realizar las desviaciones econmicas

objeto de este procedimiento.
En las operaciones efectuadas en nombre de las sociedades
Autoridad municipal que
firma el Decreto municipal y la orden de
pago....".
Cuando el hecho probado n 5 recoge como dato fctico --pg. 43
de la sentencia-- que:
"....Asuncin por el Ayuntamiento de deudas ficticias de las
Sociedades que no respondan a operacin alguna sin estar contabilizadas
en las mercantiles....".
Y pgina 44 de la sentencia:
"....5.- Transferencia indebida a Contratas 2000, S.L. por importe
de 498.469.780 pesetas (2.995.863,71 ) autorizada por Decreto de la
Alcalda de 19 de enero de 1993, firmado por Pedro Manuel Romn Zurdo
mediante orden de pago de 23 de julio de 1993, con arreglo "al plan de
actuacin de la sociedad", figurando como endosatario la empresa
Construcciones Vera S.A., habiendo firmado la orden de pago la Concejal
Delegada de Hacienda, Mara Dolores Zurdo Padilla, y siendo el Teniente
de Alcalde Romn Zurdo....".
Est precisando aquel pronunciamiento preliminar, es decir, que la
concreta operacin sealada --trasferencia indebida-- se realiza mediante el
acuerdo previo --concierto-- entre los indicados, el recurrente y Mara
Dolores Zurdo Padilla, pues como se haba indicado en el hecho 1:
"....En las operaciones efectuadas desde la Corporacin estaban
Autoridad municipal que firma el Decreto municipal y la orden de
pago....", de forma que la pretendida falta de claridad es inexistente.
Ocurre de forma similar que en el caso anterior cuando el

recurrente se refiere al hecho nmero 11 y posteriormente al nmero 12, en
referencia a los cuales, pese a reiterar que se trata de una falta de claridad
manifiesta, realmente lo que se hace es discrepar de la valoracin que el
Tribunal plasma en la fundamentacin jurdica, mas no en referencia al
hecho probado porque, de nuevo acudiendo a la integridad del hecho
probado, se comprueba la totalidad del relato probado, que partiendo del
acuerdo al que hace referencia la sentencia y que acabamos de citar, de ese
acuerdo se van derivando las concretas acciones enjuiciadas.
El relato es patentemente claro aunque el recurrente discuta que el
Decreto firmado por el recurrente implicase asuncin de deuda alguna,
pues tal extremo es ajeno al motivo casacional por falta de claridad.
Con respecto al hecho nmero 14 ocurre de modo similar --vase
de la sentencia pg. 46 del factum y 114 de la motivacin.
No existe la pretendida falta de claridad ni la contradiccin entre
expresiones fcticas que se excluyan gramaticalmente entre s, lo que
evidencia la improcedencia del motivo.
Veintids.- El motivo segundo, por el cauce de la vulneracin de

derechos constitucionales, denuncia violacin del derecho a la presuncin
de inocencia. Nos remitimos a la doctrina de esta Sala en relacin al
control casacional en referencia a la denuncia de haberse vulnerado el
derecho a la presuncin de inocencia que hemos expuesto en el f.jdco.
segundo en el estudio del primer recurso, motivo primero.
Pues bien, en contra de lo alegado por el recurrente, verificamos en
este control casacional que el Tribunal a quo dispuso de vlida y eficaz
prueba susceptible de sustentar el cargo y valorada de acuerdo con las
reglas de la lgica.
La sentencia impugnada, en el f.jdco. sptimo --relativo a los

hechos constitutivos del delito de malversacin-- y octavo --referido al
delito de prevaricacin (conforme rectificacin del fallo acordado por auto
de fecha 19 de Noviembre de 2013-- explica con detalle los elementos
probatorios en que se apoy para llegar a la conviccin de la realidad de los
hechos y la participacin del recurrente.
El recurrente niega la existencia del acuerdo previo que seala la
sentencia entre distintos Concejales de la Corporacin y terceros, limita su
actividad a la mera firma sin poder de decisin pese a ser el primer
Teniente de Alcalde de la Corporacin entre los aos 1991 y 1998,
atribuyendo al fallecido Alcalde Jess Gil y a su asesor jurdico la totalidad
de la facultad decisoria y afirma la inexistencia de prueba alguna acerca de
tal acuerdo.
El motivo no se atiene al contenido propio del derecho fundamental
que se invoca como infringido y pretende una valoracin alternativa de la
prueba practicada en la que va desgranando elementos de prueba de los
cuales pretende extraer el valor contrario al afirmado por el Tribunal en
referencia a declaraciones de los propios acusados, testigos y dictmenes
periciales, pero con ello evidencia que no se produce el vaco probatorio o
el razonamiento arbitrario que pretende como justificacin de la
vulneracin del derecho fundamental que alega como infringido sino su
discrepancia con la valoracin efectuada por el Tribunal.
As, la Sala de instancia, en el f.jdco. sexto hace referencia al por
que excluye la existencia de una asociacin delictiva y razona en torno a
elementos probatorios a los que atribuye, valor, no para acreditar la
existencia de tal organizacin sino para poner de relieve la existencia de
ese acuerdo previo derivado de la forma y manera en que se constituyeron
las sociedades mercantiles y su utilizacin en clave fraudulenta.
Se trata de cuestin ya alegada en recursos anteriores a los que se
ha dado oportuna respuesta, a la que nos remitimos para evitar
reiteraciones innecesarias.
En sntesis, el Tribunal expresamente destaca que la utilizacin de

las sociedades lo fue para el desvo de fondos aunque no niega que se
constituyeran tambin para la agilizacin de la prestacin de los servicios
pblicos, si bien, a lo largo de la fundamentacin jurdica se va sealando
por el Tribunal como ese acuerdo previo se va haciendo efectivo,
destacando en unos casos la inexistencia de control precisamente por estar
diseado as el procedimiento a seguir en referencia al control de los
fondos del Ayuntamiento, por ej.:
"...Pg. 107 de la sentencia: en referencia al testigo Sr. Castro
Jimnez Interventor del Ayuntamiento: requerimiento de justificacin del
destino de una orden de pago en relacin a una sociedad municipal,
obrante al folio 6.403 de la pieza documental nm. 5, expres que era la
prctica habitual, pues podra entrar en valorar si la deuda proceda de
una obligacin que era parte del objeto social: es decir adecuacin del
gasto al objeto social, pero como el objeto social era tan amplio no se
poda discrepar....".
Y lo mismo puede decirse en relacin a los pagos efectuados al
Gerente de la Unin Deportiva San Pedro en la que el Gerente se limit a
decir que cobraba los talones para gastos del Club porque estaba
municipalizado pero sin dar ms explicaciones --pg. 119 de la sentencia,
hecho 23 y lo mismo puede decirse del hecho 24-- Club de Golf Alhoa.
Seguidamente el recurrente analiza individualizadamente, en el
apartado C) del motivo --pgs. 40
y siguientes del recurso bajo los
apartados C.1 a C.7), los soportes documentales, las referencias testificales

y periciales que el Tribunal ha destacado en la valoracin que plasma en la
fundamentacin jurdica en orden a valorar la existencia o inexistencia de
los desvos de fondos objeto de acusacin, y lo hace incorporando su
valoracin acerca de la prueba pericial y documental correspondiente, de
forma que frente a tal constancia efectiva de la existencia de prueba de
diversos signos valorada por el Tribunal, la pretendida inexistencia o
insuficiencia de la prueba no es tal, ni tampoco se evidencia arbitrariedad o
irracionalidad en tal valoracin, sino mera discrepancia valorativa llevada a

cabo por el recurrente respecto de los expresos pronunciamientos del
Tribunal, lo que excluye la pretendida lesin del derecho a la presuncin de
inocencia en que se sustenta el motivo, tratndose por el contrario de una
valoracin alternativa y discrepante del recurrente con la efectuada por el
Tribunal, pero ajena a la lesin del derecho fundamental que justifica el
motivo, lo que es determinante de su inadmisin.
No existi el vaco probatorio que se proclama en relacin a los

delitos por los que fue condenado. El recurrente fue condenado en virtud
de prueba de cargo obtenida con todas las garantas e introducida en el
Plenario, que fue suficiente desde las exigencias derivadas del derecho a la
presuncin de inocencia y prueba que, en fin, fue razonada y
razonablemente valorada, por lo que su conclusin no es arbitraria,
habindose alcanzado el estndar exigible para toda condena de "certeza
ms all de toda duda razonable".
Se alega por el recurrente en la pg. 35 del recurso el principio de
"buena fe" en relacin a las auditoras efectuadas en las sociedades
municipales, y se queja de que el recurrente que no era Gerente de ninguna
no se le aprecie tal principio de buena fe.
Al respecto hay que decir que en relacin a los fondos pblicos la
transparencia y efectividad de su control es esencial, porque cualquier
desvo delictivo de los fondos permanecer oculto bajo la aparente
"normalidad" de una actuacin correcta, y por ello mismo los controles
deben ser efectivos y no tericos.
Al respecto debemos recordar la reflexin en la STS 468/2014 de
esta Sala en un caso de estafa en la que se declar la responsabilidad civil
subsidiaria de las Agencias de haber concernido que se oponan a tal
responsabilidad, dejando que la inspeccin de la CNMV no haba
detectado ninguna irregularidad en las inspecciones, esta Sala coincidiendo
con el criterio de la sentencia de instancia afirm que una "inspeccin seria
y efectiva por parte de la CNMV Agencias tal vez hubiera podido evitar
situaciones como la expuesta".
Veintitrs.- El motivo tercero, por el cauce del error facti del art.
849-2 LECriminal denuncia error por parte del Tribunal y con base en
prueba documental.
Desde el recordatorio de la doctrina de la Sala en relacin a este
cauce casacional, al que nos hemos referido en el estudio del motivo cuarto
del recurso de Julin Felipe Muoz y Modesto Francisco de Ass M
Perodia, pasamos a dar la respuesta correspondiente.
El recurrente va enumerando los errores que se acreditaran con las
documentales que se citan y que se refieren a la intervencin del recurrente
en los hechos correspondientes.
Tal error lo estima acreditado, tanto en relacin al delito de
malversacin como al de prevaricacin administrativa.
En relacin al delito de malversacin, se refiere a los hechos 5, 10,
14, 16, 18, 19, 23 y 24.
En relacin al delito de prevaricacin se refiere al hecho n 11.
Pasamos a dar respuesta a cada uno de los extremos indicados.
En relacin al hecho n 5, el recurrente concreta el error en el que
se dice incurri el Tribunal en el Decreto de 19 de Enero de 1993 obrante a
los folios 5811 y 5813.
Examinado dicho Decreto en el que se autoriza el gasto de
498.469.780 ptas. en favor de la Sociedad Contratas 2000, coincidente con
la descripcin del hecho 5 del factum, Decreto firmado pro el Teniente
Alcalde, --el recurrente, dinero destinado "al plan de actuacin de la
Sociedad", figurando como endosataria la empresa "Construcciones Vera
S.A.".
El Tribunal razona que la salida de fondos no est justificada y que
lo que encubra tal operacin era una forma de hacer llegar tal dinero a
Contratas 2000, y que posteriormente por el mecanismo del endoso se

facilit tal desvo de fondos. As lo detalla la sentencia en la pg. 110 al
decir que hubo una salida de fondos injustificada y que el endoso
constituy el mecanismo para allegar fondos a Contratas 2000 S.L., dando
lugar a que mediante el libramiento del endoso a una empresa sin que se
haya aportado la correspondiente factura por servicios al municipio
marbell, haya incurrido en el tipo penal.
El Tribunal, en una valoracin conjunta del traspaso y endoso, todo
ello desde la realidad del Decreto que autoriz el gasto por tal cantidad,
arrib a tal conclusin delictiva, sin que pueda ser cuestionado porque nada
se dijera en el Decreto autorizado por el recurrente y que ste cita como
documento que acreditara el error, cuando en realidad el Decreto sirvi de
base y fundamento para el posterior desvo de fondos, es decir para su
ocultacin dndole una apariencia de legalidad.
En relacin al hecho 10 expresa el recurrente que los documentos

de los folios 6668 a 6670 evidencian el error en cuanto acreditan que el
pago no lo es por el Ayuntamiento sino por la propia empresa Pagesa S.A.
Pese a lo argumentado por el recurrente, los documentos sealados
no evidencian lo que pretende, a saber, que el autor del pago de esas tasas e
impuestos lo realizara la empresa Pagesa, S.A., pues ello no se deriva del
propio documento, ya que se trata de un recibo de tesorera en poder del
Ayuntamiento de Marbella que acredita el importe, la razn del pago y el
contribuyente al que se refiere el mismo, pero no quien lo efecta pues ni
se trata del resguardo del impreso destinado por el Ayuntamiento para tal
fin ni est a disposicin de la empresa que supuestamente ha realizado el
pago como sera lo normal en caso de haberlo satisfecho la misma, de ah
que, la mera y escueta negativa del representante legal de la empresa a que
se refiere el f.jdco. --pg. 114 de la sentencia-- permita al Tribunal hacer la
valoracin que plasma en el mismo sin que por ello los documentos
sealados evidencien el pretendido error.
En cuanto al hecho 14, el recurrente seala como documento

acreditativo del error la escritura de 31 de Julio de 1995 --folios 3448 a
3474-- pieza documental n 5.
El documento sealado por el recurrente no solo no acredita el error
que pretende sino que clarifica el por qu se pronuncia el Tribunal en ese
sentido, ya que el hecho probado afirma que:
"....14.- Pedro Manuel Romn Zurdo adjudic a Nordin, S.A., en
escritura pblica de 31 de Julio de 1995, fincas municipales por el valor
de la deuda ascendente a 219.422.360 pesetas, segn una tasacin
formalmente equivalente.
Esa deuda se nutra adems de una asuncin de deuda a favor de
Carmen Morales Rondn por importe de 125 millones de pesetas, por
Acuerdo del Pleno del Ayuntamiento de fecha 13 de Octubre de 1994, se
indicaba contrada y no vencida, y que posteriormente habran sido
reclamadas judicialmente.
En la escritura figura que se repercutir el IVA de la operacin,
estimndose en dicho importe el perjuicio para las arcas pblicas pues se
ha recaudado y no se ha cobrado 35.107.577 pesetas (211.000,79 C)....".
La Sala de instancia razona en el f.jdco. sptimo --pg. 114 de la
sentencia-- que:
"....Esa deuda se nutra adems de una a favor de Carmen Morales
Rondn por importe de 125 millones de pesetas, por Acuerdo del Pleno del
Ayuntamiento de fecha 13 de Octubre de 1994, asumida por el
Ayuntamiento, ejerciendo las funciones de Alcalde Pedro Manuel Romn
Zurdo, como Primer Teniente de Alcalde. Encuentra soporte documental a
los folios 3450 y siguientes. El otorgante argument que actuaba en
nombre del Ayuntamiento, pero es patente que no hay principio de prueba
sobre la causa de imputar la deuda al Ayuntamiento y es patente el nimo
de lucro por la diferencia de valores entre bienes adjudicados y el saldo de
la obligacin....".
No existe constancia de que el Ayuntamiento de Marbella deba de

asumir tal deuda.
Ningn error se acredita.
En relacin al hecho 16, su tenor literal es como sigue:

"....16.- Pedro Manuel Romn Zurdo, teniendo conocimiento como
primer Teniente de Alcalde y como frecuente Alcalde en funciones,
adjudic la vivienda Pen-House nmero PH6, situada en el conjunto
residencial "Las Terrazas de las Lomas del Marbella Club" en escritura
pblica de 29 de Diciembre de 1995 por 45.760.000 pesetas en pago
parcial por la deuda con Viveros la Fuencisla S.A.
Ello a sabiendas de que la vivienda haba sido licitada en subasta
pblica por un valor superior, 55.500.000 pesetas, producindose un
perjuicio para el erario pblico de 9.740.000 pesetas (58.538,58 ).
Y ello porque el Acuerdo de la Comisin de Gobierno, en sesin
ordinaria de 4 de Octubre de 1995 acordaba la enajenacin en subasta
pblica, si bien no se atuvo a las condiciones de licitacin....".
En este aspecto tiene razn el recurrente ya que el documento que

seala como demostrativo del error que atribuye al Tribunal, folio 4186 del
archivo nominado 4184-4263-pdf de la carpeta nominada Folios 1-1974 de
la pieza documental n 5, establece como valor del inmueble la cantidad de
45.750.000 ptas., en tanto que el folio 4237 de la pieza documental n 5,
que se refiere a las condiciones de la subasta del inmueble indicado,
publicidad en el Boletn de la Provincia seale como valor de licitacin la
cantidad de 45.750.000 ptas., es decir, el mismo en el que se vendi, por lo
que no hubo desvo de fondos pblicos.
Se evidencia que lo expresado en el hecho probado, a saber, "que
no se atuvo a las condiciones de la licitacin", no se corresponde con la
realidad documental referida, que por su propia literalidad evidencia el
error sealado.
En consecuencia debe excluirse al hecho 16.

En relacin a los hechos 18 y 19, como documentos acreditativos
del error que se denuncia, se citan los folios 5753, 5754, 5755 y 5756 (del
archivo nominado 5751-5828.pdf de la carpeta nominada Folios 1-7974 de
la pieza documental n 5) respecto del hecho 18, y el folio 5755 del mismo
archivo antes citado, respecto del hecho 19.
La cita del folio 5754 se hace para referirse a la indicacin que
figura en el margen derecho del Decreto Ref.Interv.AT/Ip, considerando el
recurrente que con ello se evidencia el error del Tribunal porque la
inexistencia de reparo por el interventor cuya firma figura en el folio 573 y
la indicacin referida del folio 5754 revelan a su juicio tal error.
Pero el documento no acredita lo que el recurrente pretende por la
propia literalidad del documento, ya que la indicacin de la referencia
reseada no evidencia la regularidad del proceso seguido, que es lo que el
recurrente pretende inferir de tal cita, sino la mera constancia de lo que el
Decreto seala, al indicar que se de cuenta a los servicios de Intervencin y
Tesorera.
Por su parte el folio 5756 citado con referencia al hecho 19, el
Tribunal afirma que no tiene constancia de la existencia de causa para
autorizar el compromiso de pago y saldar la obligacin respecto del hecho
18 y la inexistencia de factura alguna del proveedor que soporte aquel
pago --pg. 117 de la sentencia--, extremos que ninguno de los documentos
sealados por si mismos acreditan literosuficientemente, de forma que no
pueden evidenciar el error pretendido.
En relacin al hecho 23, seala como documentos demostrativos
del error que se atribuye al Tribunal, los folios 5934 a 5939 (del archivo
nominado 5909-5951.pdf de la carpeta nominada Folios 1-7974 de la pieza
documental n 5).
Con respecto a los documentos sealados, no evidencian por si
mismos ningn error ya que se limitan a los mismos valorados por el
Tribunal. El recurrente se refiere al folio 3096 del Tomo 10 de la causa
para sealar que las salidas de fondos quedaron justificadas ante el

Tribunal de Cuentas.
Pero el referido apartado del Acta de liquidacin provisional

Actuaciones Previas 11/02 Sala de Justicia del Tribunal de Cuentas,
Seccin de Enjuiciamiento (folios 3080 3151 del Tomo 10 de la causa) no
contradice lo que el Tribunal ha sealado en el hecho probado, a saber:
"....23.- Se realizaron cuatro salidas de fondos a favor del club
Unin Deportiva San Pedro Manuel, por importe de 14.500.000 pesetas,
sin destino especfico.
Dos de las transferencias fueron autorizadas por Pedro Manuel
Romn Zurdo en sendos Decretos, de 21 de Marzo y 26 de Mayo de 1994,
ambas en concepto "subvencin UD San Pedro" y se abonaron mediante
cheques, siendo destinatario de las mismas el acusado Antonio Romero
Ramos, Presidente de la entidad y Concejales.
Las otras dos transferencias, ejecutadas mediante cheques, se
autorizaron pro sendas rdenes de pago firmadas por Rafael Gonzlez
Carrasco de 17 de Mayo de 1996 por importe 7.000.000 pesetas y 26 de
Junio de 1995 por 3.500.000 pesetas, apoyadas en dos Decretos del mismo
Concejal-Delegado de Hacienda.
Slo es objeto de reclamacin por las acusaciones 4.060.000
pesetas (24.401,05 C)....".
Tal extremo fctico no resulta errneo a tenor de los documentos

sealados por el recurrente, mxime cuando el Tribunal en el f.jdco.
sptimo, pgina 119 de la sentencia, seala que:
"....Dos de las transferencias fueron autorizadas por Pedro Manuel
Romn Zurdo en sendos Decretos, de 21 de Marzo y 26 de Mayo de 1994,
ambas en concepto "subvencin UD San Pedro" y se abonaron mediante
cheques, siendo destinatario de las mismas el acusado Antonio Romero
Ramos, Presidente de la entidad y Concejal. Reconoci los pagos al
Concejal Romero y pensaba que los habra justificado. El beneficiario

aludi a que era para un pago de autobuses y como en los casos
anteriores, ausente la justificacin se infiere el desvo de fondos pblicos,
pese a conocer por su cargo de Concejal que haba un trmite para
justificar los adop (rdenes de pago recibidas) en las Comisiones de
Gobierno (folio 5955 de la quinta pieza documental)....".
Es decir, que la carencia de justificacin del destino de los fondos
que constatan los documentos sealados se obtiene por el Tribunal a medio
de otros elementos probatorios lo que evidencia la improcedencia del
motivo. Por lo dems, recordamos la autonoma del Tribunal de Justicia
para resolver lo que proceda en relacin a la existencia de
responsabilidades penales, no estando vinculado a lo que en su da hubiera
podido determinar el Tribunal de Cuentas.
En relacin al hecho nmero 24, se vuelve a sealar como
documento acreditativo del pretendido error que se atribuye al Tribunal el
Acta de liquidacin provisional Actuaciones Previas 11/02 Sala de Justicia
del Tribunal de Cuentas, Seccin de Enjuiciamiento (folios 3080 3151 del
Tomo 10 de la causa) y como en el caso anterior, tal documento no acredita
el pretendido error ya que el Tribunal expresa con claridad, destacando los
elementos de prueba correspondientes en el f.jdco. sptimo (folio 120 de la
sentencia).
"....Se documenta en folio 5976 de la quinta pieza el Decreto Pedro
Manuel Romn Zurdo autorizando el pago de 2.600.000 pesetas a la
Asociacin Deportivo Club de Golf Aloha, por concepto de "subvencin
deportiva", que se hizo efectiva por compensacin de las deudas que
sostena la Asociacin frente al Ayuntamiento.
Se aludi por el acusado a que "aprob el gasto de dos millones y
pico para el Campo de Golf Aloha. El campo permiti el uso municipal
para nios y jvenes, aunque externamente era una subvencin deportiva.
La razn de urgencia vena de Gil". Consignamos la orfandad probatoria
de esta afirmacin, incurriendo en una actuacin ilcita del gestor de
fondos subvencionando una entidad privada, pues el testigo Sr. Garca

Angel (jefe de administracin del Club), indic que el dinero era para
patrocinar (esponsorizar en palabras textuales) y ms en concreto a un
chico que destacaba y que tambin se daban clases a otros nios. No hay
un principio de prueba para desvirtuar la ilegitimidad del abono porque
realmente lo que se busc fue compensar una deuda por tributos vencida,
lo que reconoci en abierta contradiccin el testigo cuando le fue exhibido
el referido documento....".
En el apartado 2 del recurso se refiere el recurrente al delito de

prevaricacin con referencia al hecho nmero 11, sealando como
documentos que a su juicio acreditan el error que se atribuye al Tribunal
los folios 6869 a 6972 (del archivo nominado 6874.pdf de la carpeta
nominada Folios 1-7974 de la pieza documental n 5).
Sostiene el recurrente (pg. 81 del recurso) que:
"....Los citados particulares son claramente indicativos del error de
la Audiencia, que en este caso ha condenado a nuestro defendido por
considerar que habra autorizado una cadena de endosos (por deudas
inexistentes), por la cantidad de 40.111.647 ptas., desde la sociedad
municipal Contratas 2000, S.L., a las mercantiles Construcciones Vera,
S.A. , hormigones Mlaga, S.A. y finalmente Consolidada de Inversiones
S.A....".
Por el hecho probado lo que afirma es lo siguiente (pgina 46-47 de
la sentencia):
"....11.- Pendencia de una deuda inexistente de 46.547.041 pesetas
relativa a un crdito por dicho importe dela sociedad Consolidada de
Inversiones, S.A., constando escrito dirigido por Antonio Merchn Andrs,
en calidad de administrador de la sociedad que proceda de un endoso
realizado por la municipal Contratas 2000, S.L. a Construcciones Vera
que no consta respondiera a servicio alguno, por importe de 40.111.467
pesetas, que posteriormente Construcciones Vera endos a favor de
Hormigones Mlaga, S.A., igualmente sin relacin alguna entre la deuda y

Consolidada de Inversiones, S.A., asumiendo la deuda el Ayuntamiento de
Marbella en el endoso autorizado por Pedro Romn Zurdo en 27 de
Agosto de 1993....".
El Tribunal de instancia seala especficamente que el hecho que

contempla como constitutivo de delito es que a travs del endoso
autorizado por el recurrente en fecha 27 de Agosto de 1993, el
Ayuntamiento asumiera una deuda que no tiene referencia a servicio o
inters pblico alguno, por ello los documentos sealados no evidencian el
pretendido error que se atribuye al Tribunal que razona suficientemente en
el f.jdco. octavo (pgina 191 de la sentencia).
Procede el rechazo del motivo a excepcin de lo relativo al
hecho 16, que debe ser excluido del hecho probado con todas sus
consecuencias.
Veinticuatro.- Abordamos, conjuntamente, los motivos cuarto y

quinto por la va del error iuris denuncia como indebidamente aplicados
los artculos relativos al delito de malversacin de fondos pblicos --art.
432-- por el que ha sido condenado el recurrente, as como el delito de
prevaricacin administrativa del art. 358.
El estudio conjunto es por la similitud de cuestiones que plantean.
El cauce casacional tiene como presupuesto el respeto al hecho
probado, con lo que ya est dicho que ambos motivos son vicarios del fin
que haya podido tener el motivo tercero que cuestionaba ambos delitos por
la va del error facti.
Por lo que se refiere al motivo cuarto, ya se ha verificado que solo
existi un error en relacin al hecho 16, porque la vivienda, frente a lo que
se dice en la sentencia, no se vendi por un precio inferior al de su tasacin
en subasta pblica, y por tanto no hubo perjuicio para las arcas pblicas.
Ello supone la modificacin del factum en este particular, lo que se

har en la segunda sentencia, pero tal rectificacin carece de toda
virtualidad a los efectos de la existencia del delito de malversacin de
fondos pblicos continuado y agravado por el que ha sido condenado,
porque persisten los restantes hechos que dan vida a tal delito, ya que de
ellos se ha mantenido el hecho probado.
La eliminacin del hecho 16 solo tendr relevancia a los efectos de
la individualizacin de la pena lo que se efectuar en la segunda sentencia
En cuanto al delito de prevaricacin administrativa, procede igual
decisin desestimatoria para el hecho probado entendiendo por tal el n 11
y el n 1 describen todos los elementos del delito de prevaricacin
administrativa.
En consecuencia, procede el rechazo de ambos motivos con la
salvedad relativa al hecho 16 que, adems, incurren en causa de inadmisin
en la medida que no respetan el hecho probado que acta como
presupuesto de admisibilidad del cauce casacional, todo ello, sin perjuicio
de lo declarado en el motivo anterior en cuanto a la estimacin del error
denunciado por el recurrente solo en relacin al hecho 16.
Procede el rechazo de ambos motivos, a excepcin de lo relativo al
hecho 16.
Veinticinco.- El motivo sexto, por la va del error iuris del art.

849-1 LECriminal denuncia la indebida aplicacin de los artculos
relativos al delito de malversacin de fondos pblicos agravado y
continuado, al considerar que ambas agravaciones son improcedentes por
constituir una violacin del principio non bis in idem, estimando que se
sanciona doblemente unos mismos hechos considerando el recurrente que
solo procedera aplicar el subtipo agravado.
Se trata de la misma cuestin que ya fue alegada en el motivo
dcimo del recurso de Juan Roca.
En evitacin de reiteraciones innecesarias nos remitimos a las

argumentaciones que constan en respuesta al motivo dcimo del primer
recurrente ya citado, que en lo necesario se da por reproducido.
Veintisis.- El motivo sptimo, con la doble invocacin de

vulneracin de derechos constitucionales y de indebida infraccin de los
arts. 66-2 y 72 del Cpenal, estima que la concreta condena impuesta al
recurrente de seis aos de prisin y diez aos de inhabilitacin absoluta,
ms la pena por el delito de prevaricacin respecto del que se le impuso la
pena de cuatro aos de inhabilitacin especial.
El argumento del Tribunal para justificar la pena al delito de
prevaricacin --por error se dice cohecho-- es el siguiente:
"....Concerniente a la pena que corresponde a Mara Dolores
ZURDO PADILLA y Pedro Manuel ROMAN ZURDO por el delito de
cohecho. La acusacin reclama ocho aos de inhabilitacin especial con
arreglo al artculo 404 del vigente Cdigo, pero en el que le es aplicable
resulta ms favorable, pues no hay un lmite mnimo de siete, es decir que,
nos hemos de conducir por aplicar el artculo 358 del Cdigo Penal de
1973 que ha de llenarse con el Reglamento de rgimen disciplinario de 168-1969 y la Ley de funcionarios de la Administracin civil del Estado de
1964. Este contempla un mximo de seis aos para pena de suspensin,
(guardando silencio sobre la inhabilitacin salvo la de duracin perpetua),
que ciertamente es anloga en cuanto efectos a la pena de inhabilitacin
especial para empleo o cargo pblico, y es ms favorable, frente al vigente
artculo 404 del Cdigo Penal: de siete a diez aos. En consecuencia,
sobre un mnimo de tres a seis, guardando el parntesis temporal del
precepto en vigor, procede una pena de cuatro aos de inhabilitacin. En
el mismo sentido debemos conducirnos respecto de Mara Dolores
ZURDO PADILLA....".
En sntesis, el Tribunal aplica la pena prevista en el Cpenal 1973 -art. 351-- por ser ms beneficiosa que la pena prevista en el art. 404 del
Cpenal vigente --inhabilitacin especial de siete a diez aos--.
En relacin a la pena de seis aos de prisin por el delito de
malversacin, la denuncia que se efecta es la misma que se efectu por el
primer recurrente en su motivo trece.
A lo all dicho nos remitimos toda vez que la cuestin es la misma,
en definitiva, la pena impuesta est excedida en un da, --el mximo sera
de seis aos menos un da--.
Se admite el motivo y en la segunda sentencia se concretar la
pena.
Por lo que se refiere al delito de prevaricacin, la pena impuesta por
el Tribunal de cuatro aos de inhabilitacin especial es pena correcta
partiendo de las reglas del Cpenal de 1973.
El art. 358 del Cpenal de 1973 en relacin al delito de prevaricacin
administrativa establece como pena aplicable de inhabilitacin especial que
conforme a lo dispuesto en el art. 30 del referido precepto penal tiene una
duracin de seis aos y un da a doce aos. Por el contrario, el art. 404 del
Cpenal vigente donde se tipifica dicho delito seala una pena de
inhabilitacin especial de siete a diez aos, de forma que resulta claro que
es ms beneficioso para el acusado la aplicacin del texto penal de 1973.
Procede la estimacin parcial de este motivo en cuanto a la pena
de prisin por el delito de malversacin, en los mismos trminos que ya se
ha acordado para el primer recurrente.
Veintisiete.- Recurso de Mara Luisa Alcal Duarte.
La recurrente fue condenada como autora de un delito de

malversacin de fondos pblicos agravado y continuado a la pena de cinco
aos de prisin.
Segn la sentencia, la recurrente, estando al igual que el resto de los

condenados inmersa en la misma actividad continuada de desvo de los
fondos municipales para fines privados, pero en atencin a apreciar una
menor intensidad en relacin a los anteriores recurrentes, se le impuso la
pena de cinco aos de prisin --pg. 199 de la sentencia--.
Su recurso est desarrollado a travs de seis motivos, a cuyo
El primer motivo, por la va del Quebrantamiento de Forma del

art. 851-1 de la LECriminal, denuncia oscuridad, contradiccin en el
hecho probado, as como predeterminacin del fallo.
Con independencia de que, como ya se ha dicho, en relacin al
motivo primero del anterior recurrente este cauce casacional, en realidad
alberga tres cauces independientes que deben ser argumentados en forma
concreta e independiente, y con expresin de las frases en las que se
apreciara tal error in procedendo.
En la extensa argumentacin del motivo que viene a ocupar los
veinte primeros folios del recurso, el recurrente, sobre ignorar la naturaleza
independiente de cada uno de los tres vicios en relacin a los concretos
hechos por los que ha sido condenada, efecta una serie de cuestiones
situadas extramuros del propio mbito del motivo, ya que no concreta las
pretendidas oscuridades o contradicciones en el hecho probado, y lo mismo
puede decirse en relacin a la predeterminacin.
En definitiva, lo que se denuncia en una supuesta vulneracin del
derecho a la obtencin de la tutela judicial efectiva. En este sentido
retenemos la siguientes argumentacin del recurrente contenida en la pg.
12 del recurso.
"....Los escritos de acusacin incorporaron hechos que no se
contenan en el Auto de acomodacin de las diligencias previas a
Procedimiento Abreviado. Aunque dichos escritos parten recogiendo la
teora conspiratoria de todo el personal municipal, es decir, Concejales y
miembros de los rganos de administracin de las sociedades municipales,

la realidad es que se incorporan los hechos relativos a la manipulacin
contable, tanto en las sociedades como en el mismo Ayuntamiento, que
permite a la Corporacin asumir deudas no contabilizadas, lo que no
implica que no existiesen por pagos de trabajos efectivamente realizados,
aunque algunas se identifican como presuntas deudas ficticias, pero lo que
ms llama la atencin es que se incorpora el hecho que supone la
enajenacin de bienes con perjuicio para los fondos municipales, algo que
no se contempla en el auto de transformacin, que, consecuentemente, no
pudo realizar ningn tipo de defensa en ese sentido....".
Considera la recurrente que se produce efectiva indefensin porque

esos extremos no aparecan expresamente recogidos en el indicado auto de
transformacin del Procedimiento Abreviado.
Al margen de que la va casacional en la que se residencia el
motivo es ajena al planteamiento que desarrolla la recurrente, lo cierto es
que el planteamiento que efecta es meramente formal, ya que se afirma la
existencia de indefensin por desconocimiento de los concretos hechos por
no estar literalmente recogidos en el auto de transformacin en
Procedimiento Abreviado, pero tal indefensin no se aprecia en modo
alguno, y ello porque ya desde el primer momento en que se interpone la
querella por el Ministerio Fiscal, los extremos referidos a la mecnica
desarrollada por los acusados, entre los que se inclua la ahora recurrente,
como las referencias a fondos de distinta naturaleza de carcter municipal,
incluyendo actuaciones de cesin o enajenacin.
Por lo dems, el objeto del proceso desde la perspectiva de la
acusacin se concreta en el escrito de acusacin que conoci la recurrente y
respecto de lo que propuso la prueba correspondiente.
Se trata de una cuestin ya resuelta en relacin a recurrentes
anteriores que efectan idnticas alegaciones.
Veintiocho.- El motivo segundo discurre por igual cauce que el

anterior, alegando exclusivamente contradiccin en el hecho probado en
relacin al hecho n 6 del que se le conden.
Se dice que en realidad, este motivo es una continuacin del
anterior, con lo que se est reconociendo la identidad sustancial de
cuestiones que dan lugar a este motivo, y por tanto su naturaleza vicarial
con el mismo, debiendo correr la misma suerte desestimatoria que el
anterior.
Se alega una vulneracin del principio acusatorio, lo que queda
extramuros del mbito del propio cauce casacional.
El hecho probado sexto, se refiere a una transferencia indebida a
una sociedad municipal. En concreto, de una transferencia a Contratas
2000 S.L. por importe de 95.469.780 ptas., la que posteriormente fue
endosada a la Sociedad "Tino Mrmoles S.L." bajo el concepto de
"transferencias de capital segn el plan de actuacin", que fue la que
recibi el dinero en realidad, transferencia que fue autorizada por la
recurrente quien tambin firm la orden de pago.
La pretendida contradiccin que se denuncia en relacin al hecho
probado 93, donde se dice que tal Sociedad Contratas 2000 S.L. habra
dejado el tener actividad no integra contradiccin alguna, ya que en
definitiva la operacin descrita en el hecho 6 solo expresa el mecanismo
para la pretendida desviacin de fondos pblicos, enmarcada, una vez ms,
y como todos los hechos del factum en el acuerdo de los Concejales del
Ayuntamiento de Marbella del G.I.L. de desviar fondos pblicos utilizando
las empresas pblicas del Ayuntamiento para fines ajenos a todo fin
pblico.
Veintinueve.- El motivo tercero denuncia fallo corto o

incongruencia omisiva de acuerdo con el art. 851-3 LECriminal,
denunciando que el Tribunal ha dejado sin respuesta determinadas

cuestiones jurdicas previa y oportunamente deducidas, relativas a los
hechos en los que intervino, y que son los enumerados como : 22, 25, 30,
32, 6, 7 y 71.
El motivo se refiere no a que el Tribunal haya dejado de dar
respuesta a una pretensin jurdica oportunamente deducida sino que se
centra en consideraciones relativas a la imputacin realizada por el
Ministerio Fiscal en el trmite de conclusiones definitivas de considerar
que el acuerdo a que se haba venido refiriendo durante la instruccin entre
Alcalde y Concejales de la Corporacin y determinados terceros
responsables como Gerentes de sociedades mercantiles participadas con
capital ntegramente municipal y a veces participadas por otras sociedades
municipales previamente constituidas empresas, revestan los caracteres de
una asociacin ilcita, extremo acusatorio analizado y descartado
expresamente por el Tribunal en el hecho probado y razonado en cuanto a
su respuesta jurdica en el f.jdco. sexto (pgs. 104-106 de la sentencia
recurrida), de forma que la cuestin jurdica ha sido expresamente resuelta
por la Sala de instancia.
A continuacin, el recurrente desarrolla una argumentacin acerca
del hecho probado nmero 6 para rechazar la existencia de prueba de los
hechos o criticar la valoracin de la prueba que ha realizado la Sala de
instancia lo que reitera en referencia a los dems hechos probados por los
que ha sido condenada, extremos que no tiene que ver con la va casacional
elegida por la recurrente que se contrae en la falta de respuesta a
pretensiones jurdicas no a aspectos fcticos ni a alegaciones de las partes
que no hayan sido asumidas por el Tribunal, lo que determina la
inadmisin del motivo.
Treinta.- El motivo cuarto por la va de la vulneracin de

derechos constitucionales, denuncia violacin del derecho a la obtencin de
la tutela judicial efectiva, y en relacin con ello el derecho a un proceso

con todas las garantas.
En la argumentacin considera que no existi prueba de cargo
suficiente para la condena, considerando que la prueba indiciaria fue
insuficiente para la condena. Segn la sentencia, su intervencin se
concret en los hechos 6, 9, 22, 25, 26, 32, 67 y 71.
En este control casacional, verificamos que el Tribunal de instancia
expone las pruebas en mrito de las cuales ha conformado su conviccin
sobre los hechos que declara probados, destacando al efecto en cada uno de
los hechos que individualizadamente analiza, las pruebas documentales as
como en su caso las pruebas testificales de las personas relacionadas con la
actividad que se describe en cada hecho. Junto a las pruebas testificales el
Tribunal cont con las declaraciones de los imputados y con la amplia y
detallada prueba pericial y tambin, como se ha dicho, con extensa prueba
documental. Verificamos en este control judicial:
a) La falta de control financiero interno de las sociedades
municipales se encuentra acreditada por la declaracin del interventor, Sr.
Castro Jimnez, que puso de manifiesto dicha falta de control y la
mecnica operativa seguida en la forma de cuadrar los saldos de
Ayuntamiento y sociedades sin efectuarse ese control (pgina 108 de la
sentencia).
b) La cualidad de la recurrente recogida en el hecho probado en los
distintos apartados en los que se contiene su intervencin, no se cuestiona
por la recurrente.
c) a lo que ha de aadirse las declaraciones de coacusados en
referencia tambin la forma de dirigir y gestionar, la propia Corporacin
como las sociedades municipales junto al hecho de que varias de las
mismas no llevaban contabilidad.
d) La manera de funcionar con ausencia de contabilidad oficial y la

la determinacin de la cantidad total distrada.
e) La irregularidad sealada en referencia a las distintas sociedades
municipales, sin contabilidad ni documentacin justificativa en gran parte
de los casos, sin cumplimiento de los requisitos administrativos, ni
constancia de sus decisiones.
f) La ausencia de un control financiero efectivo por parte del
Ayuntamiento sobre el destino de las transferencias de fondos pblicos a
pesar de su importante cuanta. Todo ello queda reflejado con claridad en
relacin a cada hecho investigado, a lo que debe aadirse el informe del
Tribunal de Cuentas que como documental obra en las actuaciones.
El desarrollo del motivo viene a confirmar que, precisamente, lo
que la recurrente est haciendo es una valoracin alternativa de los medios
probatorios que tambin reconoce que el Tribunal ha tenido en
consideracin y que ha ido plasmando en referencia a cada uno de los
hechos que se declaran probados, como se aprecia con referencia al hecho
sexto, donde se analizan los elementos de prueba concretos (con
sealamiento de la prueba documental) y se analiza la prueba testifical
referente a los extremos a los que se refiere el hecho probado (declaracin
del testigo, representante de Tino Mrmoles SL) y se hace expresa
valoracin de la falta de acreditacin de la existencia de correspondencia
entre el ttulo o ttulos de cobro, pagos a cuenta y este pago del
Ayuntamiento por endoso (pg. 111 de la sentencia), procedindose del
mismo modo en la sentencia respecto de cada uno de los hechos a la misma
atribuidos (pgs. 112-113 respecto del hecho 9; pgs. 118-119 respecto del
hecho 22; pgs. 120-122 respecto del hecho 25; pg. 122 respecto del
hecho 26; pgs. 125-128 respecto del hecho 32; pgs. 153-154 respecto del
hecho 67 y pg. 755 respecto del hecho 71).
trama de distraccin y desviacin de los fondos municipales, a medio de su
participacin directa en la gestin de los fondos a su cargo, es

consecuencia obligada y derivada de la aplicacin de las normas ms
elementales de la lgica y experiencia.
Se est tambin ante una certeza "....ms all de toda duda
razonable....", que como se sabe es el canon exigible para todo
Treinta y uno.- El motivo quinto por la va del error iuris del art.
849-1 LECriminal denuncia como indebidamente aplicado el delito de
malversacin de fondos pblicos agravado y continuado por el que ha sido
condenada la recurrente.
Considera la recurrente que, partiendo del hecho no cuestionado de
que a la sazn ella participaba de la condicin de autoridad o funcionario
pblico --era Concejal--, no consta que ella haya incorporado a su
patrimonio ninguna de las cantidades que se dicen desviadas de su destino
pblico, ni tampoco tena la custodia de los mismos.
Como ya se ha dicho en el estudio de anteriores recursos, este cauce
casacional parte del presupuesto del riguroso respeto a los hechos
probados, pues el debate se centra en la subsuncin jurdica de los hechos
que no se discuten.
Al igual que otros recurrentes cuyos recursos ya han sido
estudiados, se incurre en causa de inadmisin que opera en este momento
como causa de desestimacin pues el hecho probado se integra por todos
los datos fcticos que vertebran el delito por el que ha sido condenada, con
lo que el cuestionamiento de la existencia de tal delito, supone el
cuestionamiento del hecho probado.
El motivo no resulta admisible desde el momento en que la va
casacional elegida comporta el ms estricto acatamiento del hecho
probado, lo que impide atender a los planteamientos de la recurrente.
En torno a la alegada carencia por parte de la recurrente de la

custodia de los fondos pblicos por la necesaria intervencin de terceros
que imposibilitaran la salida de los fondos pese a haber autorizado la
misma el gasto, de nuevo se argumenta en contra de lo expresado en el
hecho probado, pues la acusada conoca directamente la inadecuada gestin
y la ausencia absoluta de control respecto de la aplicacin de fondos
pblicos, precisamente porque, como afirma el hecho probado ya citado del
concierto entre los Concejales para desviar fondos del Ayuntamiento.
De forma que, la acusada conscientemente con sus actuaciones
expuso los bienes municipales al riesgo de un gasto incontrolable
precisamente por la neutralizacin de los mecanismos pblicos de control
que ordinariamente hubieran debido actuar pero que por consecuencia de
esa actuacin conjunta se desactivan, de forma que con pleno
conocimiento, hizo posible su distraccin, con el consiguiente lucro para l
mismo o para terceros, consecuencia que es indisociable de la desaparicin
sin justificar de las cuantas sealadas en el hecho probado de las arcas
municipales.
No obstante, en relacin a la pena impuesta por el delito de
malversacin --cinco aos de prisin--, como el Tribunal razona tal pena
inferior a la impuesta a los del "bloque duro", los cuatro primeros
recurrentes, Julin Muoz, Pedro Romn Zurdo, Modesto Francisco
Perodia Cruz-Conde y Jos Antonio Roca Nicols, pero a stos se les
impuso la pena de seis aos de prisin, cuando el mximo sera de seis
aos menos un da, y el Ministerio Fiscal solicita que a estos cuatro
recurrentes se les rebaje la pena con ms intensidad que el da de exceso,
postulando la pena de cinco aos de prisin, en la medida que esta rebaja,
supone un igualamiento con los otros condenados que no tuvieron tanto
protagonismo, en concreto, el actual recurrente y al siguiente recurrente
Rafael Gonzlez Carrasco, en relacin a ellos, en la segunda sentencia se
determinar la nueva pena, y ello, al margen del rechazo del recurso
formalizado.
Treinta y dos.- El motivo sexto, por la va del error facti del art.
849-2 LECriminal denuncia error en la valoracin de las pruebas por parte
del Tribunal sentenciador en el sentido de que no se ha practicado prueba
de la no inclusin en la contabilidad del Ayuntamiento del total del dinero
pblico que se dice desviados de su fin pblico, no existiendo reservas ni
observaciones en los controles internos efectuados durante el periodo
concernido.
Desde el recordatorio a la doctrina de esta Sala en referencia al
mbito y presupuestos del cauce del error facti, debemos decir que la
recurrente en el estudio que efecta en relacin a cada de los hechos por los
que ha sido condenada, o bien no seala documento en el preciso sentido
que este trmino tiene en sede casacional, o a lo ms efecta una referencia
genrica a los documentos que le interesan, o bien los documentos citados
carecen de tal potencia acreditativa del error que se denuncia.
Se incurre en causa de inadmisin que opera en este momento
como causa de desestimacin.
Treinta y tres.- Recurso de Rafael Gonzlez Carrasco.
Aparece condenado como autor de un delito continuado
de
malversacin de fondos pblicos agravado y continuado, y, adems de un

delito contra la Seguridad Social, a las penas, por el primer delito cinco
aos de prisin e inhabilitacin absoluta y por el segundo pena de un ao y
nueve meses de prisin, inhabilitacin especial y multa por el total
descubierto que se fija en ejecucin de sentencia.
A la sazn era Concejal de Hacienda del Ayuntamiento de
Marbella.
Su recurso est desarrollado a travs de diez motivos.
El primer motivo, por la va de la vulneracin de derechos

constitucionales, denuncia violacin del derecho a la presuncin de
inocencia y de la tutela judicial efectiva.
En la sentencia se le considera autor, por su intervencin directa en
los hechos 2, 3 y 47, 4, 7, 8, 21, 23, 25, 26, 29, 30, 31 y 56, respecto de los
cuales, a lo largo de treinta folios de su recurso, va cuestionando la prueba
de cargo con la que cont el Tribunal, estimando que la misma no permita
llegar a la conclusin de la existencia del delito por el que ha sido
condenado, reiterando que se solicit por el recurrente el sobreseimiento
respecto de los hechos de que se le acusaba, cuestin que ya fue resuelta
por la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional en su auto de 15 de
Septiembre de 2008 --folios 10508 y siguientes, Tomo 28--.
Nuevamente insiste el recurrente con los mismos razonamientos
que fueron rechazados en la resolucin expresada, que entendi que existi
una disposicin de fondos pblicos del Ayuntamiento utilizando el
entramado de sociedades pblicas creadas por el Consistorio, y en ese
escenario y con el acuerdo de los condenados en los trminos a los que ya
nos hemos referido, se produjo el desvo de los fondos pblicos de su
destino pblico.
Que el recurrente considere que no ha participado directamente en
alguno de los hechos atribuidos o que no le sean imputables determinadas
conductas, no es relevante a los efectos de la construccin del objeto del
proceso sino que se trata de una cuestin de prueba de los mismos lo que es
ajeno al planteamiento del motivo.
En un segundo apartado del motivo, se refiere el recurrente a la
pretendida infraccin del derecho a la presuncin de inocencia y lo hace,
como el resto de los acusados en referencia individualizada a cada uno de
los hechos por los que el Tribunal se ha pronunciado.
Como es doctrina reiterada de esta Sala, ya citada, y que en lo
necesario damos por reproducida, el derecho a la presuncin de inocencia
se vulnera cuando se condena a alguna persona sin pruebas o valindose de

pruebas obtenidas ilcitamente o claramente insuficientes.
El motivo esgrimido viene a combatir el fallo por entender que los
hechos no estn probados, por no ser consecuencia de una actividad
probatoria mnima y suficiente, razonablemente de cargo y revestida con
todas las garantas constitucionales y procesales que la legitimen.
Pues bien, en contra de lo alegado por el recurrente, el Tribunal a
quo dispuso de vlida y eficaz prueba susceptible de sustentar el cargo y
valorada de acuerdo con las reglas de la lgica.
La sentencia impugnada, en el f.jdco. sptimo explica con detalle
los elementos probatorios en que se apoy para llegar a la conviccin de la
realidad de los hechos y la participacin en los mismos del recurrente, de
forma individualizada, partiendo de la expresa afirmacin del hecho
probado que establece con carcter previo en los trminos recogidos en las
pginas 42 y 43 de la sentencia, ya citadas con motivo de los anteriores
recursos.
El Tribunal expone a continuacin las pruebas en mrito de las
cuales ha conformado su conviccin sobre los hechos que declara
probados, destacando al efecto en cada uno de los hechos que
individualizadamente analiza, las pruebas documentales as como en su
caso las pruebas testificales de las personas relacionadas con la actividad
que se describe en cada hecho. Junto a las pruebas testificales, el Tribunal
cont con las declaraciones de los imputados y con la amplia y detallada
prueba pericial y tambin como se ha dicho, con extensa prueba
documental.
Ya nos hemos referido en los recursos anteriores a que la
falta de control financiero interno de las sociedades municipales que se
encuentra acreditada por la declaracin del interventor, Sr. Castro Jimnez,
seguida en la forma de cuadrar los saldos del Ayuntamiento y sociedades
sin efectuarse ese control --pg. 108 de la sentencia--. La cualidad del
recurrente aparece recogida en referencia a cada uno de los hechos --hecho
2, como Teniente de Alcalde y Delegado de Hacienda, pg. 43 de la

sentencia--; hechos 3 y 47, en funciones de Alcalde y Concejal Delegado
de Hacienda --pg. 44 de la sentencia--; hecho 4 en igual condicin --pg.
44 de la sentencia--; hechos 7 y 8 en su condicin de Teniente de Alcalde -pg. 45 de la sentencia--; hecho 21, como Teniente de Alcalde y Concejal
Delegado de Hacienda --pg. 51 de la sentencia--; hecho 23 como Concejal
Delegado de Hacienda --pg. 52 de la sentencia--; hecho 25, como
Concejal Delgado de Hacienda --pg. 52 de la sentencia--; en igual
condicin respecto del hecho 26 --pg. 53 de la sentencia--; hecho 29 en
condicin de Alcalde --pg. 54 de la sentencia--; hecho 30 en igual
condicin --pg. 54 de la sentencia--; hecho 31, como administrador nico
de una sociedad municipal --pg. 55 de la sentencia--; hecho 56 como
recaudador municipal --pg. 63 de la sentencia--; y hecho 94 como
Concejal de Hacienda --pg. 89 de la sentencia--, adems de figurar
expresamente sealado en los hechos 54 como Vocal de una sociedad
municipal --pg. 62 de la sentencia-- y hecho 93 como miembro de la
Comisin de Gobierno del Ayuntamiento --pg. 75 de la sentencia--.
La manera de funcionar con ausencia de contabilidad oficial y la
la determinacin de la cantidad total distrada, se lleva a cabo en referencia
a cada hecho con expresin de la documental, pericial y testifical
correspondiente, y asimismo se tiene en cuenta el informe de fiscalizacin
del Tribunal de Cuentas que como documental obra en la causa.
El Tribunal va desgranando en referencia a cada hecho probado las
referencias probatorias oportunas, as en documental y testifical del Sr.
Castro Jimnez respecto del hecho 2; documental y testifical del
representante legal de la sociedad Mar & Gregory, S.L., y del Sr.
Barrantes, respecto de los hechos 3/47; documental respecto del hecho 4, 7
y 8; documental y testifical del Sr. Burgos respecto del hecho 21;
documental y testifical respecto de los hechos 25, 26, 29 30; documental

respecto de los hechos 31, 56 y 94.
trama de distraccin y desviacin de los fondos municipales en cuanta
total importantsima, a medio de su participacin directa en la gestin de
las distintas empresas, es consecuencia obligada y derivada de la aplicacin
de las reglas ms elementales de la lgica y experiencia.
Que el recurrente considere que la valoracin probatoria es
insuficiente o que cuestione abiertamente la misma, no excluye su
existencia ni su suficiencia, por lo que la alegada infraccin del derecho
fundamental no resulta atendible. Obviamente, no puede el recurrente
pretender una valoracin "a la carta" de la prueba por parte del Tribunal
sentenciador. Es a ste al que le compete tal valoracin, y a esta Sala de
Casacin verificar su suficiencia y razonabilidad.
No existi el vaco probatorio que se dice. El recurrente fue

condenado en virtud de prueba de cargo obtenida con todas las garantas,
que fue introducida en el Plenario, que fue suficiente desde las exigencias
derivadas del derecho a la presuncin de inocencia y prueba que, en fin,
fue razonada y razonablemente valorada alcanzando el axiomtico nivel de
"certeza ms all de toda duda razonable" exigible para todo
Tampoco existi quiebra del derecho a la obtencin de la tutela
judicial efectiva.
Treinta y cuatro.- El motivo segundo por la va del error iuris del

art. 849-1 LECriminal, denuncia indebida aplicacin del art. 307 Cpenal
en cuanto al delito contra la Seguridad Social, as como errnea aplicacin
en relacin al mismo delito en relacin con la Disposicin Transitoria

Primera del Cpenal 1995, en relacin con el art. 349 bis de dicho Cdigo.
Recordemos que el delito por el que ha sido condenado se refiere a
la elusin del pago de las cuotas a la Seguridad Social.
Como ya se ha dicho y ahora reiteramos, el cauce casacional
empleado parte del riguroso respeto a los hechos probados. Estos han
quedado intactos una vez que se ha rechazado el motivo anterior que
denunciaba vaco probatorio de cargo, por ello este motivo es vicario del
anterior, debiendo correr la misma suerte desestimatoria.
En el factum --hecho 94, pg. 90-- se encuentran los elementos que
vertebran el delito. Recordemos que el recurrente, a la sazn era Consejero
Delegado y Vocal de la sociedad municipal "Tributos 2000 S.L.",
concretndose las cantidades que dej de ingresar en la Seguridad Social
correspondientes a los aos 1997, 1998, 1999 y 2000.
El hecho probado, ciertamente con mucha concisin dice que el
recurrente "....incumpli sus obligaciones de ingresar las cuotas de la
Seguridad
Social
del
personal
trabajador
al
servicio
de
esa
Administracin....".
Obviamente, no puede entenderse tal afirmacin en un contexto
automtico equivalente a que cualquier incumplimiento de las obligaciones
tributarias supone un ilcito penal. Obviamente, tambin en los delitos
contra la Hacienda Pblica y la Seguridad Social despliega su eficacia el
principio de voluntariedad recogido en el art. 10 del Cpenal, pero es lo
cierto que, como ya se ha dicho, es preciso situar esa omisin de
incumplimiento de sus obligaciones de ingresar las cuotas de la Seguridad
Social del personal trabajador del Ayuntamiento, siendo el recurrente
Concejal de Hacienda, y por tanto correspondindole en concreto tal
obligacin en el contexto descrito en el hecho primero del factum como ya
se ha dicho en el estudio de los recursos anteriores.
El tipo penal se refiere al que por accin u omisin defraude a la
Seguridad Social eludiendo el pago de las cuotas correspondientes. Eso fue
lo que efectu voluntariamente y por tanto dolosamente, el recurrente, y al

efecto podemos referirnos a la reciente sentencia de la Gran Sala del
Tribunal de Justicia de la Unin Europea de 8 de Septiembre de 2015 que
en relacin al fraude al impuesto del valor aadido, considera fraude
cualquier omisin o accin intencionada de que tenga por efecto la
disminucin ilegal de los recursos de la Unin --apartado 41--.
Treinta y cinco.- Tambin por la misma va que el motivo anterior

denuncia como indebidamente aplicados los arts. 432, 434 y 435 respecto
del delito de malversacin de fondos pblicos continuado y agravado.
Se est en el mismo caso que el motivo anterior. Se desconoce el
respeto al hecho probado en donde aparecen todos los elementos que
vertebran tal delito y como tal se incurre en causa de inadmisin que opera
en este momento como causa de desestimacin.
Treinta y seis.- El motivo cuarto, tambin por el mismo cauce

denuncia indebida aplicacin de los arts. 66-1 y 21-6 en relacin a la
atenuante muy cualificada de dilaciones --en realidad el Tribunal aplic
dos atenuantes ordinarias, como ya se ha dicho--.
Se trata de cuestin ya abordada por otros recurrentes as el motivo
once del primer recurrente. En definitiva lo que solicita es una disminucin
de la pena derivada de la rebaja --que solicita-- de dos grados, y ello en
relacin a los dos delitos de los que ha sido condenado.
Por el delito de malversacin, el Tribunal le impuso la pena de
cinco aos de prisin, pena formalmente correcta sin que en este caso se
haya producido el exceso de un da como ocurri a los cuatro primeros
recurrentes a los que se les impuso la pena de seis aos, cuando el mximo
hubiera sido los seis aos menos un da.
Razona
el Ministerio Fiscal que en la medida que al
primer
recurrente --Juan Antonio Roca y a los otros tres del "grupo duro"-- es
preciso rebajarle la pena, no pareciendo proporcionado que la misma se
limite a la eliminacin de un da de exceso, sino que debe tener ms
intensidad atenuatoria, en el presente caso, en la medida que ya el Tribunal
le impuso al actual recurrente los cinco aos de prisin por considerar el
protagonismo del recurrente algo alejado del grupo "duro" integrado por
los cuatro primeros recurrentes estima que debera rebajrsele la pena de
cinco aos de prisin impuesta.
En definitiva se trata de mantener la proporcionalidad punitiva
derivada de la rebaja penal a efectuar en los cuatro primeros recurrentes,
como ya se ha dicho en el anterior recurso, f.jdco. 32.
Procede aceptar el informe del Ministerio Fiscal en el sentido de
rebajar la pena de delito de malversacin y en tal sentido se fijar en la
segunda sentencia la nueva pena.
En relacin al delito contra la Seguridad Social se mantiene en sus
propios trminos.
En la medida que la rebaja de la pena del delito de malversacin se
efecta por razonamientos distintos a los efectuados por el recurrente,
procede la desestimacin del motivo.
Treinta y siete.- El motivo quinto, tambin en relacin al delito

contra la Seguridad Social. Se dice por el recurrente que el mismo est
recogido en la querella del Ministerio Fiscal que fue presentada en Marzo
del ao 2003 y como la elusin de la cuota a la Seguridad Social fue en
Diciembre de 1997, es claro que habran transcurrido los cinco aos
sealados en la Ley para la prescripcin.
De acuerdo con la doctrina de esta Sala, el delito fiscal no admite la
continuidad delictiva, sino que la defraudacin a Hacienda genera tantos
delitos como ejercicios fiscales a sancionar en concurso real --SSTS de 6
de Octubre de 2006, 1590/2003, caso Intelhorce, prrafo 66 de la sentencia,
2115/2002 1629/2001--. En el mismo sentido las SSTS de 3 de Enero de

2003 y 30 de Abril de 2003 declaran que el delito referido, se vertebra
como infraccin del deber de contribuir y se consuma en el momento en
que vence el plazo legal voluntario para realizar el pago. La cuanta de lo
defraudado se determina de acuerdo con el art. 305-2 del Cpenal, en el
caso de que se trate de declaracin peridica de lo defraudado en cada
periodo, y siendo inferior a doce meses, el importe defraudado se referir al
ao natural --art. 305-2 del Cpenal 1995 en vigor al tiempo de los hechos
enjuiciados. Por ello la tesis de la prescripcin que el recurrente la proyecta
sobre todos los ejercicios fiscales no es en modo alguno correcta.
La sentencia sometida al presente control casacional no aplica la
continuidad delictiva. Pues bien, como ya se ha dicho, la elusin de las
cuotas a la Seguridad Social efectuada por el recurrente lo fue de los aos
fiscales 1997, 1998, 1999 y 2001. La querella del Ministerio Fiscal se
present como dice el recurrente en el mes de Marzo de 2003 y la
prescripcin del delito es de cinco aos.
Un sencillo clculo matemtico acredita que la cuota defraudada
corresponde al ao 1997, est prescrita por el transcurso de los cinco aos,
pero no las cuotas siguientes de los aos 1998, 1999 y 2001.
En el fallo de la sentencia, y en relacin al delito contra la
Seguridad Social se dice expresamente que en relacin a la pena de multa
del delito del art. 307, tal multa ser por la cantidad total del descubierto
que se fije en ejecucin de sentencia del descubierto generado en el periodo
en que fue Concejal de Hacienda.
Tal pronunciamiento se mantiene con la sola modificacin de
excluir del importe de la multa, la cantidad de 42.716'11 euros,
correspondientes al impago de las cuotas de la Seguridad Social del ao
1997 que estaba prescrito.
En relacin a la pena de prisin impuesta de un ao y nueve meses
de prisin, se mantiene en sus propios trminos.
Procede la estimacin parcial del motivo.
Treinta y ocho.- El motivo sexto, tambin por la va del error iuris

denuncia violacin del art. 18 de la L.O. del Tribunal de Cuentas al estimar
que el Tribunal de instancia carece de jurisdiccin para fijar la
responsabilidad civil acordada en la sentencia, por estimar que tal
declaracin y pronunciamiento le debe corresponder al Tribunal de
Cuentas.
Se trata de una cuestin ya resuelta en el f.jdco. tercero de la
sentencia y que ahora reitera de nuevo el recurrente.
Retenemos de dicho f.jdco. tercero el siguiente prrafo:
"....In fine se invoca la falta de competencia de la jurisdiccin
penal para resolver las reclamaciones civiles al estar conociendo de las
mismas el Tribunal de Cuentas. Este particular ya fue planteado por otra
Defensa y objeto de examen por auto del Juzgado instructor de 28 de
septiembre de 2009 (folio 12.119 y siguientes de la causa); reiteramos los
argumentos de la instancia en cuanto que hay compatibilidad entre la
jurisdiccin penal que puede declarar una responsabilidad civil "ex
delicto" y la contable, que establece la responsabilidad contable, sin
perjuicio de que caso que se produzcan sendas declaraciones de
responsabilidad por causa del mismo caudal pblico, malversado y
menoscabado, debern los condenados instar la ejecucin consolidada,
para evitar la duplicidad de pagos y ello con base en la doctrina legal que
reproduce la expuesta en la sentencia de 23-01-09 dictada por la Seccin
4 de la Sala Penal de AN, confirmada por el Tribunal supremo, que
enjuici la distraccin de fondos de las cuentas de las que eran titulares
las sociedades municipales Jardines 2000, S.L., Contratas 2000, S.L.,
Planeamiento 2000, S.L., que nutran exclusivamente de las transferencias
del Ayuntamiento de Marbella durante los aos 1991 a 1994....".
En definitiva, es incuestionable que le corresponde al Tribunal de
instancia fijar la responsabilidad civil ex delicto, toda vez que la misma no
ha sido expresamente reservada por sus titulares para su ejercicio
independiente, ello nada impide que con el fin de evitar duplicidad de

reintegro al Erario Pblico, deber en su momento tenerse en cuenta lo que
se haya podido abonar ante el Tribunal de Cuentas.
Treinta y nueve.- El motivo sptimo, por la va del error facti del

art. 849-2 LECriminal denuncia error en la valoracin de las pruebas por
parte del Tribunal, que se acreditara con la documental que se cita, error
que afectara al hecho 2 del factum en el concreto aspecto relativo a los
intereses del capital pblico desviado.
El hecho probado n 2 se refiere a que el recurrente en su condicin
de Teniente de Alcalde y Delegado de Hacienda, mediante Decreto orden
una transferencia el 17 de Octubre de 1997 en favor de la Sociedad
Municipal "Control de Gestin Local S.L." por un importe de 554 millones
de ptas. "para cubrir deudas de la sociedad", sin ms especificaciones. El
dinero citado fue recuperado el 30 de Diciembre de 1998, y segn el
factum, no obstante la recuperacin del capital, el municipio qued
perjudicado en 183.128'39 euros --34.470.000 ptas.--, en concepto de
intereses de dicho capital, siendo esta la cantidad reclamada.
Los documentos aportados por el recurrente en relacin a este
hecho 2, los documentos citados por el recurrente en el motivo, pgs. 93 y
94 de su recurso, singularmente el documento 4A) de la intervencin
general del Ayuntamiento de Marbella acreditan fehacientemente el
ingreso en las arcas del municipio de la cantidad de 44.577.761 ptas. por el
concepto, es decir, una cantidad incluso superior a la reclamada en este
hecho.
Por tanto, y como interesa tambin el Ministerio Fiscal que ha
apoyado el motivo en este extremo, procede admitirlo y eliminar el pago de
dicha cantidad, lo que se acordar en la segunda sentencia.
Por lo que se refiere al resto de los hechos probados en los que se
ha declarado la responsabilidad del recurrente --hechos 3, 4, 7, 8, 21, 23,
25, 26, 29 y 30-- se cita en unas ocasiones diversas declaraciones

testificales que como se sabe quedan extramuros del mbito de este control
casacional, y en relacin a los documentos casacionales que se citan
carecen de toda fehaciencia para acreditar el pretendido error.
El recurrente efecta valoraciones de tales documentos en clave
exculpatoria tratando de imponer tal valoracin a la efectuada por el
Tribunal en relacin a esos mismos documentos.
Procede la estimacin parcial del motivo en relacin al hecho
2.
Cuarenta.- Abordamos conjuntamente los motivos octavo,

noveno y dcimo del recurso encauzados, los tres, por el cauce del
Quebrantamiento de Forma.
En el octavo motivo y con apoyo en el art. 850-1, 850-3 y 850-4
LECriminal, se queja de que se le negase a la defensa dirigir al testigo Sr.
Castro, a la sazn interventor municipal del Ayuntamiento, la pregunta de
si tena inters directo en la causa al estar imputado en otro procedimiento.
La pregunta carece de relevancia en la medida que la actuacin de
dicho testigo en el procedimiento en el que apareca imputado no afecta al
procedimiento en el que compareci como testigo. Por lo dems es obvio
que el interventor, en cualquier caso tendra inters en afirmar que todo era
correcto y regular en el Ayuntamiento de Marbella, en la medida que l era
el interventor.
En definitiva la pregunta carece de todo inters y tampoco ha
argumentado el recurrente de forma mnimamente convincente que tal
pregunta era necesaria para su defensa.
En el motivo noveno, por la va del art. 851-1 LECriminal se

denuncia contradicciones en la sentencia. Sabido es que este vicio supone
una contradiccin in terminis, y por tanto gramatical en relacin a diversos
aspecto del hecho probado, de suerte que se afirma y se niegue lo mismo

en relacin a la cuestin concernida.
No es este caso ya que el recurrente se refiere a pretendida
contradiccin con la fundamentacin jurdica, lo que queda extramuros del
cauce casacional.
En el motivo dcimo por el cauce del art. 851-1 LECriminal viene

a ser una reiteracin de los anteriores, efectuando acumuladamente
cuestiones que quedan al margen al mbito del cauce, y as se denuncia
falta de motivacin de la sentencia, falta de claridad en relacin a los
hechos probados, aunque en definitiva vuelve a alegar falta de motivacin
y finalmente errores en relacin a la responsabilidad civil.
Procede la desestimacin de los tres motivos.
Cuarenta y uno.- Recurso de Jos Antonio Andrade Jurado.
Se trata de la persona que en la sentencia aparece condenado como

autor de un delito de malversacin de fondos pblicos continuado y
agravado, imponindosele la pena de cuatro aos, seis meses y un da e
inhabilitacin con la responsabilidad civil fijada en el fallo.
Su intervencin la concreta el Tribunal de instancia en los hechos
25 y 67.
El recurrente formaliza el recurso de casacin y lo desarrolla en dos
motivos. En el primero por la va de la vulneracin de derechos
constitucionales denuncia vulneracin del derecho a la obtencin de la
tutela judicial efectiva generadora de indefensin, as como vulneracin del
derecho a la presuncin de inocencia.
El Ministerio Fiscal apoya el motivo y solicita la absolucin del
recurrente, coincidiendo con las alegaciones del recurrente de no existir
prueba de cargo capaz de sostener la condena por los hechos 25 y 67 del
hecho probado.
El motivo analiza el pronunciamiento del Tribunal en referencia a

cada uno de los hechos probados y sostiene la inexistencia de prueba
bastante para sustentar el pronunciamiento condenatorio, afirmacin que se
complementa con la alegacin de la infraccin del derecho a la tutela
judicial efectiva en cuanto el Tribunal solo hace una referencia somera y en
algunos aspectos errnea a determinados elementos de prueba silenciando
de forma absoluta los elementos probatorios de descargo esgrimidos por el
recurrente que, tratndose de prueba documental, son tambin sealados en
el motivo tercero como determinantes del error en la valoracin de la
prueba que se achaca al Tribunal.
Ante el planteamiento del recurrente es necesario referirse a la

prueba que el Tribunal valora para sustentar el pronunciamiento
condenatorio en relacin al hecho n 25 y para ello ha de acudirse al f.jdco.
sptimo --pgs. 120 a 122 de la sentencia--:
El Tribunal sentenciador en relacin al hecho 25 se est refiriendo a
los coacusados Rafael Gonzlez Carrasco y Mara Luisa Alcal Duarte y
no al recurrente Jos Antonio Andrade y solo se seala por el Tribunal la
documental referida a las entregas de fondos durante el ao 1999 y se
afirma que los dos gestores de fondos pblicos no han logrado acreditar el
destino pblico, en referencia a los nombrados Rafael Gonzlez Carrasco
y Mara Luisa Alcal Duarte, pasando seguidamente a analizar de forma
especfica las referentes al IV Congreso Europeo sobre Rehabilitacin y
Poltica de Drogas, argumentando, ahora si en referencia al ahora
recurrente, que aunque se celebrase el Congreso y se editase el libre sobre
el mismo, no con ello se justifica el destino de los fondos ya que al haber
existido otros patrocinadores de tal evento y de haberse justificado el gasto
por el Centro de Orientacin Psicosocial y Familiar, esto es, pro el ahora
recurrente, tal justificacin se encontrara en los archivos municipales,
argumentacin que reitera el Tribunal en referencia a las subvenciones del
Centro de Orientacin Psicosocial y Familiar, de las que el Tribunal seala
que el recurrente no ha aportado acreditacin alguna del destino de las

aportaciones recibidas para gestionar la comunidad teraputica Hacienda
de los Toros, insistiendo en que de haberse presentado la purificacin
constara en los archivos municipales.
Frente a lo que expresa el Tribunal, esto es, que no existe
documentacin alguna referente al destino de las cuantas a las que se
refieren las entregas de fondos, el recurrente esgrime una serie de prueba
documental que la Sala de instancia no analiza y que viene a acreditar
precisamente el destino de los fondos recibidos para el fin pblico previsto
para ello, a medio de la concreta designacin de los mismos, Acta
liquidacin provisional 29.1.04 --folio 3080, Tomo X-- del Tribunal de
Cuentas, act. prev. 11/02 --folio 3097 a 3098--, incluyendo nminas,
cuadros mensuales retribuciones, tc 1 y tc 2, seguros sociales y
liquidaciones trimestrales de los ingresos obtenidos por retencin del IRPF
a favor de la Agencia Tributaria del Centro de Orientacin Psicosocial y
Familiar S.L. designando expresamente el particular contenido en el folio
3097 que transcribe el recurrente en su escrito de recurso --pg. 5 del
mismo--, en la que el Tribunal de Cuentas tiene por justificados los
importes referidos al ao 1999.
Y con referencia al hecho 67 al margen de que tiene razn el
recurrente en cuanto a que en conclusiones provisionales no se le haba
acusado respecto de dicho hecho que aparece posteriormente en
conclusiones definitivas, es lo cierto que en cuanto al hecho concreto, la
determinacin de la cuanta en 103.631.014 pesetas, no se especifica por el
Tribunal en base a que prueba se establece tal desvo de fondos pblicos ya
que la nica referencia que hace el Tribunal lo es a los folios 2419 a 2429
que contienen certificacin del Registro Mercantil de Mlaga respecto a la
constitucin y composicin de la sociedad Sanidad y Consumo 2000 S.L.,
pero ninguna otra referencia se hace a la prueba que el Tribunal dispuso
para afirmar que en el ao 1995 se hiciera entrega a quienes gestionaban el
Centro de Drogodependientes Hacienda de los Toros, de la cuanta

concretada en 103.631.014 pesetas.
Estimado este primer motivo, con el apoyo del Ministerio Fiscal, no
es necesario entrar en el segundo.
Procede la estimacin del recurso y absolucin del recurrente,
lo que se acordar en la segunda sentencia.
Cuarenta y dos.- Recurso de Antonio Calleja Rodrguez.
Est condenado como autor de un delito de malversacin de fondos

pblicos agravado a la pena de cuatro aos y seis meses de prisin e
inhabilitacin absoluta por siete aos y seis meses.
Segn el factum (pg. 74) fue nombrado Gerente de las mercantiles
municipales "Control de Servicios Locales S.L." y "Patrimonio Local
S.L.".
Su recurso est desarrollado a travs de nueve motivos, a cuyo
El motivo primero, por la va de la vulneracin de derechos
constitucionales denuncia la quiebra del derecho a un proceso con todas las
garantas.
Anuda esta denuncia con la violacin del principio acusatorio. Hay
que recordar que el recurrente est condenado por los hechos del n 93 del
factum.
No existi tal vulneracin, los hechos de los que se le acus
constaban en el escrito de acusacin del Ministerio Fiscal y respecto de
ellos, que fue temporneamente conocido por el recurrente pudo articular
la prueba que tuvo por conveniente.
La sentencia en el apartado referente al recurrente del f.jdco.
noveno --pg. 195-- justifica la condena en la medida que Antonio Calleja
efectu los pagos reflejados en el hecho 93 sin ningn fundamento,
operacin llevada, como en todos los casos a los que se refiere la sentencia,
en el escenario del concierto previo al que se refiere el hecho probado

primero.
Cuarenta y tres.- El motivo segundo denuncia violacin del

derecho a la presuncin de inocencia por inexistencia de la suficiente
actividad probatoria de cargo capaz de sostener la condena.
Desde la doctrina, ya expuesta, del mbito del control casacional
cuando ante esta Sala se efecta una denuncia de tal naturaleza,
verificamos en este control casacional que el denunciado vaco probatorio
de cargo no existi.
Retenemos del f.jdco. sptimo --pgs. 177 y siguientes-- la parte
referente a la prueba de cargo existente contra el ahora recurrente:
"....Antonio CALLEJA GARCA. Conforme a Estatutos el Gerente
"an siendo un empleado con poderes" segn palabras de este acusado,
impulsa la vida de la sociedad pero ha de dar cuenta al Consejo que tiene
la superior facultad de vigilancia. Por ello, Antonio CALLEJA GARCIA,
realiza su aportacin firmando los contratos de subrogacin, y por su
posicin tena necesariamente que conocer las salidas de fondos
injustificadas de Contratas que se haban producido en ejercicios 1996 a
1998, su alter ego MUOZ PALOMO, cedente de las deudas, estaba en
condiciones de darle explicaciones. Tena que estar al corriente como
Gerente de la sociedad que haba sucedido a Contratas 2000 acerca de los
requerimientos de la Administracin tributaria por una razn prctica, es
imposible que el fallecido Alcalde y MONTEVERDE construyeran esta
dinmica que tena por finalidad despatrimonializar al Ayuntamiento de
Marbella en provecho, solo a base
de una conversacin. Hubo que
generar los recibs, que ya de por s son llamativos pues la justificacin de

un pago, (debe obrar en poder del que paga nunca del que cobra como es
el caso), se hizo inversamente en busca de una mayor credibilidad que no
se alcanza porque el presupuesto de veracidad no se cumpla, sino todo lo
contrario. Los contratos, las listas resumidas, las facturas, solo pudieron
generarse con la iniciativa y auxilio de una persona que posea
conocimientos contables y sobre la manera en que esa sociedad mova su
patrimonio, y como lo hacan los restantes.
No solamente haba sido el contable de cinco o seis sociedades
municipales segn palabras propias, (de Eventos segn ratific PERODIA
CRUZ-CONDE) sino que algunas de las declaraciones de otros
coacusados de manera indirecta lo sitan en una posicin relevante en el
contexto de la organizacin municipal dirigida por el desaparecido
Alcalde desde el Club Financiero.
As REONES CREGO, situ "la oficina contable de Antonio
Calleja en la calle Cantarranas, Victor Cohen y otros", pero el ms
antiguo de ellos era la persona que nos ocupa consideramos al
mencionarle en primer trmino.
ROCA NICOLAS estableci que "los libros de contabilidad se
llevaban en el Club Financiero con la documentacin que aportaba
Planeamiento 20000", y se comprueba que durante un tiempo CALLEJA
GARCIA trabajaba en el Club Financiero en Marbella, donde se ubicaba
el fallecido Alcalde: Fax remitido el 11.12.96 a este acusado sobre el
encargo de muebles destinados a despachos, tratado en otro hecho,
expresamente recordado en la prctica de la prueba documental (folios
4925 y 4926 del rollo de Sala que corresponde al pdf.934 pieza 2-caja 3/4
(1) seal inequvoca de su proximidad al crculo ms estrecho del Alcalde,
y por tanto, persona que gozaba de su confianza.
Adems, es Gerencia de Compras y Contratacin de Marbella la
entidad que facilita los contratos a MONTEVERDE segn consta en el
anexo 19 del informe de los peritos de Hacienda, para hacerlos llegar al
organismo inspector y as es de ver en las pginas 282 a 297 del PDF,
porque las sociedades proyectistas no los posean.
Es el Gerente Antonio CALLEJA GARCIA, quien presenta los
contratos y las facturas que gira Carlos MONTEVERDE en nombre de las
sociedades que firmaron los recibs a cuenta por los honorarios derivados
de los proyectos encargados, a los tcnicos municipales de Gerencia de
Obras y Servicios de Marbella, S.L., los acusados MANCILES HIGUERO
y HERRERA VIANO, quienes firman la conformidad de las facturas con
arreglo a la relacin de contratos, donde aparecen la fecha de los mismos,
los honorarios totales y la cantidad pagada a Contratas, segn declararon
otros encausados, lo que es absolutamente creble dado que una relacin
semejante iba unida a cada uno de los contratos de subrogacin de deudas
con cargo al Ayuntamiento y la cesin para su financiacin a GCCM, SL;
as en los contratos de Estudio de Arquitectura Monteverde (EAM) en la
pgina 251 del archivo pdf en la pieza 9 relativa al informe pericial, en la
256 relacionando los contratos de PCM Architectural and Engeneering
Consultants, SL (AEC), en 239 la relacin de contratos de Project
Construction and Management (PCM), sumando un total de 73 proyectos.
La oportunidad de encajar las salidas de efectivo de Contratas
2000 y los recibs a cuenta en base a los contratos de las empresas
Monteverde, y en su caso de las sociedades que resultaron cesionarias,
exige precisin y detallismo contable, lo que abunda en las anteriores
consideraciones. Lo mismo cuadrando las cantidades pendientes de las
facturas y su pago a las empresas en cheques librados por la sociedad
municipal GCCM.
Es tal la complejidad del engranaje que se genera una confusin,
pues al firmar el contrato de subrogacin y cesin de las obligaciones
derivadas de la contratacin entre CIMMSA y Contratas 2000, SL, como
los otros de 15 de septiembre de 2000, se incurre en un error de clculo,
pues consignan como pagos a cuenta las cantidades de 434.000.000
pesetas y 585.000.000 pesetas mientras que las cantidades que documenta
Contratas en la cuenta de Caja pesetas supusieron 411.000.000 millones
(2.470.159,75 ) y 608.000.000 pesetas (3.654.153,59 ), durante los aos
1998 y 1999, porque imputan mal las anualidades, pero sumadas las
cantidades, el importe final es igual, 1.019.000.000 pesetas....".
Verificamos en este control casacional que el recurrente, al igual

que el resto de los condenados cuyos recursos ya han sido estudiados fue
condenado en virtud de prueba de cargo vlida, que fue legalmente
introducida en el Plenario, que fue suficiente desde las exigencias
derivadas del derecho a la presuncin de inocencia, y prueba que, en fin,
fue razonada y razonablemente valorada, alcanzndose el axiomtico juicio
de certeza ms all de toda duda razonable.
Cuarenta y cuatro.- Abordamos conjuntamente los motivos

tercero, cuarto, quinto y sexto. Todos ellos se refieren al delito de
malversacin por el que ha sido condenado del que se dice que existe
prueba documental que acredita al respecto el error del Tribunal de
instancia al condenarle --motivo tercero-- pero en los siguientes, por la va
del error iuris cuestionar su existencia y la autora del recurrente.
En relacin al cauce del error facti--el tercer motivo-- el
recurrente efecta una cita de diversos documentos, para en base a ellos
acreditar el error que se proclama.
Tambin como en motivos anteriores de otros recurrentes, se utiliza
la misma estrategia de citar los documentos valorados por el Tribunal para
arribar a la condena, para efectuar otra valoracin en clave absolutoria por
no conectarlos con el acuerdo inicial al que se refiere el hecho primero del
factum, por lo dems, varios de esos documentos son citados in genere.
En definitiva, no hay documentos que acrediten el error, sino que al
socaire de este cauce se intenta modificar la valoracin efectuada por el
Tribunal sobre los documentos concernidos.
No hubo pues tal error y el factum debe ser mantenido.
De ello se deriva el rechazo de los motivos cuarto, quinto y sexto,
ya que encauzados todos por la va del error iuris, su carcter vicarial
respecto del destino del motivo anterior es patente. Rechazo el motivo
tercero, se impone el rechazo de los motivos cuarto, quinto y sexto que no

respeten el hecho probado en la misma medida que cuestiona la existencia
del delito de malversacin y la autora del recurrente.
Procede la desestimacin de los cuatro motivos.
Cuarenta y cinco.- El motivo sptimo por la va del error iuris

denuncia como indebida la aplicacin del art. 66-1-2 del Cpenal en
relacin a la atenuante de dilaciones indebidas que, recordemos en la
sentencia supuso la rebaja en un grado para todos y cada uno de los
condenados.
Considera el recurrente que, no cuestionando la rebaja en un grado
que acord el Tribunal, al recurrente no se le impuso la pena correcta con
tal rebaja de un grado, sino una mayor de cuatro aos y seis meses.
Ciertamente tiene razn en este aspecto el recurrente, y el error
puede haberse debido a un lapsus del Tribunal sentenciador. El Ministerio
Fiscal apoya el motivo.
El recurrente fue condenado como autor de un delito de
malversacin agravado pero no continuado, ya que solo se le acus del
hecho 93. En tal sentido, tanto en la pg. 195 de la sentencia como en el
fallo se omite toda referencia a la continuidad delictiva.
Pues bien, de acuerdo con ello, el delito de la pena de la
malversacin agravada ex art. 432-3 Cpenal lleva aparejado una pena
situada entre los cuatro a ocho aos de prisin e inhabilitacin absoluta
entre los diez y los veinte aos.
Por la concurrencia de la atenuante cualificada de dilaciones (en
realidad se aplicaron dos atenuantes aunque el efecto es el mismo), hay que
rebajar en un grado lo que nos sita en un marco punitivo situado entre los
dos aos a cuatro aos menos un da por el delito de malversacin e
inhabilitacin absoluta por tiempo de cinco aos a diez menos un da, es
evidente que la pena de cuatro aos y seis meses impuesta al recurrente no
es pena imponible.
Procede la estimacin del motivo, y la fijacin de nuevas penas

tanto de prisin como de inhabilitacin, lo que se acordar en la segunda
sentencia.
Cuarenta y seis.- Abordamos los motivos octavo y noveno, ambos

por la va del error iuris del art. 849-1 LECriminal.
En el motivo octavo se solicita la concurrencia de la atenuante
analgica de colaboracin con la investigacin.
El rechazo es claro pues nada con valor de hecho aparece en el
factum para fundamentarlo.
En el motivo noveno, se dice que la responsabilidad civil ex delicto
fijada, excede de su participacin delictiva. Segn el recurrente tal cantidad
no sera la sealada en la sentencia de 37.757.503'63 euros sino la de
13.728.186'27 euros.
El motivo no puede prosperar.
El Tribunal razona que el recurrente era una pieza ms del
engranaje defraudatorio que dio lugar al hecho 93 con una defraudacin de
fondos pblicos de 37.757.503'63 euros, por ello en la medida que el
recurrente estaba situado en la trama defraudatoria debe hacrsele
responsable junto con el resto de los intervinientes.
Cuarenta y siete.- Recurso de Mara Dolores Zurdo Padilla.
Su recurso est desarrollado a travs de siete motivos. La

recurrente fue condenada como autora de un delito continuado de
malversacin de fondos pblicos agravado y de un delito de prevaricacin
a las penas, respectivamente, de cuatro aos, seis meses y un da e
inhabilitacin por siete aos, seis meses y un da por el primer delito, y
cuatro aos de inhabilitacin especial por el segundo, todo ello en
referencia a los hechos 5, 27, 31 y 12 del hecho probado.
Abordamos conjuntamente los motivos primero y segundo de su

recurso dada la sustancial identidad de ambos.
Por el cauce de la vulneracin de derechos constitucionales se alega
quiebra del derecho a la tutela judicial porque se le ha acusado por hechos
no contemplados en la fase de instruccin y que luego fueron introducidos
en el escrito de acusacin del Ministerio Fiscal, y derivado de ello se alega
quiebra del derecho a la presuncin de inocencia, refirindose asimismo al
delito de asociacin ilcita.
Se trata de idntica cuestin a la ya alegada en el primer motivo del

recurso de Julin Felipe Muoz y en el recurso anterior de Antonio Calleja
y a lo dicho en respuesta a esa denuncia nos remitimos. Solo recordar que
los recurrentes fueron absueltos del delito de asociacin ilcita.
No existi ninguna indefensin.
Procede el rechazo de ambos motivos.
Cuarenta y ocho.- El tercer motivo alega, igualmente, violacin

del derecho a la presuncin de inocencia por estimar que la valoracin
efectuada por el Tribunal de las pruebas que sirvieron para condenarle
fueron ilgicas y arbitrarias. Su intervencin en el operativo defraudatorio
se concret en los hechos n 5, 27 y 31 del hecho probado, bajo el acuerdo
del n 1.
Un examen de las actuaciones acredita la sinrazn de la denuncia.
En referencia al hecho 5, referente a una transparencia a "Contratas
2000 S.L." por importe de 408.469.780 ptas. autorizada por el recurrente
Pedro Manuel Zurdo, el aporte de la recurrente fue esencial, en la medida
que firm la orden de pago, habiendo reconocido en la instancia su firma
aunque lo negase en el Plenario, debindose recordar que ella dej de ser
Concejal de Hacienda en Febrero de 1999 y la orden de pago fue de Enero
de 1993.
Con respecto a los restantes hechos imputados a la misma, pretende

la recurrente que la continuidad delictiva apreciada por el Tribunal no
significa otra cosa que revivir la asociacin ilcita que es descartada por el
propio Tribunal, extremo que no se corresponde con la apreciacin del
Tribunal en modo alguno. La constatacin de la mecnica descrita con
carcter inicial en el hecho nmero 1, y que tiene su especfica concrecin
en los hechos 5, 27 y 31, ponen de relieve la existencia de los presupuestos
requeridos por el art. 74 del Cpenal, esto es que en ejecucin de un plan
preconcebido o aprovechando idntica ocasin, realice el sujeto una
pluralidad de acciones u omisiones que ofendan a uno o varios sujetos e
infrinjan el mismo precepto penal o preceptos de igual o semejante
naturaleza.
La pretensin de la recurrente referida a la irracional valoracin de
la prueba responde a su particular pretensin de valoracin alternativa pero
no por ello se convierte en arbitraria o irracional la expresada por el
Tribunal aunque ste lo haya hecho de forma escueta.
Volviendo al hecho n 5, la valoracin que se efecta por el
Tribunal --pg. 110 de la sentencia-- es plenamente razonada y racional.
Parte de la inexistencia de razn alguna que respalde una transferencia de
una cuanta tan importante (casi quinientos millones de pesetas) en base a
una genrica apelacin al plan de actuacin de la sociedad y razona que esa
salida de fondos no tiene otra finalidad que procurar un desvo de fondos
sin razn basada en el servicio pblico ya que la mera constancia de que la
destinataria fuera Contratas 2000 S.L., no evidencia la cualidad propia del
servicio pblico a que deberan ir destinados dichos fondos, mxime
cuando ya se describe en el hecho n 1 que varios de los Concejales
vinieron a disponer de los fondos municipales en perjuicio del erario
pblico mediante diversos mecanismos en los que se incluan las
sociedades mercantiles participadas y sociedades municipales previamente
constituidas y como modo de proceder, entre otros mediante rdenes de
pago y transferencias --hecho probado n 1, pginas 42 y 43 de la
sentencia--, realizando esas actividades a medio de un acuerdo o concierto

entre diversos partcipes que se describen posteriormente en cada hecho
probado, razonando el Tribunal al respecto en el f.jdco. sexto --pg. 104 de
la sentencia-- que las sociedades municipales se utilizaron para dar lugar a
salidas injustificadas de fondos y se expresa con claridad que esa finalidad
era real y cierta incluso en el caso de que en trance de rechazar la
existencia de una asociacin ilcita, la finalidad aparente de agilizar la
prestacin de servicios pblicos, no hubiera de ser tomada en
consideracin.
En definitiva, cuando el Tribunal razona acerca de que la inicial
transferencia no est soportada en justificacin alguna, lo hace analizando
tambin la supuesta justificacin pretendida al respecto.
Y especficamente cuando seala que la aportacin de la recurrente
es determinante en un plan diseado en el que traspaso y endoso se
encadenan para lograr el fin perseguido, de forma que la aportacin de la
misma como Concejal de Hacienda firmando la orden de pago, resultaba
indispensable, y tal razonamiento, debidamente expresado por el Tribunal
sustentado en la prueba practicada en modo alguno resulta arbitrario o
incoherente por ms que sea contrario a los intereses de la recurrente.
Y de modo semejante ocurre con referencia a los hechos nmeros
27 y 31, de forma que la expresin de la conviccin del Tribunal sustentada
en los elementos probatorios valorados as como en los elementos de
descargo igualmente valorados y considerados insuficientes por el
Tribunal, no evidencian otra cosa que la existencia de la suficiencia de la
prueba valorada y la expresin razonada del Tribunal acerca de la misma,
lo que excluye la pretendida lesin del derecho fundamental invocado
como infringido.
Basta como ejemplo de lo que se dice la manifestacin de la
recurrente en relacin a la firma del decreto de pago de 500.000 ptas. -hecho 27--, en el que simplemente aleg que lo firm porque supona que
estaba justificado --pg. 123 de la sentencia--.
El hecho 12 se refiere al delito de prevaricacin concretado en el

Decreto firmado por la recurrente el 30 de Agosto de 1993 cuya autora es
clara e indubitada.
Cuarenta y nueve.- Los motivos cuarto y quinto del recurso se

refieren al delito de malversacin. En el cuarto por la va del error facti del
art. 849-2 LECriminal denuncia error en la valoracin de la prueba por
parte del Tribunal, y en el sexto, derivado del denunciado error, se estara
ante una indebida aplicacin de los contratos relativos a la malversacin.
En relacin al error facti, no cita documento alguno acreditativo del
error que se dice cometido, simplemente se da una valoracin diferente en
clave exculpatoria de los documentos valorados por el Tribunal que le
permitieron arribar a la condena.
En conclusin, el hecho probado queda indemne y debe ser
mantenido en sus propios trminos.
Consecuencia lgica es el rechazo del motivo quinto dada su
naturaleza vicarial del anterior. Mantenido el factum en el que se describe
el acuerdo de los Concejales para el desvo de los fondos del municipio que
se llev a cabo de la forma descrita en los 93 casos que se relatan en el
hecho probado, es clara la existencia de todos los elementos que vertebran
el delito pro el que ha sido condenada la recurrente.
Solo aadir que la tesis de la recurrente de que descartada la
asociacin ilcita no podra calificarse de delito continuado su actuacin en
los hechos que se le imputan, es tesis --sorprendente-- que no resiste el
menor rigor jurdico.
Procede el rechazo de ambos motivos.
Cincuenta.- Por la va del error iuris del art. 849-1 LECriminal, se

cuestiona en el motivo sexto la existencia del delito de prevaricacin del
que tambin ha sido condenada la recurrente, citando igualmente en apoyo
de su tesis el principio de legalidad penal y la prohibicin de aplicacin

analgica de la Ley penal.
Se trata del hecho n 12 relativo al Decreto firmado por el Alcalde
en funciones, la recurrente Mara Dolores Zurdo Padilla el 30 de Agosto de
1993 relativo a una deuda asumida por el Ayuntamiento de Marbella por
valor de 6.435.394 ptas.
El Tribunal de instancia razona adecuadamente sobre la prueba
practicada, al afirmar que la recurrente en su condicin de Concejal de
Hacienda dicta una resolucin que implica una resolucin definitiva a
partir de lo que grficamente denomina la sentencia "de la nada" ya que no
se acredita en momento alguno la realidad del crdito del que deriva la
operacin, teniendo en cuenta adems que conforme al hecho primero, esta
modalidad de actuacin era una de las contempladas en el acuerdo entre los
intervinientes para desviar los fondos pblicos en beneficio bien propio,
bien de terceros, de forma que no se trata de una mera irregularidad sino
una decisin consciente y voluntaria de la recurrente de provocar ese
desvo de los fondos amparndose en un mecanismo formal que prescinde
de la comprobacin de la realidad que deba justificar tal medida que
repercuta directamente en los fondos pblicos de los que era garante por
su condicin de Concejal de Hacienda, lo que justifica la respuesta que el
Tribunal ofrece en el f.jdco. octavo --pg. 192 de la sentencia-- que aunque
de modo sinttico contiene la valoracin razonada del Tribunal que no se
ofrece arbitraria o incoherente.
El motivo debe ser desestimado, incurriendo en causa de
inadmisin que en este momento opera como causa de desestimacin al no
respetar el hecho probado.
Cincuenta y uno.- El motivo sptimo, por la va del error iuris del

art. 849-1 LECriminal efecta las alegaciones.
De un lado vuelve a cuestionar la realidad de la continuidad

delictiva y al respecto debe decirse que teniendo en cuenta la estrategia
fundada en el acuerdo de los Concejales para desviar los caudales pblicos
de su propio fin utilizando diversa operativa en los trminos descritos en el
hecho probado, es claro que la participacin de la recurrente en los hechos
5, 27 y 31 dado el presupuesto del acuerdo defraudatorio, integra todos los
elementos del delito continuado: una nica y comn intencin
defraudatoria que se materializa fraccionadamente en cada uno de los
hechos enjuiciados. Hay una unidad jurdica (que no natural) de accin que
debe ser calificada como delito continuado de acuerdo con el art. 74
Cpenal.
Dada tal continuidad, no puede hablarse de prescripcin porque el
delito se est cometiendo hasta el ltimo de los hechos enjuiciados, y al
respecto hay que recordar que la querella del Ministerio Fiscal se present
el 27 de Marzo de 2003 y el ltimo de los hechos en los que intervino la
recurrente fue el 27 de Enero de 1994 --hecho 31--, siendo el plazo de
prescripcin de diez aos, que obviamente no estaba cumplido. Por lo
dems esta cuestin ya fue rechazada en el f.jdco. quinto de la sentencia
sometida al presente control casacional.
Por lo que se refiere a la atenuante de dilaciones indebidas, la
peticin que se efecta de rebaja en dos grados, debe ser rechazada por los
argumentos ya expuestos en la contestacin de idntica cuestin propuesta
por otros recurrentes.
Fue correcta y proporcionada la decisin del Tribunal de rebajar la
pena en un solo grado.
Cincuenta y dos.- Recurso de Antonio Romero Ramos.

malversacin, tipo bsico, a la pena de dos aos de prisin y tres aos y
seis meses de inhabilitacin absoluta. Su implicacin se concret en el

hecho 27 del factum.
Su recurso est desarrollado a travs de cuatro motivos.
El primer motivo, por la va de la vulneracin de derechos
constitucionales denuncia quiebra del derecho a la presuncin de inocencia,
a un proceso con todas las garantas y a la interdiccin de la arbitrariedad.
En una exposicin de quince folios alega diversas cuestiones, y entre ellas
la prescripcin del delito del que ha sido acusado, cuestin que debemos
analizar en primer lugar teniendo en cuenta que el Ministerio Fiscal ha
apoyado el motivo en este particular aspecto.
Hay que recordar que si bien el Ministerio Fiscal le acus de su
intervencin en los hechos --los n 27 y 23--, el Tribunal solo le conden
por el hecho n 27, absolvindole del otro.
Aunque el propio recurrente ya seala que no fue objeto de

especfico planteamiento la cuestin relativa a la prescripcin del delito
ante la Sala de instancia, por haberse formulado la acusacin por delito
continuado y, por razn de la cuanta residencindose en el art. 432.1 y art.
74 del Cpenal, es lo cierto que la decisin de la Sala de instancia de no
apreciar la continuidad delictiva obliga a examinar dicho planteamiento
con carcter preliminar.
Y es que tiene razn el recurrente ya que el pronunciamiento del
Tribunal es inequvoco al considerar que solo es responsable de un hecho,
el referido en el n 27, cuya cuanta asciende a 500.000 pesetas figurando
en el hecho probado su conversin a 3.000,05, de forma que el precepto
penal aplicable es el sealado por el recurrente, art. 432.3 del Cpenal en la
redaccin vigente al tiempo de la ocurrencia de los hechos que seala una
pena de prisin de seis meses a tres aos y multa y suspensin de empleo o
cargo pblico hasta tres aos.
Al concurrir, como seala la Sala de instancia la atenuante muy
cualificada de dilaciones indebidas y procediendo, como ha indicado, la
reduccin la pena en un grado, el abanico punitivo se sita por lo que a la

prisin se refiere a una pena entre tres y seis meses menos un da de prisin
y multa. Es evidente que la pena impuesta de prisin de dos aos, no es
imponible.
Pero tambin tiene razn el recurrente en referencia a la
consideracin de la prescripcin del hecho ya que cuando el Tribunal
analiza la alegacin de prescripcin formulada por otras defensas en el
f.jdco. quinto, lo hace en referencia a otros supuestos de concursos
delictivos aqu inexistentes.
En el caso presente, es patente que ocurrido el nico hecho
acreditado al que se contrae la condena del recurrente en el mes de Enero
de 1994, el plazo de prescripcin sera, conforme dispone el art. 131.1
prrafo 4 del Cpenal, a los cinco aos, de forma que formulada por el
Ministerio Fiscal la querella, entre otros contra el ahora recurrente, que
inicia las presentes actuaciones el 20 de Marzo de 2003, los hechos habran
prescrito.
El Ministerio Fiscal apoya este motivo.
Procede la estimacin de este motivo y declarar prescrito el
delito, lo que hace innecesario el estudio del resto de los motivos.
Cincuenta y tres.- Recurso de Jos Alarcn Echevarra.
El recurrente fue condenado en la instancia como autor de un delito

de malversacin de fondos pblicos, tipo bsico, a las penas de dos aos de
prisin y tres aos y seis meses de inhabilitacin absoluta. Se le consider
autor del hecho 56 del factum.
Su recurso est desarrollado a travs de cinco motivos.
El primer motivo, por la va del error iuris del art. 849-1

LECriminal denuncia como indebida la aplicacin del art. 432-1 del
Cpenal. Hay que recordar que el hecho 56 se refiere a que el gerente de la
sociedad Jos Alarcn Echevarra cobr cinco millones de ptas. en

concepto de gratificacin, y por tanto adicional a su sueldo en fecha 30 de
Diciembre de 1994, siendo administrador de dicha empresa Pedro Manuel
Romn Zurdo. Considera el recurrente que su conducta es inocua y que
toda la responsabilidad penal sera del condenado Pedro Manuel Romn
Zurdo en la condicin de administrador de la empresa municipal.
Estima el recurrente que la conducta descrita es inocua y considera
igualmente que se trataba de la percepcin de una gratificacin por la que
se reconoca el esfuerzo durante el periodo vacacional y que por ello, si era
normal que se gratificase a los dems empleados tambin lo es que se
hiciera as respecto del gerente y del recaudador.
Frente a lo expuesto por el recurrente, el hecho probado --a cuya
obediencia hay que estar-- describe la conducta tanto del administrador,
como la propia del recurrente en su condicin de gerente de la sociedad.
Solo mediante el concurso de ambos el dinero pblico se destin al
beneficio propio, siendo una cantidad que no se corresponde con ningn
concepto retributivo legtimo y que solo se sustenta en ese acuerdo entre
Pedro Romn Zurdo (y Jos Luis Sierra respecto del que se razona por el
Tribunal que no puede dirigirse la accin penal) con el acusado para
derivar en ese beneficio particular los fondos que correspondan a la
sociedad que se nutria exclusivamente de fondos propios del consistorio.
El razonamiento del Tribunal que se contiene en los fundamentos
jurdicos es clarificador --pg. 144 de la sentencia-- en cuanto analiza la
aparente justificacin que, no solo Romn Zurdo sino tambin el
recurrente, utilizan para justificar la percepcin de esas cantidades y tal
razonamiento parte del contenido literal del hecho probado, es decir, se
trata de fondos cuyo fin pblico es innegable que son apartados del mismo
para entrar en el patrimonio de quien deba responder de su correcta
aplicacin, lo que permite sustentar, como hace la sentencia recurrida, la
aplicacin del precepto penal aplicado de malversacin.
El Tribunal expone en la fundamentacin jurdica, en las pginas

144 y 145 de la sentencia, como se ha indicado, la valoracin que lleva a
cabo acerca de la prueba de cargo, la contenida en los documentos
indicados y as como la de descargo que el recurrente pretende que
valorada desde su propio planteamiento, excluye la concurrencia del nimo
de distraccin y obtencin de beneficio propio.
Rechaza el Tribunal la pretendida justificacin de la legitimidad de
la percepcin de la cantidad indicada por el recurrente precisamente en
razn de la carencia de justificacin de la naturaleza extraordinaria de los
servicios voluntarios que se dicen prestados.
Por lo dems, la pretensin del recurrente de estimar que su
conducta fue solo negligente, como dijo el Tribunal de Cuentas y no dolosa
e intencional, no es argumento aceptable como ya se ha dicho, por la
naturaleza autnoma, independiente y exclusiva de la jurisdiccin penal
para declarar la existencia de delitos y la participacin de las personas
concernidas.
En definitiva, la aplicacin del precepto por el Tribunal de instancia
responde al tenor del hecho probado, por lo que la correccin de la
calificacin jurdica del Tribunal de instancia es incuestionable.
Procede el rechazo del motivo, que, adems, incurre en causa de
inadmisin por no respetar el hecho probado.
Cincuenta y cuatro.- El segundo motivo, por la va del error facti

del art. 849-2 LECriminal denuncia error por parte del Tribunal en
relacin al delito por el que ha sido condenado, y en tal sentido cita los
siguientes documentos que acreditaran que el recurrente ha devuelto las
cantidades indebidas recibidas, lo que supone la necesidad de rectificar el
factum en este aspecto y asimismo la responsabilidad civil, reiterando la
justificacin de tal gratificacin por el incremento de la recaudacin.
En este aspecto, el Ministerio Fiscal apoya el motivo.
El recurrente tiene razn por cuanto los documentos anteriormente

sealados evidencian que las cuantas objeto de distraccin conforme al
hecho probado han sido abonadas por el recurrente de forma que a travs
de los mismos se acredita el error del Tribunal al no constar en el hecho
probado --pg. 63 de la sentencia-- que la cantidad sealada como dao
real a las arcas municipales por importe de 10.000.000 pts. (60.101,21)
consta abonada por el recurrente antes del inicio del juicio oral, al haberse
efectuado el reintegro antes del 13 de Marzo de 2012 incluidos los
intereses de demora por el recurrente. Por ello procede excluir tales
cuantas de la responsabilidad civil declarada por el Tribunal en el fallo, lo
que se acordar en la segunda sentencia.
Asimismo el recurrente alega otro error relativo a que la
gratificacin recibida fue debida por el incremento de la recaudacin
ejecutiva que seran el incentivo y justificacin de la gratificacin de
recibs. Del examen de los documentos citados
no se evidencia error
alguno, y por tanto queda inclume la afirmacin de que la retribucin

recibida solo tena por finalidad el mero y simple enriquecimiento personal
por lo que en referencia a este segundo error hay que rechazarlo.
Procede la estimacin parcial del motivo en el sentido expuesto.
Cincuenta y cinco.- El motivo tercero por el mismo cauce que el

anterior, vuelve a denunciar error por parte del Tribunal en la valoracin de
las pruebas, pero el examen casacional de la misma lleva a la conclusin de
que al margen de lo razonado en el motivo anterior en relacin a la
devolucin de lo ilegalmente percibido, no hubo error.
Cincuenta y seis.- Abordamos, conjuntamente, los motivos cuarto

y quinto, que denuncian, respectivamente, fallo corto por no resolver todas
las cuestiones propuestas y el quinto denuncia violacin del derecho a la
presuncin de inocencia.
En relacin a la incongruencia omisiva, la anuda el recurrente al

hecho de que el Ayuntamiento de Marbella hubiese retirado la acusacin
por el hecho por el que ha sido condenado. No hay tal vicio porque el
Ministerio Fiscal mantuvo la acusacin por el mismo y ello permiti la
condena. Por lo dems, esta cuestin es ajena al mbito del motivo.
En relacin al vaco probatorio que se dice en el que se dict la
condena, la sentencia razona cumplidamente que el delito se cometi por el
concurso necesario del administrador de la sociedad que autoriz la
gratificacin sin justificacin, y el recurrente que en su condicin de
gerente de la sociedad municipal distrajo dicha cantidad de su fin pblico
para el beneficio particular. Fue la accin combinada de ambos la que
perfeccion el delito.
No existi vaco probatorio.
Cincuenta y siete.- Hay un extremo de la sentencia que debe ser

rectificado a la vista de la nueva pena prevista para el delito de
malversacin de fondos pblicos --tipo bsico-- que fue el aplicado al
recurrente.
En la legalidad anterior a la L.O. 1/2015, el delito del art. 432 del
Cpenal tena prevista como pena bsica la de prisin de tres a seis aos e
inhabilitacin absoluta de seis a diez aos.
A partir de la vigencia de la L.O. 1/2015, la pena al delito de
malversacin de fondos pblicos en cuanto a la pena de prisin es de dos a
seis aos, es decir ha tenido una rebaja de un ao en relacin al mnimo
imponible, mantenindose sin modificacin la pena de inhabilitacin.
Por tal razn y como se solicit por el recurrente en el traslado que
se le dio de acuerdo con la Disposicin Transitoria Tercera de la L.O.
1/2015, procede adecuar la pena de prisin a la legalidad actual que le
resulta ms beneficiosa.
El recurrente ha sido condenado como autor de un delito de

malversacin de fondos pblicos tipo bsico, por ello la pena debe oscilar
entre los dos aos hasta los seis aos de prisin.
Al concurrir dos atenuantes ordinarias, como ya se viene diciendo,
procede rebajar en un grado tal pena, lo que conlleva a un nuevo marco
punitivo que va desde un ao de prisin hasta los dos aos menos un da.
En este abanico punitivo procede fijarla en un ao y seis meses de
prisin, lo que se acordar en la segunda sentencia, dejando intacta la pena
de inhabilitacin.
Procede por esta va rectificar la pena, lo que se efectuar en la
segunda sentencia y admitir parcialmente el recurso.
Cincuenta y ocho.- Recurso de Juan Manuel Blanco Navarro.

malversacin de fondos pblicos, tipo bsico, a la pena de dos aos de
prisin y tres aos y seis meses de inhabilitacin absoluta.
Su intervencin se concret en el hecho 32 del relato probado en el
que se narra que el recurrente, sin justificacin verificable alguna al constar
en la factura --obrante al folio 1646-- de forma inespecfica "asistencia a
comisiones gestoras" cobr con fecha 31 de Diciembre de 1995 la cantidad
de 1.053.913 ptas. cantidad a la que aadi en el recib el cobro a cuenta de
446.087 ptas.
El recurrente formaliza su recurso a travs de dos motivos, uno por
error iuris por el cauce del art. 849-1 LECriminal, y otro por error facti
por el cauce del art. 849-2 LECriminal.
Comenzamos el estudio por este segundo motivo en la medida que
con el se trata de modificar el factum en base al alegado error acreditado en
la prueba documental en el que, segn el recurrente, habra incurrido el
Tribunal sentenciador.
Ya se ha dicho en relacin a este cauce, que su presupuesto es la

existencia de un error acreditado por prueba documental que no est
desvirtuado por otras pruebas.
El recurrente en la argumentacin del motivo viene a pretender
acreditar tal error con el hecho de que en el Plenario no fue preguntado
sobre la factura inespecfica obrante al folio 1646, y en base a ello, sostiene
que el recurrente en su condicin de Concejal del Consistorio desempe
lealmente su puesto y cobr por su actividad, de suerte que tal factura
acreditara el cumplimiento de sus obligaciones en relacin a las
actividades de asesor y asistente a las comisiones gestoras de la sociedad.
De entrada, la documental de los folios indicados, en modo alguno
acredita el error que se denuncia, y por otra parte el pretender acreditar el
mismo en base a la declaracin del recurrente en el Plenario y sobre si se le
pregunt o no sobre las cuestiones relativas a esos cobros, es cuestin que
queda extramuros del mbito de este cauce casacional.
Procede el rechazo del motivo segundo, y en consecuencia el
factum queda inalterado.
El motivo primero, por el cauce del error iuris del art. 849-1
LECriminal denuncia como indebidamente aplicado el art. 432-1 Cpenal.
Desde el recordatorio de que el presupuesto de este cauce es el
respeto al hecho probado, el motivo incurre en causa de inadmisin que
opera en este momento como causa de desestimacin.
Retenemos la argumentacin del Tribunal de instancia obrante a los
folios 155 y siguientes de la sentencia en referencia a la factura del folio
1646, se dice que la misma "....tampoco participa del concepto definido de
"asistencia a comisiones gestoras", y por tanto carece de justificacin,
aunque no fue expresamente preguntado, conoce la acusacin y en el
escrito de oposicin no explic las razones de este cobro que no
corresponden a las facturas tipo por los emolumentos fijos mensuales,
simplemente se opuso designando los folios 1917 y 1970 de la causa

relativos a su declaracin....".
No obstante lo anterior, debemos continuar con el estudio del
recurrente. El Ministerio Fiscal en su da formaliz recurso contra la
sentencia de instancia precisamente en relacin al actual recurrente.
Estimaba el Ministerio Fiscal --en su recurso-- obrante a los folios
225 y siguientes del Tomo I del Rollo de la Audiencia--, que a pesar de que
en el hecho probado se deca que cobr por colaboraciones y
asesoramiento hacindolo constar en el "recib" correspondiente, y que el
Tribunal reconoci tal delito de falsedad en documento mercantil, castig
solo la malversacin como el delito ms grave englobando en l el delito
de falsificacin, imponiendo la pena de dos aos de prisin como ya se ha
dicho. El Ministerio Fiscal aleg en el recurso que tal pena no es la
correcta, sino que sera una pena superior, al deber de imponerse la mitad
superior de la pena correspondiente a la malversacin tipo bsico, o,
alternativamente, sancionar por separado ambos delitos.
Dada la modificacin de la pena correspondiente al delito de
malversacin, tipo bsico, que antes de la reforma de la L.O. 1/2015 tena
un abanico punitivo de tres a seis aos, y despus de la L.O. 1/2015 ha
pasado a tener una pena de dos a seis aos, y de acuerdo con la Disposicin
Adicional Tercera, letra c) de dicha Ley, se dio traslado a las partes
concernidas para que efectuasen las alegaciones pertinentes.
En dicho traslado, el Ministerio Fiscal en su informe de 6 de

Octubre de 2015, obrante al Tomo IV del Rollo de Casacin, reconociendo
que con la rebaja penal producida en relacin al tipo bsico del delito de
malversacin, el recurso del Fiscal poda estimarse como falto de
contenido, pero en todo caso estim que se sancionase el delito de falsedad
en documento mercantil cometido por el recurrente bien de forma
autnoma, o bien aplicando el actual art. 77-3 del Cpenal.
El Tribunal de instancia, sancion exclusivamente el delito de

malversacin integrando en la pena impuesta el delito de falsedad
documental cometido por el recurrente.
Con la actual pena prevista para el delito de malversacin, tipo
bsico, que tiene un abanico de dos a seis aos de prisin, en tanto que con
anterioridad a la L.O. 1/2015, la pena del delito tipo era de tres a seis aos,
consideramos que le resulta ms beneficiosa la penalizacin por separado
de ambos delitos.
En efecto, con la penalizacin conjunta, al deber de rebajarse la
pena en un grado por la concurrencia de las dilaciones como muy
cualificada, la pena estara situada entre un ao a dos aos menos un da
que debera --de acuerdo con el art. 77 Cpenal en la redaccin anterior que
le es ms favorable-- imponerla en la mitad superior, es decir entre un ao,
seis meses y un da hasta dos aos menos un da.
En caso de penalizacin autnoma del delito de falsificacin
documental, tal delito tiene prevista una pena de seis meses a tres aos y
multa, debindose rebajar tal pena en un grado, lo que nos lleva a una pena
de tres a seis meses menos un da de prisin y multa de tres a seis meses.
La penalizacin separada de los dos delitos de malversacin y
falsedad en documento oficial cometida por particular, rebajando en un
grado ambas penas por la concurrencia de las dilaciones, nos llevara a las
penas de por el delito de malversacin la pena mnima de un ao de
prisin, y por el delito de falsificacin la pena de tres meses de prisin y
multa de tres meses.
Es obvio que le resulta ms beneficioso la penalizacin separada,
por ambos delitos y as se acordar en la segunda sentencia.
Procede la estimacin parcial del motivo.
Cincuenta y nueve.- Recurso de Carlos Monterverde Gavilanes.

malversacin de fondos pblicos, tipo agravado, con las mismas atenuantes
del resto de los condenados a las penas de tres aos de prisin e
inhabilitacin absoluta por cinco aos, ms la responsabilidades civiles
fijadas en el fallo. Su participacin se concreta en el hecho 93 del relato
probado.
Su recurso est desarrollado a travs de cinco motivos.
El motivo primero, por la va del error iuris del art. 849-1
LECriminal denuncia indebida aplicacin del delito de malversacin
impropio agravado --arts. 432.1-2 y 435-1-- por el que ha sido
condenado.
Hay que recordar, una vez ms, que el presupuesto de admisibilidad
de este cauce es el respeto al hecho probado por el Tribunal, pues el debate
se centra exclusivamente en la subsuncin jurdica de los hechos que se
aceptan por el recurrente y que han sido fijados por el Tribunal
sentenciador.
El recurrente sostiene que el hecho probado no permite la sancin
del mismo conforme a lo dispuesto en los arts. 432.2; 435.1 y 28 del
Cpenal, porque se le ha condenado como autor responsable de un delito de
malversacin impropia de caudales pblicos, delimitando temporalmente
su intervencin a partir del ao 2000 con el fin de dar cobertura a los
descuadres contables (disposiciones de los fondos pblicos previamente
efectuados por el autor o autores del delito) acaecidos en los aos 1996 a
1999, momentos en los que se produce la consumacin del tipo penal, y
teniendo lugar su intervencin con posterioridad a la consumacin del tipo
penal en cuestin, no resulta encuadrable tal actuacin postrera en
concepto de autora directa, adhesiva tarda, cooperacin necesaria o
complicidad, supuestos participativos que requieren la intervencin previa
o coetnea a la consumacin o la acreditacin de la existencia de un
preacuerdo a tal efecto, preacuerdo inexistente segn expresa el hecho
probado.
Sin embargo, el hecho probado no dice exactamente lo que el

recurrente expresa. En efecto, el hecho probado 93 al que se contrae el
presente motivo comienza, en la pg. 74 de la sentencia recurrida
describiendo en primer lugar, la constitucin en el mes de Febrero de 2000
de la sociedad Gerencia de Compras y Contratacin de Marbella, S.L.,
describiendo la forma de constitucin y los cargos de direccin de la
misma, a continuacin se hace especfica referencia a otra mercantil
municipal --Contratas 2000, S.L.--, y a las transferencias recibidas por la
misma procedentes del Ayuntamiento y de otras sociedades municipales en
los aos 1994 y 1999, para a continuacin indicar que, al dejar esta
sociedad de tener actividad --pag. 75 de la sentencia--:
"....En Acuerdo de la Comisin de Gobierno del Ayuntamiento de
Marbella de fecha 15 de Septiembre de 2000, se aprob la mocin
presentada por el grupo municipal G.I.L. que ostentaba mayora que
sostena: Considerando que cada vez que la sociedad Contratas 2000, S.L.
asuma una obligacin frente a terceros, la asuma en gestin de servicios
de competencia municipal; y por tanto, las obligaciones de pago
contradas por sta, se satisfacan mediante transferencias de capital
contenidas en los presupuestos municipales.
Ante el cese de la actividad de la sociedad municipal Contratas
2000, S.L., se solicita de la consideracin y aprobacin de la Comisin
Municipal de Gobierno: Que el M.I. Ayuntamiento de Marbella, previo
anlisis y conformidad por la Oficina Tcnica municipal de obras y
urbanismo de las prestaciones realizadas, asuma las obligaciones de pago
a terceros en nombre de la misma y que stas gestionen a travs de la
sociedad municipal Gerencia de Compras y Contratacin de Marbella S.L.
financiadas mediante transferencias de capital contenidas en el vigente
presupuesto de gastos ordinarios o en su caso, mediante la habilitacin de
los crditos extraordinarios....".
Y tras ello, el Tribunal de instancia hace dos afirmaciones fcticas

concretas --pg. 76 de la sentencia--:
"....1.- La sociedad municipal GCCM haba efectuado pagos a
Carlos Gavilanes Monteverde por importe de 2.284.178.000 pesetas
(13.728.186,27 ) sobre la base del Acuerdo aprobado en la Comisin de
Gobierno, aparentando subrogarse en la posicin deudora de Contratas
2000, S.L., frente a las mercantiles de Carlos Monteverde, sin que tales
pagos respondieran a la prestacin de servicio pblico alguno.
2.- Contratas 2000 S.L., haba hecho figurar en su contabilidad
reconstruida, abonos en su Libro Diario a las sociedades del referido
Monteverde, 4.639.000.000 pesetas (27.880.951,52 ) entre los aos 1997
a 1999 sobre la base de 22 contratos suscritos entre 1996 y 1999, cuyo
destino es desconocido y que no respondan a un servicio pblico, pues
eran meros instrumentos para cuadrar los abonos....".
A continuacin, el Tribunal describe, en referencia a este segundo

apartado como se pretenda dar justificacin a las salidas de fondos
mediante 22 contratos que se decan suscritos por dicha sociedad entre los
aos 1996 y 1999 a travs de las empresas representadas por el recurrente
que se citan (CM Arquitectura y Urbanismo S.A. (PCMA); PCM Project
& Construction Management S.L. (PCM); Estudio de Arquitectura
Monterverde, S.A. (EAM); Carlos Monteverde Gavilanes (CMG) y
Architectural and Engineering Consultans, S.L. (AEC), exponiendo los
pormenores de la operacin en el hecho probado entre las pgs. 77 y 86.
Ahora bien, el Tribunal va incluyendo especficas referencias a las
cantidades percibidas por el recurrente con posterioridad al referido
Acuerdo de la Comisin de Gobierno del Ayuntamiento de Marbella de
fecha 15 de Septiembre de 2000, es decir, cuantas que no se corresponden
con la mera aportacin de contratos que pretendan amparar salidas de
fondos ya efectuadas, sino percepciones directas de cuantas econmicas
indebidas por el recurrente que no tenan apoyo alguno en actividad real
vinculada con servicios pblicos realizados por el recurrente, y que se

perciben por el mismo bien directamente bien a travs de sociedades que el
hecho probado seal como de su propiedad o vinculadas al mismo,
evidenciando con ello un acuerdo con los funcionarios pblicos que llevan
a cabo la efectiva disposicin de los fondos pblicos en beneficio del
recurrente y con su pleno concierto e indispensable cooperacin.
Y seguidamente el Tribunal consigna las facturas especficas
presentadas por PCM (facturas 01 GC/2001 de 8-1-2001; 2 GC/2001 y 003
GC/2001 de 23-02-2001), presentada por AEC 001 GC/2001 de 23-022001).
2. PCM Project & Construction Management, S.L. (PCM).
(Pg. 80) De igual forma que hemos descrito para la otra sociedad,
Carlos Monteverde Gavilanes present cuatro recibs a cuenta, ....
accedieron al pago de la supuesta diferencia de honorarios, 43.200.000
pesetas (259.637,23 euros) a sabiendas de que los proyectos no eran
autnticos....
(Pg. 81) ....pasando a liberar fondos pblicos que se entregaron
formalmente a Carlos Monteverde Gavilanes.
presentadas: 010 GCC/2000 de 3-11-2000.
3. Estudio de Arquitectura Monteverde, S.A. (EAM).
Respecto de cada uno de los ocho contratos se especifican los
honorarios correspondientes --pgs. 81 y 82-- y se aade a continuacin:
"....(Pg. 82) Antonio Calleja Garca para dotar de verosimilitud a
la operacin, present las facturas y los recibs a cuenta... pasando a
liberar fondos pblicos que se entregaron formalmente a Carlos
Monteverde Gavilanes....".
presentadas por MAA la n 01 GC/2001 de fecha 2-10-2001; por EAM la
n GCC/2000, de fecha 15/11/2000, n 012 GCC/2000 de fecha 5-12-2000,
n 013 GCC/2000 de fecha 5-12-2000, n 001 GCC/2001 de fecha 23-02-
2001, n 03/2001 de 2-04-2001, n 04/2001 de 25-01-2001, n 06

GCC/2001 de fecha 2-07-2001 y n 07 GCC/2001 de fecha 2-01-1997.
4. Carlos Monteverde Gavilanes (CMG).
Respecto de cada uno de los cuatro contratos se especifican los
honorarios correspondientes --pg. 84-- y se aade a continuacin, los
contratos de cesin respecto de determinados derechos que suscribe el
recurrente a favor de distintas sociedades vinculadas al mismo, tal como
se describe en las pgs. 84 y 85 de la sentencia y finalmente expresa el
Tribunal.
(Pg. 85 de la sentencia) GCCM siguiendo la misma operatoria
que con otras empresas, paga la diferencia de honorarios de los fondos
municipales segn las facturas presentadas y sin acreditar la realizacin
de los encargos.
presentadas por PCM la n 06 GC/2001 de fecha 2-07-2001 y la n 07
GCC/2001 de fecha 02-07-2001; y por AEC la n 04 GCC/2001 de 25-042001.
Respecto de cada uno de los dos contratos se especifican los
honorarios correspondientes --pag. 85 de la sentencia-- y se aade a
continuacin, los contratos de cesin respecto de determinados derechos
que suscribe el recurrente a favor de distintas sociedades vinculadas al
mismo, tal como se describe en la pg. 86 de la sentencia y finalmente
expresa el Tribunal:
"(Pg. 86)... GCCM siguiendo la misma que con otras empresas,
paga la diferencia de honorarios de los fondos municipales segn las
facturas presentadas y sin acreditar la realizacin de los encargos,
habiendo obtenido las firmas de los tcnicos de obras que no estaban al
corriente del plan".
presentadas por AEC la n 001 GC/2001 de 23-02-2001; la n 8/01, la n
5/00 y la n 3/01; por MAA la n 2/01.
Por lo tanto, el hecho probado claramente sita la actuacin del

recurrente tanto para facilitar el mecanismo de pretendida justificacin
documental que de respaldo a las salidas de fondos efectuadas con
anterioridad al ao 2000, pero tambin sita al recurrente en el eje de la
actuacin destinada a percibir cantidades muy elevadas de dinero pblico
sin la prestacin de servicio de ninguna clase en inters del Ayuntamiento
y realizadas de comn acuerdo con los responsables de la gestin del
dinero, ya que como se ha dicho nuevamente se reitera, el acuerdo descrito
en el hecho 1 del factum acta como eje vertebrador de todas las
actuaciones fraudulentas enumeradas en el hecho probado. Es ese acuerdo
inicial en el que se injertan todos los restantes hechos.
Su intervencin no es por tanto a posteriori de la consumacin de la
disposicin de los fondos en perjuicio del inters pblico sino al contrario,
como se ha indicado, con actividad relevante, concertada y coetnea para
conseguir la consumacin del mismo, por lo que el motivo no puede ser
estimado, porque se describe con claridad una conducta de cooperacin no
solo necesaria sino imprescindible para la consumacin del delito.
El motivo no respeta el hecho probado y por ello ya incurre en
causa de inadmisin que opera en este momento en causa de
desestimacin.
Sesenta.- Abordamos, conjuntamente, los motivos segundo y

tercero.
El motivo segundo, por la va del Quebrantamiento de Forma del
art. 851-4 LECriminal, denuncia quiebra del principio acusatorio al
habrsele impuesto una pena superior a la solicitada por el Ministerio
Fiscal.
El motivo tercero, por la va de la vulneracin de la tutela judicial
efectiva, vuelve a insistir en la misma cuestin, por lo que ambos motivos
van a ser estudiados conjuntamente.
Tiene razn el recurrente en esta denuncia.

El Tribunal de instancia, sin duda por error omiti la modificacin
de la calificacin que efectu el Ministerio Fiscal en el Plenario en el
sentido de solicitar para el recurrente --frente a la peticin en conclusiones
provisionales de cuatro aos de prisin--, la pena de un ao y seis meses de
prisin solicitada, como decimos, en las conclusiones definitivas, rebaja
que se justific por la concurrencia en dicho recurrente de, adems de las
atenuantes de dilaciones indebidas, de una nueva atenuante de confesin
reconocida por el Tribunal en el f.jdco. undcimo en estos trminos:
"....Pero al contar con el beneficio de la confesin extempornea
pero valiosa....".
El Ministerio Fiscal en su informe al recurso reconoce el error en el
que incurri el Tribunal de instancia y apoya el motivo estimando que el
Tribunal no puede superar la peticin concreta de pena solicitada por la
acusacin, por lo que siendo esta la pena de un ao y seis meses, esta ser
la que se fijar en la segunda sentencia, mantenindose la pena de
inhabilitacin absoluta en la pretensin fijada en la instancia.
Procede la estimacin de ambos motivos segundo y tercero en
cuanto a la vulneracin del derecho a la tutela judicial efectiva por haberse
puesto pena superior a la solicitada por la acusacin. En cuanto a la
violacin del principio de legalidad al que tambin se refiere el motivo
tercero en relacin a lo que el recurrente considera errnea subsuncin de
los hechos probados en el tipo de la malversacin, se est en la misma
cuestin ya alegada en el motivo primero y rechazada.
Abordamos el motivo cuarto que sin cauce casacional fijado, se
limita a efectuar una invocacin al principio de "voluntad impugnativa",
invocacin que queda en el vaco al agotarse con la sola expresin de la
misma.
En pura hiptesis, si lo que se pretenda con tal invocacin es
coadyuvar al xito del recurso, es claro que carece de toda virtualidad la
invocacin en la medida que los motivos que han prosperado --el segundo
y tercero en los relativo a la vulneracin del principio acusatorio--, lo han

sido por derecho propio. La estimacin de los motivos segundo y tercero
deja sin contenido el presente motivo.
Sesenta y uno.- Recurso de Purificacin Notario Daz.
La recurrente est considerada en la sentencia como partcipe a

ttulo lucrativo ex art. 122 del Cpenal, condenndola a devolver al
Ayuntamiento de Marbella 793.246'05 . Su recurso est desarrollado a
travs de tres motivos.
El primer motivo por la va de la vulneracin de derechos
constitucionales denuncia la violacin del derecho a la obtencin de la
tutela judicial efectiva y al principio non bis in idem, y, asimismo, la
interdiccin de la arbitrariedad y a la cosa juzgada.
En sntesis, sostiene la recurrente que ella fue absuelta en la causa
que hemos identificado como "saqueo I", STS 1394/2009 de 25 de Enero.
La denuncia ya fue efectuada en los mismos trminos en la
Audiencia Preliminar de esta causa, y resuelta en sentido adverso a lo
peticionado por la recurrente.
El Tribunal de instancia justific adecuadamente su decisin de no
existir tal excepcin de cosa juzgada con el indiscutible argumento de que,
ciertamente la recurrente fue absuelta en aquella sentencia por los hechos
enjuiciados en aquella sentencia. Los hechos de la actual son consecutivos
y enmarcados en el mismo "acuerdo defraudatorio" pero son hechos
posteriores en el tiempo, y por lo dems la absolucin de la recurrente en
aquel proceso lo fue por no considerarla autora del delito de malversacin,
y en consecuencia no hubo lugar a pronunciamiento sobre responsabilidad
civil, en tanto que ahora los hechos de donde arranca su responsabilidad
como tercero artculo lucrativo son distintos y posteriores en el tiempo.
En definitiva, la alegacin de la recurrente referida a que su
posicin es idntica en ambas causas no es real ya que en la primera la
primordial acusacin era la coparticipacin como coautora por cooperacin

necesaria en un delito continuado de malversacin de caudales pblicos, de
ah que su responsabilidad civil se residenciara en el art. 116 del Cpenal -responsabilidad ex delicto.
Por lo tanto, la absolucin de la acusada por aquel delito de
malversacin y de la responsabilidad civil directa vinculada a dicha
acusacin es lo nico que resolvi respecto de la misma la sentencia
referida que hemos identificado como "saqueo I".
Sin embargo, en la presente causa, su situacin es distinta ya que la
responsabilidad civil como partcipe a ttulo lucrativo ex art. 122 del
Cpenal se refiere a hechos distintos y diferentes en el tiempo, y su
responsabilidad es por causa diferente. Lo declara con claridad la sentencia
de instancia al indicar que "....por las fechas de las operaciones, la primera
arranca en 1997 mientras que los hechos enjuiciados por la sentencia de
la seccin 4 -"saqueo I"-
en la que fue absuelta del delito de
malversacin de fondos abarcan hasta el ao 1994 (auto aclaracin

19/11/2013)....".
Recordemos que el principio non bis in idem exige una triple
identidad para que tal principio sea operativo. Hace falta la triple identidad
de sujeto, de hecho y de fundamento --eadem persona, eadem res y eadem
causa petendi--,SSTC 159/1985, 221/1997 y las en ella citadas.
En el presente caso, no existe identidad objetiva, ni identidad de
causa de pedir.
No existe identidad objetiva porque los hechos de los que arranca la
declaracin del art. 122 del Cpenal por el que se ha condenado a la
recurrente son distintos a los de la sentencia del "saqueo I", y tampoco
existe identidad de la causa de pedir porque ahora lo es por el concepto de
tercero beneficiario a ttulo lucrativo que exige dos elementos: a) que se
haya beneficiado y b) que no haya participado, ni conocido el hecho base
del que deriva el beneficio que ha obtenido.
Solo existe identidad subjetiva, porque en efecto, la recurrente fue

absuelta en la sentencia anterior, y es la misma persona que ahora ha sido
condenada ex art. 122 Cpenal.
El motivo segundo, por la va de la vulneracin de derechos

constitucionales denuncia violacin del derecho a la presuncin de
inocencia.
La recurrente incide en la misma cuestin que en el motivo
anterior. Dice que si ella fue absuelta del delito de malversacin en el
procedimiento anterior, porque no estaba al corriente de la concertacin
para el desvo de los fondos municipales y ahora no puede imputrsele su
condicin de tercero responsable a ttulo lucrativo.
El Tribunal lo razona con claridad en el f.jdco. decimotercero de la
sentencia que reproducimos para mayor claridad:
"....Notario Daz neg haber abierto la cuenta en el Banco
Herrero, tambin dijo que ella nunca iba al banco. Los documentos
obrantes en los folios 28.557 a 28.560 dimanante del procedimiento
abreviado 76/01 que enjuici la Seccin 4 de esta Sala Penal en sentencia
firme de 29 de Enero de 2009 y que obran en los folios 2500 a 25003 del
Rollo de Sala (Tomo VII) evidencian que la cuenta se abri a su nombre,
suscribiendo el documento de identificacin de firma, y figurando su
esposo Jos Luis Jimnez Jimnez como apoderado, y ello con
independencia de que solo acudiera al acto de reconocimiento de firmas,
requisito imprescindible para su apertura como explic el testigo Sr.
Toledo y su compaero el Sr. Balsera. Este aadi que por su trabajo en la
sucursal del Banco Herrero, conoci que all tenan cuenta abierta las
sociedades municipales Contratas, Jardines, Compras y Planeamiento, y
tambin que cuando los empleados cobraban los cheques en el reverso se
identificaba la persona que recoga el efectivo. Esta afirmacin se
documenta en la pieza novena, pdf sobre la informacin disponible de la
sociedad Compras 2000 en el Banco Herrero, consecuencia de las

comprobaciones de la Agencia Tributaria, delegacin de Andaluca, que
dio lugar al informe pericial ya tratado.
Hemos de recordar que la cuenta abierta fue la nm.
0/0248/4000/00578/8 en 16/08/1990 en la sucursal de la Avenida Ricardo
Soriano, y que la Sentencia de enero de 2009 dictada por la Seccin 4
estableci como hecho probado que dicha numeracin fue sustituida por la
nm. 248/0200157712 que nos ocupa.
As el Banco contesta al requerimiento de Hacienda, ofreciendo la
relacin de cheques y cheques bancarios cobrados en efectivo por los
empleados de Compras 2000 (pginas 2 a 10 del archivo) durante los aos
1997 a 1999 en la cuenta nm. 0200213420, periodo en que se
investigaron las salidas de fondos de Compras 2000, S.L. y los ingresos
cruzados en la sociedad Contratas 2000, S.L., gerenciadas ambas por el
fallecido Sr. Jimnez como se analiz en el hecho 93.
La relacin certificada de los cheques cobrados en su mayora por
el Sr. Montalbn, empleado de Compras 2000, S.L. (conforme a su
declaracin y a la del testigo Sr. Granados Marn), incluyen las cantidades
ingresadas en la cuenta Purificacin Notario Daz nm. 0200157712 en la
misma sucursal Banco Herrero por el citado, se ve ampliada merced al
anexo cuarto del informe pericial donde consta el movimiento de la cuenta
de Contratas 2000, S.L.
Conforme a la relacin certificada se ingresaron de los cheques
cobrados un total de 131.985.038 pesetas (793.246,05) en la cuenta de
Notario Daz, que viene obligada a reintegrar dicho importe a las arcas
pblicas. Cierto que el testigo Sr. Balsera Tarrio empleado de la sucursal
del Banco Herrero en la avenida Ricardo Soriano dijo que por estos
hechos ya haba sido preguntado, pero hemos de recordar que el anlisis
de la cuenta de Notario se circunscribe a los movimientos ocurridos hasta
el ao 1994.
Concluimos en la obligada devolucin de la cantidad sealada al

amparo del artculo 122 del Cdigo Penal para resarcir el dao causado a
las arcas pblicas, al concurrir los requisitos de la llamada receptacin
civil:
1. Los cobros de los cheques de donde proceden los ingresos
constituyeron una transaccin ilcita para dotar de ingresos en efectivo a
la sociedad municipal Contratas 2000 S.L., con ingresos directos en su
cuenta del Banco Herrero y una parte menor en la cuenta de la Sra.
Notario Daz. Agregamos que no se ha negado que el efectivo entrara en
su cuenta, pues nicamente postul la excepcin de cosa juzgada y se
aleg desconocimiento sobre todo lo referente a la existencia y avatares de
la cuenta. 2 No consta tuviera conocimiento de que los ingresos en cuenta
procedieran de una concertacin delictiva. 3 Se ha determinado el dao
en virtud de la cuanta de la participacin que ha constituido un
enriquecimiento ilcito....".
Existi un enriquecimiento ilcito por parte de la recurrente -elemento positivo--, no habiendo participado en el delito del que procedan
tales beneficios --elemento negativo-- con lo que se vertebra la figura del
art. 122 del Cpenal.
Por lo dems, los hechos fueron posteriores al ao 1994 como ya se
ha dicho, ascendiendo el enriquecimiento por talones ingresados en la c/c
de la recurrente del Banco Herrero a la cantidad de 793.246'050 euros.
El motivo tercero, por la va del error iuris denuncia como

indebida la aplicacin del art. 122 Cpenal.
El motivo incurre en causa de inadmisin que opera en este
momento como causa de desestimacin por no respetar el hecho probado.
Sesenta y dos.- Recurso del Excmo. Ayuntamiento de Marbella.
Se trata de un recurso de la Acusacin Particular ejercida por el

Ayuntamiento de Marbella. Su recurso est desarrollado a travs de cinco
motivos.
En el motivo primero, por la va del error iuris del art. 849-1
LECriminal y en relacin al hecho n 93 del relato fctico denuncia la
infraccin de los arts. 109, 110, 115 y 116 del Cpenal, al no haberse
establecido razonadamente las bases y clculos en los que se fundamenta la
cuanta fijada de los daos al patrimonio municipal en indemnizaciones
fijadas.
El fallo de la sentencia condena a las personas implicadas en el
hecho 97 del relato histrico, es decir, Julin Felipe Muoz Palomo,
Modesto Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde, Antonio Calleja
Rodrguez, Juan Antonio Roca Nicols y Carlos Monteverde Gavilanes a
indemnizar solidariamente, entre otras sumas, a la cantidad de
37.757.503'63, cuando considera el recurrente que la cantidad a
indemnizar sera de 41.818.723'60, o en su defecto 41.714.314'91, y que
en todo caso la indemnizacin lo ser a favor del Ayuntamiento.
No puede olvidarse que el cauce casacional utilizado por el
recurrente es el del error iuris y que por tanto, el respeto al hecho probado
acta como presupuesto de admisibilidad, y relacionado con ello, hay que
decir que el Tribunal sentenciador en relacin al hecho 93, al que se refiere
el motivo en su aspecto indemnizatorio parte de los datos cuantitativos
contenidos en el hecho probado para fijar la indemnizacin en el fallo, por
lo que cualquier intento de modificar o adicionar cantidades o conceptos
indemnizatorios no es posible en la medida que ello supondra una
modificacin del hecho probado a cuya obediencia hay que estar de forma
rigurosa.
El recurrente no respeta el hecho probado en el aspecto del
perjuicio causado y de su cuantificacin en la medida en que a lo largo de
su argumentacin --folios 5 a 17-- de su recurso, efecta diversos clculos

diferentes a los contenidos en la sentencia, por lo que incide en causa de
inadmisin que opera en este momento como causa de desestimacin.
Sesenta y tres.- El motivo segundo, por la va del error iuris del

art. 849-1 LECriminal denuncia como indebidamente inaplicado el art.
307 del Cpenal 1995 relativo al delito continuado contra la Seguridad
Social por la falta de ingreso de las cuotas obligatorias por los responsables
del Ayuntamiento recurrente y de las sociedades municipales.
Las personas que, se dice en el recurso, fueron absueltas de tal
delito, fueron Julin Felipe Muoz Palomo, Modesto Francisco de Ass M
Perodia Cruz-Conde, Juan Antonio Roca Nicols, M Luisa Alcal Duarte
y M Dolores Zurdo Padilla, junto con el tambin recurrente Rafael
Gonzlez Carrasco que fue el nico condenado en la sentencia por tal
delito.
Un examen del hecho probado, de la fundamentacin jurdica de la
sentencia y del fallo, en el particular aspecto relativo al delito continuado
contra la Seguridad Social del que fueron acusados los condenados citados,
acredita los siguientes extremos:
1- En el hecho probado, identificado con el n 94 se van
consignando las distintas empresas municipales y las deudas contradas por
ellas con la Seguridad Social por el impago de las cuotas patronal y/o
obrera, ao por ao, y siempre que superen los 120.000 al que se refera
el art. 307 del Cpenal en su versin anterior a la L.O. 1/2015, y que es la
que, a la sazn, estaba en vigor.
2- En la argumentacin de la sentencia.
En el f.jdco. quinto, referido a la prescripcin alegada por algunas
defensas en relacin al delito de falsificacin de documento mercantil y del
delito contra la Seguridad Social se dice:
"....El motivo corre suerte desestimatoria en cuanto que interpuesta

la querella en el ao 2003 e introducido el delito en el Cdigo Penal
vigente aprobado por L.O: del ao 1995 con vigencia desde Mayo de 1996
(se refiere al delito del art. 307) que califica uno de los hechos segn las
acusaciones, con arreglo al art. 307 apartados 1 y 2 del Cdigo, es
manifiesto que si la pena mxima en abstracto alcanza los cinco aos de
prisin, el ilcito penal prescribe a los cinco aos (art. 131.1 del CP).
Ahora bien, como quiera que esta accin va acompaada del delito
de malversacin de caudales pblicos, y como prev pena tanto en el
apartado primero como en el segundo que supera los cinco aos de
prisin, el plazo prescriptivo se extiende a los diez aos y el delito ms
grave se integra en el ms grave en razn a la unidad delictiva que
predican las acusaciones....".
La decisin del Tribunal a quo, es clara: el delito contra la

Seguridad Pblica por impago de las cuotas patronal y/o obrera de las
empresas municipales citadas, y en relacin a tales impagos en cuanto
exceden en cada anualidad a los 120.000 no estn prescritos.
El f.jdco. sptimo de la sentencia, est dedicado a estudiar las
pruebas practicadas referentes a cada uno de los hechos narrados en la
resultancia fctica, verificamos en este control que en relacin al hecho 94
relativo al impago de las cuotas de la Seguridad Social a cargo del
Ayuntamiento y de las sociedades participadas, partiendo del hecho
incuestionable de tal impago, cuantificado en el hecho probado al que se ha
hecho referencia con anterioridad, el Tribunal acuerda la absolucin de los
acusados de tal delito del art. 307 Cpenal --a excepcin del recurrente
Rafael Gonzlez Carrasco dada su condicin de recaudador municipal,
adems de Concejal-- con el argumento de que el Ayuntamiento de
Marbella efectu una peticin concreta a la Tesorera de la Seguridad
Social para que el propio Ayuntamiento se subrogara frente a la Tesorera
de la Seguridad Social de las deudas contradas por las empresas

municipales con dicha Tesorera.
La peticin se efectu por escrito de 12 de Noviembre de 1993 del
Alcalde Presidente del Consistorio y en resolucin de 21 de Febrero de
1994 --folios 2507 y 2532 de la causa--.
Dicha peticin no fue contestada por la Tesorera y en base a dicho
silencio administrativo a lo peticionado por el Ayuntamiento estim el
Tribunal de instancia que ello equivali a una respuesta implcita positiva
de la Tesorera a aceptar la subrogacin del Ayuntamiento en tal pago, con
exclusin de los administradores sociales, por lo que fueron absueltos de
tal delito.
Retenemos de dicho f.jdco. sptimo el particular que estimamos
ms claro de la argumentacin del Tribunal para la absolucin de los
imputados en relacin al delito del art. 307 Cpenal.
"....Como quiera que todos estos acusados gestionaban sociedades
instrumentales cuyos presupuestos dependan del Ayuntamiento segn
explic meridianamente el testigo Sr. Barrantes, en aquel periodo
Secretario de la Administracin Local marbell, estaban vinculados por las
asignaciones presupuestarias y por la peticin efectuada en 1993 para que
fuera aceptada la subrogacin del Ayuntamiento en las obligaciones de las
sociedades. Esta conviccin arranca de la falta de respuesta expresa,
evidenciando un asentimiento tcito previsto en el artculo 43 de Rgimen
Jurdico y de Procedimiento Administrativo, por instar una decisin
administrativa la parte administrada.
Si la Entidad acreedora, que encarnaba la Tesorera General de la
Seguridad Social admiti expresamente que el Ayuntamiento fuera
responsable solidario de las deudas de Planeamiento en atencin a la
postulacin del Alcalde-Presidente en escrito de 12 de noviembre de 1993,
y ello en Resolucin de 21 de febrero de 1994 (folios 2507 y 2532 de la
causa) al guardar silencio respecto de las restantes ha de cohonestarse
que admiti la subrogacin del Ayuntamiento y la excusin de los

administradores sociales.
Sensu contrario, se infiere la incursin en la descripcin tpica de
la conducta de Rafael Gonzlez Carrasco, pues como Concejal de
Hacienda tena conocimiento como los restantes de la peticin y del
acuerdo implcito, no expidi las rdenes de pago que lo capacitaban
desde su designacin, aunque el mismo consiguiera el abono de la cuota
obrara segn testimonios y declaraciones de algunos imputados, y que
solo se adeudara la cuota patronal, porque sigue persistiendo el tipo
defraudatorio especial a la Caja comn de previsin social....".
3- En el Fallo de la sentencia, se acuerda la absolucin de todos los
acusados por el delito contra la Seguridad Social, a excepcin del ya citado
Rafael Gonzlez Carrasco por las razones expuestas.
En el escenario acabado de describir, resulta obvio que la

pretensin del Ayuntamiento recurrente de proceder en esta sede
casacional a la condena de los absueltos por tal delito contra la Seguridad
Social no puede prosperar por dos razones:
De un lado porque la alegacin del recurrente de que en todo caso,
y al margen de la eventual subrogacin por parte del Ayuntamiento del
pago de dicha deuda, existira una solidaridad en la obligacin del pago
estimamos que ello afectara al abono de la deuda pero no a la realidad del
delito del que se pretende la condena.
De otro lado, y fundamentalmente, porque desde la conocida
rigidez que tienen los pronunciamientos absolutorios cuando se pretende
va recurso convertirlos en condenatorios en el presente caso, tal hipottica
condena exigira inexcusablemente una re-valoracin de las pruebas y una
audiencia de todos los absueltos y muy probablemente de otras pruebas
personales como la del Sr. Barrantes, Secretario, a la sazn, del
Ayuntamiento. Todo ello supondra la apertura de una fase probatoria en
esta sede casacional que no es posible dada la naturaleza extraordinaria de
este recurso de casacin como as se decidi en el Pleno no jurisdiccional

de Sala de 19 de Diciembre de 2012, en el que se acord que "....la citacin
del acusado recurrido a una vista para ser odo personalmente antes de la
decisin del recurso ni es compatible con la naturaleza de la casacin, ni
est prevista en la Ley....".
No queremos decir con ello que toda sentencia o pronunciamiento

absolutorio sea incuestionable va recurso, porque tambin respecto de
tales pronunciamientos absolutorios rige la exigencia de motivacin y la
interdiccin de arbitrariedad; ms limitadamente se quiere decir que en
relacin a tales pronunciamientos absolutorios solo y exclusivamente
cuando la ratio decidendi sea exclusivamente jurdica, es decir, la de la
subsuncin de los hechos fijados por el Tribunal a quo en la norma jurdica
concernida, por tanto, cuando se trate de una exclusiva Infraccin de Ley,
se podra sin audiencia ni prctica de nuevas pruebas, convertir el
pronunciamiento absolutorio en condenatorio --o en su caso declarar la
nulidad de la sentencia--. SSTS 325/2013, as como 4/2012; 32/2012 y
536/2012.
Ahora bien, cuando tal pronunciamiento condenatorio est
precisado de una nueva valoracin de la prueba, singularmente de la
audiencia de los absueltos en la instancia, tal audiencia resulta
imprescindible, y al ser imposible en esta sede casacional, ha de concluirse
en la imposibilidad de efectuar tal novacin del pronunciamiento
absolutorio por otro condenatorio.
La doctrina del TEDH, en sentencias en las que Espaa ha sido
condenada, es constante en el sentido expuesto, pudindose citar entre
otras, SSTEDH de 16 de Noviembre de 2010, caso Garca Hernndez vs
Espaa; 25 de Octubre de 2011, caso Almenara vs. Espaa; 13 de
Diciembre de 2011, caso Valvuena vs. Espaa y 22 de Noviembre de 2011,
caso Garca Atauce vs. Espaa.
Del Tribunal Constitucional, SSTC, entre las ms recientes,

127/2010; 45/2011 y 142/2011, que siguen la doctrina iniciada en la STC
167/2002 recordada y aplicada en numerossimas ocasiones.
De esta Sala, solo citaremos las SSTS 350/2015 y 374/2015, entre
las ms recientes.
Tambin, dentro de este motivo se vuelve a la cuestin ya suscitada
en el anterior motivo de discrepar de las bases tenidas en cuenta para fijar
las cantidades defraudadas, aspecto en el que nos remitimos a lo dicho en
el primer motivo.
Sesenta y cuatro.- El tercer motivo del recurso del Ayuntamiento

se refiere al hecho probado n 32 del relato fctico.
El recurrente en una larga exposicin que abarca del folio 26 al 55
de su recurso, con manifiesta falta de tcnica casacional acumula tres
distintos cauces casacionales que hubieran debido dar lugar a tres motivos
independientes.
Tales cauces son: el de error facti del art. 849-2, el de error iuris
del art. 849-1 y el de fallo corto o incongruencia omisiva del art. 851-3
todos de la LECriminal.
Tal planteamiento no es aceptable dada la naturaleza extraordinaria
del recurso de casacin.
Alega el recurrente en apoyo de este planteamiento acumulativo en
la pg. 28 de su recurso que "....los antecedentes y la argumentacin de los
tres citados motivos de casacin que afectan al hecho n 32 los exponemos
de forma conjunta, al entender que se encuentran encadenados. Es decir,
si
valoramos
aisladamente
los
documentos
que
consideramos
errneamente valorados por la Sala sin conectarlos a la ausencia de

pronunciamiento acerca de todos los puntos objeto de la acusacin,
nuestra argumentacin resultara fragmentaria o deslavazada. Trataremos
de unificar, aportando todos los puntos que fueron objeto de acusacin y
debate en el juicio y de ellos extraeremos los documentos que patentizan, a

nuestro entender, un error en la valoracin de la prolija prueba a la que la
Sala de instancia ha tenido que enfrentarse....".
A continuacin transcribe el recurrente las conclusiones que elev a
definitivas y a partir de ese punto el desarrollo se realiza a medio de una
intercalacin de citas documentales, apreciaciones valorativas del
recurrente de extremos, bien referidos a los documentos sealados, bien a
informes policiales, bien a declaraciones testificales o de lo acusados, lo
que imposibilita hacer un anlisis del motivo sin caer en la simple
valoracin contradictoria que anima el desarrollo del motivo.
Si se atiende a la cita documental que el recurrente seala de forma
inmediata a la descripcin de los tres submotivos en que descompone el
desarrollo del motivo tercero, se constata que se hace referencia a dos
documentos relativos a las inexistencias de Plenos del Ayuntamiento en las
fechas 10 de Enero y 24 de Febrero de 1994; la referencia a tales
documentos ha de referirse al hecho probado para demostrar algn error en
el mismo, pero la lectura del hecho probado n 32 pone de relieve que no se
hace afirmacin fctica alguna que tenga como contenido que en tales
fechas hubiese habido Pleno Municipal, de forma que la referencia a esas
certificaciones ningn error evidencian por si mismas.
Seguidamente, se hace referencia al testimonio del Rollo de Sala n
21/07 de la Seccin Primera de la Audiencia Provincial de Mlaga (Caso
"Malaya"),
aportado
por
la
acusacin
particular
refirindose
especficamente a la escritura pblica de 31 de Octubre de 1992 de

ampliacin de capital de Contratas 2000 S.L. en la que se hace entrega de
dos parcelas, escritura de 17 de Noviembre de 1993 de transferencia por
Contratas a Eventos de determinadas fincas; la escritura de 18 de
Noviembre de 1993, por la que Eventos 2000 S.L. transmite a M147 de las
dos citadas parcelas a cambio del Hotel Pueblo Andaluz; escrituras de 25
de Febrero de 1994 y de 11 de Marzo de 1994 para compensar diferencias,
nivelas saldos y liberar cargas; Convenidos firmados por Pedro Romn
Zurdo, de permuta con M147 de 23 de Febrero del 94 y de 12 de Febrero

del 96 con Eventos y M147; escritura de compraventa de 11 de Mayo de
1994 por Modesto Perodia Cruz-Conde, Gerente de la sociedad municipal
Eventos 2000 S.L. y por D. Jos Luis Carrillo Bentez en nombre de Togo
S.A.; a unos archivos informticos hallados en un registro domiciliario y,
finalmente, se cita el folio referido a la Junta General Extraordinaria de
Eventos de 24 de Febrero de 1994, por la que se modifica el acuerdo de
Junta General de 17 de Diciembre de 1993 y se acuerda ampliar capital en
706.330.000 pesetas, aportndose 27 fincas, entre parcelas, apartamentos,
trasteros.
Tras esa cita documental, no se concreta por el recurrente que
aspectos del hecho probado, por si mismos y sin necesidad de acudir a su
complemento con otros elementos probatorios de distinta naturaleza, se
evidencian errneos. Y es que los documentos sealados evidencian las
transmisiones que el Tribunal expresamente declara como probado, de
forma que ningn extremo de los sealados acredita algo contrario de lo
que el Tribunal expresamente consigna en el relato fctico.
Por ello, desde la perspectiva del motivo como error de hecho en la
apreciacin de la prueba resulta inviable.
Como el recurrente ha indicado, la denunciada infraccin por error
iuris, segundo submotivo, no se especifica con referencia a los hechos
probados, sino con referencia al relato alternativo que el recurrente
transcribe de sus conclusiones definitivas, lo que evidencia igualmente la
improcedencia del motivo as analizado al apartarse del relato fctico.
El submotivo, por otra parte, se refiere a la absolucin de Juan
Antonio Roca Nicols y Modesto Perodia Cruz Conde, aunque realmente
respecto de este ltimo debe tratarse de un error de transcripcin porque en
el auto de aclaracin de fecha 19 de Noviembre de 2013, en los apartados
C y D, se salvan las omisiones apreciadas en la sentencia y se le condena
por los hechos 8 y 32 y se rectifica igualmente la cuanta indemnizatoria
derivada de tal rectificacin.
Con respecto a Juan Antonio Roca, el recurrente sostiene su

particular anlisis de la prueba en el que se parte del relato propio
transcrito de la conclusin elevada por la parte a definitiva as como por la
parcial referencia a testimonios y documentos de la causa.
Frente a ello, el Tribunal argumenta en el f.jdco. sptimo --pgs.
126 a 128 de la sentencia-- las razones por las que la prueba indicada
resulta insuficiente al respecto.
Y especficamente reitera en el auto de aclaracin de sentencia de
fecha 19 de Noviembre de 2013, obrante al folio 210 y siguientes del Rollo
casacional:
"No hay omisin alguna en cuanto a la participacin en el hecho
32 en cuanto a Roca Nicols, pues del razonamiento jurdico ledo en su
totalidad no se considera acreditada su contribucin necesaria".
Especficamente tambin rechaza en dicho auto de aclaracin la
rectificacin del quantum indemnizatorio por estimar que no existe
aclaracin admisible precisamente porque se pretende una valoracin
diferente, al sealar que la pretensin de rectificar el quantum
indemnizatorio del hecho 93 no tiene acogida pues no concurre error
material, es decir, el meramente aritmtico, si se ha producido un error de
valoracin el cauce para la solucin no es el trmite de aclaracin. La
misma respuesta se alcanza en el perjuicio fijado en el hecho 32.
En el recurso, tal pretensin parte necesariamente de la
modificacin del hecho probado lo que la va casacional no permite.
Finalmente, el tercer submotivo se suscita desde la denuncia de un
supuesto de incongruencia omisiva al no haber obtenido respuesta a todos
los puntos que fueron objeto de acusacin, mas es evidente que no existe el
pretendido Quebrantamiento de Forma denunciado porque no hace
referencia a cuestiones estrictamente jurdicas sino especficamente a
cuestiones de hecho que son ajenos a esta va casacional.
Sesenta y cinco.- El motivo cuarto del recurso, por la va del

Quebrantamiento de Forma del art. 851-1 LECriminal, tiene por objeto el
hecho 17 del relato fctico por entender que no se expresan con claridad
los hechos probados y, adems, existir contradiccin.
La falta de claridad y la contradiccin se encontraran en la tesis del
recurrente en el clculo del perjuicio sufrido por el Ayuntamiento de
Marbella, dicho perjuicio se fija en la sentencia en 603.696.000 patas. dado
que las fincas se haban adjudicado por 396.304.000 ptas.
El hecho n 17 est redactado en el factum en los siguientes
trminos --folios 49 y 50 de la sentencia--:
"....17.- En mayo y junio de 1997, las sociedades municipales
Jardines 2000, S.L. y Contratas 2000, S.L. contrajeron sendas deudas con
la empresa General de Galeras Comerciales S.A., (GGC), por importe
total de 459.712.040 pesetas, interesando la acreedora un anticipo aunque
no se haban recepcionado las obras por el Ayuntamiento.
Desarrollando la operacin, el da 5 de diciembre de 1997, GGC
firm un contrato de cesin de crditos con la sociedad Daya Sant Ji, S.L.,
dando lugar a un documento de endoso de fecha 23 de enero de 1998 a
favor de Daya Sant Ji, S.L., aprobado por el Ayuntamiento en la misma
fecha, dado que el da 22 de enero de 1998 GGC haba instado una
peticin de anticipo 1/CO.
En ejecucin del endoso, Julin Felipe Muoz Palomo, escritura el
da 23 de enero 1998 a favor de Daya Sant Ji, S.L., la adjudicacin de dos
fincas registradas como nm. 42768 y 42769, sitas en el paraje Molino de
Viento, por importe de 396.304.000 pesetas respecto de una deuda total de
459.712.040 pesetas.
No exista vinculacin entre la cedente del crdito GGC y la
cesionaria Daya Sant Ji, S.L., tanto es as, que en escritura de 17 de
febrero de 1998 las vende por 437 millones de pesetas a la entidad Mar &
Gregory y a los pocos das es transmitida por mil millones a Viena
Inmuebles S.L.
En consecuencia el perjuicio para el Ayuntamiento es de

603.696.000 pesetas, (3.628.286,03 euros) dado que las fincas se haban
adjudicado por 396.304.000 pesetas.
Estando vigente el contrato de cesin de crditos, GGC recibe del
Ayuntamiento en 30 de agosto de 2000, un cheque por 52 millones de
pesetas, ms un reconocimiento de deuda por importe de 406.000.000
pesetas ms el importe pendiente de pago por Daya Sant Ji, S.L. de
1.712.640 pesetas, importe del IVA por la adjudicacin de las fincas, lo
que suma el total de 459.712.640 pesetas, de esta manera se duplic el
pago de la deuda, y se causa un perjuicio adicional de 52.000.000 pesetas
(312.526,29 euros).
En la fecha de los hechos Antonio Abril ya no era administrador de
las sociedades Contratas 2000 S.L. y Jardines 2000, S.L. Lo era Modesto
Perodia pero no est probada su participacin.
No est probado que Jos Antonio roca Nicols, participara en
esta operacin en perjuicio de los intereses municipales.
No est probada la asociacin de Antonio Abril Cumpian, Mara
Luisa Alcal Duarte, Mara Dolores Zurdo Padilla, Rafael Gonzlez
Carrasco, Pedro Manuel Romn Zurdo y Modesto Francisco de Ass M
Perodia Cruz-Conde....".
El recurrente considera contradictorio que se diga que el crdito

estaba vigente, cuando el crdito estaba saldado mediante la adjudicacin
de dos fincas a Daja Sant Ji S.L., ltima cesionaria del mismo, habiendo
dejado de ostentar General de Galeras Comerciales S.A. dicho crdito, y
por ello, cuando en Agosto del ao 2000 esta ltima empresa recibe, como
razona la sentencia, un cheque del Ayuntamiento por importe de
52.000.000 pts., as como un reconocimiento de deuda por importe de
406.000.000 pesetas ms el importe pendiente de pago por Daya Sant Ji,
S.L. de 1.712.640 pesetas, importe del IVA por la adjudicacin de las
fincas, lo que suma el total de 459.712.640 pesetas, de esta manera se
duplic el pago de la supuesta deuda, y se causa un perjuicio adicional de

52.000.000 pesetas (312.526,29 euros) (folio 49 de la sentencia), tal
expresin ocasiona oscuridad en el relato fctico al desprenderse de la
misma que el reconocimiento de deuda sigue vigente frente al
Ayuntamiento que ya entreg dos fincas por razn de ese mismo crdito,
de forma que afirmar como hace el Tribunal que se duplic el pago de la
supuesta deuda pero que solo se causa un perjuicio patrimonial por el
importe del cheque de 52 millones de pesetas, es contradictorio.
La expresin "estando vigente el contrato de cesin de crditos" no
genera la oscuridad que se pretende ya que la vigencia del contrato que
destaca el Tribunal es cierta y real, en cuanto el cesionario resultaba ser
solamente Daya Sant Ji S.L. y por ello General de Galeras Comerciales no
ostentaba titularidad alguna respecto de dicho crdito, de forma que la
recepcin del cheque por importe de 52 millones de pesetas por parte de
GGC no responde a tal titularidad ni por ello a la vigencia del contrato de
cesin de crditos, que el hecho probado claramente atribuye a Daya Sant
Ji S.L., sino que no es otra cosa que un mero artificio para pretender dotar
de respaldo y justificacin a la entrega del cheque por el importe citado, de
forma que la lectura del hecho probado no resulta ni ambigua ni oscura,
entendindose con claridad lo expresado por el Tribunal, esto es, que
mediante la omisin de la existencia de la cesin del crdito y mediante
una mera apariencia de reconocimiento de deuda en relacin con la
titularidad de aquel se justificaba la entrega de un cheque por un importe
de 52 millones de pesetas, de forma que ninguna oscuridad resulta del
relato fctico ni, tampoco existe la pretendida contradiccin, ya que los
trminos empleados por el Tribunal no son antagnicos ni excluyentes
entre s.
A continuacin seala el recurrente que el Ayuntamiento aun
resulta deudor de la empresa GGC por el importe del reconocimiento de
deuda en la cuanta de 406.000.000 pesetas, aadiendo que el importe del
perjuicio ha de cifrarse en 1.000.000.000 pesetas, precio de la venta a
Viena Inmuebles S.L. Al margen de que tal extremo no es propio del

motivo formal que se articula, lo cierto es que el Tribunal ya razona al
respecto --pg. 116 de la sentencia-- indicando que:
"....La anterior operacin, anticipando crditos sin haber vencido
la deuda por no haber recibido el Ayuntamiento la obra, ha contribuido a
la situacin actual en que segn el testigo, legal representante de GGC
S.A., aun se adeuda a la empresa una factura por una diferencia de
medicin....".
Es decir, ninguna referencia se hace a que GGC, S.A. sea titular de
un crdito frente al Ayuntamiento por el importe del reconocimiento de
deuda indicado, sino exclusivamente por la pretendida diferencia de
mediciones. Y se reitera en referencia al hecho 48, que el Tribunal
expresamente vincula al presente, donde expresa --pgs. 136 y 137-- que:
"....Pero en este caso, el testimonio de legal representante de la
entidad ejecutante para Jardines 2000, S.L. genera un principio de duda
sobre la consumacin del resultado, puesto que depuso : Empez a
trabajar con la empresa en el ao 1997. La empresa trabaj con Jardines
2000, Contratas 2000 y Suelo Urbano. Con Jardines realizaron la
ejecucin de unas obras de encauzamiento del arroyo. Por Jardines
intervino Jos Luis Jimnez, segn la documentacin. De esa obra, hay
una diferencia de medicin y se emiti la factura en 2009 por 600.000
euros, que se les deben. El Tribunal de Cuentas tambin les pidi
documentacin, es la misma, salvo la medicin hecha por el Ayuntamiento
y que arroj la factura....".
Es decir, la nica reclamacin pendiente por la empresa se refiere a
la derivada de una diferencia en la medicin no al reconocimiento de
deuda.
Sesenta y seis.- El motivo quinto por la va del error facti del art.
849-2 LECriminal, denuncia error cometido por el Tribunal sentenciador
en relacin al hecho 33 del relato fctico y cita como documentos que

acreditaran tal error el contrato de 13 de Abril de 1994, la clusula
adicional de la misma fecha, no intervenida por Corredor de Comercio -folio 16.079--, y la escritura de la misma fecha aportada por el Sr. Mendine
Giusberti durante su declaracin como testigo en el juicio oral, y asimismo
la documentacin aportada por el propio Ayuntamiento recurrente al inicio
de la Vista.
Con la cita de tales documentos se dice que es errnea la
afirmacin del hecho probado en el sentido de que el Gerente Modesto
Perodia Cruz-Conde, mediante clusula adicional no intervenida por
Corredor de Comercio, pact el pago de otros 35.000.000 a Randmnext
Limitada, en concepto de contraprestacin por la urbanizacin de parcelas,
que se elev a escritura pblica el 13 de Abril de 1994, por lo que sera
errneo lo que se dice en el hecho probado de que no habra habido desvo
de fondos.
Los indicados documentos no evidencian el error que pretende, ya
que el propio documento que el recurrente extracta y que se configura
como determinante del error que se denuncia, no tiene tal capacidad ya que
incluso en el propio extracto que se incorpora al desarrollo del motivo, el
recurrente seala que el contenido de la "....escritura pblica ante el
Notario D. Constantino Madrid Navarro de "Transmisin onerosa que
consuma la permuta....", pone de relieve en el apartado quinto de los
sealados por el recurrente...." "....se podr solicitar licencia en base a los
aprovechamientos actuales y, posteriormente, una vez aprobada la
revisin del Plan General, si no se contemplan las edificabilidades
pactadas Eventos 2000 S.L. se compromete a compensarlas tal y como se
indica en la propia clusula....".
Es decir, que se hace expresa referencia a determinados efectos
ulteriores para el caso de que la revisin del Plan General no tomase en
consideracin las edificabilidades, esto es aprovechamientos urbansticos,
que haban sido determinantes para el acuerdo que se plasmaba en el
documento que se elevaba a escritura pblica, de ah que el Tribunal,

cuando analiza la prueba en relacin con el mencionado hecho, no se limita
al examen formal del documento sino que atiende a otras pruebas de
distinta naturaleza, en concreto la testifical prestada en el Plenario, que no
tiene valor de prueba documental a los efectos pretendidos por el
recurrente.
No existi el error que se denuncia.
Sesenta y siete.- Recurso de la Tesorera General de la

Seguridad Social.
Su recurso est desarrollado a travs de dos motivos.

El motivo primero, por la va del error iuris del art. 849-1
LECriminal considera indebidamente inaplicado el art. 307 del Cpenal
relativo a la elusin del pago a la Seguridad Social de las cuotas
empresarial y/o obrera de las empresas municipales del Ayuntamiento de
Marbella, considerando autores de tal delito a Julin Felipe Muoz Palomo,
Modesto Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde, Juan Antonio Roca
Nicols, Mara Luisa Alcal Duarte y Mara Dolores Zurdo Padilla.
Se trata de idntica cuestin suscitada en el motivo segundo del
recurso formalizado por el Ayuntamiento de Marbella y que ya ha sido
estudiado y rechazada la peticin con los argumentos expuestos en el
f.jdco. de esta sentencia.
Nos remitimos a lo all dicho, al tratarse de cuestin idntica a la ya
resuelta, y por tanto debemos acordar el rechazo del motivo a pesar del
apoyo que, al igual que en el recurso de Ayuntamiento, le ha prestado el
Ministerio Fiscal.
Procede la desestimacin del recurso.
El segundo motivo, por la va del error iuris denuncia

indebidamente inaplicados los artculos relativos a la fijacin de la
responsabilidad civil en la sentencia.
Se dice que no se han establecido adecuadamente las bases para su
clculo.
Tambin se trata de cuestin alegada en el recurso del
Ayuntamiento de Marbella en el motivo primero, y a lo all dicho nos
remitimos, en evitacin de reiteraciones innecesarias para su rechazo.
Sesenta y ocho.- Recurso del Ministerio Fiscal.
El Ministerio Fiscal formaliza recurso a travs de un nico motivo,

solo en relacin al condenado Juan Manuel Blanco Navarro.
En dicho motivo encauzado por la va del error iuris del art. 849-1
LECriminal se denuncia que el criterio del Tribunal de instancia de
entender incluido/absorbido el delito de falsedad en documento mercantil
en la pena del delito de malversacin no es correcta, y debi ser sancionado
con pena mayor o, en otro caso, como concurso real sancionando
separadamente ambos delitos.
En el estudio del recurso de Juan Manuel Blanco, f.jdco. 58, ya se
ha hecho referencia a esta peticin del Ministerio Fiscal, que, como
reconoce l mismo en el traslado que se le dio en el marco de la
Disposicin Tercera de la L.O: 1/2015, al haberse rebajado la pena del
delito de malversacin, tipo bsico, que de un mnimo de tres aos, ha
quedado reducida al mnimo de dos aos, interesando se sancione el delito
de falsedad.
Vase su informe de 6 de Octubre de 2015 obrante al final del
Tomo IV del Rollo Casacional.
Nos remitimos a lo decidido en el estudio del recurso de Juan
Manuel Blanco --fjdco. 58--, en el que, frente al criterio sostenido en la
instancia, a la vista de la rebaja penal del mnimo a imponer por el delito de

malversacin tipo bsico, verificamos en este control que al recurrente le es
ms beneficiosa la punicin separada por los delitos de malversacin y
falsificacin documental por lo que ha sido condenado.
Sesenta y nueve.- De conformidad con el art. 901 LECriminal,

procede la declaracin de oficio de las costas causadas en relacin a los
recurrentes siguientes, en base a haber sido admitidos en todo o en parte,
los recursos formalizados:
Juan Antonio Roca Nicols, Julin Felipe Muoz Palomo, Modesto
Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde, Pedro Manuel Romn Zurdo,
Mara Luisa Alcal Duarte, Rafael Gonzlez Carrasco, Jos Antonio
Andrade Jurado, Antonio Calleja Rodrguez, Antonio Romero Ramos,
Francisco Jos Alarcn Echevarria, Juan Manuel Blanco Navarro, Carlos
Monteverde Gavilanes y el Ministerio Fiscal.
Se les condena al pago de las costas de sus recursos dada su
desestimacin a:
Mara Dolores Zurdo Padilla, Purificacin Notario Dez, el
Ayuntamiento de Marbella y la Tesorera General de la Seguridad Social.
En relacin a estos dos ltimos recurrentes, se les condena, adems,
a la prdida del depsito constituido al que se le dar las finalidades
previstas en el art. 890 LECriminal.
III. FALLO
Que debemos declarar y declaramos HABER LUGAR a los

recursos de casacin formalizados por los recurrentes Juan Antonio Roca
Nicols, Julin Felipe Muoz Palomo, Modesto Francisco de Ass M
Perodia Cruz-Conde, Pedro Manuel Romn Zurdo, Mara Luisa
Alcal Duarte, Rafael Gonzlez Carrasco, Antonio Calleja Rodrguez,
Francisco Jos Alarcn Echevarria, Juan Manuel Blanco Navarro,

Carlos Monteverde Gavilanes y el Ministerio Fiscal, por la estimacin
parcial de sus recursos, y por parte de Jos Antonio Andrade Jurado y
Antonio Romero Ramos por la estimacin total de sus recursos, todos
ellos formalizados contra la sentencia de 30 de Octubre de 2013 dictada
por la Seccin III de la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional, la que
casamos y anulamos siendo sustituida por la que seguida y separadamente
se va a pronunciar, con declaracin de oficio de las costas de sus
respectivos recursos.
Que debemos declarar y declaramos NO HABER LUGAR a los

recursos de casacin contra la expresada sentencia por parte de Mara
Dolores Zurdo Padilla, Purificacin Notario Dez, el Ayuntamiento de
Marbella y la Tesorera General de la Seguridad Social, con imposicin
de las costas causadas de sus respectivos recursos y adems, a las dos
ltimas recurrentes, dada su condicin de acusadores particulares, con
prdida del depsito constituido al que se le dar las finalidades previstas
en el art. 890 LECriminal.
Notifquese esta resolucin y la que seguidamente se va a dictar a

las partes, y pngase en conocimiento de la Seccin III de la Sala de lo
Penal de la Audiencia Nacional, con devolucin de la causa a esta ltima e
interesando acuse de recibo.
As por esta nuestra sentencia que se publicar en la Coleccin
Legislativa, lo pronunciamos, mandamos y firmamos
Andrs Martnez Arrieta
Antonio del Moral Garca
Andrs Palomo Del Arco
Carlos Granados Prez
Joaqun Gimnez Garca
RECURSO DE CASACIN 74/2014

Fallo: 08/10/2015
TRIBUNAL SUPREMO
Sala de lo Penal
SEGUNDA SENTENCIA N: 625/2015
Excmos. Sres.:
D. Andrs Martnez Arrieta
D. Antonio del Moral Garca
D. Andrs Palomo Del Arco
D. Carlos Granados Prez
D. Joaqun Gimnez Garca
En nombre del Rey
La Sala Segunda de lo Penal, del Tribunal Supremo, constituda por

los Excmos. Sres. mencionados al margen, en el ejercicio de la potestad
jurisdiccional que la Constitucin y el pueblo espaol le otorgan, ha
dictado la siguiente
SENTENCIA
En la Villa de Madrid, a veintids de Diciembre de dos mil quince.
En la causa incoada por el Juzgado Central de Instruccin n 2,

Procedimiento Abreviado n 1/10, seguido por delitos de asociacin ilcita,
prevaricacin, falsedad y contra la Seguridad Social, contra Juan Felipe
Muoz Palomo, nacido el 24 de Noviembre de 1947 en Arenal (Avila),
hijo de Julin e Isabel, DNI 06.508.653-K, con antecedentes penales no
computables, declarado parcialmente solvente; contra Pedro Manuel
Romn Zurdo, nacido el 16 de Septiembre de 1942 en Salamanca, hijo de
Pedro y M Teresa, DNI nm. 07.424.241-J, con antecedentes penales no
computables y de ignorados medios econmicos al continuar en trmite la
pieza de responsabilidad civil; contra Antonio Romero Ramos, nacido el
da 26 de abril de 1942 en Marbella (Mlaga), hijo de Alonso y Catalina,
sin antecedentes penales, provisto de DNI nm. 25.659.959-D, declarado
solvente; contra Mara Dolores Miones Bello, nacida el da 19 de Mayo
de 2948 en Mlaga, hija de Pedro y Mercedes, sin antecedentes penales,
con DNI nm. 26.422.294, declarada parcialmente solvente; contra Mara
Luisa Alcal Duarte, nacida el da 28 de Septiembre de 1952 en Marbella
(Mlaga), hija de Jos y M Luisa, con antecedentes penales no
computables, con DNI nm. 74.791.092-Z, cuenta con declaracin de
insolvencia; contra Rafael Gonzlez Carrasco, nacido el da 3 de Abril de
1949 en Ronda (Mlaga), hijo de Jos y Concepcin, con antecedentes
penales no computables, parcialmente solvente y provisto de DNI nm.
25.547.621; contra Juan Flores Gonzlez, nacido el da 9 de Octubre de
1935 en Marbella (Mlaga), hijo de Francisco y Mercedes, sin antecedentes
penales, solvente y provisto de DNI nm. 25.639.950-X; contra Modesto
Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde, nacido el 6 de Abril de 1957
en Requena (Repblica del Per), hijo de Modesto y M del Carmen, DNI
50.028.858-V, con antecedentes penales no computables y de ignorados
medios al continuar en trmite la pieza de responsabilidad civil; contra
Enrique Osuna Membrilla, nacido el 14 de Marzo de 1951 en Larache
(Repblica del Per), hijo de Jos y Antonia, DNI 28.501.341-V, sin
antecedentes penales, declarado solvente; contra Antonio Sampietro
Casarramona, nacido el 30 de Marzo de 1949 en Barcelona, hijo de

Antonio y Juana, DNI 37.631.953-C, sin antecedentes penales, declarado
parcialmente solvente; contra Juan Antonio Yage Reyes, nacido el 22 de
Mayo de 1966 en La Lnea de la Concepcin (Cdiz), hijo de Arturo y
Josefa, DNI 27.334.700,con antecedentes penales no computables y
declarado parcialmente solvente; contra Mario Jimnez Notario, nacido el
13 de Julio de 1970 en Madrid, hijo de Jos Luis y Purificacin, DNI
51.060.197, con antecedentes penales no computables y de ignorados
Francisco Jos Alarcn Echevarra, nacido el 11 de Enero de 1942 en
Granada, hijo de Jos y Asuncin, DNI 23.597.554-Z, sin antecedentes
penales, declarado parcialmente solvente; contra Mara Dolores Zurdo
Padilla, nacida el da 2 de Marzo de 1955 en San Pedro de Alcntara
(Mlaga), hija de Antonio y Dolores, DNI nm. 24.823.733, con
antecedentes penales no computables, declarada solvente; contra Juan
Antonio Roca Nicols, nacido el 30 de Noviembre de 1953 en Cartagena
(Murcia), hijo de Juan y Dolores, DNI 22.902.765-D, sin antecedentes
penales y de ignorados medios al continuar en trmite la pieza de
responsabilidad civil; contra Jos Mariano Pomares Villar, nacido el 11
de Febrero de 1965 en Mlaga, hijo de Juan y Antonia, DNI 27.332.450,
con antecedentes penales no computables y declarado parcialmente
solvente; contra Antonio Abril Cumpin, nacido el 12 de Septiembre de
1957, DNI 24.852.248-N, sin antecedentes penales, declarado parcialmente
solvente; contra Jos Luis Fernndez Garrosa, nacido el 29 de
Septiembre de 1963 en Madrid, hijo de Jos Luis y Carmen, DNI
00.699.837-Q, con antecedentes penales no computables y declarado
solvente; contra Mara Soledad Yage Reyes, nacida el da 9 de Mayo de
1951 en La Lnea de la Concepcin (Cdiz), hija de Arturo y Josefa, sin
antecedentes penales, declarada parcialmente solvente, con DNI nm.
74.794.185-W; contra Rafael Calleja Villacampa, nacido el 12 de
Septiembre de 1950 en Madrid, hijo de Rafael y Ana Mara, DNI
00.260.159-Y, sin antecedentes penales, declarado solvente; contra Juan

Manuel Blanco Navarro, nacido el 3 de Marzo de 1956 en Mlaga, hijo
de Jos y Ana, DNI 24.837.107, sin antecedentes penales y de ignorados
Manuel Rodrguez Hernndez, nacido el 16 de Septiembre de 1941 en
Linares (Jan), hijo de Francisco y Carmen, DNI
23.624.462-N, sin
antecedentes penales, declarado insolvente; contra Pedro Toms Reones

Crego, nacido el 9 de Agosto de 1960 en Santiago de Compostela
(Corua), hijo de Toms Jos y Soledad, DNI
33.243.173-P, constan
antecedentes penales no computables y de ignorados medios al continuar

en trmite la pieza de responsabilidad civil; contra Jos Antonio Andrade
Jurado, nacido el 19 de Enero de 1959 en Mlaga, hijo de Antonio y
Mara, DNI 24.883.814, sin antecedentes penales, declarado parcialmente
solvente; contra Carlos Monteverde Gavilanes, sin otra constancia de
datos biogrficos que el nmero 1.455.544-N de su Documento Nacional
de Identidad, sin antecedentes penales y de ignorados medios al continuar
en trmite la pieza de responsabilidad civil; contra Antonio Calleja
Rodrguez, nacido el 14 de Octubre de 1957 en Mlaga, hijo de Antonio y
Mara, DNI 24.858.261, sin antecedentes penales, declarado parcialmente
solvente; contra Vicente Manciles Higuero, nacido el 26 de Junio de 1966
en Baracaldo (Vizcaya), hijo de Dionisio e Isabel, DNI 13.123.535, sin
antecedentes penales, declarado parcialmente solvente; contra Jos Javier
Herrera Viano, nacido el 27 de Noviembre de 1957 en Mlaga, hijo de
Manuel y Amalia, DNI 37.631.953-C, sin antecedentes penales, declarado
parcialmente solvente y contra Purificacin Notario Daz, nacida el 11 de
Abril de 1945 en Nombela (Toledo), hija de Victoriano y Victoria, DNI
119.800-Q, declarada solvente; se ha dictado sentencia que HA SIDO
CASADA Y ANULADA PARCIALMENTE por la pronunciada en el da
de hoy por esta Sala Segunda del Tribunal Supremo, integrada por los
Excmos. Sres. anotados al margen, bajo la Presidencia del primero de los
indicados y Ponencia del Excmo. Sr. D. JOAQUN GIMNEZ GARCA,

se hace constar lo siguiente:
I. ANTECEDENTES
Unico.- Se aceptan los de la sentencia de instancia incluidos los

hechos probados a excepcin del hecho 67 que no est acreditado,
asimismo se entienden rectificados en lo necesario los pronunciamientos
modificados
en
esta
segunda
sentencia
de
acuerdo
con
los
pronunciamientos correspondientes.
II. FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- En la sentencia casacional, en el estudio de cada uno de

los recursos se han admitido diversas cuestiones de las alegadas por los
recurrentes concernidos, varias de las cuales han tenido el apoyo del
Ministerio Fiscal.
Las modificaciones a efectuar en relacin a la sentencia sometida al
presente control casacional afectan a tres cuestiones:
a) A la nueva fijacin de penas, inferiores a las impuestas en varios
de los recurrentes.
b) A la absolucin de dos de ellos por falta de prueba de cargo
capaz de soportar la condena de instancia y por prescripcin del delito,
respectivamente.
c) A modificacin en la responsabilidad civil fijada.
Pasamos al estudio individualizado en relacin a cada uno de los
recurrentes concernidos por tales modificaciones.
Previamente, y como precedente para una mayor claridad

expositiva, debemos recordar las penas impuestas en la sentencia de la
Audiencia.
En relacin al delito de malversacin de fondos pblicos, que es el
eje vertebral que viene a unir a todos los condenados, sealamos tres
grupos.
Primer Grupo, que hemos calificado de "duro", integrado por Juan
Antonio Roca Nicols, Julin Muoz Palomo, Pedro Romn Zurdo y
Modesto Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde. Todos ellos han sido
condenados a las penas de seis aos de prisin y pena de inhabilitacin
absoluta de diez aos.
Segundo Grupo, que se integra por personas que en conexin con
los anteriores, han tenido una menor intensidad en la actividad
defraudatoria, y a los que se les ha impuesto una pena inferior.
Tal grupo est compuesto por cuatro personas, si bien, tambin se
ha distinguido, en orden a la individualizacin de la pena dos subgrupos: el
primero formado por Mara Luisa Alcal Duarte y Rafael Gonzlez
Carrasco, a los que se les ha impuesto a cada uno cinco aos de prisin y
nueve aos de inhabilitacin absoluta, y un subgrupo segundo formado por
Juan Antonio Andrade Jurado, Antonio Calleja Rodrguez y Mara Dolores
Zurdo Padilla, a los que se les impuso cuatro aos, seis meses y un da de
prisin, pena de inhabilitacin absoluta por tiempo de siete aos, nueve
meses y un da, siete aos y siete meses, y siete aos, seis meses y un da,
respectivamente.
Tercer Grupo, compuesto por Antonio Romero Ramos, Francisco
Jos Alarcn Echevarria, Juan Manuel Blanco Navarro y Carlos
Monteverde Gavilanes, a los que se les ha impuesto una pena inferior a las
restantes por tratarse de malversacin tipo bsico.
Queda la recurrente Purificacin Notario Dez que ha sido
condenada en va civil como tercer civil a ttulo lucrativo.
Segundo.- En relacin a los condenados del grupo que hemos

identificado como primero, de acuerdo con los razonamientos incluidos en
la sentencia casacional que fueron apoyados por el Ministerio Fiscal, se
estim su peticin de pena inferior a la impuesta, ya que esta no lo era por
haberse excedido en un da, (la impuesta fue de seis aos de prisin y el
mximo imponible era de seis aos menos un da).
Tambin se razon que la rebaja en un solo da --el excedido-- no
satisfaca el principio de proporcionalidad dada la realidad de la
concurrencia de la atenuante muy cualificada de dilaciones con rebaja de
un grado.
Individualizamos la pena a imponer a Julin Muoz Palomo,
Pedro Romn Zurdo y Modesto Francisco de Ass M Perodia CruzConde, por el delito de malversacin del que han sido condenados en la
pena a cada uno de cinco aos de prisin, manteniendo en la misma
extensin la pena de inhabilitacin absoluta.
En relacin a la pena a imponer al recurrente Juan Antonio Roca
Nicols, por los razonamientos incluidos en el f.jdco. trece, donde se
estudi el motivo duodcimo de su recurso, siendo el mximo legal de
pena imponible por el delito continuado de malversacin de fondos
pblicos agravado, que englobara la totalidad de los hechos cometidos la
pena de ocho aos de prisin e inhabilitacin absoluta por veinte aos, al
habrsele impuesto en el proceso anterior --sentencia de la Audiencia
Nacional de 23 de Enero de 2009, confirmada en la STS 1394/2009 -saqueo I--, la pena de cinco aos de prisin e inhabilitacin absoluta de
diez aos, procede descontar del mximo legal imponible la pena ya
impuesta, sancionndole por los hechos enjuiciados en la presente causa -saqueo II-- con la pena de tres aos de prisin e inhabilitacin absoluta
por diez aos.
Penas respetuosas con el principio de proporcionalidad, adecuadas
a la gravedad de los hechos y al grado de culpabilidad, y que tienen en
cuenta la anterior pena impuesta por tal delito, y pena que, en fin, tambin
responde al principio de que la pena sea disuasoria.
Tercero.- En relacin a los condenados del grupo segundo, procede

rebajarles las penas por exigencias derivadas del principio de
proporcionalidad, una vez que a los del primer grupo se les ha rebajado la
suya en la extensin indicada, con el fin de mantener la debida correlacin
de penas con el respectivo grado de culpabilidad de cada uno, como lo
apreci el Tribunal de instancia.
En consecuencia a Mara Luis Alcal Duarte y Rafael Gonzlez
Carrasco, integrantes del grupo segundo, subgrupo primero, se les impone
a cada uno la pena de cuatro aos, seis meses y un da de prisin por el
delito de malversacin, manteniendo la pena de inhabilitacin.
En relacin a los integrantes de lo que hemos denominado
"subgrupo segundo", por las mismas razones expuestas de mantener el
correlato entre pena a imponer y grado de culpabilidad, procede rebajarles
la pena impuesta en la sentencia de cuatro aos, seis meses y un da.
En consecuencia a Antonio Calleja Rodrguez y a M Dolores
Zurdo Padilla les condenamos a la pena, a cada uno de ellos, de cuatro
aos de prisin por el delito de malversacin, manteniendo la pena de
inhabilitacin.
En relacin a Juan Antonio Andrade Jurado por los
razonamientos incluidos en el f.jdco. cuarenta y uno
procede su
absolucin con todos los pronunciamientos favorables.
Cuarto.- En relacin al resto de los condenados por el delito de

malversacin, es decir Antonio Romero Ramos, Jos Alarcn Echevarria,
Juan Manuel Blanco Navarro y Carlos Monteverde Gavilanes, debemos
efectuar los siguientes pronunciamientos:
-En relacin a Antonio Romero Ramos, por los razonamientos

incluidos en el f.jdco. cincuenta y dos, procede su absolucin por
prescripcin del delito.
-En relacin a Francisco Jos Alarcn Echevarria y Juan
Manuel Blanco Navarro y de acuerdo con los f.jdcos. 57 y 58, ambos se
benefician de la rebaja de la pena acordada en la L.O. 1/2015 en relacin a
la pena prevista al delito de malversacin --tipo bsico--, que a partir de
dicha reforma tiene una pena situada entre dos a seis aos de prisin (antes
de la L.O. era de tres a seis aos de prisin), por lo que la concurrencia de
la atenuante muy cualificada de dilaciones, con rebaja de un grado, les
corresponde una pena de un ao de prisin, pena que ahora les
imponemos, manteniendo la pena de inhabilitacin en la extensin ya
impuesta.
-Para Juan Manuel Blanco Navarro, al estar tambin condenado
como autor de un delito de falsificacin documental cometido por
particular, procede la imposicin de la pena del delito de malversacin de
un ao de prisin y por el delito de falsificacin documental tres meses de
prisin y multa de tres meses con cuota diaria de 10 euros, todo ello de
acuerdo con lo razonado en el f.jdco. n 58.
-Para Carlos Monteverde Gavilanes, tambin procede imponerle
la pena solicitada por el Ministerio Fiscal de un ao y seis meses de
prisin que por evidente error del Tribunal de instancia super al no
reparar la modificacin que en conclusiones definitivas efectu el
Ministerio Fiscal. Hay que recordar que fue condenado como autor de un
delito de malversacin agravado con la concurrencia de la atenuante de
dilaciones y de confesin.
Quinto.- En relacin al recurrente Rafael Gonzlez Carrasco, por

lo razonado en el f.jdco. treinta y siete de la sentencia casacional, y en
relacin a la cuantificacin de la multa a imponer por el delito contra la
Seguridad Social, extremo alegado en la sentencia de instancia para la fase
de ejecucin de sentencia, al haberse declarado prescrita la deuda tributaria

correspondiente al ao 1997, ascendente a 42.716'11 euros, procede excluir
tal cantidad del clculo total del descubierto para fijar la pena de multa, lo
que, de acuerdo con lo decidido por el Tribunal de instancia, se efectuar
en la ejecucin de sentencia.
Sexto.- En relacin a las modificaciones a efectuar en los

pronunciamientos civiles de naturaleza indemnizatoria, estos afectan a los
recurrentes Pedro Manuel Romn Zurdo y Francisco Jos Alarcn
Echevarra.
1- Pedro Manuel Romn Zurdo.
Por los razonamientos contenidos en el f.jdco. veintitrs, procede
excluir de la indemnizacin a abonar correspondiente al hecho n 16,
siendo la cantidad concreta a excluir la de 9.740.000 ptas., equivalentes a
58.538'58 , tal como consta en el factum, en el hecho n 16.
2- Francisco Jos Alarcn Echevarra.
Por lo razonado en el f.jdco. cincuenta y cuatro de la sentencia,
procede excluir de la indemnizacin a abonar por el recurrente, la cantidad
de 10.000.000 ptas., equivalentes a 60.101'21 , al constar que el recurrente
reintegr tal cantidad al inicio del juicio oral.
III. FALLO
Que debemos efectuar los siguientes pronunciamientos:

1) Condenar a Julin Felipe Muoz Palomo, Pedro Romn
Zurdo y Modesto Francisco de Ass M Perodia Cruz-Conde, como
autores del delito de malversacin enjuiciado a la pena de cinco aos de
prisin e inhabilitacin absoluta en los trminos fijados en la instancia.
2) Condena a Juan Antonio Roca Nicols como autor de un delito

de malversacin de fondos pblicos enjuiciado a la pena de tres aos de
prisin e inhabilitacin absoluta por diez aos.
3) Condenar a Mara Luisa Alcal Duarte y Rafael Gonzlez
Carrasco, como autores del delito de malversacin enjuiciado a la pena de
cuatro aos, seis meses y un da de prisin e inhabilitacin absoluta en
los trminos fijados en la instancia.
4) Condenar a Antonio Calleja Rodrguez y Mara Dolores
Zurdo Padilla, como autores del delito de malversacin enjuiciado a la
pena de cuatro aos de prisin e inhabilitacin absoluta en los trminos
fijados en la instancia.
5) Condenar a Francisco Jos Alarcn Echevarra y Juan
Manuel Blanco Navarro, como autores del delito de malversacin
enjuiciado a la pena de un ao de prisin con la pena de inhabilitacin en
los trminos fijados en la instancia.
6) Condenar a Juan Manuel Blanco Navarro, como autor de un
delito de falsedad documental cometido por particular a las penas de tres
meses de prisin y multa de tres meses, con cuota de 10 euros.
7) Condenar a Carlos Monteverde Gavilanes, como autor del
delito de malversacin enjuiciado a la pena de un ao y seis meses de
prisin con la pena de inhabilitacin en los trminos fijados en la
instancia.
8) Absolver a Jos Antonio Andrade Jurado del delito de
malversacin con todos los pronunciamientos favorables y declaracin de
oficio de las costas de la primera instancia.
9) Absolver por prescripcin del delito de malversacin a Antonio
Romero Ramos, con declaracin de oficio de las costas de la primera
instancia.
10) En relacin a Rafael Gonzlez Carrasco, excluir del clculo
de la pena de multa por el delito contra la Seguridad Social de la cantidad
de 42.716'11 euros, al declararse prescrita la deuda tributaria

correspondiente al ao 1997.
11) En relacin a Manuel Romn Zurdo, excluir de los
pronunciamientos civiles la cantidad de 9.740.000 ptas., equivalentes a
58.538'58 euros, relativa al hecho n 16.
12) En relacin a Francisco Jos Alarcn Echevarra, excluir de
la indemnizacin a abonar la cantidad de 10.000.000 ptas., equivalente
a 60.101'21 euros.
Se mantienen el resto de los pronunciamientos de la sentencia

de instancia que no quedan afectados por la presente resolucin.
Notifquese esta resolucin en los mismos trminos que la anterior.
As por esta nuestra sentencia, que se publicar en la Coleccin
Legislativa, lo pronunciamos, mandamos y firmamos
Andrs Martnez Arrieta
Carlos Granados Prez
Antonio del Moral Garca
Andrs Palomo Del Arco
Joaqun Gimnez Garca
TRIBUNAL SUPREMO
Sala de lo Penal
_______________________________________
_________
VOTO PARTICULAR
FECHA:22/12/2016
VOTO PARTICULAR QUE FORMULA EL EXCMO. SR. D.

ANTONIO DEL MORAL GARCA A LA SENTENCIA 625/2015
DE FECHA 22 de Diciembre de 2015 QUE RESUELVE EL
RECURSO 74/2014
I.
Comparto,
salvo
en
dos
concretos
puntos
que
plasmar
sintticamente en este voto, no solo las soluciones ofrecidas en la

sentencia mayoritaria a las abundantes cuestiones implicadas, sino
tambin la forma en que son tratadas en la laboriosa y elaborada
sentencia. No es extrao que ante el caudal de temas suscitados y
abordados surgiese alguna discrepancia que no pudo ser diluida mediante
el debate propio de la deliberacin.
II.
Entiendo que debi acogerse el motivo segundo del recurso de
Rafael Gonzlez Carrasco que impugnaba su condena como autor de un
delito contra la Seguridad Social del art. 307 CP.
El hecho probado (94) se limita a decir que fue Concejal de

Hacienda del Ayuntamiento de Marbella y como tal incumpli sus
obligaciones de ingresar las cuotas de la Seguridad Social del personal
trabajador al servicio de esa Administracin. Luego se detallan las
cantidades adeudadas a la Seguridad Social por diversas sociedades
municipales en diversos ejercicios.
En la fundamentacin jurdica se preocupa la Sala de razonar por

qu exculpa a los consejeros de esas sociedades y concluye que el
responsable penal ha de ser Rafael Gonzlez Carrasco al no expedir las
rdenes de pago para atender esas deudas.
Ese laconismo narrativo es manifiestamente insuficiente para dar

vida al delito de fraude de cotizaciones. El esforzado intento de mantener
esa condena que se realiza en el fundamento de derecho treinta y cuatro
de la sentencia mayoritaria remitindose al conciso hecho probado (que
solo afirma el impago y las cantidades adeudadas) me parece tan
meritorio como insatisfactorio. Como son igualmente insatisfactorios los
que efectan al impugnar el recurso tanto la Tesorera General de la
Seguridad Social como el Ayuntamiento de Marbella. No se trata solo de
que el impago deba ser voluntario; sino de que lo que castiga el art. 307,
en paralelo al delito contra la Hacienda Pblica, es algo ms que el
impago. Se exige defraudar lo que implica un elemento mendaz que
consistir habitual aunque no exclusivamente- en la ocultacin de la
deuda. La omisin de pagos reconocida abiertamente sin ingrediente
alguno de mendacidad u ocultacin carece de relieve penal, como se ha
dicho tantas veces en los delitos contra la Hacienda Pblica interpretando
un trmino idntico defraudar- y atenindose a lo expresamente
afirmado en la exposicin de motivos de la vieja ley que introdujo
expresamente la omisin en la tipicidad del antiguo art. 349 CP (Ley
Orgnica 2/1985: "se quiere que dicha conducta no sea tanto la falta de
pago de los tributos, cuanto la actitud defraudatoria mediante actos u
omisiones tendentes a eludir la cuantificacin de los elementos que
configuran la deuda tributaria y, por tanto, su pago" (SSTS de 28 de
junio y 20 de noviembre de 1991, 737/2006, de 20 de junio).
La reforma del art. 307 en 2012 (no aplicable retroactivamente),

con
el
inocultable
propsito
de
esquivar
una
interpretacin
jurisprudencial especialmente exigente con ese elemento de mendacidad,

ha aadido un prrafo que remacha y confirma esa exgesis: La mera
presentacin de los documentos de cotizacin no excluye la
defraudacin, cuando sta se acredite por otros hechos.
El hecho probado no ofrece la base para sostener esa tipicidad solo

asentada en los impagos.
Desde su introduccin en nuestro ordenamiento la conducta tpica

exige como medio comisivo la defraudacin.
Puede ser activa u
omisiva, pero en todo caso reclama esa connotacin de cierto engao.

Quien paladinamente reconoce la deuda pero no realiza el ingreso no
incurre en responsabilidad penal, a semejanza de los delitos de
defraudacin tributaria segn entienden de consuno jurisprudencia y
doctrina (con alguna salvedad: es minoritaria la tesis a tenor de la cual el
simple impago colma la tipicidad).
III.
En la jurisprudencia de esta Sala es tpica esa idea que ahora esta
sentencia puntualmente abandona. Se exige una maniobra defraudatoria y
se excluye del tipo el mero impago de la deuda reconocida y
correctamente declarada a la Seguridad Social (SSTS 1333/2004, de 19
de noviembre o 480/2009, de 22 de mayo).
La STS 1046/2009, de 27 de octubre pona en ello un especial

nfasis llegando a sugerir que no haba delito cuando las maniobras
torticeras solo aparecan con ocasin del pago. Para afirmar la
responsabilidad penal haba que exigir una ocultacin o engao
justamente en las declaraciones: Sin embargo, ello no quiere decir que,
cuando se ha comunicado la existencia de la deuda, sea bastante el
impago para configurar el delito, pues la omisin a la que se refiere no
puede vincularse solo con el pago, sino necesariamente con la

declaracin previa, a la que el sujeto viene obligado la descripcin
tpica no se limita a establecer como elemento del tipo objetivo la falta
de pago de una cantidad debida, es decir, el incumplimiento del deber
de pagar cuando tal deber exista y se supere una determinada cantidad,
sino que exige que ello se haga, adems, defraudando. La accin tpica
no es no pagar, sino defraudar eludiendo el pago de las cuotas. Y, en
cualquier caso, la precisin del concepto de lo que significa defraudar
eludiendo, debe superar la situacin creada por quien comunica la
existencia de la deuda y luego no realiza el ingreso que reconoce deber,
sean cuales sean los cauces empleados para no realizar tal ingreso. La
omisin, en consecuencia, ser una accin tpica porque supone una
conducta en la que implcitamente se afirma que no concurren los
presupuestos fcticos que haran obligatorio el pago de las cuotas o
cantidades correspondientes. En este sentido, aunque referida al delito
fiscal del artculo 305, en el que igualmente la accin tpica examinada
es defraudar eludiendo el pago, se pronunci esta Sala en la STS n
1505/2005, en la que se concluye que no basta simplemente con omitir
el pago debido, sino que es preciso defraudar, lo cual implica una
infraccin del deber mediante una conducta de ocultacin de la realidad
en la que aqul se basa o se origina. En sentido similar se pronunci
esta Sala en la STS n 801/2008, en la que se afirm que Para que se
produzca la conducta tpica del art. 305 CP, no basta el mero impago de
las cuotas, porque el delito de defraudacin tributaria requiere, adems,
un elemento de mendacidad, ya que el simple impago no acompaado de
una maniobra mendaz podr constituir una infraccin tributaria, pero no
un delito. La responsabilidad penal surge no tanto del impago como de
la ocultacin de las bases tributarias (vase STS de 20 de junio de 2.006,
entre otras) (). Cuando se trata de la conducta consistente en
defraudar eludiendo el pago del tributo o, en el caso presente, eludiendo
el pago de las cuotas y conceptos de recaudacin conjunta a la
Seguridad Social, es claro que el tipo objetivo no exige un engao

consistente en una maquinacin de contenido bastante para conseguir un
acto de disposicin del engaado en su perjuicio o en el de un tercero.
No es preciso, por lo tanto, un engao de la clase del exigido en la
estafa. Pero en ambos supuestos, ha de partirse de que la ley impone al
obligado una conducta, un deber, consistente en declarar correctamente
los hechos relevantes tributariamente o los hechos de los que nace la
obligacin de pago de las cuotas, y seguidamente, el deber de pagar o de
ingresar el importe pertinente. Al exigir no solo la elusin del pago, sino
que ello se haga mediante defraudacin, no puede entenderse que se
persigue penalmente a quien no puede, temporal o definitivamente,
pagar lo que corresponde, o a quien, simplemente ha decidido no pagar,
aun cuando deba luego hacer frente a las correspondientes sanciones
administrativas a causa del impago. Ni tampoco a quien no declarando
correctamente, sin embargo paga lo que procede, si ello fuera posible.
Por el contrario, la sancin penal est prevista para quien defrauda
eludiendo, es decir, para quien ocultando la realidad no declara
correctamente o simplemente no declara y, adems, no paga. Es decir,
que a los efectos de estos delitos, la defraudacin consiste en ocultar la
deuda o los hechos que la generan, impidiendo as a la Hacienda
Pblica o a la Seguridad Social conocer su existencia y su alcance, y
evitando que pueda poner en funcionamiento las prerrogativas que el
ordenamiento jurdico pone a su disposicin para hacer efectivos el
cobro de aquello que corresponde (). En conclusin, partiendo del
deber de declarar y pagar o ingresar lo procedente, la conducta tpica
defraudar eludiendo exige el desarrollo de acciones u omisiones que
provoquen la ocultacin de los hechos relevantes, tributariamente o en
relacin al ingreso de las cuotas y conceptos de recaudacin conjunta a
la Seguridad Social. Lo cual puede producirse mediante la mera omisin
de la declaracin o bien mediante una declaracin incompleta, pues
tanto una como otra ocultan la realidad y en ese sentido suponen una
defraudacin>>.
No creo que incida para nada en esta interpretacin la STJUE (Gran

Sala) de 8 de septiembre de 2015 (asunto Taricco) que analiza un caso de
fraude a los intereses financieros de la Unin partiendo del art. 1.1 del
Convenio PIF (Proteccin de los Intereses Financieros de la UE) que
precisamente exige para reputar que estamos ante un fraude la
presentacin de documentos o declaraciones inexactas o incompletas.
IV.
En otro punto mostr mi disenso: la argumentacin que rodea el
hecho (9). Por s solo no hubiese justificado un voto particular: su
relevancia prctica es despreciable, desde el momento en que es una
accin individual de las que integran un delito continuado. La
responsabilidad penal de uno de los tres partcipes por el delito de
malversacin adems viene constreida por una condena previa por la
misma infraccin a cinco aos de prisin. Las relaciones de continuidad
delictiva entre las acciones que motivaron esa condena y las aqu
enjuiciadas, y las consiguientes limitaciones penolgicas derivadas de
ah, que explica la sentencia mayoritaria al dar acogida a uno de los
motivos de ese recurrente explican esa intrascendencia. Todos los hechos
se sitan temporalmente antes de la entrada en vigor de la reforma del
art. 74.1 CP llevada a cabo por la ley Orgnica 15/2003. La suma de las
penas de prisin, por tanto, no puede superar el mximo de ocho aos
(solo a partir del 1 de octubre de 2004 qued autorizada la posibilidad
facultativa de imponer en un delito continuado hasta la mitad inferior de
la pena superior en grado). Eso unido a los altos montos fijados como
responsabilidad civil, acompasados con la gravedad de las conductas
pero que lamentablemente generan serias dudas sobre la posibilidad de
que sean cubiertos, confina la relevancia prctica a lo desdeable
(disminucin muy limitada de la responsabilidad civil, aunque

manteniendo abiertas las puertas a su reclamacin por otras vas: art. 116
LECrim). Como su alcance doctrinal puede ser mayor, exteriorizo la
divergencia en este voto nacido de otro tema.
El hecho (9), rompiendo la simetra con la forma en que se relatan

los anteriores, en tono ms aseverativo, se limita a enunciar que Juan
Antonio Roca no ha justificado el destino del cheque librado a favor de
Planeamiento 2000, S.L por importe de 400.000 pts. Luego en la
fundamentacin jurdica al abordar esos hechos la Sala parece alumbrar
alguna duda sobre ese importe provocada por las vicisitudes del
procedimiento ante el Tribunal de Cuentas en que se desisti de formular
demanda de responsabilidad contable por alcance en relacin a tal
importe.
Es evidente que lo que se haya decidido en la jurisdiccin contable

no vincula a esta jurisdiccin en todo lo que supone ventilar las
responsabilidades penales. Pero no es ese el argumento. La Audiencia
parece razonar de espaldas a las exigencias de la presuncin de
inocencia: no sabemos si se ha podido justificar el destino legal de ese
cheque, y en la duda optamos por presumir que forma parte del total
malversado. Si el Tribunal afirmase que ha llegado a la certeza de que
fue un desvo ms y argumentase por va indiciaria, la condena estara
bien fundada. Pero no creo que sea correcto limitarse a decir en el hecho
probado que el acusado no ha justificado el destino y dejar abierta la
posibilidad en la fundamentacin a la hiptesis de que efectivamente
hubiese tenido un destino adecuado pero descartable por no acreditado.
Desde esos parmetros lo procedente es la vigencia de la presuncin de
inocencia y la consiguiente absolucin que no hubiese afectado desde
luego a las penas. Tan solo hubiese menguado en un muy pequeo
porcentaje el monto indemnizatorio. Ciertamente el contexto narrativo
(en el encabezamiento de esos episodios se habla de deudas ficticias), y

en alguna medida la fundamentacin jurdica (aunque rompiendo la
exigible sistemtica de toda sentencia que no debe diferir las
aseveraciones fcticas para los razonamientos jurdicos omitindolos en
el hecho probado) pueden alentar una lectura de la sentencia en esa
direccin. Pero creo que eran exigibles afirmaciones ms apodcticas sin
dejar al lector la impresin de que la Audiencia aunque no tiene
seguridad de ese desvo del importe de intereses pblicos, al no haberse
apuntado prueba en contrario, llega a la condena.
Antonio del Moral Garca.
PUBLICACIN.- Leidas y publicadas han sido las anteriores sentencias

por el Magistrado Ponente Excmo. Sr. D. Joaqun Gimnez Garca, mientras se
celebraba audiencia pblica en el da de su fecha la Sala Segunda del Tribunal
Supremo, de lo que como Secretario certifico.

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TRIBUNAL SUPREMO

-Delitos de asociacin ilcita, prevaricacin, falsedad, contra la Seguridad

judicial que constituye un juicio de probabilidad sobre unos hechos

Recurso del Ministerio Fiscal: f.jdcos. sesenta y ocho.

RECURSO DE CASACIN N: 74/2014

En nombre del Rey

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Purificacin Notario Daz, contra la sentencia dictada por la Seccin III

Primero.- El Juzgado Central de Instruccin n 2, inco

Corporacin, algunos Concejales del partido que ostentaba la mayora

MUOZ PALOMO y del gerente de la sociedad municipal Planeamiento

obligaciones s/plan actuacin de Jardines 2000 S.L .- El mismo da se

plan de actuacin de la sociedad, figurando como endosatario la

Dolores ZURDO PADILLA y Pedro Manuel ROMAN ZURDO.- 8.- Cheque

RELACIONES CONTRACTUALES INEXISTENTES EN LO REFERENTE

crdito por dicho importe de la sociedad Consolidada de Inversiones, S.A,

contrada y no vencida, y que posteriormente habran sido reclamadas

GONZALEZ CARRASCO, Pedro Manuel ROMAN ZURDO y _Modesto

nmero PH6, situada en el conjunto residencial Las Terrazas de las

603.696.000 pesetas, (3.628.286,03 euros) dado que las fincas se haban

pagado por cheque firmado por el citado, todo ello en 23 de agosto de

CONDE, Julian Felipe MUOZ PALOMO, Pedro Manuel ROMAN

Hacienda, en el curso de 1999, formalizaban los supuestos compromisos

cantidad de 500.000 pesetas (3.005,05 ) conforme a la orden de pago de

CARRASCO y un Decreto de la fecha; por gastos de edicin del Libro de

REFERENCIA A EVENTOS 2000, S.L 32.- La sociedad fue constituida por

asesoramiento tcnico y legal a los fines antes expuestos.- Al ser

(SPORTCLUB) por importe de 354.877.130 pesetas, pagndolos con la

otros 35.000.000 a Randomnext Limited, en concepto de contraprestacin

MEMBRILLA y otro ms en rebelda percibieron, entre 1993 y 1999 sus

ilcitamente a travs de su sociedad, Tasaciones y Valoraciones S.A en 20

Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 45.- Consta que Eventos 2000, S.L

administradores de Eventos 2000, S.L permitieron que se realizaran un

1994 por importe de

16.522.772 pesetas (99.303,86 ) en concepto de Fiesta Tropicana sin

SOCIEDAD JARDINES 2000, S.L.- Al igual que Eventos 2000, S.L,

salidas de fondos injustificados de las cuentas bancarias de Jardines 2000,

de convocatoria y de constitucin.- 54.- No ha quedado probado el pago

respectivamente.- En escritura de 5 de diciembre de 1994 se acept la

y transferencia previa del Ayuntamiento, donde se residenci la salida

REFERENCIA A LA SOCIEDAD ANDALUCIA HOTEL, S.L.- Segn

2 de octubre de 1997 a Jos Luis Sierra Snchez la cantidad de 3.908.600

de rebelda.- 62/63/64.- Est probado que en el ao 1995 la sociedad pag

Y CONSUMO 2000, S.L. La sociedad se constituy en 14 de enero de 1992

tuvieran por conveniente los miembros de las mismas, dado que el

TURISMO AYUNTAMIENTO DE MARBELLA, S.L. Fue constituida en 14

sociedad, formalizados en asistencias a Comisiones gestoras

mecanismo legal previsto en los estatutos sociales, no existiendo desvo de

Marbella, S.L, Nortia, S.L, Residuos Slidos Urbanos, S.L, y Tributos

ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- El desembolso que

Manuel ROMAN ZURDO y Rafael GONZALEZ CARRASCO.- 12. Especial

mayo de 1998 volvi a facturar por el mismo concepto. No est probado

control de Servicios locales, S.L y

Patrimonio Local, S.L., la primera representada por Julin Felipe

que sostena: Considerando que cada vez que la sociedad Contratas

sociedad municipal GCCM haba efectuado pagos a Carlos GAVILANES

MONTEVERDE, SA (EAM); CARLOS MONTEVERDE GAVILANES

CONTRATAS 2000 SL Si bien a resultas de la inspeccin de tributos y del

(14.905.184,33)devengando honorarios de 186.000.000 (1.117.882,51).

Auditorio de Msica, La Universidad e Instituto de Educacin

Andaluca, Rehabilitacin El Ingenio, Puente Ro Verde, Radio

provenientes de la municipal GCCM, salvo en proyectos que haban sido

factura presentada por PCM fue la nm.01 GC/2001 de 8-1-2001 por