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PIERO CALAMANDREI

PROCESO Y JUSTICIA

2014

PIERO CALAMANDREI

PROCESO Y
JUSTICIA

PROCESO Y JUSTICIA

El presente texto recoge el discurso pronunciado por el Prof.


Piero Calamandrei en la sesin inaugural del Congreso
Internacional de Derecho Procesal Civil, celebrado en Florencia durante los das 30 de setiembre a 3 de octubre de
1950, organizado por la Asociacin Italiana de estudiosos
del proceso civil. Publicado en Rivista di diritto proccesuale
Civile, Padova, Cedam, 1953, pp. 9-23; as como en Studi
sul proceso civile, 1930-1957, vol. VI, pp. 3-20. En castellano se public en la Revista de Derecho Procesal, ao X
(1952), 1 parte, pp. 13-18; y en Estudios sobre el proceso
civil, Buenos Aires, EJEA, 1973, vol. III, pp. 201-222. La
traduccin es de Santiago Sents Melendo.

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Al dar la bienvenida de la Facultad Jurdica florentina a los colegas procesalistas reunidos aqu procedentes de todas las partes del mundo,
no puedo dejar de sealar, adems del significado cientfico, espiritual
y hasta podra decir el sentimental y pattico, de este congreso, en el
que nos encontramos y nos contamos como sobrevivientes de un inmenso naufragio, y nos sentimos hermanados, mucho ms que antes, aun
cuando procedentes de diversas patrias territoriales, en una sola patria
del espritu, hecha de comunes dolores que se han pasado y de comunes propsitos para el porvenir.
Desde la poca en que se celebraban congresos, como este de hoy
que reanuda la antigua costumbre, de libres estudiosos voluntariamente operantes al servicio de la verdad y no de pobres funcionarios
uniformados, sometidos al servicio de una tirana (recuerdo todava el
ltimo de estos congresos libres, el de Viena de 1928; y aqu tengo
la alegra de ver de nuevo hoy a varios de los amigos conocidos en
aquella ocasin), ha pasado sobre el mundo un perodo tenebroso del
que querramos no recordar ya los acontecimientos: como en aquellas zonas inexploradas, llenas de misteriosos terrores, sobre las que
los antiguos gegrafos escriban hic sunt leones, nosotros querramos
limitarnos a escribir sobre estos veinte aos de la historia del mundo
que quedan detrs de nuestras espaldas, un solo tema: hic sunt ruinae; y tomar de nuevo el camino sin mirar atrs.
Tambin nosotros los juristas nos hemos puesto de nuevo al trabajo,
tratando de no mirar atrs. Para los habitantes de ciertas zonas ssmicas no vale la prueba de las devastaciones peridicas para debilitar
su apego a aquella patria poco firme, y despus de cada cataclismo
comienzan de nuevo obstinadamente a reconstruir sobre la misma tieINSTITUTO PACFICO

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rra vacilante; as nosotros los juristas estamos de nuevo dedicados a


desenterrar los escombros de los armazones de nuestros edificios lgicos y a restaurar nuestras catedrales de conceptos: accin, derecho
abstracto, derecho concreto, relacin procesal, jurisdiccin. Reanudemos el discurso como si lo hubisemos dejado ayer, comencemos de
nuevo: heri dicebamus; decamos ayer.
***
Heri dicebamus?; Decamos ayer? Pero podemos nosotros
verdaderamente retomar as el hilo de nuestro discurso, dejado a medias hace veinte o treinta aos, y comenzar de nuevo como si nada
hubiese pasado? Estos veinte aos de dolor, estas experiencias, esta
injusticia oficialmente practicada por los supremos rganos que se
decan dispensadores de la justicia, no nos ha enseado nada a
nosotros, que nos consideramos servidores de la verdad, sin la cual
no puede haber justicia: nada ms que verdadero, de ms profundo?
Suerte singular, es, entre los estudiosos del derecho, la de nosotros
los procesalistas; cultivamos una disciplina que, segn el espritu con
que se considera, puede ser la ms mezquina y la ms sorda, o bien
la ms sensible y la ms prxima al espritu.
No podris acusarme ciertamente de incurrir en aquel pecado de
indiscrecin y de soberbia con que a veces los procesalistas, por
exceso de amor, nos dejamos llevar a alabar la preeminencia de
nuestra ciencia sobre todas las dems ciencias jurdicas, si os digo
ahora que el procedimiento, y especialmente el procedimiento civil,
tiene ciertamente una supremaca que nadie puede discutirle: la
de producir ms fastidio. Para quien lo mira desde fuera, el procedimiento es solamente una prctica meticulosa y exasperante, de
secretarios y de empleados de estudio: un formulario y hasta un
recetario, que sirve, en la hiptesis ms favorable, para hacer ms
lento el curso de la justicia, cuando en absoluto, puesto en manos
de profesionales poco escrupulosos, no se convierte en arte poco
limpio para confundir al prjimo. Vosotros sabis que, en la prctica, el epteto de procedurista (procedimentalista), cuando se
lo lanzan a uno a la cara durante una discusin, no suena como
un cumplimiento (sta es quiz la razn por la cual, para huir del
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sonido ingrato de tal palabra, nosotros preferimos llamarnos, ms


noblemente, procesalistas).
Y, viceversa, el estudio del derecho procesal es el que ms de cerca nos
permite aproximarnos a recoger, y casi dira a auscultar, como hace el
mdico cuando apoya la oreja sobre el pecho del enfermo, la palpitacin
de la justicia; de esta aspiracin, de esta esperanza, de esta voz misteriosa y divina que corre, ms viva que la sangre en las venas, en el espritu
del hombre. Bajo los arcos del proceso, ya lo escribi con palabras inolvidables Giuseppe Chiovenda, recordando el monlogo de Hamlet, corre
la riada inagotable de la suerte humana; nadie mejor que el procesalista,
asomado a estos pretiles, puede recoger, si tiene odo para escucharlas, las voces que salen de los remolinos de esta corriente, este anhelo
universal de justicia, y el dolor de la inocencia injustamente herida y la
consolacin de quien se da cuenta (porque tambin esto puede ocurrir a
veces) que al final la fuerza ciega debe someterse a la razn desarmada.
De estas victorias y de estas derrotas de la justicia, nadie como nosotros,
de los que estudian el proceso, puede sentir el consuelo o la vergenza.
Bajo las frmulas cancillerescas del proceso, una palabra misteriosa se
presenta de tanto en tanto, como para recordarnos nuestro compromiso;
hay entre los mecanismos constitucionales del Estado, un ministerio cuyo
ttulo se refiere a la justicia: todo aquel tejido de formalismos burocrticos
que se agolpa en torno a las aulas judiciales, se llama administracin
de justicia. Nadie mejor que nosotros est en situacin de darse cuenta
de la distancia que puede existir entre la realidad de estos sofocantes
formalismos, y la exigencia escrita en esta alada y vivificante palabra;
nadie mejor que nosotros, que somos los mecnicos de estos aparatos
instituidos para traducir la justicia en realidad cotidiana, est en situacin
de comprender que cuando estos aparatos se traban, tambin la justicia
viene a ser, para quien sufre y espera, una befa siniestra y una traicin.
***
Al final de las grandes crisis histricas los hombres se sienten impulsados a los exmenes de conciencia; tambin nosotros, en este
congreso (casi para hacernos la ilusin de que la crisis en que el mundo se debate est para tocar a su fin) debemos hacer el balance de
nuestros estudios, que puede querer decir tambin el examen de conciencia, y quiz el acto de contricin, de nuestros pecados.
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Respecto del tercer tema que ha de tratarse en este congreso, esto es,
acerca de los estudios del derecho procesal en Italia, oiris, ilustres
colegas, una relacin de tono ms bien eufrico y optimista; est bien
que ocurra as, porque es la relacin de un joven. Pero, en realidad,
aun entre aquellos a quienes alcanza ms en Italia el mrito de haber elevado con su obra el estudio del proceso civil a tanta perfeccin
de virtuosismo sistemtico, se han manifestado en estos ltimos aos
perplejidades y desalientos, que a m me parecen ms significativos y
ms fecundos (siempre que se sepa aprovechar el consejo para el futuro) que los fciles optimismos en que otros se complacen. A producir
este sentido angustioso de extravo, ha concurrido uno de los hechos
ms tpicos y que ms conturban, para nosotros los juristas, de esta
crisis de la civilizacin: el hecho de que el retorno general a la bestialidad colectiva no se haya producido en forma de abierta rotura de
la legalidad como furia de instintos animales dirigidos sin ley al asesinato y al saqueo, sino que se haya disfrazado de ejercicio de autoridad, acompaado de las formas tradicionales del proceso, de aquellas
formas que todos estbamos habituados a considerar como garantas
de pacfica justicia. En las aulas donde estbamos acostumbrados a
venerar magistrados serenos e imparciales, asesinos y depredadores
disfrazados de jueces se han sentado en aquellos sitiales, y han dado a
sus fechoras el nombre y el sello de sentencias; tribunales especiales,
tribunales extraordinarios; tribunales de guerra, tribunales de partido,
en los cuales, bajo la toga usurpada era visible el negro uniforme del sicario que no juzga sino que apuala; y despus las leyes persecutorias
destinadas al exterminio de todo un pueblo, y las sentencias hechas
dcil instrumento de estas leyes exterminadoras; y ms tarde, cuando
pareca que hubiese sonado la hora de la justicia, un nuevo e inevitable
desencadenamiento de represalias y de venganzas. Y tambin aqu,
en esta ltima fase, formas judiciales, tribunales del pueblo, tribunales
revolucionarios; para desahogar finalmente el desdn y el odio incubado bajo tanto dolor, la pasin poltica que siempre se haba enseado
que deba permanecer fuera de las salas de justicia, se ha servido para
su fines de los esquemas y de la esgrima del juicio y de la sentencia; y
parece que los haya deformado y corrompido para siempre.
Precisamente aqu, frente al problema de la justicia poltica, que no est,
como podra parecer, limitado al proceso penal, sino que toca ms o me10

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nos directamente a todos los procesos, hasta afectar la idea misma del
proceso, los estudiosos se han encontrado perplejos: si en estos aos,
millares y millares de veces la sentencia ha servido en todo el mundo
para dar forma oficial de legalidad al asesinato y al latrocinio, si estas
formas que parecan garanta de justicia se han prestado tan dcilmente
para hacer aparecer como respetables los ms abominables exterminios
y los desahogos de los ms bestiales instintos criminales, cmo podemos seriamente continuar teniendo fe en la ciencia que ha elaborado estos mecanismos, dispuestos para servir a cualquier dueo? En Francia,
este problema de la justicia poltica ha sido enfrentado por los hombres
de pensamiento con un sentido que se puede decir religioso de responsabilidad, con pacata y no desesperada comprensin; quedar por esto
como memorable el nmero de la poltica (y a-t-il une justice politique?)
en el cual aquella alma grande que fue Emanuele Mounier escribi sobre
este problema angustioso pginas altsimas de las que necesariamente
deber partir quien quiera profundizar en l de ahora en adelante. Pero
tambin en Italia el problema se ha entendido en toda su gravedad por
nuestros estudiosos ms sensibles: raras veces, en la aparente avidez
de nuestros estudios, he sentido correr un pathos humanos tan profundo
como el que ha dictado a Salvatore Satta sus conmovedoras pginas
sobre el misterio del proceso.
Nos hemos esforzado dice Satta en estudiar qu es el proceso, cul
es la finalidad del proceso; pero el proceso, ay de nosotros! es verdaderamente un acto sin finalidad: sirve solamente para dar apariencia de
legalidad a los asesinatos que los hombres cometen, y as para apagar
con esta ficcin los remordimientos de su conciencia. De manera que
comenta Satta casi nos sentimos llevados a concluir nuestra vida de
estudiosos con la amarga impresin de haber perdido nuestro tiempo en
torno a un vano fantasma, a una sombra que hemos tratado como una
cosa slida.
El mismo sentido de desilusin se ha expresado por Francesco Carnelutti en aquel discurso suyo Volvamos al juicio (Torniamo al giudizio) (es intil que l intente hacernos creer que haya sido su ltima
leccin; en realidad es la prolusin de una enseanza que comienza
de nuevo) en el cual humildemente confiesa haber visto en la ltima
leccin todos sus mismos conceptos, elaborados con tanta fatiga,
desprenderse como hojas secas del rbol: accin jurisdiccional, cosa
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juzgada, negocio, providencia, nulidad, impugnacin, todo ello en


aquel momento solemne le ha revelado al fin su miseria...
Ninguna confesin sobre la insuficiencia del conceptualismo podramos encontrar ms significativa y ms elocuente que sta, pronunciada por quien ha sido en el campo de la dogmtica procesal, el ms
genial constructor de arquitecturas conceptuales; una confesin que
recuerda el clebre lamento de Cio da Pistoia, en aquel soneto en
que pide perdn a Dios:
...ch miei giorni ho male spesi In trattar leggi, tutte ingiuste e vane,
Senza la tua che scritta in cor si porta. [que mis das tan mal he
empleado En tratar leyes, todas vanas e injustas, Sin la tuya que
escrita est en el corazn]
Hay, pues, en estas voces acongojadas que se hacen oir por estudiosos tan autorizados, la declaracin de quiebra de nuestra ciencia?
Tambin la sensibilidad de un filsofo de la altura de Capograssi, lo
ha advertido:
Quiz, el que la moderna ciencia del derecho procesal haya llegado a estos supremos problemas, que Carnelutti y Satta han intuido,
esto es, que haya llegado precisamente a la raz secreta de su investigacin, es signo de que ha llegado la hora del crepsculo. La
especulacin, esto es, el ave de Minerva, sale a la noche...
Veamos de darnos cuenta de las causas profundas de este sentido de
desilusin que se revela a nosotros desde dentro, precisamente en el
momento en que desde fuera la ciencia procesal pareca llegada a su
mximo florecimiento.
Yo creo que el puns dolens de esta nuestra pesadumbre de estudiosos (que no es, como podra parecer, signo de agotamiento y de
abandono, sino grito de aquella profunda conciencia moral que debe
vivificar desde dentro tambin la ciencia), ha sido tocado por Satta,
al decir, en un momento de descorazonamiento, que es intil perder
tiempo en estudiar la finalidad del proceso, porque el proceso no tiene
finalidad. Creo que precisamente este es el centro del problema: la
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finalidad del proceso; no la finalidad individual que se persigue en el


juicio por cada sujeto que participa en l, sino la institucional, la finalidad que podra decirse social y colectiva en vista de la cual no parece
concebible civilizacin sin garanta judicial.
El pecado ms grave de la ciencia procesal de estos ltimos cincuenta aos ha sido, a mi entender, precisamente este: haber separado el
proceso de su finalidad social; haber estudiado el proceso como un
territorio cerrado, como un mundo por s mismo, haber pensado que
se poda crear en torno al mismo una especie de soberbio aislamiento
separndolo cada vez de manera ms profunda de todos los vnculos
con el derecho sustancial, de todos los contactos con los problemas
de sustancia; de la justicia, en suma.
Los grandes maestros nos haban enseado que el proceso no puede
ser fin por s mismo.
La accin es un derecho-medio, nos haba recordado Chiovenda;
el propio Carnelutti, aun habiendo sido el ms decidido campen de
las reivindicaciones territoriales del procedimiento sobre el derecho
sustancial, haba puesto, sin embargo, en evidencia, con claridad insuperable, el carcter instrumental del derecho procesal. Eran enseanzas prudentes, que habran debido sugerir modestia y discrecin;
ponernos en guardia contra el peligro de la soberbia por la perfeccin
formal de nuestras geometras.
Y, en cambio, hemos cado precisamente en l: en el abstractismo, en
el dogmatismo, en el panlogismo.
Puede parecer extrao (pero no lo es, puesto que en el espritu del
hombre, y lo mismo en la sociedad humana, no existen compartimentos
estancos), que en ciertos perodos histricos las mismas desviaciones,
las mismas perversiones, se verifiquen, aun cuando sea con diverso
nombre, en los campos que pareceran ms apartados y dispares del
pensamiento humano. A nadie se le ocurrira pensar que entre el derecho procesal y la poesa, o entre el derecho procesal y la pintura,
haya muchos puntos de contacto e influjos inconscientes de tendencias
espirituales comunes. Y, sin embargo, tambin nuestros estudios se
dira que han sentido en estos ltimos cincuenta aos la misma crisis
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espiritual que ha perturbado el arte, el abstractismo. La poesa pura


de los abstractistas; la poesa reducida a una sucesin ritmada de palabras de sentido secreto, o, dira quien no entiende de ello, de palabras
carentes de sentido; la pintura reducida a arabescos sin expresin, a
entrecruzamientos de lneas apartadas de todo significado humano. La
misma infeccin ha penetrado en el campo de nuestros estudios: el procedimiento puro, el procesalista puro, la accin en sentido abstracto. Quiz, no digamos la decadencia, sino la perturbacin de nuestros
estudios, derivada de esta separacin tan poco natural entre el proceso
y la justicia a la que el mismo debe servir, ha comenzado el da en que
se ha formulado la teora del derecho abstracto de accionar; desde el
momento en que se ha comenzado a ensear, y a construir sobre ello
bellsimas teoras, que la accin no sirve para dar la razn a quien la tiene, que la accin no es el derecho, correspondiente a quien tiene razn,
de obtener justicia, sino que es simplemente el derecho a obtener una
sentencia cualquiera que sea, un derecho vaco, que queda igualmente
satisfecho aun cuando el juez no le d la razn a quien la tiene y la d
a quien no la tiene. Esta idea de la accin como derecho a no tener
razn, sobre la cual nosotros los tericos discutimos en serio desde
hace casi un siglo, es una de aquellas ideas que, al exponerlas a los
prcticos, que ignoran las teoras pero tienen el sano criterio que deriva
de la experiencia, los hacen reir a nuestra costa; y precisamente aqu,
en estos abstractismos con que se complica la realidad, est quiz la
razn ms profunda tambin stas son palabras de Carnelutti de la
poca estimacin en que somos tenidos por los prcticos.
Y aqu est tambin el problema: no solamente en este divorcio entre
la ciencia del proceso y los fines prcticos de la justicia, sino tambin
en esta especie de altanera cientfica la cual nos lleva a creer que
nuestras construcciones lgicas, nuestros sistemas son ms verdaderos, ms reales se podra decir, que aquella realidad prctica que
vive en las aulas judiciales; casi como si nuestros sistemas tericos
fueran el prius, una especie de cnones incorruptibles mantenidos en
custodia sub especie aeternitatis en el empreo de la teora, a los cuales deberan ajustarse las leyes, sin lo cual, si no se ajustan a ellos,
nosotros procesalistas puros nos sentiremos autorizados a proclamar que las leyes estn equivocadas.

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Ahora bien, precisamente aqu debe plantearse de nuevo, en la raz


del discurso, el problema de la ciencia procesal, y de una manera ms
general el problema de la ciencia jurdica y de su mtodo: ciencia
o tcnica? ciencia o arte? ciencia o historia? En todos los casos,
aun siendo ciencia, es necesario que la ciencia del proceso sea (para
emplear la frase memorable de Vittorio Scialoja) esencialmente una
ciencia til; lo que importa continua referencia a los fines prcticos a
los que el proceso debe servir. Se dijo ya que a veces basta una ley
nueva para convertir en pasta de papel bibliotecas jurdicas enteras; y
con ellas todas las arquitecturas sistemticas que nosotros los juristas
hayamos edificado, hacindonos la ilusin de que pudieran ser eternas, sobre aquellos cimientos tan mudables.
Esto debera darnos, a nosotros los juristas, conciencia del lmite de
nuestra ciencia; pero tambin de las responsabilidades de la misma,
en un cierto sentido ms profundas y ms comprometedoras que las
del cientfico de la naturaleza, que busca la verdad, ni buena ni mala,
y que le basta con descubrir lo verdadero tal como es, sin preocuparse de otra utilidad. Nosotros, los cientficos del derecho, en cambio,
no tenemos nada de peregrino por descubrir (los cdigos estn all,
al alcance de todos) pero tenemos el deber de preocuparnos para
conseguir que en concreto sea lo que, segn las leyes, debe ser. Si
la ciencia jurdica no sirviese para esto, es decir, para sugerir los mtodos para conseguir que el derecho, de abstracto se transforme en
realidad concreta, y a distribuir, por decirlo as, el pan de la justicia
entre los hombres, la ciencia jurdica no servira para nada; lo que
no significa, entendmonos, repudio de la dogmtica, condena de la
lgica jurdica, renuncia al sistema, que es bsqueda del orden, de la
armona y de la unidad entre las varias fuentes del derecho positivo
a menudo inorgnicas y fragmentarias; sino que significa que la ley
es el prius y la dogmtica es el posterius, y que la dogmtica, si no
quiere convertirse en abstraccin vaca, debe ser no solo bsqueda
del sistema que potencialmente est comprendido en la ley, sino tambin mtodo para que aquella ley se traduzca fielmente en concreta
justicia. Esto vale sobre todo para el derecho procesal, respecto del
cual yo no s concebir otra interpretacin que no sea la finalstica: el
proceso debe servir para conseguir que la sentencia sea justa, o al
menos para conseguir que la sentencia sea menos injusta, o que la
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sentencia injusta sea cada vez ms rara. Esta es la finalidad sobre la


que se deben orientar nuestros estudios; y no puede decirse que para
esta finalidad sirvan siempre los virtuosismos conceptuales.
Una prueba prctica de lo que digo nos la ofrece la suerte que ha correspondido en Italia, en los primeros aos desde que est en vigor,
al nuevo Cdigo de procedimiento civil, que los estudiosos de todo el
mundo, juzgndolo a distancia, han considerado en el momento actual (y nosotros los italianos debemos estar agradecidos por este reconocimiento) como el que mejor refleja en s los progresos de la ms
moderna doctrina procesal. Y, en efecto, este es un cdigo nacido de
la ciencia: porque el mismo tuvo la singular fortuna de ver confluir y
de poder resumir en s las tres corrientes cientficas ms autorizadas
que han dominado en los treinta ltimos aos el campo de los estudios procesales en Italia, esto es, las tres escuelas de Chiovenda,
de Redenti y de Carnelutti; cada uno de los cuales ya haba hecho la
experiencia de traducir sus concepciones cientficas en la articulada
redaccin de un proyecto de reforma del proceso civil. De manera que
el nuevo cdigo que al final, en 1940, vino a ser el resultado del encuentro de estos tres proyectos, pudo alabarse de ser como en gran
parte fue (con alguna infiltracin contaminadora de carcter poltico)
la quintaesencia del ms autorizado pensamiento cientfico italiano.
Vosotros creeris por esto (dirijo la pregunta sobre todo a los colegas extranjeros) que desde el momento de la entrada en vigor del
nuevo cdigo la justicia civil haya funcionado mejor que antes?
Preguntdselo a los abogados, cuando se dedican a uno de sus pasatiempos favoritos, que es el de hablar mal de los profesores. Si se les
ha de hacer caso, la justicia civil funciona hoy en Italia probablemente
peor que funcionaba cincuenta aos atrs: marcha con ms lentitud
y, segn ellos, tambin mirando el contenido de las sentencias, no se
puede decir que exista hoy mayor justicia que entonces. La culpa, se
comprende, no es del cdigo (aun cuando los prcticos se enfurezcan
precisamente contra el cdigo, y miren de mala manera a los pobres
cientficos que han colaborado en su preparacin). La culpa no es del
cdigo y no es de la ciencia: la culpa es de la catstrofe general a la
que tambin nuestro pas ha sido arrastrado, y de los escombros que
la guerra ha amontonado, material y espiritualmente, tambin en la
administracin de justicia; la culpa no es de los hombres modestos,
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que se afanan como pueden en reconstruir las aulas arruinadas y


en poner al da el trabajo atrasado; la culpa es de los acontecimientos, ms fuertes que ellos. Pero, sin embargo, el ejemplo puede ser
instructivo para demostrar que una nueva ley procesal, aun cuando
represente el non plus ultra de la perfeccin cientfica, no tiene como
necesaria consecuencia el mejoramiento de la justicia si no se apoya
sobre las posibilidades prcticas de la sociedad en la que debe operar.
Por esto, cuando yo oigo decir que en ciertos pases, como sera
Francia o mejor an Inglaterra, los estudios procesales no han alcanzado el alto nivel (as suele decirse) que han logrado entre nosotros,
y esto se pone de relieve para complacernos de nuestra superioridad
y para reconocer discretamente una inferioridad ajena, yo me siento
un tanto perplejo; porque si se pudiese demostrar que, por ejemplo,
en Inglaterra (hablo en hiptesis) la justicia civil y penal funcionase
prcticamente mejor que entre nosotros, me preguntara, entonces,
para qu sirve nuestra alabada superioridad cientfica en las doctrinas del proceso; y pensara que los ingleses no estaran dispuestos
verdaderamente a cedernos, a cambio de nuestra mayor ciencia, su
mejor justicia!
***
Todo este discurso no debe ir a terminar en una conclusin escptica
y negativa. Los actos de contricin son fecundos solo si ayudan a
encontrar la confianza en las propias fuerzas y a dar claridad de propsitos para el porvenir.
La ciencia procesal, llegada indudablemente en los ltimos cincuenta
aos a un pice, no puede detenerse y descansar para complacerse
en los resultados alcanzados; solo de la conciencia de nuevos cometidos, y quiz ms profundos, podremos sacar las fuerzas para no verla
declinar.
Auguro que en este Congreso se pueda no digo agotar pero s al
menos abrir la discusin sobre estos nuevos cometidos; y comenzar
a sealar el programa de trabajo para los prximos cincuenta aos,
breve perodo para la ciencia, cuyas jornadas se miden por siglos.
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Me parece que el fundamento de este programa debe ser este: Volver a la finalidad. No, querido Satta, no es verdad que el proceso no
tenga finalidad; si no la tuviese, sera necesario inventarla para poder
continuar estudiando esta nuestra ciencia sin disgusto y sin desaliento. Pero, en realidad, finalidad la tiene; y es altsima, la ms alta que
pueda existir en la vida: y se llama justicia.
Nosotros los procesalistas no podemos resignarnos a ser solamente
pacientes y meticulosos constructores de relojes de precisin, cuyo
trabajo se agote en poner en orden las ruedecillas, sin preguntarnos
si el mecanismo que ha de salir de nuestras manos servir para sealar la hora de la felicidad o la hora de la muerte. Nos negamos a ser
equiparados a magnficos mecnicos fabricantes de sillas elctricas;
queremos saber adnde conduce, a qu fines humanos debe servir
nuestro trabajo.
Por otra parte, es evidente que la misma estructura del proceso, la
misma mecnica de l, vara necesariamente en funcin de la finalidad que se le asigna: si el proceso debe servir solamente para garantizar la paz social, cortando a toda costa el litigio con una solucin
de fuerza, cualquier expeditivo procedimiento, con tal que tenga una
cierta solemnidad formal que lleve la impronta de la autoridad, puede
servir para esta finalidad, aun el juicio de Dios o el sorteo, o el mtodo
seguido por el juez de Rabelais que solemnemente pona en la balanza los fascculos de los dos litigantes y proceda a dar siempre la
razn al que pesaba ms. Pero si como finalidad del proceso se pone,
no cualquier resolucin autoritaria del litigio, sino la decisin del mismo segn la verdad y segn la justicia, entonces tambin los instrumentos procesales deben adaptarse a estas investigaciones mucho
ms delicadas y profundas, y el inters del proceso se concentra en
los mtodos de estas investigaciones, y se adentra, sin contentarse
ya con las formas externas, en los sutiles meandros lgicos y psicolgicos de la mente a que estas investigaciones se hallan confiadas.
Precisamente en esta direccin, si no me engao, deber nuestra ciencia concentrar sus esfuerzos en el porvenir. Cuando recientemente Capograssi adverta que la crisis del proceso es, en sustancia, la crisis de
la verdad, y que para encontrar de nuevo la finalidad del proceso es
necesario volver a creer en la verdad, habituarse de nuevo, se podra
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decir, a tomar en serio la idea de verdad, deca una cosa no solo saba
sino tambin santa. Esta crisis que ha devastado el campo filosfico,
ha penetrado tambin, por sutiles y quiz inconscientes infiltraciones,
en el campo del derecho procesal; todas las doctrinas que en tantos
captulos de nuestra ciencia han tendido a hacer prevalecer la voluntad
sobre la inteligencia, la autoridad sobre la razn, o a poner sobre el
mismo plano sistemtico el proceso de cognicin y el de ejecucin forzada, son reveladoras (lo ha notado el propio Capograssi) de esta crisis
de la idea de verdad; y es sintomtico que quien ha lanzado el grito de
alarma, denunciador de esta crisis, volvamos al juicio, haya sido precisamente Francesco Carnelutti, esto es, quien mejor que otro alguno
ha contribuido a llamar la atencin de los estudiosos sobre el proceso
ejecutivo y a dar al mismo una importancia sistemtica no digamos predominante, pero s ciertamente igual a la del proceso de cognicin.
Ahora bien, si nosotros queremos volver a considerar el proceso como
instrumento de razn y no como estril y rido juego de fuerza y de
destreza, hace falta estar convencidos de que el proceso es ante todo
un mtodo de cognicin, esto es, de conocimiento de la verdad, y de
que los medios probatorios que nosotros estudiamos estn verdaderamente dirigidos y pueden verdaderamente servir para alcanzar y
para fijar la verdad; no las verdades ltimas y supremas que escapan
a los hombres pequeos, sino la verdad humilde y diaria, aquella respecto de la cual se discute en los debates judiciales, aquella que los
hombres normales y honestos, segn la comn prudencia y segn
la buena fe, llaman y han llamado siempre la verdad. Y ay! si en la
mente del juez entrase (y esperemos que no haya entrado nunca) la
distincin, que parece haber entrado en los mtodos de la poltica,
entre verdad que se puede decir y verdad que es mejor callar, entre
verdad til y verdad daosa, entre verdad que favorece a la propia
parte y verdad que favorece a la parte contraria.
***
Pero la finalidad del proceso no es solamente la bsqueda de la verdad; la finalidad del proceso es algo ms, es la justicia, de la cual la
determinacin de la verdad es solamente una premisa. Y precisamente aqu me parece que de ahora en adelante deba ponerse, por los
estudiosos del proceso, el mayor empeo cientfico. Para nosotros los
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procesalistas, justicia ha querido decir hasta ahora legalidad: aplicacin de la ley vigente, sea buena o mala, a los hechos determinados
segn verdad. La justicia intrnseca de la ley, si responde socialmente,
su moralidad, no nos toca a nosotros los procesalistas (al menos as
se ha enseado siempre); nosotros estudiamos los mtodos segn
los cuales el juez traduce en voluntad concreta, como se suele decir,
la voluntad abstracta de la ley; pero sobre el valor social y humano de
esta voluntad abstracta, el juez no puede pronunciarse; porque sta,
se dice, es investigacin que est fuera de nuestro campo visual.
Aun cuando fuese as, aun cuando la finalidad del proceso fuese solamente la de traducir las leyes abstractas en legalidad concreta, es cierto
que esta finalidad no podra dejar de proyectarse sobre todos nuestros
estudios. Todos los problemas ms delicados y ms vivos referentes a
la formacin cultural de los magistrados y a las garantas de su independencia, y tambin los concernientes al choque entre la iniciativa de
las partes en la bsqueda del hecho y los poderes del juez en el conocimiento del derecho (iura novit curia), se reconducen a esta funcin de
viva vox legis que el juez tiene en el Estado moderno; y no puede, por
consiguiente, ser extraa al estudio del proceso la investigacin a fondo de las relaciones que tienen lugar entre el juez y el legislador, entre
la sentencia como lex specialis y la ley como sentencia hipottica. El
sistema jurdico de los Estados modernos, en los que el derecho nace
en dos momentos netamente separados, primero en abstracto como
ley y despus en concreto como sentencia aplicadora de aqulla, parece hecho para garantizar de manera insuperable no solo la certeza
sino al mismo tiempo la imparcialidad del derecho. Garanta de certeza,
porque de la ley abstracta que es un anuncio preventivo y genrico
de lo que a travs del juez vendr a ser el derecho concreto del caso
singular, el ciudadano puede en cualquier momento hacerse anticipadamente una idea bastante precisa de sus deberes y de sus derechos;
pero, adems, esta neta separacin entre el momento legislativo y el
momento jurisdiccional se presenta como garanta de imparcialidad,
porque el legislador cuando forma la ley obedece a criterios polticos de
orden general, sin poder prever cules sern en concreto las personas
afectadas o daadas por la aplicacin de esta ley, y el juez, que es el
nico que estar en situacin, en un momento posterior, de ver frente
a frente a estas personas, no puede hacer otra cosa actualmente que
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aplicar a las mismas la ley tal como es, sin poderla modificar por consideraciones personales de simpata o de hospitalidad.
Esta ceguera de la justicia, que en ciertas representaciones simblicas aparece con la venda sobre los ojos para que no pueda ver cara
a cara a los justiciables, se manifiesta como garanta suprema de imparcialidad; y de ella es expresin aquella exigencia, tantas veces repetida en el estado de derecho, de la neta separacin entre la poltica
y la justicia.
Sin embargo, esta exigencia de la imparcialidad poltica del juez es
un punto sobre el cual, en perodos de aguda crisis de la legalidad
como es aquel del que apenas acabamos de salir, surgen de nuevo
las dudas y las preguntas angustiosas. El juez, se dice, en el contrato
entre las partes, debe ser y sentirse imparcial, esto es, tercero; pero,
es humanamente posible que el juez, el cual es tambin un hombre,
se sienta tercero en un debate en el que se encuentran, aunque sea
ocasionalmente encarnados en una litis singular o reducidos a escala individual, aquellos mismos intereses colectivos que chocan en la
vida poltica de la sociedad, de la que el mismo juez forma parte? Y,
cmo puede el juez que, como ciudadano, participa necesariamente, en un sentido o en otro, en los conflictos polticos de su sociedad,
sentirse imparcial y extrao, cuando una proyeccin de estos mismos
conflictos se le presenta in vitro en el caso individual que es llamado
a juzgar? Esta, quiz inevitable, parcialidad subconsciente del juez,
que sin darse cuenta de ello lleva al juicio del caso singular la pasin
de una ms amplia polmica social, en la cual est empeado como
ciudadano, aparece descubierta y en absoluto ostentada en el proceso revolucionario (aquel que principalmente ha dado que pensar
a Satta) en el cual declaradamente se aplican no ya las leyes preexistentes, sino el sentimiento y el resentimiento poltico, en estado
naciente, como una llamarada apenas surgida del volcn en erupcin. Pero la diferencia es de intensidad, no de naturaleza: tambin
en el proceso ordinario, y aun en tiempos de tranquila legalidad, esta
auspiciada imparcialidad poltica del juez, que debera hacer de l un
tercero por encima de la contienda, es, si se mira bien, ms aparente
que real; aun en el proceso ordinario observa Capograssi quin
puede sentirse tercero, quin es tercero en cualquier cuestin en la
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que estn comprometidos orden, propiedad, vida, pensamiento de los


hombres? Tambin en el sistema de la legalidad si no es polticamente parcial el juez, parcial, en sentido poltico, lo es ciertamente la
ley; la cual, aun en los regmenes parlamentarios (y no hablemos de
los totalitarios) es siempre la conclusin de una lucha poltica que se
ha terminado provisionalmente con el triunfo de un inters de la parte
predominante; de manera que tambin en el sistema de la legalidad,
la imparcialidad del juez puede aparecer tan solo como un instrumento inexorable de la imparcialidad de la ley. Todo esto parece llevarnos
muy lejos del derecho procesal; pero, sin embargo, puede servir para
hacernos entender cmo ocurre que tambin en nuestro campo, bajo
la idea de la justicia jurdica de la cual solo a los juristas les gusta
ocuparse, se presente a veces (y con ms insistencia en los perodos
de crisis) aquella aspiracin a la justicia social que se querra fuese
materia reservada solamente a los polticos; esto es, como ocurre que
bajo la crtica a la sentencia injusta, se oculte en realidad lo insufrible
de la ley injusta.
Cuando en los debates parlamentarios escuchamos que ciertos partidos se lamentan de la llamada insensibilidad social de los jueces
juristas y la acusacin dirigida a ellos de ser, como suele decirse,
jueces de clase; cuando, de otro lado, en la reciente alocucin del
Pontfice a los juristas catlicos, omos censurar no ya en trminos
de poltica, sino en trminos de moral cristiana, el problema de la
ley moralmente injusta y del deber del juez de negar su aplicacin,
entonces nos damos cuenta de que al discutir sobre los poderes del
juez y sobre la funcin del proceso, en realidad se pone en discusin todo el sistema de la legalidad; es el problema de las relaciones
entre la ley positiva y el derecho natural, entre Estado y sociedad,
el que se propone de nuevo; es la aspiracin nunca satisfecha a la
equidad social la que se presenta de nuevo. Pero con esto, vosotros
lo entendis, se vuelve a poner en juego el dilema entre la certeza
del derecho y el derecho libre; y la libertad individual es todava la
apuesta de este juego. El eterno concitado dilogo entre autoridad
y libertad habla tambin a travs de las humildes frmulas del procedimiento; el misterio de la finalidad del proceso se extiende a ms
vastos horizontes. As, en lugar de desconsolarnos por la quiebra de
nuestros estudios, sucede que nos damos cuenta con renovado fervor de que ningn tema como el del proceso merece hoy la atencin
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y el empeo de los estudiosos, porque en ningn campo como en el


del proceso es posible encontrar y valorar reunidos, en su angustiosa actualidad todos los aspectos, jurdicos, polticos y morales, del
problema central de la sociedad humana, que es el problema de la
conciliacin de la libertad con la justicia.
***
Perdonadme, queridos colegas, si os he entretenido ms de lo correcto; pero he credo mi deber hacerlo, porque querra que este nuestro
Congreso se abriese con una frvida afirmacin de confianza en el
porvenir de nuestra ciencia. Tambin nosotros debemos contribuir, si
bien sea en el limitado campo que est confiado a nuestro trabajo, a
superar esa cortina de escepticismo y casi dira esta voluptuosidad de
aniquilamiento que pesa sobre el mundo.
En conclusin, si yo debiese resumir en una sola frase el programa
para continuar con renovada confianza nuestro trabajo, dira solamente esto: acordarse de que tambin el proceso es esencialmente estudio del hombre: no olvidarse nunca de que todas nuestras simetras
sistemticas, todas nuestras elegantiae iuris, se convierten en esquemas ilusorios, si no nos damos cuenta de que por debajo de ellas,
de verdadero y de vivo no hay ms que los hombres, con sus luces
y con sus sombras, con sus virtudes y con sus aberraciones: no el
testimonio en abstracto, sino aquel testigo veraz o mendaz; no el juramento, sino el escrpulo religioso de aquel creyente o la indiferencia
escptica de aquel incrdulo que jura; no la sentencia, sino aquel juez
con su ciencia y con su conciencia, con sus atenciones y con sus distracciones; esto es, criaturas vivas, formadas no de pura lgica, sino
tambin de sentimiento y de pasin, y de misteriosos instintos. Hoy se
habla mucho en el campo del derecho penal de la necesidad de hacer
humanas las penas, y esta exigencia se expresa con una palabra no
elegante, actualmente de moda entre los penalistas: humanizacin.
Preferira llamarla respeto del hombre, respeto de la persona; y
querra que este personalismo (empleo esta expresin en el sentido
hoy corriente entre los filsofos) viniese de ahora en adelante a corregir los excesos del abstractismo y del dogmatismo, tambin en el
estudio del proceso.
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Este es el camino siguiendo el cual podrn ser puestos en evidencia,


como ya ha comenzado a hacer, en un ensayo magistral, el querido
amigo uruguayo Eduardo Couture (que tanto me duele no ver entre
nosotros), los nexos estrechos que unen el derecho procesal al derecho constitucional; en aquella parte de proemio que en todas las
Constituciones de lo Estados libres est dedicada a garantizar el respeto de la persona humana y la libertad de los ciudadanos, el proceso
tiene una importancia preeminente. Todas las libertades son vanas
si no pueden ser reivindicadas y defendidas en juicio, si los jueces
no son libres, cultos y humanos, si el ordenamiento del juicio no est
fundado, l mismo, sobre el respeto de la persona humana, el cual en
todo hombre reconoce una conciencia libre, nica responsable de s,
y por esto inviolable.
Esto vale ante todo en cuanto al proceso penal, en el que el imputado debe ser sagrado no solamente en lo que respecta a su derecho
de ser defendido en el debate, sino sobre todo por su derecho de no
ser sometido en la instruccin a coacciones encaminadas a arrancarle a toda costa la confesin, y a reducirlo, con operaciones pseudo
cientficas que corresponden a la magia negra, en dcil instrumento
de los verdugos. Frente al terrible dogma, puesto como base de los
sistemas inquisitorios, que hace de la confesin un deber jurdico y
que para dar un modo al inquisidor de penetrar en el recinto cerrado
de una conciencia, conduce a legitimar el empleo, sobre la persona
del inquirido, de la tortura (no es otra cosa que una forma de tortura
modernizada el llamado tercer grado de ciertas policas, y el llamado
suero de la verdad), nosotros debemos hoy reivindicar para la confesin el carcter de un acto consciente y de libre autorresponsabilidad,
y reafirmar, entre los ms esenciales derechos de libertad, el derecho
del imputado al secreto o al silencio, complemento inseparable del
derecho de defensa.
Pero estas consideraciones podrn, bajo ciertos aspectos, valer tambin para el proceso civil; tambin en l todo el funcionamiento de la
dialctica procesal, pero especialmente el funcionamiento de aquellos
delicadsimos mecanismos psicolgicos que son las pruebas, no puede ser entendido sino a la luz de aquel principio de libertad y de responsabilidad de la persona, que es la fuerza motriz del proceso civil
moderno y que no podra ser violado nunca, ni aun cuando el proceso
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civil debiera evolucionar hacia una mayor acentuacin de la iniciativa


de oficio. Y al decir esto, yo siento aqu presente entre nosotros, no
para increpar a los responsables el dolor injusto que lo mat en el
exilio, sino para reafirmar su fe en la libertad que sobrevive invencible
a todo sufrimiento, un gran maestro alemn, que de este liberalismo
procesal, animador de nuestra ciencia, fue el defensor ms insigne:
James Goldschmidt.
Esto, queridos colegas, es lo que conforta en el momento presente de
reanudacin de la comunidad cientfica: de todas las partes, estudiosos de diversas lenguas se encuentran de nuevo, vivos en la persona
o al menos vivos en las obras, para reafirmar, tambin en el campo
de nuestros estudios, su fe en el hombre, en la libertad y en la responsabilidad del hombre. Un gran apstol de humanidad, el cual hace
dos siglos, con un pequeo librito consigui en pocos decenios hacer
vacilar en toda Europa los patbulos, nuestro Csar Beccaria, escribi en aquel milagroso opsculo una frase que podra tomarse como
lema tambin por nosotros los procesalistas: No hay libertad en todos aquellos casos en que las leyes permiten que ante determinados
eventos, el hombre deje de ser persona para convertirse en cosa.
En esta frase, que suscita confianza y compromiso para el porvenir,
me parece, si no me engao, que se seale la finalidad del proceso
y al mismo tiempo la finalidad de nuestra ciencia: persona, no cosa.
Florencia, Universidad, 30 de setiembre de 1950.

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