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BOLILLA I

D ROM

1. CONCEPTO DE D ROM:
Conj de normas y ppios q rigieron la conducta del pueblo Rom desde la fundacin de Roma en el ao
753 a.C hasta la compilacin realizada por el emperador Justiniano en el siglo VI d.C, ao 565.
En sentido propio: abarca el estudio de las instituciones jdicas rom q hacen al Dcho Privado.
En sentido estricto: el D Rom no signific q finalizara luego de Justiniano. En la parte oriental del
Imperio continuar si vigencia, no slo por nuevas disposiciones legales, sino q adems por escritos
doctrinarios y recopilaciones. Esta labor en la Segunda Roma (la de Constantinopla, luego de la cada
de la ciudad de Roma) durar hasta el saqo de aqlla en el ao 1453. A su vez en la parte occidental, se
prolongar su vigencia, gracias a los nuevos estudios realizados por los Glosadores y Postglosadores,
convirtindose durante mucho tiempo en el ius commune de los pueblos europeos, e influyendo luego
en la tarea de codificacin emprendida en los tiempos modernos y actuales.
2. ETAPAS EN LA HISTORIA DEL D ROM:
1. D ANTIGUO O QUIRITARIO: (Quirites es la vieja denominacin q se daban a s mismos los roms)
desde la fundacin de Roma, el 753 a.C hasta el ao 130 a.C.
2. D ROM CLSICO: q abarca entre el 130 a.C hasta el 230 d.C. Dentro de la cual podemos distinguir:
1. Etapa Preclsica: durante la Repblica, aos 130 30 a.C
2. Etapa del D Clsico Central: aos 30 a.C 130 d.C
3. Etapa del D Clsico Tardo: 130 d.C 230 d.C
3. D ROM POST-CLSICO: q va desde el 230 d.C al 530 d.C, fecha en la cual podemos ubicar la
compilacin justinianea, q se continuar hasta la muerte de Justiniano (565 d.C).
3. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL D ROM: IUS Y D:
Segn la funcin sintctica:
Ius es el equivalente de D
Iure de acuerdo al D
Iuris de D
Iuri q es p/ el D
Iura plural de ius y significa los Ds
General/ la palabra ius es traducida como D. Sin embargo, los roms no hablaban de D sino de ius.
Este vocablo vincula de una manera ms directa lo jurdico con la iustitia. De ah q en forma muy amplia
podemos establecer q ius = lo justo.
En cambio, la palabra D (deriva del latn directum) alberga un sentido moralizante, en el sentido de q
la conducta justa es aqlla q sigue el camino recto. Comenzar a ser empleada por los autores cristianos
de la poca tarda del Bajo Imperio, siglos IV y V. A partir de all la palabra q se va a utilizar la palabra D.
4. DIVERSAS ACEPCIONES DE LA PALABRA IUS:
La palabra ius fue teniendo diversos significados:
1. En la poca primitiva tiene un carcter fuerte/ ritual de los actos y negocios jurdicos.
Como una persona o cosa alcanza un valor mximo u ptimo por medio de la realizacin
de ritos jurdicos q impona el D.
2. En la poca clsica adquiere un sentido ms complejo, como lo es la bsqda de las
soluciones de justicia en cada caso especfico. De ah la clebre definicin de Celso
(hijo): el ius es el arte de los bueno y lo equitativo
3. En la ltima poca, sobre todo con Justiniano, la palabra ius (o mejor los iura) hace
referencia a las sentencias y opiniones de los jurisprudentes, dotado de fuerza legal,
significar lo justo obligatorio. Aproximndose a la concepcin posterior de D.

5. EL FAS:
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En la poca de D Antiguo se emplea la palabra fas q alude a lo religioso. En Roma, estos trminos ius y
fas son sinnimos, porq el ius estaba ntima/ relacionado con la religin. Las reglas dictadas por el H, es
decir el ius, se van a confundir con las normas divinas, el fas.
El ius entonces se distingue del fas como lo justo religioso o lo q se considera conforme a la voluntad de
los dioses. El D divino tiene por objeto lo justo religioso.
P/ q un comport humano, en la poca del D Antiguo, fuera justo debera analizar si este comportamiento
se ajust a las reglas de D Humano (comprendidas por el ius) y a las normas de D Divino (el fas).
Con la influencia religiosa, el fas pasa a existir en el mbito de lo permitido por los dioses. Deja de
influir sobre el ius.
El ius adquiere el valor de ordenamiento jurdico humano.
La mentalidad rom pasa a aislar los ritos y preceptos del ius de lo q eran las normas religiosas y
morales. El D Rom se va a fundamentar en las costumbres de los antepasados, las mores maiorum.
La interpretacin y estudio de estas normas, en la poca del D Antiguo, el ius y el fas estaban a cargo
de los religiosos de los Pontfices y q en su mayora eran Patricios. Ellos decan si la conducta haba
sido justa o injusta. Los q terminaban perjudicados eran los Plebeyos, porq la ley en una primera poca
no esta escrita y podan caer en arbitrariedades. Surgen conflictos entre Patricios y Plebeyos al no estar
la ley escrita. Hasta q los Plebeyos consiguen la promulgacin de la primera ley escrita llamada Ley de
las XII Tablas.
La expresin Fast est hace alusin al fundamento natural y divino, q debe ser espetado por el ius. De
ah q no aparezca enfrentado, sino unido a ste. As, en la expresin Ius fasq est, p/ referirse a algo q
resulta obligatorio por estar establecido por el ius y fundamentado por el fas.
Iustitia:
Ulpiano la define como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo jurdico. La funcin
de los Prudentes de discernir lo equitativo de lo inocuo, deba actuar con equidad.
Iurisprudencia:
Iuris quiere decir D y prudencia quiere decir sabidura o experiencia previsora.
Definida como el conocimiento de las cosas divinas y humanas con la ciencia de los justo y lo injusto.
Jurisconsulto:
Era una persona dotada de conocimientos generales de todas las cosas, las divinas y las humanas. P/
poder discernir q era lo justo y q era lo injusto. A partir del conocimiento de la realidad.
Aequitas:
Era el criterio de valoracin p/ la produccin e interpretacin del D positivo. El prudente, el jurista y los
magistrados era muy importante tener este criterio p/ resolver cada caso con lo justo.
Cuando frente a un litigio se llegaba a la solucin q era injusta, el jurista o magistrado poda valerse de
la aequitas p/ modificar esta solucin y llegar a una solucin justa.
6. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL D ROM:
1. Vivir honesta/: este principio luce como moral. Pero dada la interpretacin entre las costumbres
(mores) y el ius, el no vivir en forma honesta puede arrastrar consecuencias jurdicas. Por ej: la
inobservancia de las mores poda traer tacha de infamia: por adulterio o injuria de una mujer.
(Honeste Vivere)
2. No daar a otro: La conducta de todo H no debe ocasionar daos a otro. Daos referido a las
cosas penado por la lex Aquilia, dao a una persona libre, ya de palabra o de hecho, configura el
delito de injurias. (Alterum non laedere)
3. Dar a cada uno lo suyo jurdico: en relacin directa con la definicin de Iustitia dada por Ulpiano.
(Suum ius cuiq tribuere)

7. DIVISIN POLTICA ROM:


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A. LA MONARQUA: q va desde el ao 753 a.C hasta el ao 509 a.C cuando ocurre la cada del
ltimo de los reyes, Tarquino el Soberbio.
B. LA REPBLICA: desde el 509 a.C hasta el ao 27 a.C, cuando se instaura el Principado por
parte de Octavio Augusto.
C. EL IMPERIO: q en su ltima fase (Alto imperio) asume el rgimen del Principado, hasta la
llegada al poder de Dioclesiano, ao 284 d.C.
D. DOMINADO: q en su ltima fase se consolida autoritaria/ en la figura del Emperador como
Dominus; ser el Bajo Imperio o Dominado, q en Occidente abarca hasta la cada de Roma a
manos de los brbaros (ao 476 d.C) y q en Oriente, abarca hasta la muerte de Justiniano (ao
565 d.C) quien ser el gran consolidador del Ius, con su famosa compilacin conocida como
Corpus Iuris Civilis.
EVOLUCIN Y FASES DEL DESENVOLVIMIENTO DEL D ROM (aprox.)

Repblica
509 a.C hasta
el ao 27 a.C
Principado o
Alto imperio
27 a.C hasta el
ao 284 d.C.

Dominado o
Bajo Imperio
284 d.C. hasta
ao 565 d.C.

BOLILLA II

D Antiguo O Quiritario: desde la fundacin de Roma, el


753 a.C hasta el ao 130 a.C.

130 a.C - 230 d.C. D Rom Clsico

Monarqua
753 a.C hasta
el ao 509 a.C

Etapa Preclsica:
aos 130 30 a.C
Etapa del D Clsico Central:
aos 30 a.C 130 d.C
Etapa del D Clsico Tardo:
d.C 230 d.C

aos 130

D Rom Post-Clsico:
230 d.C al 530 d.C. q se continuar hasta la muerte de
Justiniano, 565 d.C.

Mores Maiorum
Las leyes regias. Ius
Papirianum
Ley de las XII tablas
Lex
Plebiscito
Edicto del pretor.
Senadoconsultos
Jurisprudencia Clsica-Ius
Publice Respondendi
Sabinianos y Proculeyanos
Constituciones Imperiales,
Edicto Perpetuo
Grandes Juristas

El D Vulgar
Escuelas de D
Ley de Citas
El problema de la
Codificacin: distintos intentos
Corpus Iuris Civile.

LA CIUDAD ANTIGUA - LA MONARQUA

1. LA CIUDAD ANTIGUA:
LAS ANTIGUAS CREENCIAS RELIGIOSAS SOBRE EL ALMA Y LA MUERTE:
Las antiguas creencias sobre el alma y la muerte y la religin influyo decisiva/ sobre el D, dado q la
mayora de los actos y negocios jurdicos, estaban ntima/ relacionados con las creencias religiosas.
2. EL CULTO A LOS MUERTOS Y EL CULTO DOMSTICO
En lo q hace al culto de los muertos, los roms crean en una segunda vida despus de la muerte, a la q
consideraban un simple cambio de vida. Durante esta segunda vida, el alma segua pegada al cuerpo,
conviva bajo tierra conservando el sentido del placer y del sufrimiento. Esta creencia estaba tan
arraigada q jams dejaban enterrar a los muertos sin los objetos q consideraban q serian necesarios
Ej. : Vestimentas, armas, alimentos, llegando a sacrificar esclavos y caballos, p/ q estos le sirvieran al
muerto en la tumba como le haban servido en vida.
Los muertos eran considerados seres sagrados y se le daba el nombre de dioses manes, la tumba era
su templo y en ellas se levantaba un altar p/ los sacrificios.
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Esta religin es la ms antigua q ha existido. Parece q as surgieron las primeras manifestaciones


religiosas.
En presencia del muerto el H tuvo idea de lo sobrenatural y quiso poner su experiencia mas all de lo q
vea.
La muerte fue el primer misterio q enseo al H el camino de los dems misterios, ella elevo el
pensamiento de lo invisible a lo visible, de lo transitorio a lo eterno, de lo humano a lo divino.
En todas las casas siempre haba un altar con fuego encendido, era obligacin del jefe de flia o pater flia
conservar el fuego da y noche.
Ese fuego tena algo divino, era adorado, se le renda un culto verdadero, se le ofrendaba cuando se
juzgaba q poda ser grato a un dios, flores, frutas, incienso. Se solicitaba su proteccin y se le dirigan
oraciones.
El culto del fuego estaba estricta/ vinculado al culto de los muertos y perteneca a cada flia, era la
providencia de una flia, y no tenia nada q ver o en comn con el fuego sagrado de la flia vecina.
El culto no era pbl, sino deba ser secreto, toda ceremonia se realizaba entre los miembros de una flia
nica/.
Los ritos no tenan reglas uniformes, ningn poder exterior poda regular los rituales.
Su nico sacerdote era el pater y este no admite ninguna otra jerarqua.
El padre lo transmita a sus hijos y les enseaba las oraciones q debiera inculcarles. La religin
domestica tenia la particularidad q se transmita de varn a varn, participando la mujer con la
autorizacin del pater o su marido.
2. COMPOSICIN DE LA FLIA:
En Roma existi un parentesco civil o agnacin y uno natural o cognacin.
En concepto de esas antiguas generaciones, la mujer no transmita la existencia ni el culto, el hijo lo
reciba todo del padre, no se poda pertenecer a dos flia, invocar a dos hogares; el hijo no perteneca a
otra religin q no fuera la de su padre. Su madre misma, el da en q realizaron los ritos sagrados del
matrimonio, renunci de un modo absoluto a su flia propia.
El principio del parentesco no radicaba en el acto material del nacimiento, sino en el, culto. Cuando dos
Hs ofrecen sep/da/ la comida fnebre, y remontado cada uno en la serie de sus seis antepasados se
encuentra a uno q les es comn a los dos Hs son parientes, se llamaba parentesco civil reconocido por
el D rom q una a todas las personas q estaban sometidas a la patria potestad (patria potestad) o
potestad marital (manus) de un jefe o (paterflia) comn. En consecuencia y como ya dijimos el vnculo q
mantena esta comunidad estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de varones.
De todo esto se desprende q integraban la flia en calidad de agnados todas aqllas personas sometidas
a la -patria potestad o manus, por ejemplo se constitua un vnculo de agnacin entre el pater y la mujer
casada cum manum, esta ocupaba en la flia el lugar de hija (loco filiae) y los hijos de ellos. Los
descendientes varones de los hijos eran agnados entre s y con el padre y el abuelo paterno
Tambin tenan un vnculo de agnacin, igual/ eran agnadas las mujeres de los nietos si hubieran
contrado matrimonio cum manum.
Formaban tambin el cuadro de los parientes por agnacin los extraos q el pater incorporara al grupo,
ya sea por adopcin o por adrogacin. En cambio los hijos extramatrimoniales estaban excluidos de
toda parentela.
La regla p/ la agnacin era, la misma q p/ el culto. Entre ambas cosas exista manifiesta relacin.
La GENS
Formaba un cuerpo cuya constitucin era perfecta/ aristocrtica, gracias a su organizacin interior, los
patricios de Roma perpetuaron por mucho tiempo sus privilegios.
Cada gens tenia q realizar algunos actos religiosos, este culto tenia q perpetuarse de generacin en
generacin, y era un deber dejar tras de s hijos q lo continuasen.
Los dioses de la gens, solo la protegan a ella y solo por ella qran ser invocados. Ningn extrao poda
ser admitido en las ceremonias religiosas, as cada gens tenia su culto y sus fiestas religiosas, tambin
tenan su tumba comn.
El antiguo D de Roma considera a los miembros de una misma gens como aptos p/ heredarse mutua/.
No haba lazo mas estrecho q el q ligaba a los miembros de una gens.
El carcter de mas relieve y mejor constatado de la gens es q tienen un culto propio. Si la gens adoraba
en comn a un antepasado, es q sincera/ crea descender de el. Todo nos presenta a la gens como
unida por un lazo de nacimiento.
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Se puede, pues, entrever un largo periodo durante el cual los Hs no han conocido otra forma de
sociedad q la flia. Entonces se produjo la religin domestica, q no hubiese podido nacer en una
sociedad de otro modo constituida, y q aun han debido ser, durante mucho tiempo, un obstculo p/ el
desarrollo social. Tambin entonces se estableci el antiguo D privado, q ms tarde se encontr en
desacuerdo con los intereses de una sociedad ya algo extensa, pero q estaba en perfecta armona con
el estado de la sociedad en q naci.
Hay otro elemento q entro en la composicin de esa flia antigua, la reciproca necesidad q el pobre tiene
del rico y el rico del pobre cre a los servidores. Es necesario q el servidor se convierta por cualquier
medio en integrante de esa flia. A esto se llega por una especie de iniciacin del recin venido al culto
domestico.
Ms, por lo mismo q el servidor adquira el culto y el D de orar, perda su libertad. Su amo poda hacerlo
salir de la baja servidumbre y tratarlo como H libre. Pero el servidor no sala por eso de la flia. Como a
ella estaba ligada por el culto, no poda sep/rse por impiedad. Con el nombre de liberto o el de cliente,
segua reconociendo la autoridad del jefe o patrono y no cesaba de tener relaciones con deber a el.
La clientela es un lazo sagrado q la religin ha formado y q nada puede romper, una vez cliente de una
flia, ya no es posible desligarse de ella.
De todo esto se deduce q la flia de los ms remotos tiempos con su rama principal y sus ramas
secundarias, con sus servidores y sus clientes, poda formar un grupo de Hs muy numeroso.
La TRIBU
La religin domstica prohiba q dos se mezclaran y se identificaran. Pero era posible q varias flia, sin
sacrificar nada de su religin particular, se uniesen al menos p/ la celebracin de otro culto q
les fuese comn. En el momento de unirse, estas flia concibieron una divinidad superior a
sus divinidades domsticas, divinidad comn a todas y q velaba sobre el grupo entero. No
haba curia ni fratra sin altar y sin dios protector.
La tribu, tena un tribunal y un D de Justicia sobre sus miembros. Por lo q nos qda de las instituciones
de la tribu, se ve q en su origen estuvo constituida p/ ser una sociedad independiente, y como si no
hubiese tenido ningn poder social superior.
La CIVITAS
Varias curias se haban unido en una tribu, varias tribus pudieron asociarse entre si, a condicin de
respetarse el culto de cada cual. El da en q se celebr esta alianza, existi la ciudad.
Cuando un jefe sala de una ciudad ya constituida p/ fundar otra, ordinaria/ slo llevaba un peqo nm
de conciudadanos, a los q se incorporaban muchos otros q procedan de diversos lugares y aun podan
pertenecer a ciertas razas. Pero este jefe siempre constitua el nuevo Estado a imagen y semejanza del
q acababa de dejar. En consecuencia, divida su pueblo en tribus y fratras.
La leyenda de eneas.
El prncipe troyano Eneas logra huir con sus Hs de la destruccin de la ciudad. Luego de arduas
peripecias en el Mediterrneo y de su frustrada relacin con Dido, reina de Cartago, llega al Lacio,
donde luego de luchar con una coalicin de pueblos, entre ellos los etruscos, desposa a Lavinia, hija del
rey autctono Latino.
Ascanio, hijo de Eneas, funda a su muerte la ciudad de Alba Longa.
Rmulo y Remo, nietos de Nmitor, decimotercer rey de Alba Longa, fundarn una nueva ciudad: Roma.
Rmulo, jefe de la flamante comunidad, crea un consejo de 100 patres, cuyos descendientes son los
patricios.
La poblacin de Roma se completa cuando Rmulo, sabiendo de la escasez de mujeres, invit a sus
vecinos, los sabinos, a una gran fiesta y organiz el rapto en masa de sus esposas.
Al desaparecer Rmulo en pasmosas circunstancias, accede al trono el sabino Numa Pompilio, quien
organiza los ritos, el calendario y los colegios sacerdotales. Es sucedido, luego de 43 aos de reinado,
por Tulio Hostilio, de origen latino, quien destruye Alba Longa y traslada a Roma a sus habitantes. A
continuacin el sabino Anco Marcio funda el puerto de Ostia.
Tarquino, procedente de Etruria, llega al poder e inicia obras de urbanizacin y vence a otros pueblos
latinos y sabinos. Su yerno, Servio Tulio, construye el primer muro de cintura de Roma, divide la ciudad
en cuatro circunscripciones y a la poblacin, segn su posicin econmica, en cinco clases y la
distribuye en centurias. Un yerno de Servio Tulio, hijo de Tarquino y apodado el Soberbio, tras asesinar
al suegro toma el poder ejercindolo tirnica/ y realiza obras como la Cloaca Mxima y el templo de
Jpiter Capitolino.
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Ante los abusos de Tarquino y su flia el pueblo reacciona y los expulsa. Reunidas las centurias, son
elegidos los primeros cnsules, Junio Bruto y tarquino Colatino, lderes del movimiento revolucionario.
La fundacin de ciudades.
Se advierte en el culto fundacional la utilizacin del arado, la demarcacin por el surco y el depsito de
los objetos q representaban contenidos ancestrales, q ligan la suerte de la ciudad con la de sus dioses.
El surco tenia un sentido religioso, segn la leyenda de Remo q es matado por su hermano Rmulo por
haber traspasado el surco hecho por el arado.
Un claro ejemplo del culto fundador es la fundacin de Roma. Rmulo fue su fundador, se instalo en el
Monte palatino y fundo Roma, despus de haber consultado el vuelo de los pjaros. La delimitacin de
la ciudad cuadrata se trazo por una yunta de bueyes blancos, donde deban estar las puertas se
levantaban el arado. Las diagonales de la ciudad son: cardus de norte a sur y ecumanus de este a
oeste. Donde se cruzaban Cardus y ecumanus se hacia un pozo denominado mundus, en donde se
arrojaban partculas de tierra llevadas de su patria o de sus antepasados.
3. LA MONARQUA:
Los roms son en su origen un pueblo de agricultores, al mismo tiempo q soldados.
En lo social, Roma esta compuesta en flia, la cuales estn integradas en grupos ms amplios: las
gentes (sing.: gens).este vocablo podemos entender como flia amplia (= clan), integrada por las
distintas flia pertenecientes al mismo linaje. Se caracterizan por llevar todos sus integrantes el mismo
nombre comn (nomen gentilicium). ste se deriva por la descendencia reconocida respecto de un
personaje comn, q fue iniciador de las gens. As, los de la gens Iulia aceptan como su fundador a
Iulius, los de la gens Cornelia a Cornelius; etc.
Este vnculo q los une no es natural consanguneo (cognatio), sino el parentesco artificial de la agnatio,
basado en el sometimiento de todos los integrantes de cada flia a la autoridad de un paterflia, de
acuerdo con las distintas generaciones. Este vnculo se transmite por va masculina.
Al mismo tiempo los integrantes de cada flia, y en su medida de cada gens, estn incorporados al culto
fliar (sacra privata), en el cual se reverencia a los antepasados comunes, divinizados como dioses
Manes.
Composicin Poltica:
Roma era una civitas quiritaria, es decir, una entidad poltica autnoma. Civitas es una comunidad
poltica/ organizada.
1. En el vrtice de la Civitas est el REX (de regere= dirigir).
a. Puede ser propuesto por su antecesor o por el Senado, q ostentaba el interregnum. Pero
su designacin debe ser reconocida por una lex regia de imperio y aprobada por los
dioses. Esto se lograba por la inauguratio, o sea, la consulta de la voluntad divina por
medio de los auguria. Su cargo era vitalicio.
b. Sus insignias en las cuales se nota la influencia etrusca, eran la toga prpura, la corona
de oro, el cetro y la silla curul, ornada de marfil. Igual/ contaba en los actos con una
guardia de 12 lictores
c. Hubo 7 reyes: 4 de origen latino (Rmulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio y Anco Marcio) y
los 3 ltimos de origen etrusco (Tarquino el Antiguo, Servio Tulio y Tarquino el Soberbio).
d. Contaba con colaboradores, tales como el praefectus urbi, q cuidaba la ciudad cuando se
ausentaba; los duoviri perduellionis, encargados de los procesos de alta traicin; los
quaestores parricidii, q actuaba en caso de homicidios y en las tareas militares con el
magister populi (jefe del ejrcito), el praetor (el q marcha al frente); los tribuni militum
(tribunos de los soldados) y los tribuni celerum (tribunos de la caballera).
2. El SENADO (de senes= anciano) q estaba compuesto por los jefes de las gentes, designados
por el rex. En un principio habran sido 100 miembros, luego 300 (100 por cada tribu) a partir del
Tarquino el Antiguo. Sus funciones eran:
a. Aconsejar al rex (consilium)
b. Salvaguardar las costumbres tradicionales (mores maiorum)
c. Ejercer el control de las decisiones comiciales ratificando sus actos por la auctoritas
patrum; la auctorictas completa y da valor total a los actos
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d. Proponer al nuevo rex, si el anterior no lo haba hecho ejerciendo el interregnum. Un


Senador mandaba como interrex durante 5 das, pasando luego a otro. Su misin era el
proponer al nuevo rex, q deba tomar los auguria.
3. Los COMICIOS CURIADOS (curiata comitia) Constituyen la asamblea del populus. Estaba
integrada por los Patricios, componiendo 30 curias, 10 por cada una de las tribus tnicas (roms,
sabinos y etruscos). La unidad de voto era la curia.
a. Conceden al rey propuesto imperium (lex regia de imperio)
b. Aceptan las leyes
c. Deciden sobre la guerra y la paz.
d. Pueden intervenir en juicios cuando un ciudadano recurre a ellos por la provocatio ad
populum.
e. Con el nombre de calata comitia, se renen 2 veces al ao (24 de marzo y 24 de mayo),
presididos por el Pontfice Mximo, ocupndose de los actos q hacen al ius civile y estn
relacionados con la religin y la flia; as, en caso se testamento, adrogatio, etc.
4. Los COLEGIOS SACERDOTALES vinculados con temas jurdicos:
a. Colegio Sacerdotal de los Pontfices: los Pontfices se ocupaban del culto pbl. Tienen el
control del calendario, sealando la sucesin de das dies fasti (hbiles) et nefasti
(feriados. Igual/ controlan las frmulas judiciales y est a su cargo la interpretatio del ius.
b. Colegio de los Augures: son los encargados de anunciar los augurios, haciendo saber si
la voluntad de los dioses es favorable p/ la realizacin de todo acto importante: la
inauguratio del Rex, la inauguratio del templo, la iniciacin de una batalla, etc. Los
auspicios se realizaban mediante la lectura de un espacio de cielo, o la consideracin de
las actitudes de las aves (su vuelo a la izquierda o a la derecha, el apetito de los pollos
de q disponan). Si se trataba de la lectura de los entraas del os animales intervenan
los haruspices.
c. Colegio de los Feciales: se ocupaban de los ritos vinculados con el D internacional; as,
de los ritos de declaracin de guerra y de la conclusin de tratados.
Composicin Social:
Patricios: son aqllos q pertenecen a las gentes originarias de Roma, y son en principio los q
tienen los Ds polticos y privados reconocidos por el ius civile.
Clientes: son vasallos admitidos en las flia gentilicias, participando del culto fliar. Son protegidos
por su patrono con el cual estn vinculados con el deber de fides. ste los deba auxiliar cuando se
hallaban en dificultades. La Ley de las XII Tablas condenaba con la muerte al patrono q fuera infiel a su
cliente. General/ una forma de ayuda es q el patrono, a pedido del cliente, les d el uso de tierras. Por el
otro los clientes le deben lealtad al patrono, ayudndoles en todo aqllo q ste les requiera. En la poca
republicana, la masa de clientes servira a los propsitos electorales de su patrono.
Plebeyos: son definidos por exclusin, es decir, no son patricios ni tampoco clientes. Su origen
es discutido: lo ms probable es q provinieran de los extranjeros o pueblos latinos vencidos q se han
asentado en Roma. No tienen organizacin gentilicia ni culto domstico. Tampoco acceso a los
comicios. Eran aceptados por los patricios permitindoles q trabajaran en Roma y pudieran cultivar
tierras. Desde el punto de vista poltico eran simples espectadores.
Esclavos: estaban en la flia pero sujetos al dominium del paterflia. Como su origen era, ya por
nacimiento, o por cautiverio en guerra, el nm era en esta poca bastante peqo. Cuando se los sacaba
de la esclavitud, es decir, se los manumita, se convertan en libertos, estando de algn modo ligados a
su antiguo dueo, convertido ahora en patronus. Su situacin era equip/da a la de un cliente, y en los
primeros tiempos no adquiran la ciudadana rom.
4. LA REFORMA DE SERVIO TULIO:
Debida al rey de origen etrusco Servio Tulio. Frente a la constitucin del populus basada en el criterio
genealgico y religioso de las curias, sobre cuya base se formaban los curiata comitia, estableci un
nuevo ordenamiento de la poblacin basado en las unidades militares de las centurias, teniendo
adems en cuenta la fortuna q cada flia posea.
1. P/ poder determinar las diferencias ordena la realizacin de un censo q se deba actualizar cada 5
aos. Se deban inscribir todos los mayores de 18 aos, denunciando a q flia pertenecan, y el
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paterflia el valor de su patrimonio. Inscribirse en el censo era obligatorio p/ los Hs libres, bajo pena
de ser azotados, privados de sus bienes y reducidos a la esclavitud.
2. Una vez obtenidos los montos clasific a la poblacin en clases, de tal modo q se formaron 5 de
ellas.
a. A la primera pertenecan los q tenan 20 yugadas (medida equivalente a lo q se peda arar
con los bueyes e una jornada; era = 100.000 ases) o ms.
b. A la segunda, los q tenan 15 yugadas (= 75.000 ases) o ms hasta el monto de la primera
clase.
c. A la tercera, los q tenan 10 yugadas (= 50.000 ases) o ms, hasta 75.000 ases.
d. A la cuarta, los q tenan 5 yugadas (= 25.000 ases) o ms hasta 50.000 ases.
e. A la quinta, los q tenan 2 yugadas (= 11.000 ases) o ms hasta 25.000 ases.
3. A su vez, asign a cada una de las clases un determinado nm de centurias, de tal modo q la
primera tena 80; la segunda, la tercera y la cuarta, 20 cada una de ellas, y la quinta 30.
Estas centurias estaban a su vez divididas, por mitades, en centurias de iuniores (jvenes de 18 a
46 aos) y de seniores (mayores de 46 hasta 60 aos).
Por encima de la primera clase existan 18 centurias de caballeros (equites). Entre los q no posean
tierras se formaron 5 centurias ms: 2 de ellas formadas por artesanos, q estaban adscriptas
(inscribir, atribuir) a los efectos militares a la segunda clase; otras 2 ms formadas por msicos,
quienes figuraban inscriptos a la quinta clase.
Final/ exista una centuria formada por los de nivel ms bajo, ya q no tenan tierras ni oficios
honorables (proletarii: slo cuentan con su prole, gladiadores, etc.) q aparecen en el censo anotados
slo con sus nombres (capitae sensi, accesi velati), en total eran 193 centurias.
Esta reforma de Servio Tulio servia:
1. Organizar el ejrcito: (los iuniores llevaban armas contra el enemigo en primera lnea; los
seniores aguardaban en la retaguardia) el ejrcito era el mismo populus; no existen los
mercenarios.
2. Adems, cada componente de la centuria deba aportar sus propias armas, contribuyendo a
los gastos blicos.
3. Por el otro, desde un comienzo y ms segura/ en tiempos republicanos, las centurias
constituyeron una nueva asamblea popular: los comicios centuriados (centuriata comitia), q
se renen convocados por un magistrado con imperium, aprobando o rechazando sus
propuestas.
4. Servio Tulio subdividi la ciudad de Roma en 4 tribus, stas ya no tienen q ver con las tribus
tnicas (roms, sabinas y etruscas), sino q eran distritos polticos-administrativos, q
configuraban 4 tribus urbanas. En la poca republicana alcanzarn a 35 tribus
5. CONFLICTOS POLTICOS DEL REX CON LOS PATRICIOS, CONSECUENCIAS:
Frente a los cambios q se producan frente a las reformas q se dieron, surgi un gran descontento en la
clase patricia, la cual ya no gozaba de las antiguas atribuciones y en cambio deba comenzar a ser
parte del ejrcito y tener q pagar impuestos.
6. FUENTES DEL D EN ESTA TAPA:
Mores Maiorum
Las Mores Maiorum (costumbres de los antepasados) resultan ser la fuente primera y nica del arcaico
D Rom. Como criterios morales de virtud, q se respetaban estricta/. Pero tambin p/ referirse a los ritos
jurdicos. Estos ritos eran solemnes y se caracterizaban por el empleo del cobre y la balanza.
Los conflictos de intereses q dan lugar a un pleito son resueltos por el procedimiento de las legis
acciones, suma/ ritual con el empleo de frmulas orales muy estrictas.
Las leyes regias. Ius Papirianum
Estas leyes dictadas por el rex.
Pomponio menciona q primero Rmulo y luego los dems reyes promulgaron unas leyes a las q
denomina curiadas, q se hicieron votar por las curias.
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stas haban sido agrupadas por Sexto Papirio, el la poca de Tarquino el Soberbio, recopilacin q se
conoci como ius civile Papirianum.

BOLILLA III

LA REPBLICA

1. COMIENZO:
Los patricios q haban visto menoscabada su posicin preeminente, por parte de la flia de los Tarquinos,
producen un cambio poltico, derrocando al ltimo rey: Tarquino el soberbio e instituyendo un nuevo
sistema poltico conocido con le nombre de respblica.
Segn el relato tradicional, la causa patricia habra tenido su motivacin p/ la rebelin en el famoso
episodio de Lucrecia. sta era una noble matrona rom, casada con Tarquino Colatino.
Se encontraban en una fiesta su hijo Sexto con otros entre los cuales estaba Tarquino Colatino. Se
plante una discusin sobre cual de sus mujeres era ms virtuosa y habiendo triunfado como la mejor
Lucrecia, esto provoc el enojo de Sexto quien abandonando el lugar parti a Roma, y penetrando en la
casa de ella, luego de amenazarla, la viol. Lucrecia luego de denunciar el crimen a su padre y a su
marido, se clav un pual. Tarquino Colatino acompaado por su primo Iunio Bruto, expusieron su
cadver ante el pueblo. La irritacin determin la destitucin del rey y el destierro de su flia. Tarquino
Colatino y Iunio Bruto asumieron el poder.
2. INTEGRACIN PATRICIO-PLEBEYA:
El cambio de gobierno signific una afirmacin del poder patricio, al mismo tiempo q una revuelta contra
la hegemona etrusca. Por ellos arrastraba el problema de los plebeyos, cada vez mayores en nm.
Los plebeyos concientes de su creciente nm y del aislamiento poltico q determinaban los patricios,
crearon una fuerza armada plebeya, q se jurament (lex sacrata) p/ formar una comunidad sep/da. Por
ellos determinaron una secesin (apartamiento poltico), retirndose al monte Aventino.
Segn la tradicin, fue un viejo patricio rom q logr el acercamiento. Su clebre aplogo del cuerpo
humano represent la primera gran leccin poltica en pro de la idea de la concordia. Present a los
plebeyos el caso de la rebelin de los rganos de un H, q estaban enojados porq todos ellos trabajaban
p/ el ocioso estmago q reciba todos los alimentos. Decidieron en asamblea privarlos del envo de
sustancias, lo cual termin con la vida del cuerpo del H. De una manera muy inteligente representaba al
estmago (los patricios) frente a las energas de los dems rganos (los plebeyos) demostrando q los
unos necesitaban de los otros.
La plebe decidi reintegrarse a Roma, llegndose a un pacto juramentado, por el cual los plebeyos
obtuvieron la posibilidad de reunirse en asambleas propias (Concilia plebis), y el reconocimiento de un
magistrado plebeyo: el tribuno de la plebe, q:
1. Poda convocar a la plebe en dichos concilios plebeyos, tomando decisiones q significaron su
reconocimiento poltico-jurdico.
2. Poda acudir en auxilio de cualquier plebeyo frente a actos arbitrarios de los magistrados
patricios.
3. Tena el veto respecto de las decisiones de dichos magistrados y aun del Senado (salvo en
tiempo de guerra), cuando las decisiones afectaran a los intereses plebeyos (arrestos o castigo
de un plebeyo).
4. Gozaba de la sacrosanctitas, de tal modo q nadie poda atentar contra l, bajo sancin de ser
declarado sacer, pudiendo el agresor ser matado por cualquiera sin q ello implicara un crimen.
Los tribunos tenan como colaboradores a los ediles plebeyos encargados del templo consagrado a la
trinidad divina de Ceres, Liber y Libera.
Otro episodio importante fue la sancin de la Ley de las XII Tablas: escrito q se aplicaba tanto a patricios
como a los plebeyos.
Poco a poco los plebeyos fueron alcanzando la ansiada igualdad. Por la Lex Canuleia se concede el
conubium a los plebeyos de tal modo q stos pueden celebrar iustae nuptiae con los patricios. Por los
tanto, conseguirn el acceso a las magistraturas. Ms adelante se determina la forma definitiva del
consulado, pudiendo uno de los cnsules ser plebeyo. Igual/ accedern a los colegios sacerdotales y
Tiberio Coruncanio ser el primer plebeyo q ser institudo como Pontifex Maximus. Con ellos se puede
considerar definitiva/ la integracin patricio-plebeya.

3. COMPOSICIN POLTICA:
La constitucin poltica del la res pblica descansa fundamental/ en el equilibrio de los tres rganos:
I. Las MAGISTRATURAS: con la cada de la monarqua el rex fue sustitudo por 2 magistrados
nombrados por el populus y ratificados por el Senado.
Caracteres generales:
a. Todos los magistrados gozaban de la potestas: poder de ordenar desde el punto de vista
administrativo. Pero slo los magistrados mayores (cnsules y pretores) tienen el
imperium (poder de mando poltico).
i. El imperium comprende facultades de mando militar, q cuando se ejerce en
campaa es pleno, pudiendo ejercer coercitio (castigos corporales e incluso la
muerte). Pero estando en casa, es decir, en Roma, la coercitio se vea limitada,
por cuanto todo ciudadano amenazado con una pena corporal o la muerte puede
apelar ante el populus.
ii. Comprende tambin el D de convocar a los comicios y proponer leyes y
candidatos; D a convocar al Senado y efectuar consultas; el poder de decir el
ius en asuntos civiles, penales, etc.; y el poder de dictar edictos.
iii. Tambin todos los magistrados tienen poderes p/ tomar auspicios, los cnsules,
censores y pretores les est permitido tomarlos en cualquier lugar, mientras q a
los otros slo en Roma.
b. Son electivas deben ser aprobadas por los comicios:
i. Los Magistrados Mayores (censores, cnsules y pretores) son elegidos en la
comitia centuriata.
ii. Los Magistrado Menores (ediles, curules y cuestores) en la comitia tributa.
iii. El tribuno y los ediles plebeyos son elegidos en los concilia plebis.
c. Son colegiadas, es decir, a cargo de 2 o ms magistrados (salvo las extraordinarias), de
tal modo q cada uno de ellos tiene un poder igual al de su o sus colegas.
d. Son anuales (caso de los cnsules, pretores, ediles curules y plebeyos, tribunos y
cuestores). Como excepcin los censores on elegidos cada 5 aos, debiendo cumplir sus
funciones del censo en 18 meses. El dictador slo poda durar 6 mese.
e. Son gratuitas: se consideraba un honor ser magistrado. Las personas de escasos
recursos qdaban por ello autoexcludas, slo los ricos ejercan cargos pbls.
f. Son responsables: deban resp por su actuacin: los magistrados con imperium pueder
ser llevado ante los comicios q los eligieron. Los censores, los tribunos y los ediles
plebeyos estn protegidos por la inviolabilidad. En cambio, no lo estaban los curules y los
cuestores, q excepcional/ podan ser reesponsabilizados ante los comicios tribados.
Clasificacin:
a. Son ordinarias: formaban parte de la estructura poltica y constitucional de Roma: la
cuestura, la edilidad, la pretura, el consulado y la censura.
b. Las extraordinarias fueron creadas p/ afrontar circunstancias excepcionales: la dictadura.
c. Las magistraturas mayores posean los auspicios de los dioses y valerse se ellos el
consulado, la censura, la pretura y la dictadura.
d. Las magistraturas menores no tenan el privilegio de las mayores: cuesturas y edilidad.
El cursus honorum:
El aspirante a la magistratura slo a los 27 aos poda iniciarse en el cursus honorarum
habindose desempeado 10 aos en la carrera militar.
a. Cuestor: magistratura ordinaria, menor y sin imperium. Encargados de las finanzas, ya como
guardianes del Tesoro pbl, pago de soldados y tesoreros de las provincias.
b. Edil: magistratura ordinaria, menor y sin imperium (2 curules y 2 plebeyos). Se ocupaban del
ciudado de la urbe, limpieza y vigilncia, su aprovisionamiento, la realizacin de juegos pbls
(gladiadores), los ediles curules se ocupaban de los mercados.
c. Pretor: magistratura ordinaria, mayor y con imperium; aparece, aproximada/, en el 367
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a.C. el Pretor Urbano q imparta justicia entre los ciudadanos roms. Posterior/ fue necesario
instituir un nuevo pretor: Pretor Peregrino, en el 242 a.C, imparta justicia entre los
ciudadanos roms y extranjeros y entre los ciudadanos extranjeros entre s.
Deba declarar los principios jurdicos y dictar sentencia dentro de ese marco.
El Pretor Urbano deba aplicar estricta/ el D civil.
En cambio, Pretor Peregrino, quien basndose en la equidad, resolva el diferendo de
acuerdo a reglas q l mismo creaba.
d. Cnsul: magistratura ordinaria, mayor y con imperium. Eran 2 cnsules con iguales funciones
y atribuciones, luego del 367 a.C uno de ellos deba ser plebeyo.
i. Convocan y presiden el Senado y los comicios curiados y centuriados.
ii. Funciones de jefes de estado.
iii. Jefes supremos del ejrcito rom, en campaas militares era Cnsul Armado p/
diferenciarlos del Togado q qdaba en la ciudad.
iv. Elegidos por los comicios centuriados.
v. Si uno de ellos falleca un Senador ocupaba por 5 das el cargo hasta q se elega el
nuevo cnsul.
e. Censor: magistratura ordinaria, mayor y con imperium, eran 2, elegidos por los comicios
centuriados y se ocupaban de:
i. Realizar el censo, anotando a los ciudadanos, el cual deba realizarse en 18 meses.
ii. Durante 5 aos en el ejercicio cuidaban de las costumbres, pudiendo sancionar con la
tacha de infamia a los transgresores.
iii. La Lectio Senatus los facultaba a confeccionar la lista de ciudadanos en condicin de
ser elegidos senadores.
Magistratura Extraordinaria: mayor y con imperium; por excepciones eran nombrado por uno de
los Cnsules cuando el Senado dispona q se estaba ante un grave peligro (invasin, rebeliones.
Duraba 6 meses y tena plenos poderes. Cesaban las otras magistraturas.
Tribuno de la Plebe: elegidos anual/solo eran plebeyos. Defensores de los intereses de la plebe
II. El SENADO:
La designacin oficial de Roma era la sigla S.P.Q.R (Senatus Populus Q Romanus), con la cual se
resume la organizacin republicana: El Senado y el Populus Rom.
Es el rgano ms importante de la Repblica. Tiene la auctoritas, de tal modo q todas las decisiones
polticas importantes deben contar con su aprobacin. A partir de la Lex Ovinia los censores hacen
la lista de los nuevos Senadores. Podan reunirse los das fastos como nefastos. Al reunirse vestan
con la tnica de ancha banda prpura vertical.
Estableciendo el orden del da, segn el orden del lbum, comenzando por el Princeps Senatus,
iban emitiendo su opinin, el voto se haca llamando individual/ segn el orden de la lista (lbum), de
tal modo q se iban desplazando, formando grupos. Los q estaban en ltimo lugar no alcanzaban a
hablar y apenas se tenan tiempo p/ ubicarse en el grupo de su preferencia; por ello se los llamaba
pedarii (se desplazaban a pie). Sus atribuciones eran las siguientes:
a. La direccin de toda la poltica exterior, declarando la guerra o proponiendo la paz.
Designaba a los embajadores y los reciba p/ apreciar sus informes.
b. La consulta de los magistrados de en todo tema importante p/ la Repblica, as, controlaba
tanto la poltica externa como interna.
c. Supervisaba todo lo relacionado c la religin rom y decretaba medid en caso de peligro pbl.
d. Hasta cierta poca, deba prestar su auctoritas patrum respecto de las decisiones de los
comicios y concilios de la plebe.
e. Ejerca el interregnum en caso de vacancia de los magistrados. Tambin era el q designaba
a los pro-magistrados en las provincias.
4. LOS COMICIOS:
Asambleas del populus, eran de tres clases:
f. Comicios Curiados: (curiata comitia) qdaron como sobrevivientes de la poca de los reyes.
Qdaban representadas por 30 lictores en nombre de las 30 tribus. En general, contina el
predominio patricio. Su papel poltico qd reducido a conferir el imperium a los magistrados
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mayores (lex curiata de imperio) q eran elegidos en los comicios centuriados. Se ocupaban
de situaciones jurdicas vinculadas con la flia (testamentos, adrogaciones, etc.).
g. Comicios Centuriados: (centuriata comitia) se ocupaban de:
i. Elegir los magistrados mayores
ii. Votar ciertas leyes importantes, as como las declaraciones de guerra.
iii. Juzgar de la provocatio ad populum presentada por un ciudadano rom.
Por ser ppulos en armas, tiene ms un significado militar. Por ello es q son ellos los q
eligen a los magistrados con imperio y tambin a los censores.
h. Comicios Tribados: (tributa comitia) su origen se deriva de la transform de los concilia plebis,
lex Hortensia, de tal modo q estn agrupados los patricios y los plebeyos. Se ocupaban:
i. Elegir a los magistrados menores
ii. Hacer votar leyes vinculadas con el ius privatum, desde la lex Hotensia los plebiscitos
haban qdado equip/dos a las leyes.
Los cnsules deban presentar sus proyectos (rogationes) ante los comicios centuriados. Los tribunos y
pretores lo hacan ante los comicios tribados. Pero luego el cnsul p/ evitar auctoritas patrum, prefera
dirigirse a los comicios tribados.
5. FUENTES DEL D EN ESTA TAPA:
1. Ley de las XII Tablas
Dentro de un clima de hostilidad entre patricios y plebeyos se aprob la Ley de las XII Tablas (aos 451450 a.C), los roms vieron en ella el fundamento de su vida jurdica, tanto en el aspecto pbl como priv.
Fue redactada por 10 magistrados especial/ creados p/ este fin, los decenviros, razn por la cual es
tambin conocida como ley decenviral.
Primero se redactaron 10 tablas, y como haba vencido el plazo de un ao q tenan, hubo q nombrar
otros decenviros, q redactaron 2 tablas ms.
Entre ellos estaba Apio Claudio, q quiso perpetuar el decenvirato. Cometi el error de qrer apoderarse
de virginia, hija del plebeyo Virginio, reclamndola como liberta suya. Viendo el padre q el juicio no era
imparcial, prefiri darle muerte a su hija en pleno Foro. Ello produjo la cada de los decenviros y el
regreso al orden constitucional de las magistraturas republicanas.
Se asent por escrito los viejos ritos jurdicos y reglas vigentes con anterioridad. Estn referidas a los
procedim judiciales, incluso de ejecucin, disposiciones del D Penal rom y reglas del D hereditario.
Contenido de las tablas
Es posible q las materias contenidas en las tablas abarcasen instituciones de muy diversa ndole. As
las tablas I, II y III se refieren al sistema procesal rom.
I_ En la Tabla Primera se indican las formas de citacin ante el magistrado.
Cuando el pleito no haba podido terminarse en la jornada, las partes aseguraban volver a presentarse
ante el Magistrado, mediante una promesa llamada "vadimonium".
II_ La Tabla Segunda comienza con la indicacin de cul ha de ser el valor del Sacramentum.
A tal fin debi realizarse un sacrificio q, segn la entidad del pleito deba ser de una cabeza de ganado
menor o mayor. Posterior/ hubo de abandonarse el efectivo sacrificio, sustituyndose el animal por una
suma de dinero equivalente. Final/, el Sacramentum fue entregado a quien haba vencido en el pleito.
En esta tabla tambin se hace referencia a los motivos q justificaban el aplazamiento del proceso.
Por ltimo, se prescribe q es posible la transaccin, incluso en los casos de Furtum (figura delictiva).
III_ La Tabla Tercera est dedicada exclusiva/ al procedim ejecutivo denom Manus Iniectio. Por el
mismo, quien resultaba condenado a pagar una suma de dinero o confesaba judicial/ su deuda, tena 30
das p/ cumplir. Si no lo haca, el acreedor poda conducir al deudor ante el Magistrado. Si a reqrimiento
del Magistrado nadie responda como vindex, era autorizado el acreedor a llevar al incumpliente a su
propia casa y poda mantenerlo encadenado, obligndose a suministrarle una libra diaria de harina.
Una vez en el mercado, se exhiba al deudor y se publicitaba el monto de la deuda, en pos de q
apareciese un vindex u otros acreedores. Si ello no suceda se le impona pena capital (capitis
deminutio) facultndose al acreedor a venderlo como esclavo al otro lado del Tber.
IV_ En la Tabla Cuarta, se trata acerca de las potestades del paterflia, en especial, a la patria potestas.
sta contempla el nacim deforme o monstruoso, disponiendo su muerte inmediata.
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El paterflia como autoridad absol de su grupo poda corregirlos, sancionarlos o venderlos, e incluso
ordenar su muerte, esto configuraba p/ el pater la Vitae Necisq Potestas (potestad de vida y muerte)
sobre los integrantes de la flia. Tambin contempla esta tabla q el pater q ha entregado a su hijo por tres
veces, alejndolo as de la flia, perdiera sobre ste su patria potestad.
V_ La Tabla Quinta aborda los temas de las tutelas y las herencias.
Se trata all de la tutela perpetua de las mujeres (Tutela Mulierum).
Las sacerdotisas dedicadas al culto de Vesta (vestales) estaban exceptuadas, por la dignidad de su
rango, de esta tutela.
Refirase adems al supuesto de adquisicin de la propiedad, por medio de la usucapin, de las Res
Mancipi.
Las q pertenecan a las mujeres, bajo tutela, no podan usucapirse, a menos q se hubiesen entregado
con la autorizacin del tutor.
VI_ En la Tabla Sexta se analiza, entre otros, el tema del Nexum y del Mancipium. La frmula de la ley
expresaba q lo q fuera declarado verbal/al hacerse el nexum y la macipatio deba considerarse como
ius
El nexum se trata del vnculo, la atadura jurdica q liga al deudor y q permite q el acreedor vaya contra la
persona, como en la manus iniectio. Distinta al nexum es la mancipatio, por la q se transmita el dominio
o se constitua una servidumbre rstica.
All el q reciba la cosa declaraba solemne/ sus Ds sobre ella. Este procedimiento se us a diversos
fines, ya q adems de medio p/ transmitir el Dominium Ex Iure Quiritum sobre las cosas mancipi
(propiedad conforme al D Civil sobre dichas cosas) sirvi p/ establecer el poder sobre personas libres
(in causa mancipi, coemptio) emancipar hijos, adoptar (adoptio) y testar (testamento per aes et libram).
La ley establece aqu la pena del duplo a quien negara las declaraciones hechas en el nexum o en el
mancipium.
VII_ La Tabla Spt establece q, entre los edificios contiguos, debe dejarse un espacio p/circulacin
(ambitus).Si el camino sealado en la servidumbre fuere impracticable, se puede hacer pasar los
animales por donde se quiera. Adems se establece el D q tiene el propietario a pedir se lo indemnice
por los daos q sufra su propiedad como consecuencia de trabajos artificiales p/ las aguas pluviales.
Las ramas de los rboles, segn la ley, deban ser cortadas cuando estn pendientes sobre la
propiedad vecina p/ evitar q moleste al predio vecino la sombra del rbol.Termina la tabla estableciendo
el D del propietario a recoger los frutos de sus rboles q hayan cado en el fundo vecino.
VIII_ La Tabla Octava trata sobre los delitos. En Roma se distingua entre delitos pbls (crimina) y
delitos privados (delicta o maleficium). Los delitos pbls comprendan a aqllos q implicaban un grave
dao p/ el Estado, cuyo juzgamiento en la poca monrquica era efectuado por el rex.
Los delitos privados, en cambio, estaban reservados a la autoridad de los paterflia o patergentium.
Se refiere tambin a diferentes casos del delito del iniuria, rel con el dao fsico a un ser humano.
La pena del talin se aplicaba en caso de membrum ruptum (miembro roto). Por membrum ruptum se
entiende la sep/cin o mutilacin de alguna parte del cuerpo.
IX_ La Tabla Novena posee disposiciones de D pbl y penas contra Magistrados, funcionarios y
ciudadanos q cometan traicin. Se impone la pena de muerte a aql juez o rbitro q, nombrado de
acuerdo a la ley, se deja corromper por dinero.
X_ La Tabla Dcima trae una serie de disposiciones relativas a los ritos funerarios. En ella se advierte
el cuidado de las costumbres austeras, evitando el excesivo ornato y las manifestaciones exteriores,
contrarias a la severidad y gravedad, virtudes stas propias del espritu rom.
XI_ La Tabla Undcima establece la prohibicin de matrimonio entre patricios y plebeyos.
Uno de los requisitos matrimoniales era el Ius Connubium, D q otorgaba capacidad especial p/ contraer
justas nupcias (Iustae Nuptiae), q es el matrimonio conforme al D Civil.
Esta tabla fue posterior/ derogada.
XII_ En la Tabla Duodcima se introduce la Pignoris Capio, accin de la ley ejecutiva q permita al
acreedor, en determinados casos, tomar posesin de ciertas cosas. Posterior/ la pignoris capio significa
q la accin se dirige contra la cosa y no contra la persona, como en la manus iniectio.
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Tambin esta tabla dispone acerca de las acciones noxales, derivadas de furtum cometido por un
esclavo. Se establece tambin q p/ el caso q alguien se hiciese dar falsa/ la posesin interina,
percibiendo los frutos durante su transcurso.
Final/ contiene esta ltima tabla una disposicin q establece q las leyes dictadas en ltimo trmino
derogan las anteriores.
La interpretatio: El Colegio de los Pontfices mantena un exclusivo control del Calendario, donde
figuraban los das en q se poda actuar judicial/ (das fastos) y de las frmulas rituales q deban
pronunciar los litigantes. Se encargaban de la interpretacin jurdica cuando exista alguna duda en la
aplicacin del Ius.
Este monopolio sufri un duro golpe con la publicacin de las frmulas y del calendario. Esta
recopilacin fue conocida como Ius Flavianum, esto se uni al hecho de q cuando un plebeyo, Tiberio
Coruncanio, alcanz a ser Pontfice Mximo, se dedic a dar sus interpretaciones en pbl. De este
modo el conocimiento de la ciencia del D qd total/ secularizado.
Con posterioridad siendo cnsul Sexto Aelio Peto public sus clebres Tripertita, llamadas as poq
contena tres secciones: la ley de las XII Tablas, la interpretatio de ellas y las frmulas de las legis
actiones. Se lo denomin Ius Aelianum.
2. Las leyes:
La lex consiste en una disposicin jurdica aprobada por el populus, reunido en los comicios, a
propuesta de la rogatio de un magistrado. Por eso se denomina lex rogata, a diferencia de la lex data, q
es aqlla dictada directa/ por el magistrado. Gayo la definie como: lo q el populus ordena y establece
Concepto: los vocablos lex data y lex rogata corresponden a la lex pblica. Se quiere ver en la
lex una especia de convenio establecido entre el magistrado y el populus. Pero si bien le populus es el q
aprueba la lex, el papel predomimante es p/ el magistrado proponente, quien someter su rogatio, casi
con la seguridad poltica, dado el trmite q tena su posterior aprobacin.
Procedimiento: la lex rogata es votada en los comicios centuriados y tribados. El trmite era:
I. Un magistrado (cnsul, el dictador, el pretor,etc.) hacan su proposicin en forma pblica
anuncindola en 3 das de mercado en el foro, a esto se le llamaba promulgatio.
II. La propuesta puede ser discutida en reuniones informales de ciudadanos, llamadas contiones, a
las cuales poda asistir el magistrado proponenete o enviar alguien en su nombre.
III. Previs consulta de los auspicios se renen en los comicios. El magistrado hace su rogatio al
populus. La votacin se hacen en orden establecido en las centurias o en las tribus.
IV. El control del,procedimiento los tiene el magistrado, ste al presentar el proyecto trata de
interpretar el sentir de los grupos mayoritarios, incluso consultando al Senado.
Partes de la lex: el texto est compuesto por:
a. La praescripto: nombre del magistrado proponente, lugar de reunin de la asamblea,
nombre de la centuria o tribu, y del ciudadano q vot en primer trmino.
b. La rogatio: contenido propio de la ley.
c. La sactio: x la q se fijaba la sancin de los actos realizados en contra de los establ en la ley.
Denominacin: por lo general se hace:
a. Por el nombre gentilicio del autor, acompaado por el nombre de su colega en caso de 2
cnsules, ambos de nominativo femenino: Lex Poetelia Papiria (propuesta por Poetelio,
cuando era cnsul Papirio.
b. Si llevan un slo nombre, porq fue dictada por un dictador: Lex Hortensia disctada por el
dictador Hortensio. Tambin tuvieron un slo nombre los plebiscitos (luego denominados
leyes): lex Aquilia propuesta por el tribuno Aquilio.
c. Algunas leyes contiene la mensin del asunto tratado: lex Acilia repetendarum (de represin
de los delitos de los magistrados en sus funciones).
Clases de leyes: segun Ulpiano las leyes pueden ser:
a. Perfectae: q son aqllas q contienen en la sanctio la pena de nulidad de los actos q sean
contrqarios a sus disposiciones.
b. Minus quam perfectae: q son aqllas q en la sanctio castigan con penas a los transgresores,
pero sin declarar nulos los actos contrarios a dichas leyes.
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c. Imperfectae: q son aqllas q no han establecido ninguna sanctio.


Por una constitucin de Teodosio y Valentiniano se dispuso q todos los actos realizados contra lo
dispuesto en una ley no slo se los tenga por nulos sino tmb por no hechos. Siendo as, todas las
leyes son, desde esta dsiposicin, perfectae.
Importancia relativa a las leges en el Ius Privatum: la mayora de la leyes tratan temas del ius
publicum. En cambio, son muy pocas las q se ocupan de temas del ius privatum (general/ votadas en
los comicios tribados).
Ello sucede cuando la causa motivante de la lex respectiva llevaba a tener q adoptar una solucin
poltica. As, cuando se trataba de un problema cuya gravedad social superaba la la bor propia de la
iurisprudentia, y q, por sus repercusiones, provocaba la intervencin de los magistrados.
Es por ello q existen zoans muy vastas de ius privatum (vinculadas con el matrimonio, la flia, los
contratos y dems negocios, el dominio, etc.) no sern sino espordica/ motivo de tratamiento
legislativo. Recin con Justiniano habr una desicin legislativa. La lex tiene por tanto un campo de
aplicacin limitado en lo q atae al ius privatum.
3. Los Plebiscitos:
La palabra plebiscito se conforma a partir de plebs (plebe) y de scitum (decidido). La defin dada por
Gayo es equivalent a la empleada p/ lex: lo q la plebe ordena y establece. El concilium plebis es
convocado x magistrado plebeyo, el tribuno, siguindose un trmite semejante q p/ la lex. Con la Lex
Hortensia se elimin la necesidad de la auctoritas patrum, qdando los plebiscitos equip/dos a la leyes.
4. El edicto del Pretor:
En general, los magistrados con imperium gozaban tambin de ius edicendi, es decir, de la posibilidad de
dirigirse en forma general al populus, ya sea por palabra o por escrito. Se dicen entonces q el magistrado
da su edictum. Ac interesarn los edictos de aqllos magistrados q tienen q ver con la administracin de
justicia: el pretor (pelegrino y urbano), los ediles curules q se ocupaban de la regulacin de los mercados;
y en las provincias, los gobernadores y los cuestores.
Clases:
a. Cada pretor, al comienzo de su magistratura, publica un edictum en las tablas del album,
librndolo al conocimiento general. En las q figuraban las frmulas de las acciones q conceder a
los litigantes, as como medidas especiales: decretos, interdictos, etc. El edicto expira el da q
cesa la magistratura de quien lo dict; de ah la denominacin de lex annua, y ms concreta/
edictum perpetuum, si bien duraba sola/ 1 ao.
b. El pretor siguiente no estaba obligado a adoptar el mismo edicto. Pero se renovaba su vigencia:
edictum traslaticium y poda agregarle nuevas proposiciones.
c. De todos modos el iuridictio del pretor no se agota con la desicin inicial, ya q ante cualquier caso
concreto q se presentaba poda amp/r al litigante mediente el dictado de una solucin concreta
nueva: edictum repentinum.
Importancia:
Con la aparicin del procedim formulario (Lex Aebutia), el pretor pudo manejar ms libre/ su iurisdictio. Si
bien no puede modificar directa/ ius civile, sin embargo comienza a introducir innovaciones como ius
praetorium. Mediante esta nueva clase de ius llamado tmb ius honorarium, los pretores podan, por
causa de utilidad pblica, a veces ayudar al ius civile, pero tmb suplirlo y ms an corregirlo.
El edicto de los pretores- q normal/ reqran la ayuda de los iurisprudentes- sirvi p/ adecuar a ius a los
distintos cambios q se producirn en la sociedad rom.
5. La respuesta de los prudentes:
Los prudentes o jurisprudentes eran los q se dedicaban al conocimiento de soluciones de justicia,
manjando la prudentia en los asuntos jurdicos.Eran consultados x los particulares en cada caso especf
y emita su responsum (respuesta y con le advenimiento del proceso formulario, los pretores se fueron
acostumbrando a recurrir a estos jurisprudentes.
La labor de los jurisprudentes puede ser caracterizada como consistente en:
Respondere: dar consejos bajo forma de opiniones o sentencias, acostumbrndose a q
estuvieran presentes jvenes auditores, q se iban formando juridica/.

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Cavere (prever): consista en redactar clasulas q se incorporaran a los negocios jurdicos,


asistiendo a los interesados y aconsejndolos en la importancia prctica de las palabras, giros y
tecnicismos jurdicos q se empleaban
Agere (obrar): era la tarea de guiar a los litigantes y a sus defensores, quienes eran los q
abogaban por las partes.
La labor de los jurisprudentes era honoraria en un principio.
Entre los primeros juristas: Tiberio Coruncanio, Sextro Aelio Peto

BOLILLA IV

EL PRINCIPADO -

EL DOMINADO

1. EL PRINCIPADO:
El destino histrico de Roma estuvo determinado por su creciente expansin territorial.
En el mbito interno de Roma comenzaron los problemas sociales, aparecen los problemas entre la
aristocracia acomodada y las grandes masas urbanas desprotegidas.
Ms q luchas entre clases econmicas, el problema se traslad a conflictos por el poder dentro de la
aristocracia rom. Este estado de cosas condujo a Roma a la guerras civiles. Primero fue la lucha entre
Mario y Syla, q termin con la dictadura de este ltimo.
Luego la lucha entre Pompeyo y Csar, quienes conformaron con Craso el llamado primer Triunvirato,
q termin con el triunfo de Csar sobre Pompeyo.
Csar era conciente q Roma necesitaba una profunda modificacin de su gobierno, tendiendo a una
mayor centralizacin.
Acusado de ir contra los ideales republicanos y qrerse convertir en rey fue asesinado.
Se constituy el segundo triunvirato: Marco Antonio, Lpido y Octavio (sobrino nieto de Csar y
adoptado por ste en su testamento) vence a Marco Antonio.
2. CONSTITUCIN POLTICA:
Octavio apel a las instituciones pb republicanas, proclamando q su misin era la restauracin de la
repb. Por ellos mantiene la vigencia de todas las insti republicanas: magistrados, comicios y Senado.
Pero Octavio se ubica como tutor de la repblica.
Se inscribe en el album senatorial como Pinceps Senatus de ahi el nombre de Principado.
Le fueron cencedidos ttulos honorficos:
Augustus (de significacin religiosa)
Imperator (genral de las tropas
Pontifex Maximus
Pater patrie (padre de la patria)
Octavio se preocup por obtener 3 potestades q funcionaban conforma al criterio de colegialidad de
las magistraturas republicanas:
1. La Potestas Tribunicia, q le daba la inviolabilidad de los tribunos, la facultada de reunir a las
asambleas, y el D de veto respecto de todos los magistrados en ejercicio.
2. El Imperium Proconsulare maius et infinitum, q le daba poder sobre las provincias, y sobre el
ejrcito, esto le permita nombrar legados, q eran comandantes a sus rdenes.
3. La Potesta Censoria, con lo cual lograba el control del Senado. Por un lado era el Princeps
Senatus; ms adelante, mediante el control de las costumbres, qd asimilado al censor, y, de este
modo, la lectio de los senadores.
Continuaban reunindose los comicios, eligiendo los magistrados y reuniendo al Senado, pero sus
funciones se fueron desdibujando, pese a q formal/ se diriga a ellos como si real/ gozaran de poder.
Se denomina el siglo de Augusto y la Pax Rom al excepcional momento en la historia universal en q
una tan grande extensin y por tanto tiempo (casi dos siglos) pudo vivir en paz y prosperidad. Hubo una
seguridad y facilidades de comunicaciones q promovieron un gran intercambio comercial.
Desde Octavio se preocup por hacer participar a la clase senatorial y a la de los caballeros en la tarea
administrativa, uno de los principales organizadores ser Claudio, y luego Hadriano. Entre los
funcionarios ms altos estaban:
Praefectus urbi (prefecto de la ciudad) elegido entre los principales senadores, q se preocupaba
de todo lo rel con la tranquilidad y orden de la urbe, teniendo una funcin jurisdiccional en mat penal.
Praefecti praetorio solan ser 2, q eran los jefes de la guardia pretoriana, con competencia militar
y civil; eran representantes del emperador, tendrn importancia en la designacin de los Csares
posteriores.
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Praefectus annonae encargado del aprovisionamiento del trigo y vveres en Roma.


Praefectus vigilium especie de jefe de polica, q se ocupaba de los casos de incendios y
disturbios en Roma.
Praefectus vehiculorum q era el jefe general de correos.
El nombre personal del Emperador ser de Emperador, Csar o Augusto. Tiene D a una guardia de 12
lictores, lleva corona de laureles y el pbl lleva la toga praetexta. Su mujer tiene el D al ttulo de Augusta
y los prncipes de la flia al de Csar.
Cuenta con su propia Cancillera imperial q lo ayuda en la administracin del Imperio.
El punto ms flojo fue la determinacin de la forma como acceda al poder el nuevo Princeps cuando
mora o cesaba el anterior. En principio se sigui el sistema de cooptacin (el vigente elige y propone
al siguiente). Pero luego comenzar a tener importancia como grupo de presin las fuerzas militares
(primero la guardia pretoriana q rodeaba al emperador y ms adelante los cuerpos de legiones q
estaban en las fronteras).
3. DINASTAS DE ESTE PERODO:
Dinasta Julio-Claudiana: Octavio Augusto, Tiberio, Calgula, Claudio, Nern, Galba, Othn,
Vitelio.
Dinasta de los Flavios: Vespasiano, Tito, Domiciano.
Gobierno de los Antoninos: Nerva, Trajano, Hadriano, Antonino Pio, Marco Aurelio, Cmodo.
Dinasta de los Severos: Septimio Severo, Caracalla, Macrino, Elegbalo.
Perodo de anarqua: Maximiano, Gordiano, hasta Dioclesiano
4. FUENTES DEL D EN ESTA TAPA:
1. Las Constituciones Imperiales:
Ulpiano la define: Aqllo q le gust al Prncipe tiene fuerza de ley. Es diferente a la ley, no son leyes
sino q tiene fuerza de ley. Las formas q podan tener eran:
1. Edictum: disposicin de carcter general a todos los habitantes del Imperio, o de alguna
provincia.
2. Rescriptum: a partir de Adriano, consista en la respuesta dada a una consulta por de un
magistrado o de un particular.
3. Decretum: resolucin judicial del Emperador en un juicio, ya por grado originario o apelacin.
4. Mandata: rdenes dadas a magistrados provinciales.
2. El Edicto Perpetuo:
Hadriano encomend la jurista Salvio Juliano la codificacin ordenada del edicto de los pretores.
Se torn obligatorio, de tal modo q los pretores y los jueces deban seguir nica y exclusiva/ sus
prescripciones.
P/ dar obligatoriedad, lo present la Senado, quien lo aprob bajo la forma de senadoconsulto.
Salvio Juliano estableci q e caso de duda o laguna del Edicto se remediara el problema va
interpretatio o por una constitutio optimi Principis.
Los magistrados estaban obligados a hacer observar el Edicto, pero ante un caso de duda en cuanto a
su aplicacin o propuesta de reformas, la consulta deba ser hecha ante el Prncipe mediante un escrito.
La Secretaria de la Cancillera imperial pasaba la cuestin a los juristas del Consilium, y la respuesta
adquira fuerza obligatoria por medio del rescriptum dictado por el emperador.
3. La Iurisprudencia Clsica:
Octavio absorbi la potestad de efectuar responsa en su propia persona, pero la deleg en los
iurisprudentes, a quienes les concedi el poder de responder en nombre de su auctoritas. Esto se llam
ius publice respondendi ex auctoritate Principis.
La reforma de Adriano:
Permiti q cualquiera pudiera responder a una consulta jurdica. Interpret la palabra publice
como q culaquiera del populus poda efectuar responsa. Pero a algunos les permiti fudar D. De este
modo q si al magistrados se le presentaban respuestas concordantes por parte de estos
17

juristas, era obligatoria p/ l; pero si la respuesta era discordante entonces el magistrado era
libre de seguir una u otra opinin, eto lo atribuya a un rescripto de Hadriano.
Este emperador crear un Consilium de juristas q obrar como tribunal de casacin de la
jurisprudencia. Estos eran pagados, se llega a una burocratizacin de la labor interpretativa. Los
juristas del Consilium tendrn la tarea de interpretar y producir las modificaciones al Edicto cuando
mediaba una consulta por parte delos magistrados, dndole autoridad imperial por va de los
rescriptos.
Los jurisconsultos de esta poca se mostraron como tcnicos eficaces en soluciones ocurrentes y
felices q dieron gran brillo al conocimiento del ius. Asimismo se dedicaron a la tarea pedaggica,
formando discpulos.
Los grandes juristas de esta poca:
Pomponio
Marcelo
Cervidio Scvola
Papiniano: se lo consider prncipe de la jurisprudencia. Fue condenado a muerte por Caracalla
por negarse a justificar el asesinato de dicho emperador a su hermano Geta. Su muerte lo rodeo de
la aureola de mrtir.
Paulo: trabaj como asesor de Papiniano. Es autor de numerosas obras.
Ulpiano: ser el jurista ms citado en el Digesto de Justiniano.
Marciano
Modestino
4. Sabinianos y Proculeyanos:

Escuela Sabiniana: Masurio Sabino dar su nombre a la escuela Sabiniana, fue el gran autor de
esta escuela. De origen humilde, escribi muchas obras, entre las q le dieron ms fama fueron sus tres
libros sobre el ius civile.

Escuela Proculeyana: Marco Labeo ejerci el oficio de jurisprudente con toda dignidad. Desde el
punto de vista poltico se mantena apartado de Octavio. Se dedic a formar discpulos q conformaron la
escuela Proculeyana.
Diferencia entre las escuelas:
TEMA
SABINIANOS
1) Comienzo de la PUBERTAD. Inspectio corporis (inspeccin
corporal).
2) Concepto de
Cambio de una cosa por otra o
COMPRAVENTA.
por un precio en moneda.
3) Sobre el NACIMIENTO CON Cualquier signo vital. *
VIDA.

PROCULEYANOS
Edad (14 aos en el varn y 12
en la mujer). *
Cambio de una cosa por
moneda. *
Slo el llanto.

5. Los Senadoconsultos:
Segn Gayo el senadoconsulto es definido como lo q el Senado ordena y establece.
Los senadoconsulta se realizaban a propuesta del Princeps, ste como lder del senado, pronunciaba (o
enviaba un delegado suya p/ leerla) una oratio (discurso).
Guardaba con ello, en lo formal, un respeto por el Senado, mostrando cmo se conservaban las
costumbres republicanas. Pero en lo sustancial el Senado se mostraba suma/ complaciente p/ con los
reqrimientos imperiales. Aprobando mediante la acclamatio: los senadores prorrumpan en una
aclamacin aplaudiendo la medida propuesta por el Csar. Los q contribuy a su desprestigio. Ceden
el lugar a las constituciones imperiales.

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6. EL DOMINADO:
Dioclesiano
Con su gobierno fuerte/ centralizado, oper una reforma muy amplia del Imperio, tendiente a sacarlo del
estado de anarqua q estaba padeciendo.
Ya en su propia designacin de sacratissimus Dominus, divinizaba su persona. Se llam directa/
Imperator en lugar de Princeps. Quien se presentaba ante l lo deba hacer con las rodillas en tierra, de
ah la denominacin Dominado.
P/ lograr un mejor gobierno y administracin del Imperio, considerando la gran extensin de tierras q los
componan form la Tetrarqua (gobierno de 4): dividi al Imperio en una parte Oriental, con sede en
Nicomedia, en el Asia Menor q se reserv p/ l. Y otra Occidental, son sede en Miln, q concedi a
Maximiano, a quien nombr su colega. Ambos eran Augustos. Pero al mismo tiempo ambos designaron
a 2 Csares: Galerio, a quien le asign el gobierno de Iliria (luego Yugoslavia) y Grecia y a Constantino
Cloro, con gobierno en las provincias de Galia, Hispania y Britania.
Objetivos de la Tetrarqua:
Solucionar el gobierno de las diversas regiones.
Solucionar el grave problema de la sucesin, pues se haba dispuesto q luego de cierto trmino, los
Csares pasaran a ser los nuevos Augustos, quienes a su vez deban elegir nuevos Csares.
Esto signific un gobierno fuerte/ centralizado y burocrtico. Aparece una cohorte de funcionarios q
dependen de los Augustos. El Senado contina, pero qda convertido en una corporacin municipal, de
significacin nobiliaria, apta p/ la pompa imperial.
Desde el punto de vista econmico trato sin mucho xito de resolver la crisis por la q estaba pasando el
Imperio: se apreciaba en las fuentes de produccin agricultura, comercio e industria, como en la
distribucin de las tierras. Fuertes impuestos trataban de sostener la maquinaria burocrtica-militar.
El reconocimiento del Emperador como Dominus, ttulo slo debido a Dios. Lo q resultaba imposible de
aceptar por los cristianos. sta es la etapa de los mrtires q preferan ofrendar su vida al verdadero
Dios.
Luego de 20 aos de poder, renunci a su cargo, lo mismo q el otro Augusto, Maximiano p/ dejar paso a
los Csares.
Constantino
Asumi en York despus de la muerte de su padre Constancio Cloro y el hijo de Maximiano, Majencio
asumi en Roma.
Constantino derrot a Majencio en la batalla del Puente Milvio y qd como nico Emperador.
Disolvi la Tetrarqua y dividi el imperio en 4 Prefecturas:
1. Oriente (Bizancio)
2. Iliria (Sirmio)
3. Italia (Miln)
4. Galia (Trveris)
Con 14 dicesis y 117 provincias.
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Reforz el ejrcito y reformo al orden burocrtico. Su medida ms importante fue el Edicto de Miln, por
el cual decret la libertad de todos los cultos. De este modo el Cristianismo paso de ser perseguido a
ser admitido y goz con el favor imperial.
Constantino ser el primero q ejercer el csaro-papismo. Como emperador cristiano convocar el
primer concilio ecumnico en Nicea, reunido a todos los prelados cristianos p/ fijar el Credo y condenar
al arrianismo. Ms adelante el Cristianismo pas a ser la religin oficial.

7. FUENTES DEL D EN ESTA TAPA:


1. Las Leges y Los Iura:
Asistimos una declinacin de la jurisprudencia, siglo III, los juristas aparecen burocratizados pasando a
ser funcionarios serviles, debiendo acatar las intensiones del Emperador. ste ser designado seor de
las leyes, rector de la justicia y de la equidad.
El ius (es decir, su interpretacin por parte de los responsa) es asumido ahora por los rescripta, al
mismo tiempo q su voluntad autoritativa se manifiesta en las constituciones imperiales, y en trminos
generales leges.
2. La ley de Citas: anlisis:
Uno de los grandes problemas del D en esta poca consisti en demostrar la autenticidad de los textos
jurdicos q se invocaban, ya fueran correspondientes a las Leges, ya a las obras de los distintos juristas.
Los textos de las constituciones imperiales no siempre resultaban confiables.
Fue necesaria la intervencin imperial p/ poner un poco de orden. Por una constitucin de Constantino
se devolvi la autenticidad a los Responsa de Papiniano, por otra constitucin confirm como vlida la
obra de Paulo.
La medida ms importante fue la Ley de Citas q en su redaccin ordenaba a los jueces q en sus
sentencias slo se deba atender a las opiniones de un grupo restringido de juristas clsicos: Papiniano,
Paulo, Ulpiano, Modestino (todos ellos jurisprudentes) y Gayo (q no lo era). Eran los nicos q gozaban
de las auctoritas. Exista alguna discrepancia haba q seguir el criterio de la mayora. Y si haba un
empate de opiniones el juez deba inclinarse por la del grupo dende estuviera Papiniano.
3. El problema de la Codificacin:
Se trat de ordenar, depurar y compilar todo el material jurdico existente. P/ ser completas estas obras
deban ser completas, deban comprender las obras de la jurisprudencia (ahora llamadas iura) como las
constituciones imperiales (ahora llamadas leges). En cuanto a la compilacin de leges existieron dos
obras de iniciativa privada: las compilaciones Gregoriana y Hermogeniana, y otra oficial: el Cdigo
Theodosiano.
El Cdigo Teodosiano: constituan 16 libros q contiene las constituciones de Constantino y TheodosioII,
donde figuran constituciones relativas al D privado, D pbl y al D fiscal.
4. El Corpus Iuris Civile:
El Emperador Justiniano realiz la compilacin definitiva, recopil las leges y los iura, su obra ser
conocida como Corpus Iuris Civile.
Se compone de cuatro partes:
Cdigo: contiene las constituciones imperiales desde Hadriano hasta Justiniano. Consta de 12
libros divididos por ttulos. En ellos se seala al principio la materia de q se trata. Luego viene
enumeradas las leges en orden cronolgico con la designacin del emperador q la produjo y al
final la fecha de publicacin.
Digesto: contiene la mencin de los iura. Es la parte ms importante del Corpus Iuris Civile porq
tenemos la interpretatio de muchos juristas de la poca clsica. Son 50 libros, con el nombre del
jurista y la mencin de la obra de la cual proviene dicho prrafo.

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Institutas: libro dedicado a los estudiantes, q contiene nociones generales sobre las diferentes
instituciones. La fuente fueron las Institutas de Gayo. Todo el ius aparece dividido en. Personas,
cosas y acciones.
Novelas: dej aclarado q las leges ya establecidas en el Cdigo podrn sufrir modificaciones
ulteriores las cuales no seran agregadas a este texto, sino q figuraran como nuevas
constituciones.

8. El D Rom en Oriente y en Occidente:


Oriente Justiniano prohibi q su obra fuera objeto de interpretaciones, aunq esta prohibicin fue desoda
y surgieron as diversas producciones en las q se traduca, comentaba e interpretaba la obra original.
Entre ellas se destaca La Parfrasis de Tefilo, quien fuera uno de los colaboradores en la tarea
compiladora. Este autor realiza una interpretacin y comentarios en griego de las "Instituciones".
La compilacin de Justiniano subsisti, natural/, con transformaciones, a travs de compilaciones,
adaptaciones, resmenes, refundiciones, dispuestos por sucesivos emperadores. Importantes fueron en
este aspecto las Compilaciones Bizantinas.
Occidente: El D Rom sigui teniendo, en cierta forma, vigencia en occidente en virtud de la concepcin
de la personalidad de las leyes, en las legislaciones rom brbaras y en las prcticas y costumbres de
las poblaciones descendientes de las q haban compuesto el Imperio; por gravitacin de los estudios
universitarios q fueron consec del llamado Renacimiento del D Rom y por la recepcin q de l hicieron
los ordenamientos jdicos de los E nacionales q se constituyeron en Europa al fin de la Edad Media.
En el mundo antiguo las instituciones son exclusivas del grupo tnico y acompaan por doquier sus
miembros integrantes.
El ius civile era exclusivo de los ciudadanos roms. Cuando se establecieron los pueblos brbaros result
natural q se manejaran con sus propias leyes y q permitieran otro tanto a las poblaciones q haban
integrado el Imperio. Entonces los jefes brbaros mandaron redactar leyes rom brbaras, p/ los roms
habitantes en su territorio, y leyes brbaras.
En occidente, el D rom deja de ser el D comn a muchos pueblos. Esto, unido al surgimiento y
afianzamiento de las nacionalidades, va generando el nacimiento de Ds locales.
Despus de Justiniano ya no hay expansin militar rom, pero s hay influencia, penetracin jurdica en la
mayor parte de las naciones europeas.
9. SU INFLUENCIA EN EL D ARGENTINO:
En nuestro pas, la primera ctedra de Institutas surgi en la Universidad de Crdoba. Importancia
especial q tuvo la enseanza del D Rom por parte de Vlez Sarsfield, la influencia rom en el Cdigo
Civil es innegable, no slo en gran cantidad de sus artculos, sino tambin en las instructivas notas.

21

BOLILLA V

LAS PERSONAS

1. H Y PERSONA:
En le D moderno persona es entendido como sujeto de D. ste puede ser persona fsica, esto es, el H,
pero tambin determinados entes o corporaciones, a las cuales se les atribuye la capacidad jurdica, y
son denominadas personas jurdicas. Respecto de ambas rige, en general, el doble principio de q:
a. Todo H es persona, es decir, sujeto de D por el hecho de ser H
b. Todas las personas son iguales, por lo menos ante la ley.
Estas ideas simplificadoras es lo q permitir hablar de un teora general de la persona.
En el D Rom no existe una teora general de la persona, se habla de Hs, a veces, en forma genrica:
todo ius ha sido constituido por causa de los Hs. Lo q interesa de los Hs es su situacin jurdica
(status), es decir, la posicin o situacin jurdica q ocupa en la sociedad, esto es, en la Civitas y en la
flia. Conforme a ese status el H podr ser libre o esclavo, ciudadano rom, latino o extranjero; sui iuris o
alieni iuris. El vocablo persona hace referencia jurdica al homo en relacin con su status.
Desde este punto de vista, el status ms elevado es el de paterflia (libre ciudadano rom y sui iuris). Los
dems status son situaciones intermedias. El status es una qualitas q acompaa al H- persona, pero es
como si esas cualidades van aumentando o disminuyendo.
2. COMIENZO Y FIN DE LA PERSONA:
Se puede afirmar q la nocin rom toma en consideracin, p/ considerar el comienzo de la persona, al
concebido, si bien efectivizar determinados Ds hay q esperar q nazca con vida.
Pues al hijo concebido se lo considera entre los herederos y se le concede la bonorum possessio,
considerndolo entre los sui heredes, siempre q no hubiere sido desheredado; igual/ se lo protege con
un curador ventris. Si la mujer abortara, por lo menos a partir de la lex Cornelia de sicariis et veneficis,
se lo considera u crimen, debiendo sufrir la pena de destierro.
Requisitos p/ considerar nacida la persona:
a. La sep/cin del claustro materno, es decir, el parto.
b. Pero pudiera suceder q se tuviera alguna duda acerca de si el nio (o nia) naci efectiva/ con vida
o, al contrario, naci muerto. El caso tena inters jurdico, puesto q si se hubiese preterido al suus
concebido, y este naca sin vida, ello no rompa el testamento; en cambio, este efecto se produca si
naca con vida. En general al nacimiento con vida puede alterar el orden sucesorio. Los
proculeyanos seguan el criterio tradicionalista de q se tena q haber escuchado la voz, es decir, el
clsico lloro del recin nacido; en cambio los sabinianos, admitan cualquier signo vital. Justiniano se
inclinar por esta ltima posicin.
c. Un req q resulta elemental es q el nacido tenga figura humana, osea, q la mujer no haya procreado
un monstruo o un prodigio de la naturaleza, pues ellos no podra ser considerado hijo suyo.
3. EXTINCIN DE LA PERSONA:
Ocurre con la muerte, la cual es un hecho q debe ser probado por parte de aql q pretenda gozar de
alguna situacin jurdica (ser heredero) del fallecido.
1. Cuando varias personas moran en una mismo accidente (un naufragio, un incendio, una batalla,
etc.). a este caso se lo suele denominar como el de los conmorientes. Tena importancia p/ decidir
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los efectos hereditarios q se pudieran haber producido. En la poca clsica se segua el criterio de q
si no se probaba q uno de los conmorientes hubiera muerto primero, no se consideraba q el uno
sobrevivi al otro, es decir, q todos murieron en forma coetnea. Justiniano establecer una
presuncin de premoriencia p/ el caso de q en un mismo hecho hubieran muerto el padre y el hijo. Si
el hijo era pber, en entiende q sobrevivi al padre, si no se pudiera probar lo contrario, y si existiera
testamento y en l el hijo hubiera sido instituido heredero, la herencia pasar a los herederos de
dicho hijo. Pero si se trataba de un hijo impber q pereci con su padre, se presume q primero muri
el hijo y luego el padre, salvo prueba en contrario.
Lo mismo se aplica p/ la conmoriencia de madre e hijo. Esta presuncin se basa en el criterio abstracto
de la mayor o menor resistencia fsica.
2. En cuanto al ausente de quien no se tiene noticias, ignorndose dnde est, los magistrados y los
jueces aprecian la situacin. Pero en general no hay ningn procedimiento de declaracin de
presuncin de fallecimiento.
3. STATUS Y CAPITIS DEMINUTIO:
La capitis deminutio es un cambio del status q tiene alguien, puede ser:
1. Mxima: cuando pierde al mismo tiempo la ciudadana y la libertad.
2. Media: cuando se pierde la ciudadana conservando la libertad.
3. Mnima: cuando conservando la libertad y la ciudadana, se modifica su situacin en la flia.
Sobre la base de esta divisin se ha construido una clasificacin de los status, respecto de la cual hay q
sealar q no es rom:
1. Status libertatis: cuando se configura a los Hs segn la libertad
2. Status civitatis: cuando se los considera conforme a su ubicacin respecto de la Civitas.
3. Status fliae: cuando se los analiza en su posicin dentro de la flia.
4. STATUS LIBERTATIS:
La mxima distincin de los Hs es la q nos dice q unos son libres y otros esclavos. A su vez, los
libres son ingenuos o son libertos.

Los Esclavos: es aql H q por una justa causa no tiene libertad y pertenece a otro a quien sirve.
La condicin jurdica del esclavo es, al mismo, tiempo un homo y una res mancipi, por cuanto pertenece
a su dueo (dominus), quien tiene sobre l una potestad absoluta (de vida y muerte).
Capacidad jurdica:
1. Si bien el esclavo carece de capacidad jurdica propia, sin embargo puede actuar como instrumento
de adquisicin de su dominus. As podr realizar todos los actos q procuraran bienes a su domunis
(aceptar una herencia o adquirir un legado), en todos los casos, si bien el acto es realizado por el
esclavo, el q se convierte en propietario o acreedor es el domunis.
2. En cambio, el esclavo no se puede obligar por neg jdico p/ s, por el ius civile; a partir de Juliano, se
entender q la oblig contrada x el esclavo es una oblig natural. En la p clsica el dominus poda
servirse del esclavo como operador negocial, y responda por las oblig contradas x ste.
3. Igual/ se le poda constituir al esclavo un peculio, es decir, ciertos bienes entregados por el dominus,
quien le dejaba la adm y el goce de las rentas producidas, aun cuando conservaba la propiedad.
4. Si el esclavo cometa un delito, el dominus puede optar entre pagar la pena, como si l mismo
hubiera cometido el delito o entregar el esclavo a quien haba sufrido el delito.
5. Desde el punto de vista procesal, los esclavos no podan actuar en un juicio. Sin embargo, en el D
posclsico se admiten algunas excepciones en el procedimiento de la cognitio.
6. Al esclavo se le reconoce capacidad en el ius naturale. La unin entre esclavos era conocida como
contubernium, y a diferencia de las iustae nuptiae, era un simple hecho no reconocido. El hijo de una
esclava perteneca al dominus de la madre. A su vez, se respetan los vnculos de sangre, a los
efectos de los impedimentos y la sucesin intestada del liberto.
7. En el orden religioso, el esclavo se lo hace partcipe del culto pbl y en los sacra privata. Tiene
capacidad p/ jurar; su sepulcro es res religiosa, mereciendo las honras fnebres.
Causas de la esclavitud:
Causa de la esclavitud por Ius Gentium
1. Nacimiento: los esclavos nacen o se hacen. Nacen esclavos los hijos de una madre esclava.

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2. Ius Postliminium: quienes caen en cautividad en una guerra formal/ declarada. Si un rom cae
esclavo y llega a escapar de su cautiverio alcanzando suelo rom, recobraba toda su situacin
jurdica, fingiendo q no cay en esclavitud.
3. Fictio legis Corneliae: Si el rom mora en esclavitud, se extinguen sus Ds desde el momento q cay
en cautiverio. El testamento hecho antes era invlido. P/ beneficiar al ciudadano rom q haba peleado
por la patria, una Lex Cornelia finga q en este caso la muerte haba ocurrido en el mismo momento e
q es tomado prisionero, es decir, siendo libre. De este modo el testamento era vlido aunq real/
muriera siendo prisionero del enemigo.
Causa de la esclavitud por Ius Civile: determinadas acciones q son castigadas con la esclavitud:
a.
En le D Antiguo se volva eslavo quien no se haba anotado en el censo, el desertor.
b.
En el D Clsico caan en esclavitud los condenados a ciertas penas graves. As, los
estigmatizados con la marca de hierro, los sometidos a tormentos y encontrados culpables, los
entregados p/ combatir en el circo o trabajar en las minas.
c.
Se castig con la esclavitud a la mujer libre q tuviera rel sexuales c/el esclavo, pese a
una triple advertencia del dominus de ste, pasando a ser esclava de dicho dominus.
d.
Poda ocurrir q un H libre se hiciera vender como esclavo por un cmplice suyo; con l
comparta luego el precio y luego reclamaba su libertad, puesto q no era esclavo. Se le negaba la
libertad y qdara como esclavo, siempre y cuando, sea H o mujer, tuviera 20 aos, hubiera actuado
con dolo y participado del precio y el comprador fuera de buena fe.
e.
Si un liberto se mostraba ingrato con su patrono injurindolo, golpendolo o
abandonndolo.
En la poca de Justiniano, aparte del nacimiento y de la esclavitud por la guerra, slo qdaron vigentes
las dos ltimas causales expuestas.
La manumisin:
Es el acto voluntario por el cual del dominus le otorga la libertad a su esclavo. General/ es un acto de
reconocimiento por el cual se premian los servicios del esclavo. Clases:
1. Per Vindictam: en un acto q sucede ante un magistrado, presente el esclavo, el Dominus y u tercero
(general/ un lictor de la guardia del magistrado) afirmaba su libertad tocando al esclavo con una
varita. El dueo consenta guardando silencio, ante lo cual el magistrado confirmaba la libertad por
una addictio.
2. Per Censum: el dueo autoriza al esclavo a inscribirse en la lista del censo de los ciudadanos, los
cual ocurra cada 5 aos.
3. Per Testamentum: cuando el dueo ordena en su testamento la libertad de su esclavo. Se puede
efectuar directa/, ya sea en forma expresa o tmb en forma indirecta x un legado o x un fideicomiso.
4. In Ecclesia: se realizaba en la iglesias en presencia de los prelados y de la grey cristiana all
reunida, general/ se haca el da de Pascua, y luego de la declaracin de libertad se redactaba un
libelo solemne.
Formas no solemnes de manumisin:
1. Inter amicos: poda ocurrir q el Dominus le otorgara la libertad de un modo informal, entre amigos,
hacindole saber q desde ese momento era libre.
2. Per epistulam: envindole una carta anuncindole la libertad
3. Per mensam: por el hecho de sentar a la mesa al esclavo.
Leyes restrictivas de las manumisiones:
Ley Aelia Sentia:
o El dueo q qra manumitir deba tener 20 aos cumplidos, mientras q el esclavo no deba
ser menos de 30 aos.
o Se consideraban nulas las manumisiones hechas en fraude de los acreedores.
o Los esclavos por penas infames q fueran manumitidos no adquiran la ciudadana rom,
sino q estaban asimilados a los pelegrini deditiici.
Ley Fufia Caninia: limit las manumisiones por testamento. Estableci cupos mximos,
atendiendo al nm de esclavos del dominus, estableciendo una tabla permisiva, pero de tal
modo q no se poda manumitir en un nm superior de 100.

Los Libertos:
o Libertos Ciudadanos Roms: eran aqllos q:
Eran manumiitidos en forma solemne.
24

Por el dominus q los tena en su propiedad quiritaria


Y q desde Augusto, cumplieran los requisitos de la ley Aelia Sentia
Su situacin se acercaba a la de los ciudadanos roms ingenuos, slo les era permitido intervenir en
los comicios tribados, donde se los sola ubicar en alguna de las 4 tribus urbanas. Sobre ellos
pesaba la rel el patronato.
o Libertos Latinos Junianos: cuando un esclavo es manumitido por una forma no solemne, o no se
cumplimentaban los otros requisitos del ius civile, era libre de hecho, pero qdaba indefinido su status.
Carecen de Ds polticos. No pueden ni hacer testamento, ni recibir nada a ttulo de herencia en forma
directa. Una vez q fallecen, los bienes regresan a su antiguo dominus a ttulo de peculio.
o Libertos q se cuentan en el nm de los dediticios: esclavos por penas infamantes. Al ser
manumitidos obtenan la libertad; pero, debido a su conducta anterior, se los trataba con rigor
jurdico, asimilndolos a los extranjeros dedicticios. No tena D poltico. Lo nico q podan hacer eran
actos del ius Gentium. Por la ley Aelia Sentia no podan habitar en Roma, ni en un radio de 100
millas a su alrededor y si no cumplan esta disposicin eran vendidos pblica/
Justiniano aboli la condicin de los dediticios e igual/ la de los libertos junianos qdando todos los
libertos como ciudadanos roms.

El Patronato: el liberto, pese a ser libre, se halla sometido a una situacin jurdica especial con
su antiguo Dominus. ste pasa ahora a ser patronus. De ah el nombre de este vnculo q es el
patronato. El contenido del patronato abarca:
o El deber del obsequium o revertia, honor, en virtud del cual el liberto deba respetar
siempre al patrono como un hijo a su padre. El deber abarcaba: prestarle alimentos en
caso de necesidad del patrono o no poder iniciar una accin contra l sin la autorizacin
del pretor. En caso de contravenir este deber, se lo consideraba ingrato y en la poca
imperial volva a caer en la esclavitud.
o Debe prestar determinados servicios:
operae officiales: guardarle la casa, acompaarlos en un viaje, ayudarlos en los
negocios.
operae fabriles: el liberto deba prometer por juramento antes de la manumisin,
renovada luego de ella (una stipulatio). En caso se incumplimiento, el patrono
tena una actio operarum.
El patrono es llamado a la sucesin intestada cuando el liberto muere careciendo
de herederos suyos. Igual/ el patrono como sus descendientes agnados ms
cercanos son llamados a la tutela de los hijos del liberto.
A su vez el patrono debe prestar su fides a sus libertos; por ello le incumbe el deber de alimentos al
liberto q se los pida, asistirlo y defenderlo en juicio.
La relacin del patronato pasa a los descendientes del patrono, en cambio, cesa con la persona del
liberto y no se extiende a su descendencia, siendo los hijos de ste considerados Ingenuos.

Situaciones similares a la esclavitud:


a. Los hijos dados en mancipio. El pater poda vender a los hijos a un tercero.
b. Los addicti, eran aqllos q en el D antiguo no haban pagado la obligacin contrada.
c. Redemptus ab hostibus (rescatado de los enemigos): aql q fue rescatado de la esclavitud x causa
de la guerra, mediante el rescate de dinero. Qdaba retenido x el q haba pagado, hasta recobrar el
preci
d. Auctoratus: es aql q presta sus servicios a un empresario p/ ser gladiador en los juegos del Circo. Es
libre y ciudadano pero su situacin e equivalente a la del esclavo.
e. Colonato: eran Hs libres, pero l y su flia estaban adscriptos de manera permanente a una tierra
determinada y en consecuencia al dueo de la tierra. Se los consideraba esclavos de la tierra.
Deban pagar al dueo de la tierra un canon, ya es especie o en dinero. Si bien son libres su atadura
a la tierra haca q cuando se venda esta eran como accesorios de ella, tampoco de los poda
vender sin la tierra.
5. STATUS CIVITATIS:
Si se observa la posicin jurdica q un H ocupa dentro de la Civitas, podemos distinguir:

Los Ciudadanos Roms:


25

Aqllos q tienen la ciudadana plena, gozan de la totalidad de los Ds, tiene los Ds, tanto en el ius
publicum como en el ius privatum.
Respecto al ius publicum: tiene los Ds polticos fundamentales
a. Participan en los comicios votando las decisiones.
b. Acceso a las magistraturas.
En cuanto al ius privatum:
c. Realizan todos los actos y negocios propios del ius civile.
d. Poder contraer legtimas nupcias.
Adquisicin de la ciudadana:
a. La ciudadana se adquiere por haber sido concebido por padres roms unidos en iustae
nuptiae. Tambin el hijo de una madre rom sin importar la del padre.
b. La manumisin de un esclavo por medios solemnes y cumplimientos de los requisitos de la
Ley Aelia Sentia.
Prdida de la ciudadana
a. Por haberse incurrido en Capitis Deminutio Maxima, si el ciudadano cae en esclavitud, salvo
el caso p/ prisionero de guerra.
b. Po la Capitis Deminutio Media, cuando se convierte en latino coloniario o cuando se sufre la
pena del destierro.

Los Latinos:
Estaban en una situacin intermedia entre los ciudadanos roms y los extranjeros (peregrini). Los haba
de dos clases:
1. Latini veteres: fueron los antiguos habitantes del Latium; luego, se agregaron los miembros de las
colonias fundadas por la Liga Latina hasta su disolucin en el 338 a.C. Se trataba de los ex aliados
de Roma, sobre los cuales sta haba triunfado disolviendo la Liga latina. Segn la poltica rom, se
los admiti por la similitud de costumbres y religin en una categora muy cercana a la de los
ciudadanos roms. Conservaban los iura privata (conubium, comercium) y el ius suffragii (siempre y
cuando estuvieran en Roma en la reuniones de los comitia; carecan de ius honorum.
2. Latini Coloniarii: formadas por latinos o ciudadanos roms q al irse de Roma perdan su categora.
Tenan el ius suffragi siempre y cuando estuvieran en Roma en oportunidad de reunirse los comitia,
carecan de ius honorum; ejercan el ius comercii pero necesitaban autorizacin p/ tener el
conubium con los ciudadanos roms.
3. Latini Iuniani: libertos manumitidos en forma irregular y asimilado a los latinos por la ley Iunia
Norbana
Los Peregrinos:
Los peregrini (los q se acercaban a Roma caminando x los campos) son los extranjeros, pertenecientes
a otras comunidades q se haban integrado a Roma, asegurndole sta ciertos Ds y garantas.
En general no qdaban sujetos al ius civile. Perteneciendo a una Civitas libre, es decir, se le reconoca
cierta autonoma, poda llevar sus litigios ante sus propios tribunales de decidan por su propio D civil.
Si recurran ante un magistrado rom (el gobernador o el pretor peregrino) la causa se resolva mediante
creaciones basadas en el ius gentium.
Haba una categora especial los peregrinos dedicticii, eran los q haban alzado armas contra Roma y se
rindieron a discrecin. No podan hacer testamento, porq al no ser ciudadanos de ninguna ciudad no
pueden testar. Se podan casar segn el ius gentium. Tambin les estaba prohibido vivir en Roma y en
un radio de 100 millas.
6. STATUS FLIAE:
Es la situacin en q se hallan los Hs libres y ciudadanos dentro de una flia determinada.
La plena capacidad la tiene el paterflia, quien es el nico sui iuris.
Los dems integrantes de la flia son alieni iuris: los filii sometidos ala patria potestas, la mujer (uxor)
sujeta a la manus.
7. CAUSAS MODIFICATIVAS DEL STATUS:
1. EDAD:
a. Infantes: son los nios q no pueden pronunciar palabras en los actos jurdicos, en el
sentido de q carecen del sentido de comprensin de ellas. Carece de posibilidad de obrar
en los actos jurdicos y tampoco son responsables por la comisin de delito.
26

b. Impberes: son aqllos q no han alcanzado la capacidad de procrear. Sobre la pubertad,


las nias la alcanzan a los 12 aos, mientras q respecto de los varones, el pater era el q
determinaba cuando el varn manifestaba por signos corporales q era capaz de procrear.
c. Pberes y minores: la pubertad le confiere la capacidad de negociar, pero por su falta de
experiencia incurran en actos perjudiciales. Por ello a partir de la lex Laetoria se habla
de una nueva edad llamndose pberes menores de 25 aos.
2. SEXO:
Las mujeres no estuvieron equip/das a los varones. Si una filia estaba in potestate de su pater, qdaba
sometida, al igual q sus hermanos varones, a la patria potestas. Si sala de ella, se volva siu iuris.
Poda ocurrir q se casara, en cuyo caso, si el matrimonio era cum manu, qdaba sujeta a la manus de su
marido, o del pater de quien ste dependiera. Si el matrimonio celebrado era sine manu, continuaba
siendo siu iuris. Pero an as qdaba sujeta a una tutela. No podan actuar en la vida poltica ocupando
magistraturas. Tampoco ejercer la patria potestas. Recin en la poca posclsica, la madre o la abuela
podan ser tutoras.
3. ENFERMEDAD MENTAL:
Es aql q tiene alteradas las facultades mentales, por los q carece de capacidad de obrar. Por ellos se
puso en la curatela de alguien q administrara los bienes.
4. LA INFAMIA:
Consista en la prdida del honor civil, exista:
a. La infamia censoria: el censor como guardin de las costumbres tachaba de infamia al ciudadano
indigno.
b. La infamia consular: el cnsul veta q alguien sea candidato en los comicios.
c. La infamia pretoriana: la cual se prohbe a determinadas personas la representacin judicial (los
condenados en acciones penales).
d. La infamia inmediata: la mujer sorprendida en flagrante adulterio.
Justiniano da una lista de Infames:
a. El militar q ha sido dado de baja por causa ignominiosa.
b. Los actores y gladiadores.
c. Quien hubiera hecho lenocinio.
d. Quien hubiera hecho casar a su hija viuda sin respetar el plazo de luto, lo mismo q quien se
casa con ella si saba esa circunstancia y el pater de quien se casa.
e. Quien se compromete por dos esponsales al mismo tiempo o se casa estando casado.
8. PERSONAS JURDICAS: (corporaciones y fundaciones)
POPULUS:
Es la primera asociacin con la totalidad de los ciudadanos. Estn consideradas como no
pertenecientes a un ciudadano en particular, sino q son de todos los participantes del populus, como si
estuvieran en una suerte de condominio ciudadano.
FISCO:
En la primera poca del imperio, la figura del princeps goza de un determinado patrimonio denominado
fiscus, producido fundamental/ por el tributo q le es debido en las provincias a su cargo. En principio,
este patrimonio debe ser distinguido aerarium, q es el patrimonio de los populus.
MUNICIPA. CIVITATES:
En parte se regirn por el D pbl en cuanto a su vida poltica (magistrados locales, decuriones, etc.).
Pero tambin por el D privado. As, los bienes existentes en el municipium no pertenecen a ste, sino q
son considerados res comunes. Eran, por Ej., los teatros, estadios. Respecto de estas cosas, los
municipes no pueden poseer nada por s, ya q todos ellos no pueden consentir la posesin.
COLLEGIA:
Permitidas desde la ley de las XII Tablas, estaran vinculadas al ius publicum. Podan tener bienes
comunes. Se las mir siempre con desconfianza, pues podan servir p/ encubrir las actividades polticas
y partidarias a veces consideradas peligrosas.
27

FUNDACIONES:
Tendr especial desarrollo en la Roma cristiana, ya q muchas personas se desprendan de sus bienes
p/ obras de caridad. El camino seguido era entregar el patrimonio a la Iglesia, de tal modo q sus
autoridades asuman la obligacin de administrar el capital p/ los fines indicados.

BOLILLA VI

HECHOS, ACTOS Y NEGOCIOS JURDICOS

1. HECHOS, ACTOS y NEGOCIOS JURDICOS:


a. Todo HECHO es un mero acontecimiento q interesar al D siempre y cuando produzca
determinadas implicancias jurdicas (nacimiento, modificacin o extincin de situaciones o
relaciones jurdicas.
b. Cuando se habla de ACTOS, nos estamos refiriendo a acciones voluntarias humanas. stos
pueden ser la realizacin de algo prohibido por el ius, y entonces se habla de actos ilcitos.
En cambio, cuando al actuar voluntario procura ya el nacimiento, la modificacin o la
extincin de una situacin o relacin jurdica. stos son denominados actos lcitos.
c. P/ algunos autores, el acto jurdico es sinnimo de negocio jurdico. P/ otros, habra una
diferencia. En ambos interviene la voluntad, pero en el caso del acto jurdico, esta se halla
total/ fijada por el D. En cambio el negocio jurdico, la voluntad tiene la posibilidad de
actuacin ms amplia.
Clasificacin de los actos y negocios jurdicos:
Unilaterales: la existencia del acto o del negocio
depende de una sola persona: un testamento, una
manumisin.
Inter vivos: ya son eficaces en vida de las partes:
compraventa, un depsito.
Solemnes: el ius exige la observancia de formas
muy precisas. Son tales, en general, los
correspondientes al ius civile: mancipatio.
Causales: la existencia de la causa aparece
ineludible/ unida a la existencia del acto o negocio,
de tal modo q si sta es ilcita o va contra las
buenas costumbres, el acto es invlido. As, la
compraventa, en la cual el fin tenido en cuenta es
insep/ble de aqlla.
Onerosos: suponen una ventaja econmica q se
adquiere por contraprestacin consistente en un
desprendimiento patrimonial: la compraventa,
donde se recibe una cosa pagando un precio por
ella.

Bilaterales: la celebracin del acto o negocio ser


supeditada a un acuerdo de dos o mas personas:
una sociedad, un compraventa.
Mortis causa: regulan sus efectos p/ despus de
ocurrida la muerte del disponente: donatio mortis
causa, el testamento, el legado y el fideicomiso.
No Solemnes: existen carencias de formas o
libertad p/ establecerlos. Son tales, en general, las
del ius gentium o del ius naturale: la compraventa
clsica, el mutuo, la locacin.
Abstractos: lo q interesa es la realizacin de las
solemnidades sin tener en cuenta el fin tenido en
vista.

Gratuitos: la adquisicin de la ventaja se realiza


sin contraprestacin: donacin.

28

2. EL NEGOCIO JURDICO: ELEMENTOS:


Elementos Esenciales: son aqllos sin los cuales no se puede concebir la existencia misma del acto o
negocio. Por ellos son tambin denominados requisitos. Principal/
1.
la manifestacin de la voluntad y
2.
el objeto,
3.
adems p/ los actos causados: la causa
4.
p/ los actos solemnes: la forma
Elementos Naturales: aqllos q no resultan necesarios p/ concebir el negocio jurdico, pero q estn en
su naturaleza: garanta q presta el vendedor. De buena fe.
Elementos Accidentales: son aqllos q pueden lcita/ incorporar a un negocio jurdico, pero cuya
existencia no se presume, sino q depende de la voluntad de la o las partes q los hayan qrido o no
incorporar. Seran principal/ tales: la condicin y el modo o cargo.
3. LA VOLUNTAD Y SU MANIFESTACIN:
La voluntad puede ser manifestada en forma expresa o en forma tcita. En Forma Expresa: cuando se
la formula de manera indubitable. En algunos negocios como la stipulatio, en forma oral. As, el
estipulante deba preguntar Prometes darme 100?, y el promitente responda: Prometo. En otros, en
forma escrita, como sucede habitual/ en los testamentos.
En Forma Tcita: cuando, sin haber signos expresos de la actitud asumida por la parte, cabe reconocer
con certidumbre, la existencia de la voluntad. As, el heredero extrao poda aceptar la herencia
expresando q la aceptaba (forma expresa) pero tambin se entenda q aceptaba ser heredero si entraba
a administrar los bienes hereditarios como si fuera el heredero.
En cuanto al silencio, no tiene valor. As, si alguien me propone un contrato y yo nada digo no puede
entender q los haya aceptado. Sin embargo este principio reconoce excepciones, cuando por las
circunstancias concretas la parte tiene el deber de expresarse y no lo hace: una de las partes dice q la
cosa es suya, el silencio de la otra es tomado como conformidad con el acto; cuando la filia le hace
saber al pater q contraer nupcias y este guarda silencio, cabe entender q acepta; la mujer casada q no
vive con su marido anuncia a ste su embarazo, el silencio es interpretado como confesin de una
paternidad.
EL PROBLEMA DE LA INTERPRETACIN:
1. En la primera poca de Roma, siendo los actos solemnes, el formalismo provocaba q si se haban
cumplidos los ritos exigidos, el acto produca los efectos pertinentes aunq estos no fueran los qridos.
2. Luego se fue admitiendo mayor importancia a la voluntad real. En los actos informales (contratos
consensuados, la compraventa, el mandato, la sociedad) el juez tena mayor libertad p/ apreciar la
real voluntad ms all de las formas.
3. Hacia fines de la Repblica se empez a debatir el dilema entre la interpretacin estricta de las
palabras empleadas y la investigacin ms profunda de la voluntad, a propsito del testamento.
4. En la poca posclsica, por la influencia de las corrientes helensticas y los principios teolgicos
cristianos favorables a la voluntad, los bizantinos se pronunciaron en la interpretacin de la
verdadera voluntad del testador o de las partes de un contrato o convencin o pacto. Contribuy
esto al decaimiento de las formas solemnes de los negocios.
4. VICIOS DE LA VOLUNTAD:
En caso de existir una discrepancia entre la voluntad interna y la voluntad manifestada. Puede ocurrir en
forma deliberada o de manera inconsciente.
Vicios conscientes: en el caso de los negocios simulados o en los hechos como mera broma. No
tienen validez y es nulo.
Vicios inconcientes:
1. Error: el falso conocimiento q la o las partes tienen sobre el acto o negocio llevado a cabo o
sobre un aspecto esencial de l.
a. Error in negotio: cuando recae sobre la naturaleza misma del negocio: Ticio da una suma de
dinero a Seyo como donacin y ste la recibe creyendo q es a ttulo de mutuo.
29

b. Error in persona: cuando se celebra un negocio respecto de una persona distinta de aqlla con
la cual se crea negociar; con respecto a la identidad de la persona o sus cualidades.
c. Error respecto de la cosa: sobre aspectos distintos referidos a la cosa del negocio.
o Error en corpore: recae sobre la identidad de la cosa: yo cre q te venda a Sticho y t
creste q te venda a Pnfilo.
o Error in sustancia: sobre la cualidad esencial de la cosa: si se vendiera una cosa de
oro y se est vendiendo una de bronce.
o Error in quantitate: sobre la cantidad de la cosa objeto del negocio.
2. Dolo: se trata del supuesto q una de las partes realiza alguna maniobra p/ engaar a la otra
hacindola caer en un error provocado. Si hay conciencia del solo por parte de quien lo comete,
el vicio es inconsciente p/ la otra q lo sufre.
Las medidas de proteccin eran:
El pretor lo concibi como un delito pretorio, la actio tiene carcter infamante, es una
accin penal q debe ejercerse dentro del ao. Luego del ao se poda dirigir contra los
herederos del demandado hasta el monto del lucro o ganancia obtenido por ellos.
Tambin el pretor conceda una exeptio, si alguien haba celebrado un acto en el cual la
otra parte cometi dolo, en caso de ser demandado el perjudicado.
Resulta probable q el pretor otorgara al perjudicado por el dolo la posibilidad de una
restitucin total.
3. Violencia: una de la partes se sirve del miedo p/ amenazar a la otra p/ q realice un acto, de lo
contrario no se habra efectuado:te conmino, bajo amenaza de muerte, a q realices una
stipulatio, prometindome q me mancipars una cosa. P/ alegar miedo hay q cumplir:
o Debe haber un preaviso de un mal grave a sufrir, por ejemplo aql sorprendido en
adulterio y lo amenazo con la muerte o la prisin p/ q me venda un bien.
o El mal con q lo amenaza debe ser grave, se debe tratar de un mal inminente, es decir,
miedo presente.
o Debe estar dirigido a q el afectado tenga q realizar un acto q luego se impugna, por
ejemplo q por esa amenaza haya entregado una cosa.
Las medidas de proteccin eran:
Una accin penal x el cudruple del inters econmico q ha perdido como
consecuencia del metus (miedo). Debe ejercerse entro del ao. No tena
carcter infamante. Luego del ao se poda dirigir contra los herederos del
demandado hasta el monto del lucro o ganancia obtenido por ellos.
El pretor conceda tambin una exceptio cuando A obliga por medio de la
intimidacin a B q le prometa por medio de una stipulatio una suma de
dinero. Cuando A demande a B, este puede oponer una excepcin.
Tambin exista el remedio pretoriano, por el cual se volvan las cosas al
estado anterior.
5. MODALIDADES DEL NEGOCIO JURDICO:
Se pueden incorporar ciertas clusulas, cuya inclusin depende de la voluntad de las partes. Pero una
vez agregadas tienen validez.
A. Condicin: es un acontecimiento futuro e incierto del cual depende la eficacia del negocio.
Prometes darme 5.000 sestercios si Ticio llega a ser cnsul?. Hasta q se cumpla dicho
acontecimiento la obligacin es una situacin expectativa, q no es an exigible.
Clasificacin:
i. Condicin Suspensiva (la eficacia del neg nace cdo el hecho cond se cumple) y
Condicin Resolutoria (hace q el neg nazca y es eficaz, pero de ocurrir la cond, l
se resuelve: te dar 100 todos los das mientras no llegue una nave a Asia).
ii. Condiciones Causales (dependen de un acontecim extrao a la voluntad de las
partes: Prometes darme tanto si viene una nave del Asia?), las Condiciones
Potestativas (depend del acto voluntario propio: Prometes darme tanto si
asciendes al Capitolio?) y las Condiciones Mixtas (cdo depend en parte de un
acto propio y en parte de un acontecim extrao a la parte: Prometes darme
tanto si compraras el fundo Tusculano?; depend x una lado de un acto de mi
voluntad: q yo compre, y por el otro de una acontecim extrao a mi voluntad: q
Ticio quiera vender).
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iii. Condicin Imposible (consiste en algo q no puede existir: Me prometes tanto si


toco el cielo con el dedo?) y la Condicin Ilcita o Inmoral (consiste en realizar
algo jurdica/ prohibido por las buenas costumbres: Prometes darme 100 si
mato a o cometo un sacrilegio?
Efectos: cuado la condicin de ha cumplido o el hecho condicional no ha ocurrido
i. Pendiente Condicin: no existe an la obligacin o tiene una esperanza de oblig.
ii. Existente o Deficiente Condicin: el hecho condicional puede ser q ste no ocurra
o q se realice.
B. Plazos: el trmino es el acontecimiento futuro y objetiva/ cierto del cual se hace depender la
eficacia del negocio. Es la certidumbre de q el acontecimiento necesaria/ acaecer.
Clases:
o En primer lugar cuando se lo fija en relacin al da en q el D comienza a ser exigible:
Me prometes pagar tal da?.
o En segundo lugar cuando se lo fija p/ determinar q el D se extingue. en 5 aos.
Efectos:
o La obligacin existe desde su celebracin, salvo q p/ ser exigible hay q esperar q
ocurra el plazo o trmino.
o Una vez cump el plazo el negocio se considera total/ exigible, el lt da del trmino.
C. Modos: una carga impuesta a una persona beneficiada por un acto de libertad (legado,
donacin, manumisin): dejarle a legatario 1.000 p/ q compre un esclavo ajeno y lo manumita
6. REPRESENTACIN EN LOS NEGOCIOS JURDICOS:
La representacin directa utilizando otras vas p/ adquirir cosas o contraer obliges mediante la utilizacin
de otras personas.
A. Caso de adquisicin p/ el paterflia: el pater adquiere por intermedio de todos los integrantes de
su flia q estn in potestate: filifliae, la uxor un manu y los esclavos.
B. Caso de obliges a cargo del pater: la responsabilidad se tratar de una relacin interna entre
ste y quien actu en su inters. El pretor admitir q por negocios realizados por el hijo o el
esclavo se pudiera accionar directa/ al pater.
7. NULIDAD DE LOS NEGOCIOS JURDICOS:
En Roma,
1. P/ el ius civile, el acto ineficaz de manera absoluta es nulo si:
o No se haban realizado las solemnidades reqridas.
o Cuando el acto o negocio ha sido prohibido por la ley.
2. P/ el ius praetorium, adems permite q an siendo el acto vlido en principio, el demandado pueda
alegar por alguna causa invalidez.

31

BOLILLA VII

EL PROCEDIMIENTO ROM

1. GENERALIDADES:
El primer procedimiento rom fue el de las Legis acciones. Consista en dos etapas:
La realizacin de ritos solemnes y la intervencin de frmulas orales q deban ser pronunciadas de
manera escrupulosa ante el pretor, tras los cual el caso era llevado ante un juez q era unapersona
privada q resolva el litigio.
Actio: la posibilidad de amparo judicial de una situacin jurdica en un caso determinado. En cambio,
Las legis acciones: hace referencia a las vas procedimentales solemnes por las cuales debe transitar la
actio.
2. EL PROCEDIMIENTO JUDICIAL ANTIGUO LEGIS ACTIONES:
Caractersticas:
a. Las partes deben estar presentes, y si se trata de una actio in rem, tambin la cosa de ser
ello posible o al menos alguna parte representativa de ella (un terrn de tierra del fundo, el
pelo del animal, una teja del edificio, etc.
b. Slo se puede actuar judicial/ en das determinados (das fastos).
c. Las frmulas orales, cuyo depositarios eran los Pontfices, consistan en palabras ciertas y
solemnes, q deben ser pronunciadas sin error, bajo sancin de perder el juicio.
Enumeracin:
Las legis acciones contenciosas eran cinco:
Son Declarativas, es decir, concluyen luego del conocimiento de la causa con una sentencia q
declara cual de las dos partes es la beneficiada por la situacin jurdica.
1. el sacramentum
2. el iudicis postulatio
3. la condictio

Son Ejecutivas: ya q p/ hacer cumplir la sentencia q declara cual de las dos partes es la
beneficiada (ejecutar la sentencia), y tambin en ciertos casos, an sin sentencia, p/ lograr el cobro de
lo debido por determinadas situaciones.
4. la manus iniectio
5. la pignoris capio.
Iniciacin del procedimiento:
El primer actio es la citacin del demandado p/ q concurra un juicio. Esto tena especial importancia
dada la obligatoriedad de la comparencia de ambas partes.
32

Es el propio actor quien la realizaba, intimado por la va pblica y en presencia de testigos al adversario
p/ q comparezca.
Declarativas:
1. Sacramentum: es la va ms antigua p/ lograr q se reconozca judicial/ q se trata de una
determinada posicin o situacin jurdica: es tambin, la ms general y amplia de todas, puesto
q todas las causas pueden llevarse a cabo por este camino, tanto si se trata de una actio in rem
de una actio in personam.
a. Sacramentum in rem: por esta va se puede discutir la situacin de propietario, de la
patria potestas, de la manus sobre la mujer casada, de la condicin de heredero, de la
libertad de un H, etc.
El procedimiento consiste en una mutua afirmacin solemne de su posicin jurdica
(vindicatio) y dada la situacin de paridad, una de las partes provoca a la otra al
sacramentum, es decir, a arriesgar una suma de dinero q deben aportar ambas partes,
por lo cual se pasa el asunto al iudex p/ q pronuncie la sentencia.
Monto del sacramentum: poda ser de dos montos distintos: de 500 ases si el monto de lo
discutido era de 1.000 ases o ms. En caso de q estuviera discutiendo si un H era libre o
esclavo, cualquiera fuera el valor de este, siempre se usaba el sacramentum.
b. Sacramentum in personam: el actor deba afirmar solemne/ q el otro le deba algo. Y
luego de la negativa del adversario, el actor lo provocaba al sacramentum.
2. Iudicis Postulatio: se reclamaba lo adeudado por una sponsio o una stipulatio. Y tambin como lo
estableca la Ley de las XII tablas, en caso de divisin de la herencia. El procedimiento el actor
reclamaba en presencia del pretor y el demandado, y ante la negativa de ste, el actor le peda
al magistrado q se designara un iudex o un rbitro.
3. Condictio: fue la ltima en aparecer. Qd establecida por las leyes Silia y Calpurnia. Por la
primera p/ sumas determinadas de dinero, mientras q p/ la segunda p/ toda cosa determinada. El
actos emplazar al adversario p/ q dentro de 30 das estuviese presente p/ tomar un iudex. El
establecimiento de este plazo tenda a facilitar la solucin del juicio, durante l las partes podan
llegar aun arreglo.
Ejecutivas:
Es la va normal p/ ejecutar la sentencia condenatoria de una obligacin. El actor llevaba al demandado
ya condenado ante el pretor y proclamaba q no le haba pagado la suma de dinero o la cosa debida.
Quien sufre la ejecucin no poda hablar, pero poda aparecer un tercero q hablara por l, un vindex. Si
el deudor no daba o no apareca este vindex, era llevado por al autor a su casa y era encadenado. Esta
situacin duraba 60 das, y si no exista ninguna solucin de pago, el procedimiento desembocaba en q
el deudor condenado deba responder con su propio cuerpo, en calidad de esclavo.
1. La manus iniectio: poda servir p/ ejecutar una sentencia condenatoria de una obligacin. Gayo
nos dice q otras leyes permitieron recurrir a esta forma de manus iniectio pro iudicato, es decir,
sin ser necesaria la sentencia. La Ley Publilia la permiti el garante (sponsor) q hubiera pagado
la deuda, contra el deudor principal q no le hubiera devuelto dicho monto dentro de los 6 mese
siguientes. Tambin la Ley Furia de sponsu la permiti contra aql q hubiera exigido del sponsor
ms de la cuotaparte q le corresponda.
2. La pignoris capio: era muy excepcional, qdando admitida p/ pocos casos, ya por motivos de
costumbre o legales. El ejecutante poda actuar directa/, si la intervencin del pretor, y mediante
el empleo de palabras rituales, se cobraba por mano propia los q le deba el deudor.
3. EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO:
Debido al ritualismo de las Legis Actiones se reemplaz este procedimiento por otro, mucho ms gil y
mucho ms apto p/ hacer una mejor justicia en cada uno de los casos concretos. La denominacin
formulario se debe a q se redactaba una frmula escrita adaptada a cada juicio.
Divide al juicio en dos etapas: 1. ante el magistrado (in iure)
2. ante el iudex (apud iudicem; in iudicio).
1. Procedimiento in iure:
a. Iniciacin: el actor debe notificar al adversario sobre la accin q intentar, as como la
documentacin q aducir contra l, entregndoles el libelo donde se aclare en q consistir el
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juicio, o permitiendo q el demandante saq una copia. A esto se llama edere actionem, y el
acto editio actionis. Esto serva p/ q la contraparte estuviera enterada del juicio, de tal modo q
pudiera prep/r su defensa, o en su caso llegar a un arreglo antes de la presentacin ante el
magistrado. Se puede exigir al demandado una garanta de q se presentar, por el cual se
compromete por un monto. El demandado q no obstante las garantas dadas no se presenta,
se hallar en situacin de indefenso, a pedido del actor el pretor procede a embargar los
bienes, otorgando la posesin al actor.
b. Partes: las partes q estn en el juicio son le demandante o actor y el demandado. Los
litigantes pueden nombrar sus representantes.
1. Cognitor: nombrado pblica/ en presencia del adversario. Es dado por medio de
palabras especiales. Justiniano suprimir al Cognitor dejando la figura del
procurador.
2. Procurator: aparece cuando el Cognitor no se poda presentar por enfermedad o
viaje, etc. No haba formas especiales p/ su nombramiento pudindose hacer en
ausencia o ignorancia del adversario.
Se le exigan seguridades concretas y especiales. El procurador deba presentar
una caucin de q el dueo del asunto ratificar lo actuado por l y q no intentar
demandar de nuevo por el mismo juicio en el supuesto de q la sentencia le sea
desfavorable. Si el procurador aparece como representante del demandado debe
dar fianza de q cumplir con la sentencia condenatoria.
c. Actuacin ante el magistrado: ante el magistrado, el actor, en presencia del demandado
deba demandar su editio actionis, manifestando lo q pide y solicitando al pretor q ste le
conceda una determinada accin. El magistrado escucha al actor como al demandado,
estando estas declaraciones libres de formalidades. Si el pretor advierte q lo pedido q lo
pedido por el actor se ajusta a lo prescripto en algunas de las acciones q figuran en el Edicto,
entonces la conceder (datio actionis)
Posiciones q puede asumir el demandado. Durante la tramitacin del juicio el pretor
tiene tambin oportunidad de escuchar al demandado, quien puede adoptar diversas
posiciones:
i.

Reconocer la legitimidad plena de lo pedido por el actor: en este caso, no hay razn
p/ continuar con el procedimiento. al q ha confesado, se lo tiene como q ha dicho
la verdad. Procede en consecuencia contra l la ejecucin por lo demandado, si
bien en algunos casos habr q determinar por un procedimiento estimatorio el
monto de lo debido.
ii.
Oponerse a lo pedido por el actor: ha manifestado su voluntad de continuar
adelante el juicio, q ser dilucidado en la sentencia.
iii.
Oponer una excepcin. El demandado puede tambin no discutir la posicin
jurdica del actor, pero alegar q por alguna circunstancia ocurrida, apta p/ el
ius civile o p/ el ius praetorium, merezca proteccin p/ detener la eficacia de
la accin, pidiendo al pretor q le conceda una exceptio.
iv.
Mantener una posicin pasiva sin decir nada. Si se trata de una actio in rem, el
demandado no qda constreido a trabar el juicio. El pretor le otorgar al
actor ya una actio ad exhibendum (p/ q se muestre la cosa reclamada) o
interdictos p/ entrar en posesin. En cambio, si se trata de una actio in
personam, el demandado est obligado a trabar el juicio. Si no lo hace estar
en situacin de indefensus. Q da expuesto a q el pretor lo amenace con
facultar al actor p/ constituir al deudor en prisin privada (ductio), as como
tambin a pedido del actor, q el magistrado ordene el embargo de los bienes del
deudor (missio in bono). No era necesario p/ ello q se probara nada.
d. Decreto de iudicium dar. Nombramiento del iudex. Libramiento de la frmula. Una
vez examinadas las cuestiones tradas por las partes, el pretor debe resolver si da la
accin (datio actionis) o la deniega (denegatio actionis), as como la exceptio u otras
defensas procesales. Por ello dicta un decreto de iudicium dar, y redactar la frmula,
en la cual qdan fijadas todas las cuestiones disputadas. Igual/, nombrar al iudex a
quien pasar la causa p/ fijar la sentencia
Iudex.
1. a) Juez nico (unus iudex). Siendo el juicio en Roma un iudicium privatum, en
principio las partes pueden ponerse de acuerdo en nombrar a una persona q
actuar como iudex, la cual resultar elegida como tal, siempre q reuniera
ciertas condiciones bsicas (ser varn pber, no ser un insano ni un infame). Si
no haba acuerdo entre las partes, se recurra al lbum iudicum, q era una lista
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oficial de jueces. El pretor poda ir proponiendo nombres q deban ser


aceptados por las partes. En ltimo caso, de no haber acuerdo, el pretor lo
designaba mediante un sorteo de los q figuraban en la lista. El lbum iudicum
estaba formado por nombres de ciudadanos del orden senatorial y tambin
del orden de los caballeros (equites), establecindolo cada pretor p/ el ao de su
magistratura.
2. Recuperatores. As, se deca q exista una recuperatio cuando entre el populus
rom y otro pueblo se conclua un tratado, determinando el modo por el cual
los ciudadanos de uno u otro pueblo contratante se haran devolver y
recuperaran sus intereses privados
(Festo v. reciperatio). Luego estos Recuperatores se ocuparn de determinados
asuntos: procesos de libertad, delitos de lesiones o con violencia, reclamos por
excesos de los publcanos y ciertas acciones pretorias como la citacin procesal.
3. Tribunal de los Centunviros). Actuaban principal/ en cuestiones de propiedad,
flia y herencia. Se poda actuar por el sacramentum
4. Decemviri litibus iudicandis. Poco sabemos de ellos. Era un tribunal de 10
jurados e intervenan en las causas de libertad.
5. En Italia, juzgaban los consulares, mientras q en las provincias lo hacan los
gobernadores.
e. Litis contestatio: el pretor, como hemos visto, fija la frmula con q se deber resolver la
cuestin jurdica. Produce determinados efectos:
1. Las partes qdan vinculadas segn los trminos de la frmula a la dilucidacin
del pleito conforme a la sentencia.
2. El actor no puede variar la forma como ha presentado su peticin y tampoco el
demandado podr, en principio, presentar nuevas excepciones
3. El actor se produce la "consumicin de la accin", ya q lo q ha peticionado se ha
trasformado en "el asunto introducido en el juicio".
2. Procedimiento apud iudicem :

La tarea del iudex. Una vez establecida la frmula, y operada la litis contestatio termina la
actuacin del magistrado, y el asunto debe pasar al iudex. ste est obligado a tener q respetar los
trminos de la frmula q ha recibido. En ella estn, en ppio, ordenadas las "cuestiones de D"
(quaestiones iuris), de tal modo q ante l las partes debern aportar las pruebas de favor de cada
posicin y de cada hecho implicado (quaestiones facti), dando su decisin en la sentencia. Todas las
actuaciones ante el iudex son orales (ppio de oralidad), pblicas (ppio de publicidad) y directas ante l
(principio de inmediacin). Respecto de la apreciacin de las pruebas es total/ libre de fijar su criterio.

La sentencia. El oficio del iudex culmina con la sentencia, donde expresa su decisin. El juez
deba previa/ hacer la pronuntiatio, p/ q el demandado opte por restituir lo reclamado o ser condenado
por la cantidad estimada y jurada por el actor.

Efectos de la sentencia. Lo resuelto en una sentencia tiene la fuerza de la "cosa juzgada"


(res iudicata). Esto significa q lo decidido lo es en forma definitiva.
ANLISIS DE LA FRMULA
Caractersticas: La frmula es un corto documento en el cual figura la nominacin del iudex y
adems las circunstancias fcticas y las pautas jurdicas q el pretor determina p/ la solucin del
litigio. Es, pues, un programa de accin al cual se ve sujeto el iudex. Al dar la accin y por ello
ordenar la redaccin de la frmula, el pretor ha admitido q la posicin jurdica del actor (y en su
caso, la del demandado en la exceptio) merece proteccin jurdica.
Partes ordinarias de la frmula:
1. Demonstratio: en la cual se indica breve/ la causa del asunto, en este caso la causa de la
obligacin.
2. Adiudicatio: en los juicios divisorios, es decir, aqllos en los cuales hay q dividir una cosa q
tienen varios en comn (divisin de la herencia).
3. Intentio: puede referirse a reclamar algo determinado, o algo indeterminado.

Pluris petitio. Se puede reclamar de ms:


a) En relacin con la cosa
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b) En relacin con el tiempo


c) En relacin con el lugar
d) En relacin con la causa

Minus petitio. Si el actor incurre en el error de pedir "de menos", no


sufrir la prdida del juicio.
4. Particularidades de la Condemnatio. La condena, en la poca clsica, se refiere siempre a
una suma de dinero. sta poda ser: Certa: Cuando se establece una cantidad determinada
de dinero. Incerta: Cuando no se establece ninguna suma determinada de dinero.
Autor: Marcela R.
Incerta curt taxatione: En algunos casos la Condemnatio era limitada/ incerta, puesto q se
estableca un monto mximo de condena, de tal modo q el juez no puede condenar ms all
de dicho monto, pero s por menos.
Litis aestimatio:
Como la condena deba ser siempre pecuniaria, en caso de no tratarse de una suma de dinero,
era necesario hacer una previa estimacin del litigio. Esto tiene especial importancia en aqllas
acciones en las cuales hay q restituir la cosa conforme a una "clusula arbitraria" (p.ej., la re
vindicatio). El juez anticipaba su pronuntiatio, de tal modo q el demandado vencido tuviera q optar
entre pagar la litis aestimatio (segn el juramento del actor q general/ sobrevaloraba la cosa) o
produca la restitucin de ella.
Partes extraordinarios de la frmula:
A) Praescriptio : es una clusula q iba al comienzo de la frmula, p/ advertir al juez sobre alguna
circunstancia q debe ser salvaguardada en favor del actor pro actore. As, si la obligacin consiste en
el pago de sucesivas mensualidades o anualidades, p/ evitar q con el ejercicio de la accin por alguna
de las cuotas impagas se considerara q el actor habra agotado la accin respecto de alguna otra
cuota futura.
B) Exceptio: Es una defensa dada en favor del demandado, quien alega alguna circunstancia q por
aplicacin de la aequitas merece ser amp/da por el pretor. Con ello, una vez probada la Exceptio se
neutraliza la -intentio del actor, evitando con ello la condena.
Clasificacin de las excepciones:
Se suele clasificar las excepciones en "perentorias" y "dilatorias".
Las primeras son las q valen a perpetuidad ("perpetuas"), de tal modo q de triunfar resultan
definitivas p/ la suerte del asunto, es decir, lo hacen "perimir", as, p.ej., la exceptio dol tnali, la
exceptio quod metus causa, etc.
En cambio, las "dilatorias" son las q valen por cierto tiempo ("temporales"), como, p.ej., la
exceptio pacti conventi, en virtud de un pacto de no reclamar la cosa, supongamos, por cinco
aos, ya q luego de trascurrido este plazo no se puede oponer la excepcin.
Clasificacin de las frmulas:
Frmulas in ius conceptas : una frmula est redactada in ius cuando lo q reclama el actor est
tutelado por el ius civile.
Frmulas in factum conceptu: en otros casos, el pretor, por razones de equidad, concede la
accin, pero no basada en el D civil (in ius) sino en el hecho ocurrido.
Formulen ficticiae : tambin, por razones de equidad, en una accin pretoria, el magistrado ordena
al juez q tenga por existente un hecho inexistente, o por inexistente uno existente. De este modo,
hace proceder una accin q segn el ius civile no correspondera, pero q se considera inicuo q no se
tenga en cuenta. Son llamadas tambin actiones tiles.
Bonae fidei ludida: es un procedimiento ante el juez, pero de tal modo q por concesin del pretor
se le concede la libre potestad de estimar lo q se debe restituir, sin darle una limitacin
cuantitativa determinada, sino estableciendo q lo precise conforme a lo q indica la buena fe.
Otras frmulas pretorianas:
A) Frmula arbitraria: el demandado no restituye o exhibe la cosa, poda ser condenado a tener q pagar
el valor estimado de ella segn juramento del actor.
B) Frmulas con trasposicin de personas. En ellas, la condemnatio est redactada respecto de una
persona q sustituye a la q aparece en la intentio. As, en las deudas contradas x los hijos o esclavos.
4. OTROS MEDIOS PRETORIANOS ESPECIALES:
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Interdictum: son medidas, o mejor ordenes dispuestas por el pretor (o el procnsul) p/ resolver
una cuestin urgente. Clases:
a. Restitutorios: el comienzo de la orden es con la palabra "restituas..." (p/ q restituyas la
cosa o se vuelva a la situacin anterior).
b. Exhibitorios o prohibitorios emplean una orden en forma negativa; as, vim fieri veto
(prohbo q se haga violencia).
Procedimientos:
Si el demandado acata la orden del pretor, el actor consigue lo q se haba propuesto con el
interdicto. En cambio, si resiste la orden pretoria, a peticin del actor se inicia un procedimiento q
termina con la decisin del iudex (o de los recuperatores), es decir, una ejecucin forzosa.
o In integrum restitutio: en determinados casos, el pretor poda rescindir una determinada
situacin negocial volviendo las cosas al estado originario. As, p/ proteger a los menores de 25
aos q por su inexperiencia haban realizado negocios q les eran perjudiciales; pero tambin en
casos de violencia, fraude, perjuicio de los acreedores, y tambin en algunos casos de justo error.
o Missio in possessionem (in bona).
P/ proteger determinadas situaciones, el pretor puede ordenar el embargo de todo el patrimonio de
una persona (missio in bona), o al menos de una cosa (missio in rem).
o

o Stipulationes praetoriae.

El magistrado puede, en ciertos casos, obligar a q nazcan obliges creadas bajo la forma de una
stipulatio, a los efectos de asegurar un determinado D. As, p.ej., si se hubiera dejado un
legado de usufructo.
EJECUCIN DE LA SENTENCIA EN EL PROCESO FORMULARIO :
Actio iudicati. Quien ha sido condenado en la sentencia debe pagar el monto de la condena
pecuniaria. El actor triunfante goza de la actio iudicati, la cual tiene la particularidad de q ejercida
contra un condenado recalcitrante, es decir, q se resiste provocando un proceso negando la deuda
nacida de la sentencia u oponiendo una exceptio, la condena final crece hasta el duplum.
La vendito bonorum. La ejecucin patrimonial consiste en la venta de todo el patrimonio del
damnatus y es denominada venditio bonorum . Es un procedimiento concursal q puede ser iniciado
por quien gan el juicio y cuenta con la actio iudicati; pero tambin pueden actuar, permitidos por
el pretor, otros acreedores, los cuales, luego, son llamados pblica/ a intervenir. Con la venta
pblica del patrimonio se tratar de satisfacer, en la medida del valor de dichos bienes, el
inters de todos los acreedores, ocurriendo general/ q stos no logren cobrar el todo de sus
crditos. La venditio bonorum arrastra la tacha de infamia p/ el deudor ejecutado.
Trmite de la venditio bonorum.
La venditio bonorum deba seguir los siguientes pasos:
a) Missio in bona. El pretor ordena, ante el pedido del acreedor, el embargo del patrimonio del
deudor. El acreedor (o acreedores) es puesto en posesin de los bienes del deudor, al solo
efecto de retener, conservar y administrar el patrimonio. Era dada por un decreto.
b) Eleccin del magister. Trascurridos estos plazos, el pretor ordena q se elija entre los
acreedores un magister. ste se encarga de realizar la venta, trazando un cuadro general del
activo y del pasivo, es decir, un inventario, q contiene adems las condiciones de pago de la
venta q se producir.
c) Final/ ocurrir la venta, la cual es realizada por el magister vendendi. sta no se realiza a
precio fijo, sino q la atribucin del patrimonio vendido se hace en favor de aql q ofrece pagar el
ms alto porcentaje de los crditos de los acreedores. El adquirente es el bonorum emptor.
5. PROCEDIMIENTO EXTRA ORDINEM:
En la poca posclsica asistimos a la desaparicin del procedimiento formulario (u ordinario), y a
una correlativa ampliacin de este nuevo procedimiento extra ordinem. De este modo, la
jurisdiccin pasa a manos de estos jueces oficiales quienes asumirn por entero todo el
conocimiento (cognitio) del juicio, desde la citacin hasta la sentencia. De ah q esta nueva va
jurisdiccional sea conocida como "procedimiento cognitorio".
Caractersticas. El nuevo procedimiento de la cognitio se fundamenta ahora en una mayor
caracterizacin del juicio como pbl y autoritario. De este modo, el juez tiene un mayor poder,
pudiendo adaptar el procedimiento a las circunstancias con un arbitrio ms amplio. A su vez, las
partes qdan constreidas al juicio, prescindindose del acto de sumisin formal de los litigantes,
como ocurra con la litis contestatio en el procedimiento formulario.
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Marcha del procedimiento:


A) Comparecencia de las partes.
B) Actuacin ante el juez. Si ambas partes comparecen ante el juez, se inicia el juicio.
C) Las pruebas. La eleccin de ellas no se deja simple/ al arbitrio de las partes, sino q incumbe al
juez el pedir las q estime necesarias.
D) La sentencia. La sentencia figuraba por escrito y se la hace pblica oral/.
E) La apelacin, se puede apelar ante el praefectus praetorio o ante el vicarius, q es un superior
de los gobernadores.
El procedimiento arbitral: Ya desde la poca clsica era posible dilucidar un litigio sin acudir a la
jurisdiccin del magistrado. P/ ello se acordaba entre las partes un compromissum, desig un rbitro q
deba aceptar el cometido.
Las vas de ejecucin: stas dependen de las distintas condenas. Lo significativo es q la ejecucin
no depende de la actividad priv, sino q corresponde a la F pb, q actuar por medio de un executor.
Apreciacin de la cognitio: Se mostr muy superior a las experiencias procesales anteriores. Pero
su virtud principal fue la de tratar de hacer prevalecer el fondo sobre la forma. Les result muy til a los
canonistas, y a partir de ellos es q pasa a ser la base del procedimiento moderno y actual.

BOLILLA VIII

DERECHO DE LAS COSAS


Autor: MMR

1. CONCEPTO DE PATRIMONIO:
Concepto de cosa. La palabra res (cosa; o cosas es igual en plural) sirve, ante todo, para
designar los entes materiales (una mesa, una casa), as como los naturales, sean animados
(un esclavo, un buey) como los inanimados (el oro, la plata).
Res corporales et incorporales. Gayo (2.12-14) incorporar la clasificacin, proveniente de la
retrica y de la filosofa, de res corporales y res incorporales. Las primeras son las materiales,
las que se pueden tocar, como, p.ej., un fundo, un esclavo, un vestido, el oro y la plata.
En cambio ; las segundas son las inmateriales, que no se pueden tocar, son las que se
inteligen y consisten en algo jurdico, como, p.ej., la herencia, el usufructo, el uso, las
obligaciones, las servidumbres. Hoy da se las conoce como "derechos".
Patrimonio. El conjunto de cosas que pertenecen a una persona, capaz de tenerlas, constituye su patrimonio. ste est conformado no slo por las res corporales,
sino tambin por las res incorporales.
CLASIFICACIN DE LAS COSAS:
RES EXTRA COMMERCIUM: las que no pueden ser objeto de actos o negocios
jurdicos patrimoniales.
o Las cosas que estn fuera del comercio son por "derecho divino":
1. LAS RES SACRAE. son las cosas consagradas a los dioses superiores; as, los
templos, terrenos, edificios, altares y cosas culturales dedicados a las divinidades.
Para que se tenga por sacro un lugar debe mediar:
a) la intervencin autorizante del populus, cristalizada en una lex, o en un
s.c. o una constitucin imperial;
b) una ceremonia religiosa en la cual tomaban parte los Pontfices,
magistrados especiales. En la poca imperial intervena el Csar, en su
carcter de Pontifex Mximus, o un delegado suyo.
2. LAS RES RELIGIOSAE: son los sepulcros, englobando tanto el lugar como las
construcciones y dems enseres de las sepulturas. Son requisitos para que una cosa
sea religiosa:
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a) La inhumacin efectiva de un cadver, o el resguardo de sus cenizas. un


mero monumento funerario, sin contener el cuerpo o sus cenizas, no es
res religiosa. Si las partes del cadver hubiesen sido enterradas en
partes distintas, slo se considera sepulcro el lugar donde estuvieran las
partes principales; p.ej.: la cabeza. El sepulcro donde est enterrado un
esclavo es res religiosa.
b) Que el entierro lo realice aquel a quien le corresponda rendir las honras
fnebres, en terreno propio. Si el lugar es ajeno, se deba contar con el
permiso del dueo.
3. LAS RES SANCTAE: que se llaman as porque los atentados contra ellas se castigan
con una sanctio. Se las considera protegidas "de la injuria de los hombres". Son, p.ej.:
los muros y las puertas de las ciudades.
o Por "derecho humano:
1. RES COMUNES: son aquellas cosas que por el ius naturale son comunes a
todos los hombres: el aire, el agua corriente, el mar y sus costas.
2. RES PUBLICAE: son aquellas cosas que son del populus Romanus, siendo su
uso pblico para los particulares, como las calles, plazas, foros,teatros,
puentes, ros perennes, etc.
3. RES UNIVERSITATIS. Son las propias de los habitantes de un municipium o
civitas; as, el campo municipal, los teatros o estadios, etc.; se las considera
como que son de
toda la comunidad de los municipes o cives.
RES IN COMMERCIO:
1. Cosas inmuebles y muebles: Las cosas inmuebles (fundos) son las que no
pueden ser trasladadas de un lugar a otro. En cambio, las cosas muebles son las
trasladables; entre ellas hay que distinguir los seres vivos que se mueven por s solos
p.ej., un esclavo, un animal.
2. Cosas simples y compuestas: Una cosa simple es aquella que consiste en algo
unitario (p.ej., un esclavo, una mesa). Una cosa compuesta es aquella que consiste en
el agrupa-miento de cosas simples componentes de una unidad (p.ej., un edificio, un
buque). A su vez, una "universalidad de cosas" (universitas rerum\ es el agrupamiento
de cosas, que consideradas individualmente son simples, pero consideradas en su
conjunto, asumen el rol de una unidad, a pesar de no estar conectadas materialmente
entre s (p.ej., una biblioteca, un rebao y tambin una herencia).
3. Cosas fungibles y no fungibles: las cosas fungibles son aquellas que se consideran,
no por su especificidad, sino por pertenecer a determinado gnero (p.ej.: el dinero, el vino, el
aceite, etc.), de tal modo que en las obligaciones de gnero, se pueden dar las unas por las
otras. En cambio, las no fungibles son aquellas que consideramos jurdicamente por su
individualidad (p.ej.: esta botella de vino que he diferenciado de las otras, este caballo que
est en mi establo y tiene este nombre; etc.).
4. Cosas consumibles y no consumibles: las cosas consumibles son aquellas que se
pierden con el primer uso que se haga de ellas. La prdida puede ser fsica (p.ej., los
alimentos), pero tambin jurdica (p.ej., el dinero, porque con el primer uso sale de
nuestro patrimonio).
5. Cosas divisibles e indivisibles: son divisibles las que se pueden fraccionar sin perjudicar su naturaleza y funcin econmica propia: as, una suma de dinero, una cantidad de
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aceite o de vino, aun cuando divididas disminuyan, por supuesto, su valor. En cambio, son
indivisibles aquellas que no se pueden dividir sin alterar su naturaleza o funcin propia; as,
una estatua, un navo, etc. Esta divisin tiene importancia para las obligaciones divisibles e
indivisibles.
Partes, accesorios, pertenencias y frutos :
La expresin PARTE hace referencia, no slo a un elemento que integre la cosa (as, la vela
de un barco, la teja de un edificio, etc.), sino que como la separacin que se hace de una
cosa: as, la divisin de un fundo en porciones o dividir, cuando se pueda, una casa
poniendo un muro medianero.
Respecto de las cosas muebles (no de las inmuebles) se dice que son "ACCESORIAS"
respecto de otras que son "principales", y a las cuales estn subordinadas. Esto puede
ocurrir cuando se agrega un adorno a un vestido, o una piedra a un anillo (se habla de
accessio*), o sin estar unidas, guardan una relacin de dependencia funcional; as, las
llaves respecto de las cosas que tienen cerradura. La regla general es que lo accesorio sigue
la suerte de lo principal.
Distinta de la pars es la "PERTENENCIA", como ocurre con los tiles de labranza
respecto de un campo, lo mismo que lo que sirve para proteger la casa: as las vidrieras,
cortinas, etc., que no sean de simple ornato. Si bien son cosas muebles separables de la
cosa principal a la cual estn destinadas, la interpretacin negocial puede considerarlas
integrando una unidad (as, si se trata de un legado o de la venta de una casa). En los
muebles que introduce el arrendatario rstico en la finca, se distinguen los aperos de labranza
y ajuar domstico de los esclavos y semovientes; ambos, quedaban como garanta del pago
de las rentas.
Los FRUTOS son los rendimientos que produce de manera peridica una cosa, sin alterar
la sustancia de ella. As, estn ante todo los "frutos naturales" (cosechas, y respecto de
los
animales, la leche, la lana, las cras). Igualmente, los denominados "frutos civiles" (as, los
rendimientos pecuniarios que se producen por arrendamiento alquileres, o por dineros que
aporta
un esclavo arrendado por sus trabajos jornales, etc.
LA POSESIN:
La palabra "posesin" designa el poder de hecho que alguien tiene sobre una cosa
corporal, con nimo de tenerla como propia. El dueo de una cosa, por regla general, es al
mismo tiempo el poseedor de ella, pero si la pierde o se la sustraen, dejar de ser el
poseedor, aunque siga siendo el dueo.
En otras palabras, al hablar de posesin, estamos siempre tratando una "cuestin de hecho", y no una "cuestin de derecho". Esto es lo que la diferencia de la propiedad o
dominio, que es siempre un "seoro de derecho", en virtud del cual el dueo es el
titular jurdico de la cosa.
Efectos de la posesin :
Sus efectos principales, que explican su razn de ser, son los siguientes:
a) Por medio de la posesin se puede llegar a ser propietario.
(i) As, para adquirir el dominio de una res nec mancipi*, se realizaba una traditio ex iusta
causa (es decir, el adquirente es propietario desde que accede a la posesin de la cosa).
(ii) Por medio de la posesin continuada (y de otros requisitos) se puede usucapir una cosa.
(iii) El entrar en posesin de una res n-llius* (cosa de nadie), por medio de la occupatio, lo
hace propietario de ella.
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(iv) El poseedor de buena fe de una cosa adquiere los frutos de ella.


b)
La posesin juega un papel importante en el proceso reivindicatorio. Quien
reivindica, por carecer de la posesin, est obligado a suministrar toda la carga de la
prueba, mientras que el poseedor demandado est en mejor situacin procesal, ya
que en principio no debe probar nada.
c)
El poseedor independientemente de que tenga o no derecho a poseer
resultar protegido contra los ataques de hecho de terceros que pretendan turbarle su
posesin, o despojarlo de ella. El principio general es que si alguien se cree con
derecho a la cosa, debe demandarlo por las vas jurisdiccionales idneas, pero no
hacer se justicia por mano propia.
Adquisicin de la posesin :
Son necesarios dos elementos: uno fsico, denominado corpus, que consiste en el efectivo
apodera-miento y control de la cosa, y otro intencional, denominado animas, que consiste en
la voluntad de tener la cosa para s. La presencia de ambos elementos es esencial para la
adquisicin posesoria.
Conservacin de la posesin:
Para retener la posesin, en principio, lo debemos hacer con el corpus y con el
animus. Pero se admiti que la podemos mantener animo nostro, corpore alieno (con
nuestro animus y teniendo otro el corpus). As, las poseemos para nosotros, por medio
de nuestros comodatarios o inquilinos. Somos los poseedores, mientras que ellos gozan
de una mera tenencia.
Prdida de la posesin:
A su vez, se pierde la posesin si perdemos el corpus de la cosa o dejamos de
mantener el animus o por la prdida de ambos elementos:
a) Prdida corpore: As, si tena unas piedras y stas se cayeron al ro; o si tena un
fundo y ste es ocupado permanentemente por un ro o el mar o si nos sustraen la
cosa o nos la arrebatan.
b) Prdida animo : ocurrira cuando el poseedor, aun reteniendo la cosa, determina su voluntad de no querer seguir poseyndola. As, A vende a B una casa, pero llegan a un
acuerdo, de tal modo que A continuaba reteniendo dicho bien a ttulo de inquilino. Es decir,
de poseedor que era, se trasforma ahora en mero tenedor. Y esto ocurra por la voluntad
del poseedor, es decir, slo por el animus, ya que segua manteniendo el corpus.
c) Prdida corpore et animo : ocurre cuando el poseedor cede la cosa a otro (p.ej., se la
vende), o la abandona y tambin cuando el poseedor muere.
Clases de posesin .
I. Posesin civil: es la que est protegida por el ius civile y por medio de ella se puede
acceder a la propiedad. Aparte de tratarse de una verdadera possessio, requiere una
"justa causa de posesin". Esto significa que la posesin de la cosa tenga un ttulo jurdico
que la justifique. As, haberla adquirido por causa de compraventa, por causa de donacin,
por causa de legado, etc. Siendo de buena fe, y cumpliendo los dems requisitos de la usucapi, permite que el poseedor civil se trasforme en propietario quiritario de la cosa. Cuenta
con la proteccin de los interdictos, as como de la actio Publiciana in rem.

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II. Posesin pretoriana: es la posesin protegida por el pretor, por medio de los interdictos.
Con estos procedimientos especiales, el poseedor puede defenderse contra toda
usurpacin o perturbacin.
Los poseedores que pueden acudir a la defensa interdictal son los siguientes:
A) Todo poseedor que acredite poseer, o haber posedo la cosa con voluntad de tenerla
para
s. En tal situacin se pueden hallar:
(i) el poseedor que es propietario, aunque ac interese como poseedor, y no como
propietario;
(ii) el poseedor de buena fe que creyera errneamente que es propietario;
(iii) incluso el ladrn, quien puede interponer los interdictos, si bien no contra la
persona que haba sufrido el hurto.
B) El pretor protege tambin a otros poseedores de cosas, a los cuales, por razones de
aequitas, considera que hay que proteger. De este modo, la proteccin interdictal se
ampla a ciertas personas, a las cuales denomina possessores, a pesar de que estn
reteniendo la cosa en lugar de otro, es decir que reconocen y aceptan su deber de
entregar la cosa a otra persona. Esto sucede en los siguientes casos:
(i) Aquellos que han recibido la concesin y pagan por ello, y ms tarde el enfiteuta.
Igualmente, el titular de una "superficie".
(ii) El acreedor pignoraticio que retiene como garanta la cosa de otro, se considera que es
el poseedor pretoriano, resultando protegido por los interdictos. Quien se la entreg en
pignus, contina siendo el poseedor civil.
(iii) El "precarista", es decir, aquel que ha rogado a otro que le conceda la posesin de
una cosa mueble o inmueble. Su posicin es muy dbil respecto de quien le concedi la
posesin pero, en cambio, est protegido por interdictos contra terceros.
(iv) El "secuestratario", es decir, aquel que retiene las cosas discutidas por los litigantes
en una apuesta o en un proceso. Siendo incierto el resultado, es de inters del
secuestratario el contar con los interdictos posesorios.
Proteccin de la posesin :
Interdictos : la posesin, tanto civil como pretoriana, se protege a quienes estn poseyendo frente
a sustracciones o perturbaciones injustas por parte de otro. Pero tienen tambin otra funcin. As,
cuando se discute acerca de la propiedad de una cosa, antes de iniciar la re vindicatio, hay que
aclarar cul de los eventuales litigantes es el poseedor que ser el demandado en la
reivindicacin.
Clases:
1) Los de retener la posesin orientados al mantenimiento de la posesin.
Se dividen en
a- Uti possidetis (como poseis): protega al actual poseedor de un inmueble.
b- Utrubi (en cual de las dos partes): protega la posesin del que haba posedo la cosa
mueble durante la mayor parte de aquel ao.

2) Los de recuperar la posesin: dirigidos a restablecer la posesin perdida por manejos de


otros. Se dividen en:
a- Unde vi (por la fuerza): obligaba al que se haba apoderado por la fuerza de un fundo o
edificio, a restituirlo al poseedor despojado.
b- Unde vi armata (por violencia a mano armada): obligaba a restituir el inmueble arrebatado
a mano armada, an cuando la posesin interrumpida hubiera sido viciosa y an transcurrido
cualquier intervalo temporal.
c- Interdicto "de precario: es para conseguir la restitucin de la posesin de la cosa cedida al
"precarista" y tambin para obtener la indemnizacin de aquello que en forma dolosa se dej de
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poseer.
d- Interdicto "de clandestina possessione": estara referido al caso ya visto si alguien deja
su casa para ir al mercado y en el nterin otro entra en posesin, cuando aqul regresaba
poda expulsar al intruso. En el texto de Ulpiano se menciona la opinin del mismo Juliano,
pero ste no la incorpora al Edicto Perpetuo, por considerar, ya para su poca, que si
fracasaba el primitivo poseedor en lograr la restitucin de la cosa, perda la posesin, "ms
por violencia que clandestinamente", pudiendo plantear el unde vi y luego el uti possidetis. De
este modo, no era necesario este interdicto.
TUTELA POSESORIA
Origen y fundamentos: para la jurisprudencia clsica los requisitos para la tutela fueron: una
relacin material o fsica de la persona sobre la cosa, y la intencin de poseer la cosa para s,
defendindola de los intentos de terceros.
La tutela interdictal fue tambin otorgada a evidentes casos de tenencia a nombre de otro, en
los que el ttulo en virtud del cual se tiene la cosa impide la pretensin de poseerla a nombre
propio (el del secuestro, el del precario, el del pignus, el de la enfiteusis y el de la superficie).
2. DOMINIO:
La propiedad o dominio consiste en el seoro jurdico ms amplio que se tiene sobre una
cosa. El propietario puede libremente usar la cosa, disfrutarla y disponer de ella como
mejor le plazca, y aunque existan diversas limitaciones y restricciones, el dueo es
considerado como ejercitando un poder pleno sobre la cosa.
Frente a la propiedad estn los denominados iura in re aliena: servidumbres, usufructo,
uso, habitacin y garantas reales, como la prenda y la hipoteca, que configuran siempre
potestades no plenas sino "limitadas" sobre la cosa.
Y tambin est la posesin que no es un "seoro jurdico" como la propiedad, en virtud del
cual se puede decir que la cosa es de alguien, sino un mero "seoro de hecho", por el
cual tengo una cosa bajo mi poder con nimo de tenerla para m, aunque no sea el dueo.
Caracteres y contenido:
Es absoluto: aparece como la posibilidad ms amplia de aprovechamiento de las
cosas. El dueo tiene el uso de la cosa; el poder disfrutar de ella, aprovechndose
econmicamente de la cosa (as, sembrando un campo y cosechando los frutos, o
locando la cosa y percibiendo los alquileres); el habere, o sea, el poder decir que
la cosa le pertenece y en consecuencia disponer de ella, ya vendindola o
gravndola con un pignus; finalmente el possidere, que se refiere al poder tenerla
como suya, gozando de la defensa pretoriana de los interdictos .
es exclusivo: esto debe ser entendido como que en un dominium slo puede haber un
propietario, y ste excluye a cualquier otro en tal situacin jurdica.
es perpetuo: no se extingue por el no ejercicio, ni lleva en s una causal de extincin, ni
puede ser constituida por un plazo determinado. S, en cambio, puede pactarse que el
adquirente debe retransmitirla al cabo de un tiempo al transmitente.
Clases:
Dominium ex iure Quiritium: Es la propiedad del ius civile ("propiedad Quiritaria"). Slo
la pueden tener ios ciudadanos romanos, o al menos aquellos que, sin serlo, tengan el
commercium. Puede recaer sobre las cosas muebles, y tambin sobre los inmuebles siempre
que se hallen en suelo itlico. Si se trata de una res mancipi, se adquiere por la mancipatio, o
por la in iure cessio. Si se trata de res nec mancipi, por la traditio o tambin por la in iure
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cessio. Tambin se llega a esta propiedad por la usucapio. Est protegida por la rei
vindicatio.
In bonis habere. Es la "propiedad" del derecho pretorio ("propiedad bonitaria"). En ciertas
circunstancias, alguien poda haber adquirido la cosa pero faltando algn requisito para que se
convirtiera en "propietario quiritario". Esto poda ocurrir:
a) si alguien p.ej., compraba una res mancipi, pero el vendedor le haca simplemente traditio
de la cosa, es decir no el modo solemne eficaz (mancipatio o in iure cessio) para adquirir el
dominium ex iure Quiritium.
b) si alguien compraba de buena fe a alguien que no era el verdadero propietario. En ambos
casos, poda usucapir la cosa y trasformarse en propietario quiritario, pero mientras
trascurran los plazos, por el ius civile estaba en una situacin de indefensin. Por ello, en el
lapso intermedio, el pretor, para protegerlo lo considerar como "teniendo la cosa entre sus
bienes".
Propiedad provincial. Los fundos situados en suelo provincial (en tanto que no gocen del
ius Italicum) no pueden ser del dominio privado. Son atribuidos al dominio eminente ya del
Emperador, ya del Populus Romanus. Por ello es que deben pagar ya un stipendium (al
Populus; provincias "estipendiaras"), ya un tributum (al Csar; provincias "tributarias").
Quienes estn ocupando dichos fundos, al no poder ser denominados domini, sern llamados
fructuarii o possessores. Cuentan con la proteccin jurisdiccional de los gobernadores de
provincia, que actan por las vas pretorianas.
Propiedad peregrina, Los extranjeros (peregrini) por carecer del commercium no pueden ser
propietarios ex iure Quiritium. Pero ello no les impide ser propietarios segn el-ius gentium, El
pretor los debi proteger mediante acciones ficticias, en las cuales se finga la ciudadana romana.

Beneficios:
Ius Utendi: derecho de usar.
Ius Fruendi: derecho de percibir los frutos.
Ius Abutendi: no se puede abusar de la cosa. Hay disponibilidad jurdica absoluta.
Limitaciones del dominio:
Limitaciones por inters pblico: la razn de estas limitaciones est en la primaca
del bien general sobre el privado.
Restricciones por relaciones de vecindad: en estos casos, ms que el inters general, de
lo que se trata es de reglar las relaciones entre los propietarios de fundos vecinos:
frutos u otras cosas cados en el fundo vecino, rboles y ramas en los lmites,
lmites entre fundos vecinos, inmisin de humo y otras emanaciones, contencin de
las aguas de lluvia, Edificio que amenaza ruina, construcciones realizadas en
terreno ajeno, obras realizadas en el fundo sin autorizacin en forma violenta o
clandestina.
Modos de adquisicin:
Ius Gentium:
o Ocupacin: consiste en la toma de posesin e una cosa que no tiene dueo con
la voluntad de tenerla como propia.
o Accesin: bajo ese nombre se agrupan tradicionalmente varias hiptesis de
unin entre cosas de distintos dueos, de las que una se considera principal y
atrae para su dueo la propiedad de la otra u otras, consideradas accesorias.
Un primer grupo de hiptesis lo constituyen las accesiones de inmueble a
inmueble, debidas a los incrementos fluviales:
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a) cuando partculas de tierra llevadas por la corriente incrementan


paulatina e insensiblemente un fundo ribereo;
b) cuando una porcin de tierra impulsada por la corriente se adhiere en
forma estable a un fundo ribereo;
c) cuando aflora una porcin de tierra en medio del ro.
Un segundo grupo de hiptesis se refiere a la accesin de muebles e
inmuebles:
a) cuando hay adquisicin irrevocable de las semillas germinadas y plantas
arraigadas;
b) cuando se produce la adquisicin para el dueo del fundo de la
propiedad de los materiales de construccin era preservada al dueo de
ellos.
Un ltimo grupo de hiptesis concierne a la accesin de muebles a
muebles:
a) segn que la adhesin de cosas metlicas ocurra con intermediacin de
otro metal o sin ella, la adquisicin se considera revocable o irrevocable
respectivamente;
b) los materiales de escribir y de teir acceden al material escrito o teido;
c) la tela o tabla pintada accede a la pintura;
d) se considera revocable la adquisicin de los hilos por parte del dueo del
caamazo o de tela bordada.
o Especificacin: para que pueda plantearse el problema de si existe o no
especificacin (adquisicin por transformacin en una especie nueva) se requiere:
1. transformacin en una especie nueva.
2. efectuada por quien no es el dueo de la especie original.
3. sin consentimiento del dueo.
4. con el nimo de tenerla para s. Los sabinianos entendan que la especie
nueva segua perteneciendo al dueo de la materia original: no hay, pues,
especificacin. Los proculeyanos, que el autor de la nueva especie la ha
adquirido: hay especificacin.
o Confusin/Conmixtin: se distingue entre confusio (mezcla de cosas lquidas o en
fusin) y commixtio (mezcla de cosas slidas).
o Tradicin: Es la puesta a disposicin de la cosa por el alienante al adquirente.
Para que es transferencia material implicara transferencia del derecho de dominio
se requera:
a) que la cosa fuera res nec mancipi;
b) que estuviese en el dominium ex iure quiritium del tradente;
c) que ste quisiera efectivamente transferirla a la contraparte y sta aceptarla;
d) que existiese una iusta causa traditionis, es decir, una situacin o relacin
jurdica que, de acuerdo con el derecho objetivo, fuera apta para justificar la
transferencia del dominio.
Ius Civile:
o Mancipatio: es el negocio jurdico ms caracterstico y verstil del Derecho
Romano. Fue el modo de adquisicin por excelencia. En el caso de la
transferencia del dominium ex iure quiritum naca simultneamente a cargo del
alienante la obligacin de la auctoritas, garanta al adquirente de intervenir y
responsabilizarse si un tercero reivindicase la cosa.
o In Iure Cessio: consista en una estilizada ficcin de reivindicacin. El propietario
y la persona a quien se deseaba transferirle el dominium se presentaban ante el
magistrado. Entonces, el que pretenda adquirir, reivindicaba falsamente la cosa;
el alienante, en vez de oponer su contravindicatio, callaba y con esto otorgaba la
pretensin invocada.
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o Usucapio: es el modo de adquisicin mediante la posesin por un cierto tiempo y


con concurso de otros requisitos. La usucapio no poda recaer sobre cosas
furtivas.
3. CONDOMINIO:
Anlisis.
Es la coexistencia de dos o ms titulares del derecho de propiedad sobre una cosa; una
comunidad jurdica de dos o ms personas que son condminos de una misma cosa. Refleja
una porcin ideal (no material) de la cosa.
Primitivamente, la nica forma de condominio era el consortium ereto non cito, que se
constitua automticamente entre los descendientes sometidos a la inmediata patria potestad
del pater, cuando ste mora. El patrimonio familiar (hereditas) se transmita en conjunto al
nuevo pater.
Surgi luego un nuevo tipo de condominio basado en la idea de que el derecho de cada uno a
la totalidad e la cosa est limitado por el concurrente derecho de los otros a una porcin o
cuota ideal, que acrece automticamente ante el abandono que de las cuotas ideales realicen
los condminos; por ejemplo, si alguien manumite a un esclavo comn, ste sigue en
propiedad de los otros condminos, ahora con sus cuotas acrecentadas en proporcin.
Siempre est el derecho a poner fin al condominio, concebido como temporal, por lo que no se
admita un pacto de perpetuidad.
Puede ser el condominio:
- legal o forzoso: obligatorio por la ley (por ejemplo, herederos hasta que se reparta la
herencia).
- convencional o voluntario: por voluntad propia de las partes.
Proteccin del dominio:
La actio Publiciana in rem

La accin Publiciana se otorga a quien ha perdido la posesin de una cosa que estaba en tren
de usucapir, para que pueda recuperar dicha posesin.
Es una accin ficticia: el pretor indica al juez que haga de cuenta que el plazo de la usucapio
ha transcurrido y que slo constate que los otros requisitos se hayan dado en una posesin.
La accin Publiciana puede ser ejercitada por a) el propietario bonitario en razn de haber
recibido tradicin ex iusta causa de una res mancipi; b) todo poseedor a non domino (no de
parte del dueo de la cosa); c) el propietario quiritario, que necesitar una prueba ms fcil que
si intentara una reivindicatio.
A- El propietario bonitario: El adquirente de una res mancipi, no haba adquirido el dominio
quiritario por falta del acto legtimo (mancipatio o iure cessio), pero tena todas las condiciones
para usucapir. Su riesgo era perder la posesin antes de cumplido el plazo de la usucapio. El
pretor le protege el derecho sobre la cosa, que tiene in bonis (en su patrimonio), acordndole la
accin Publiciana, tanto contra cualquier tercero poseedor de la cosa como contra el mismo
propietario quiritario que se hubiere posesionado de ella.
B- El poseedor de buena fe a non domino: La accin Publiciana fue extendida luego para
todo adquirente ex iusta causa que por falta de ttulo del enajenante no hubiera alcanzado
inmediatamente la condicin de dominus. Tambin a los casos en que el pretor conceda la
posesin de cosas singulares o de patrimonios (bonorum possessio, bonorum emptio, etc.).
Autor: MMR
C- El propietario quiritario: ste puede utilizar la accin Publiciana con la ventaja de que la
prueba a rendir es menos exigente que la necesaria para la reivindicatio.
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La rei vindicatio
Es la accin del que pretende ser propietario ex iure quiritum y que no se halla en posesin de
la cosa contra el poseedor, para lograr la restitucin de ella o el pago de su valor.
El condmino poda reivindicar slo por su cuota parte.
En los primeros tiempos la reivindicacin se tramitaba con la legis actio sacramentum in rem,
en la que ambas partes deban afirmar y probar su derecho de propiedad.
En el procedimiento per sponsionem, el actor se haca prometer, por una sponsio del
demandado, que ste le pagara una suma si el actor era reconocido como propietario quiritario
de la cosa.
Pero lo corriente a partir del perodo clsico fue la frmula petitoria vel arbitraria, en la que
tambin slo al actor incumbe la prueba de su derecho de propiedad: si el demandado tiene la
possessio ad interdicta, queda con la cosa si el actor no prueba su derecho. Si, por el contrario,
lo prueba, el juez ordena en la clusula arbitraria devolver la cosa y efectuar ciertas
restituciones accesorias. Si el demandado no lo hace, tiene lugar la clsica condena pecuniaria
con una estimacin por juramento del actor.
La cosa reivindicada deba ser restituida con todo cuanto el actor hubiere tenido si le hubiera
sido devuelta en el momento de la litis contestatio, a saber: a) la cosa reivindicada y sus
accesorios; b) los frutos percibidos desde la litis contestatio y los que se dejaron de percibir por
negligencia; c) los percibidos antes, de existir todava; d) los percibidos o dejados de percibir
antes, si se trataba de un poseedor de mala fe; e) las indemnizaciones por los daos ocurridos
desde la litis contestatio por el dolo o la culpa de un poseedor de buena fe; f) las
indemnizaciones por daos anteriores debidos a dolo o culpa, an cuando sta sea leve, y por
daos posteriores, incluso si stos se debieran a causa fortuita, si se trataba de un poseedor
de mala fe.
El propietario reivindicante deba, a su vez, resarcir los gastos hechos por el poseedor en razn
de la cosa:
a) los gastos necesarios (sin los cuales la cosa hubiera sufrido daos) deben ser reintegrados
al poseedor de buena fe
b) los gastos tiles que han producido un mayor valor objetivo de la cosa deben abonarse al
poseedor de buena fe en el monto del mayor valor producido
c) los gastos voluptuarios que no han aadido un valor objetivo a la cosa no dan lugar a
resarcimiento, pero s a llevarse las cosas en que se concretaron.
4. IURA UN RE ALIENA :
La palabra "servidumbre" designa una carga o un gravamen que debe soportar un fundo.
Esa carga o gravamen es en favor de un predio vecino, de tal modo que quien se halle
en l, y haya convenido la servidumbre pueda llevar a cabo una actividad limitada en la
cosa ajena, o tambin obtener el beneficio de una cierta abstencin por parte del
propietario de la cosa que soporta la servidumbre.
Constitucin de las servidumbres: segn el ius civile, las servidumbres deben ser constituidas
por ciudadanos romanos, sobre sobre fundos itlicos, y por medios idneos.
Adems de los modos del ius civile, el pretor admiti otros, especialmente en el caso de los
fundos provinciales. Se reconocieron servidumbres establecidas con pactos y estipulaciones.
Desaparecidas la mancipatio y la in iure cessio, la stipulatio queda como modo general de
constitucin de las servidumbres.
Servidumbres personales
Establecidas en beneficio de una determinada
persona.

Servidumbres prediales
Establecidas para una objetiva y permanente
utilidad de un fundo vecino.

Temporales: se extinguen, en principio, con la

Perpetuas.
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muerte del titular.


Pueden tener como objeto bienes muebles o
inmuebles.

Slo tienen como objeto inmuebles.

Las servidumbres deban ser:


1. tiles: slo podan ser ejercitadas en la medida de la estricta utilidad del fundo o edificio
que era beneficiado por la servidumbre.
2. inalienables: la servidumbre es inherente al fundo, por lo tanto, se transmite con ste y
no puede enajenarse separadamente.
3. indivisibles: no puede surgir ni extinguirse por partes.
4. de causa perpetua: los fundos deben presentar condiciones objetivas tales como para
que la utilidad sea permanente, toda situacin transitoria o artificial escapa al mbito de
la servidumbre.
5. posibles: el ejercicio de la servidumbre debe ser posible, para lo cual puede ser
indispensable la contigidad de los fundos.
6. perpetuas: en el perodo clsico se excluan las servidumbres temporneas.
Dentro de una servidumbre, los frutos (por ejemplo, las cras de un animal) pertenecern al
usufructuario, y los productos (por ejemplo, los hijos de una esclava), pertenecern al
propietario.
Servidumbres rsticas
Son las que responden a exigencias agrcolas de la produccin de frutos. Las ms antiguas
fueron la de:
acueducto: derecho de derivar agua o conducirla a travs del fundo sirviente.
las de paso: derecho de pasar a pie o a caballo, de arrear el ganado.
va: de transportar materiales con carro a travs de un camino construido dentro de ciertas
medidas. Otras servidumbres rsticas se refieren al pastoreo o abrevadero de bestias
empleadas en el cultivo del fundo dominante, a la extraccin de creta o arena en la medida
estricta de las necesidades del fundo dominante.
Servidumbres urbanas
Son las que corresponden a exigencias edilicias de sostn, iluminacin, vistas, a favor de un
edificio. Las ms frecuentes fueron las de dejar caer del techo el agua pluvial directamente
sobre el fundo sirviente, las de desages, las de apoyar o introducir vigas en el muro del fundo
sirviente, las de asegurar luz y vistas (con la abstencin de construir a ms de cierta altura o
distancia), etc.
Extincin de las servidumbres:
La servidumbre predial tena carcter perpetuo porque no poda contener ni plazo ni condicin
resolutoria, pero poda extinguirse por ciertos hechos sobrevinientes:
a) Por confusin: ambos fundos se encontraban bajo el dominium de una misma persona, el
propietario del fundo sirviente y el del fundo dominante era el mismo (por ejemplo, si el dueo
de un fundo compra el otro).
b) Por renuncia: concretada en la abstencin de defensa frente a una accin negatoria. El
propietario del fundo dominante puede renunciar a la servidumbre, no as el del fundo sirviente.
c) Por el non usus: Si la servidumbre no era utilizada durante dos aos consecutivos se perda
el derecho a ella. En el caso de la servidumbre urbana de edificar slo hasta determinada
altura, se extingue por la conducta pasiva del fundo dominante ante una conducta contraria del
fundo sirviente (por ejemplo, si el sirviente no poda edificar ms de diez pisos y lo hace, pero
el propietario del fundo dominante no protesta, entonces significa que lo acepta).
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Proteccin de las servidumbres :


El beneficiario de una servidumbre tiene una vin-dicatio seruitutis (en el derecho posclsico es
llamada actio confessoria). Es el reverso de la actio negatoria que tiene el dueo del fundo
pretendidamente sirviente para negar la servidumbre.
En principio, se ejerce slo por el titular del fundo sirviente contra el del fundo dominante que
desconozca o impida la servidumbre. Pero ms tarde se concede tambin contra el poseedor
del fundo dominante y contra cualquiera que impida el ejercicio de la servidumbre.
5. EL USUFRUCTO:
El usufructo es un derecho a percibir para s los frutos de una cosa ajena, dejando a salvo su
sustancia, es decir, sin poder alterar la estructura ni el destino econmico de la cosa.
Reconocida a una persona el derecho de percibir los frutos (fructus), haba que presuponer un
cierto poder de manejo (usus), "no puede haber disfrute sin el ejercicio de un poder de
manejo". De todos modos, ese usus, ejercitado con pleno reconocimiento del dominium del
propietario, no poda configurar una posesin; era una simple tenencia de la cosa fructfera.
Al titular le quedaba el derecho de disponer de la cosa y an de gozarla en los lmites en que
no obstaculizase el usus y el fructus del usufrucutario.
El usufructuario haca suyos los frutos (las cras de los animales, pero no los partos de las
esclavas; las adquisiciones resultantes de los servicios del esclavo s, pero no de las herencias
o legado recibidos por ste, los que al igual que los partos de las esclavas pasaban a
pertenecer al nudo propietario).
Constitucin del usufructo :
A) El usufructo se constituye, en principio por los mismos modos que las servidumbres
prediales. El modo usual ms generalizado fue el legado. De esta forma el testador deja el
dominio al heredero, pero reserva su goce al legatario usufructuario.
B) Por actos nter vivos, el modo usual era la in iure cessio. Tambin por medio de una
adiudicatio en los juicios divisorios. En los fundos provinciales se utilizan los pactos y
estipulaciones.
C) En el derecho justinianeo, el usufructo puede adquirirse por legado, por actos nter vivos,
el modo usual son los pactos y estipulaciones, seguida de la traditio ususfructus (o traditio
re deducto usufructu. Tambin se admite, al igual que para las servidumbres prediales
por la longi temporis praescriptio.
Duracin del usufructo :
Era, por lo general vitalicio, es decir, duraba mientras viviera el usufructuario. Pero tambin se
admiti que se estableciera por un plazo determinado.
El usufructuario no puede ceder el usufructo a un tercero, pues est concedido a alguien en forma
personal e intransferible.
Pero s podra locar o vender las ventajas econmicas del usufructo. El tercero sera un simple
locatario o comprador de los beneficios, pero el usufructo contina siempre en cabeza del
usufructuario. Sin embargo, se permitir hipotecar el usufructo, aun contra la voluntad del
nudo propietario.
Extincin del usufructo :
Puede ocurrir de varios modos:
a)
Por la muerte del usufructuario, o por haberse producido la capitis deminutio de ste o por
haberse finalizado el plazo establecido.
b)
Por confundirse en una las personas del propietario y del usufructuario. Esto poda ocurrir:
i. por renuncia del usufructuario, quien haca una in iure cessio del usufructo al propietario.
ii. por la consolidatio, cuando el usufructuario adquira la propiedad de la cosa y reuna la
totalidad del dominio de ella.
c)
Al igual que para las servidumbres prediales:
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i. por el non usus en la poca clsica 1 ao para los muebles y 2 para los inmuebles; para
Justiniano por el plazo de 10 o de 20 aos para los inmuebles; no se menciona a los
muebles, pero cabe suponer 3 aos.
ii. por la desaparicin total y definitiva de la cosa.

Proteccin del usufructo :


A. Para defender su situacin el usufructuario cuenta con la uindicatio usus fructus (en poca
de Justiniano llamada actio confessoria). En principio, la poda dirigir slo contra el nudo
propietario que le desconociera el usufructo, pero desde Juliano, tambin contra cualquier
poseedor que le impidiera el uti fru.
B. Adems, a pesar de no ser poseedor de la cosa, el pretor lo defender con interdictos tiles (as, el uti possidetis y el unde vi). Tambin la actio utilis legis Aquiliae; incluso contra el
nudo propietario que le hubiese ocasionado un dao a la cosa (p.ej., haber ma tado al
esclavo dado en usufructo. Igualmente si le hubiese corrompido al esclavo, la actio
serv corrupti.
C. A su vez, el nudo propietario contaba con determinadas acciones penales (as, actio legis
Aquiliae y actio furti), y la actio serv corrupti (si quien corrompa al esclavo era el usufructuario pero careca de actiones in personaram (no penales) para exigir la reparacin de daos
ocasionados por el usufructuario. Por eso se introdujo la prctica de una fianza (cautio
usufructuaria). Mediante esta cautio se comprometa por una stipulatio: a) a usar la cosa
a "arbitrio de buen varn"; y b) a restituir la cosa (l o sus herederos) cuando concluyera
el usufructo.
6. EL USO:
El usuarios tiene solamente el uso pero no el disfrute. No otorgaba derecho a la totalidad de
los frutos; slo lo otorgaba a aquello que sea suficiente para la subsistencia suya y de los
suyos.
Est protegido por una vindicatio usus. Al igual que el usufructo, cuyas reglas en lo pertinente
le son aplicables, deba proveer de una fianza (cautio).
HABITACIN :
Esta otra figura, que para los clsicos era una forma de usus, nace de la interpretacin de
legados que consistan en "la habitacin de una casa". Se interpretaba que estaba limitada a la
vida del habitador; no pasaba a sus herederos, ni se perda por el no uso ni por la capitis
deminutio.
OPERAE SERVORUM
En el derecho justinianeo era un derecho real que facultaba a valerse de la actividad (opera) de
esclavos ajenos y an a locarla. No se extinguen ni por el no uso ni por la capitis
deminutio, pudindose trasmitir a los herederos.
7. LA SUPERFICIE Y LA ENFITEUSIS:
Superficie: se origina en la prctica de locar terrenos pblicos a particulares, permitiendo
que los locatarios pudieran construir un edificio, contra el pago de un canon. Generalmente
era un contrato a muy largo plazo o a perpetuidad. Aquellos que construan podan usar y
beneficiarse del edificio construido (se lo llama superficies) siempre y cuando que pague dicho
canon (se lo llama solarium= de suelo). Si bien se lo encuadraba en la locacin, tena todas
las caractersticas de una concesin pblica.
Las construcciones eran del populus o del municipium, conforme a la regla clsica de que
superficies solo cedit (lo que est en la superficie accede al suelo). Pero se le reconoce a
50

quien ha logrado la concesin de edificar en un terreno pblico, que poda usar de la


construccin si pagaba el solarium. En la poca clsica, se ampli la posibilidad de tener
una superficies en terrenos privados.
Situacin y proteccin del superficiario:
Por lo que hemos visto, se trata hasta ac de una locacin especial, puesto que se permite que se pueda hacer una construccin, y adems fuertemente penetrada por los
principios de la concesin pblica.
a)
Por tratarse de una relacin contractual, el superficiario tiene, en caso de ser
privado de ella por el locador, la actio conducti, y en caso de privacin por un
tercero, el dueo locador debe cederle sus propias acciones.
b)
El pretor le conceder adems un nterdictum de superficie, de carcter
prohibitorio, vetando la violencia respecto de la posesin de la superficie. Estaba
redactado en trminos anlogos al interdicto uti possidetis.
c)
Igualmente el pretor conceder al superficiario una actio in rem utilis
Enfiteusis:
a)
desde poca antigua, se acostumbraba otorgar el arrendamiento de tierras de cultivo a
particulares, por un plazo muy largo o directamente a perpetuidad. Los arrendatarios
deban pagar un canon determinado denominado vectigal. De ah que el campo
dado en concesin era denominado ager vectigalis, siendo trasmisible a sus herederos.
b)
En la poca clsica, la conductio vectigalis era un procedimiento usado por los municipia
para favorecer la agricultura. Se entregaba un campo pblico en arriendo, pero
asegurando que mientras el vectigal sea pagado, el predio no le sera quitado ni al
arrendatario ni a sus herederos.
c)
A partir del siglo III d.C., comienza a aparecer la figura de la enfiteusis (= plantacin),
que rige los arrendamientos a largo plazo de tierras incultas pblicas del Imperio; y
tambin el ius perpetuum, sobre terrenos del fisco imperial. Ya para el siglo IV, ambas
formas son asumidas bajo la figura de la emphyteusis.
Caractersticas jurdicas :
El emperador Zenn, mediante una constitucin determin al respecto que si la prdida de las
cosechas era total, deba ser soportada por el propietario; en cambio, si era parcial, por el
enfiteuta. Esta regla vala como normal y supletoria, para el caso de que no se hubiera establecido una convencin distinta entre las partes.
El enfiteuta tiene sobre el campo enfitutico derechos que son mucho ms amplios que el
usufructuario:
a)
poda cambiar el destino econmico de la cosa a su entera voluntad; los frutos los
adquiere por la separatio (desde que se separan de la cosa fructfera) como poseedor
de buena fe, mientras que el usufructuario los adquiere por la perceptio (es decir, el
acto personal de recogerlos).
b)
puede dar el ius emphyteuticarium en hipoteca y crear servidumbres sobre el campo.
c)
es trasmisible a los herederos del enfiteuta, quien tambin la puede trasmitir por
legado. Tambin la puede ceder por actos nter vivos. En este caso, debe notificar
previamente al propietario, bajo sancin de perder la enfiteusis. El propietario poda,
durante el plazo de dos meses, ejercer su derecho de prelacin, comprando l por el
precio de venta dicha enfiteusis, con lo que recobraba la plenitud de su dominio del
campo. Si no haca uso de esta facultad, deba admitir la enajenacin, cobrando el 2
% del valor de la venta o de la estimacin de la enfiteusis si el negocio era gratuito. E
d)
es considerado poseedor, y en tal carcter tiene los interdictos posesorios. Tiene
tambin una actio in rem, sobre la base de la re vindicatio.
e)
conserva sus derechos mientras pague el canon. Lo pierde si deja de pagarlo durante
tres aos.
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8. GARANTAS REALES :
Cuando se trata de garantizar una obligacin, se puede recurrir a conceder en favor del
acreedor una "garanta personal" o una "garanta real". En la primera, la responsabilidad del
deudor se ve reafirmada por la constitucin de fianzas otorgadas por terceros. En el caso de
la segunda, se constituyen prendas o hipotecas en favor del acreedor como seguridad de que
se va a cumplir la obligacin.
Fiducia:
1. El deudor le trasmite la propiedad de una cosa al acreedor por medio de una mancipatio
o de una in iure cessio. El negocio iba acompaado de un pacto de fiducia, por medio del
cual el acreedor se obliga a retrasmitir la propiedad de dicha cosa por esos mismos modos
cuando la deuda sea satisfecha.
2. El acreedor quedaba ampliamente protegido, puesto que como propietario gozaba de
actiones in rem (as, re vindicatio y actio negatoria). Si la deuda no era pagada, en
principio, el acreedor se quedaba con la cosa.
3. El deudor tiene contra el acreedor una actio fiduciae para obligarlo, en caso de haber
pagado la obligacin a retrasmitir la propiedad de la cosa; y en caso de no haberla
pagado, y haberse vendido, para reclamar por el superfluum. Tena carcter infamante en
caso de condena.
4. Si bien la fiducia aporta una garanta muy fuerte al acreedor, implica un riesgo considerable al deudor que ha trasmitido el dominio y una gran desventaja, puesto que
luego de haberla efectuado con un acreedor, no poda volver a garantizar con esa
cosa a eventuales acreedores posteriores, hasta tanto quese hubiera concluido con el
crdito y sus consecuencias.
Pignus:
Designa la garanta real que tendr el acreedor para asegurar el cumplimiento de la
obligacin.
Gayo establece que "pignus es llamado as por pugno (= puo), ya que la cosa que es trada con
la mano, la cosa es puesta bajo el "puo del acreedor.
Propiamente llamamos pignus (prenda)lo que pasa al acreedor, e hipoteca cuando no pasa,
ni aun la posesin, al acreedor".
Prenda:
En el caso del pignus (= prenda), el deudor le entrega al acreedor la posesin (no la
propiedad) de una cosa mueble o inmueble. Esta posesin la tiene como garanta de la
deuda, pero goza de la proteccin de los interdictos, no slo respecto de terceros, sino
tambin del propio deudor. Igualmente cuenta con la actio furti, incluso si quien le hurta la
cosa mueble es el deudor (furtum possessionis). Y con la ampliacin de la actio Serviana,
tambin tendr una actio in rem. Gracias a esta posesin protegida por el pretor, se lo
considera garantizado para no devolver la cosa hasta que le haya sido satisfecha la
obligacin.
El deudor puede ser propietario quiritario de ella. Pero basta que la tenga in bonis, puesto
que lo que trasmite es la posesin. Incluso se admitir que pueda darse en prenda una
cosa ajena con la voluntad de su dueo. El acreedor puede mantener la posesin,
dejndola en tenencia al deudor, a ttulo delocatario o de precarista, pero ser el acreedor
quien
tenga el ejercicio de los interdictos.
Esta posesin que mantiene el acreedor es a los efectos de la garanta, siendo su efecto
principal
la proteccin interdictal. Pero, salvo permiso especial convenido con el deudor, el acreedor
52

pignoraticio no puede usar la cosa dada en prenda. Si lo hiciera sin esta autorizacin, siendo
la cosa mueble, queda obligado por la actio furti (usus).
En cuanto a los frutos de la cosa, el acreedor no se los puede apropiar. Al respecto, las
partes podan convenir que el acreedor tena derecho a quedarse con los frutos en lugar de los
intereses, renunciando ambas partes a reclamar, ya los frutos y los intereses. Este pacto recibe
el nombre griego de antichresis . De no ocurrir este pacto, el acreedor debe imputar los frutos
a los intereses de la deuda, y si sobrepasan, al capital, quedando obligado a rendir cuenta aun
de aquellos que ha dejado de percibir
Caracteres de la prenda:
Por ser una garanta, si el crdito se extingue, la prenda cesa.
1. Las obligaciones que se pueden garantizar con pignus son todas, ya nacidas de un
mutuo, de
una compraventa o locacin, etc. Tambin las obligaciones naturales, las condicionales y
las a plazo, las presentes o las futuras. Incluso puede alguien dar pignus por obligacin
ajena.
2. El pignus es indivisible. Si la deuda es extinguida parcialmente, el total de la garanta
responde por el resto de la obligacin; y si hay varios objetos pignorados por un
mismo crdito, continan todos ellos garantizando la deuda residual.
3. Segn un rescripto de Gordiano, se permite al acreedor retener la cosa prendada,
cuando pese a haberse pagado la obligacin garantizada por sta, el deudor
adeudaba otras obligaciones. Esta posibilidad es un simple derecho de retencin.
Efectos de la prenda:
Poda ocurrir que efectivamente el deudor pagara la obligacin, o que no sucediera as.
Si se paga la obligacin, o sta se extingue por otra causa, el deudor pignoraticio
tiene una actio pignoraticia contra el acreedor que retiene indebidamente la cosa
prendada para que la devuelva. Adems, queda obligado por los daos causados por
dolo o culpa, y en caso de ser una cosa mueble, responde tambin de la "custodia" .
a. La actio pignoraticia tena en principio una frmula in factum. Pero ms tarde
aparece una redaccin in iusy como bonae fidei iudicium.
b. Igualmente existir la forma de actio contraria en favor del acreedor, para el
supuesto de haberse dado en prenda una cosa ajena sin autorizacin del dueo,
o una cosa ya pignorada.
Para el caso de no haberse satisfecho la obligacin, entonces el acreedor poda
efectivizar la garanta. Generalmente se realizaba, al constituir la prenda un convenio
("contrato de prenda"), que entrar en la clasificacin de los "contratos reales"*. En
dicho convenio solan figurar pacta conventa (pactos convenidos), para resolver
finalmente la situacin:
a. A veces se estableca una lex commissoria, mediante la cual el deudor le otorgaba al
acreedor la posibilidad de quedarse con la propiedad del pignus en caso de no pago de
la obligacin. La utilizacin de este pacto permita prcticas usurarias, al aprovecharse
el acreedor de cosas de mayor valor que la deuda, ya que el pignus quedara de su
propiedad. Por ello, considerando su inmoralidad, fue prohibido por Constantino.
b. Otras veces se autorizaba al acreedor para que pudiera vender el pignus, y de este
modo, cobrarse con el precio (pactum de vendendo). En un principio, este pacto deba
figurar expresamente. En la jurisprudencia posclsica se interpret que aunque no
hubiere convenio expreso, la clusula de vender resultaba sobrentendida o tcita en el
pignus.
c. Si se hubiera convenido el pactum de non vendendo, el acreedor incurra en
furtum si venda la cosa pignorada, salvo que previamente no hubiese hecho un
triple reclamo al deudor para que pague y ste no lo hubiere hecho.
53

d. En el derecho justinianeo se le permite al deudor convenir que luego de vendida,


podra rescatarla pagando el precio de compra. De hacerlo, tena
la re vindicatio o una actio in factum.
e. La venta se sola convenir entre acreedor y deudor mediante un pacto entre
ellos.
f. Si resultare un sobrante, ste deba ser devuelto al deudor, quien la poda reclamar
por medio de una actio in personam, que en caso de mora del acreedor inclua tambin
los intereses.
Hipoteca:
El pignus bajo la forma de la hipoteca, aparece muy tardamente en Roma. Hubo un
desarrollo preparatorio que llev finalmente a esta forma de garanta, que a diferencia de la
prenda, mantena la posesin de la cosa pignorada en poder del deudor.
Caractersticas :
La hipoteca, al igual que la prenda garantizaba toda clase de obligaciones. Pero a
diferencia de sta, que necesitaba de la entrega de la posesin para que comenzara la
garanta, la hipoteca se constitua por simple convenio. Tambin se admiti que pudiera
constituirse por disposicin testamentaria.
Al no exigirse el traspaso de la posesin, se puede establecer no slo sobre las res
corporales (como sucede con la prenda), sino tambin sobre las res incorporales, y en
general sobre todas las cosas que pueden ser compradas y vendidas; incluso sobre todo
un patrimonio
Hipoteca tcitas y legales:
Si bien la forma normal de constitucin del pignus era por convencin, existieron en Roma
hipotecas impuestas en forma "tcita" (presumiendo la voluntad de constituirlas), o
establecidas por una disposicin legal ("hipotecas legales").
Hipotecas tcitas o legales particulares (es decir, sobre bienes en particular):
a)
El arrendador de un fundo rural tuvo hipoteca legal sobre los frutos del inmueble.
b) Se extendi el pignus de los invecta et illata, considerndolo tcito en todos los
casos.
c) Justiniano crea una hipoteca legal en favor del legatario sobre la herencia
adquirida por el heredero, para el pago de los legados; etc.
Hipotecas tcitas o legales generales (es decir, sobre todos los bienes del
deudor):
a) Constantino constituy hipoteca en favor de los pupilos y menores de 25
aos sobre los bienes de los tutores y curadores, por las obligaciones
nacidas de la tutela y de la cratela; Justiniano la concedi tambin a los
dementes.
b) Tambin pesaba una hipoteca legal sobre el patrimonio del marido por
obligaciones nacidas de la dote.
c) Sobre el patrimonio de la mujer bnuba para garantizar los derechos
hereditarios de la lnea paterna en favor de los hijos del primer matrimonio,
etc.

BOLILLA IX

OBLICAGIONES
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Autor: MMR
1. CONCEPTO :
La obligacin es un vnculo jurdico en virtud del cual una persona denominada deudor se
encuentra constreida a tener que cumplir una determinada prestacin a otra persona
denominada acreedor.
Lo importante de la obligacin es la situacin de constreimiento. Dicha situacin consta de
dos elementos: el dbito y la responsabilidad. Por dbito se entiende el aspecto de la
prestacin debida.
La responsabilidad, en cambio, es propiamente la situacin de sujecin jurdica en la cual se
encuentra el deudor. En cuanto a la prestacin, sta puede consistir en un dare, en un
praestare o en un facere.
ELEMENTOS:
Sujetos:
- Acreedor: sujeto activo. Es quien exige al deudor que cumpla con la prestacin.
- Deudor: sujeto pasivo. Deber cumplir con la obligacin.
Vnculo:
El vnculo debe ser jurdico. Justiniano planteaba que era un lazo de derecho que constrie en
la necesidad de pagar una cosa segn el derecho de nuestra ciudad.
Objeto:
Es la prestacin, lo que el deudor debe cumplir a favor del acreedor. La prestacin puede ser
de
- Dare: se transmite la propiedad del objeto de la prestacin. Esto es llamado MUTUO (por
ejemplo, A le presta a B $100).
- Facere: el deudor tiene que hacer algo a favor del acreedor. Tambin puede tratarse de una
obligacin de NO HACER (abstencin del deudor).
- Praestare: se transmite la TENENCIA del objeto para que otro la tenga en nombre y
representacin del acreedor. Esto recibe el nombre de LOCACIN (por ejemplo, A le alquila a
B una casa).
2. EVOLUCION HISTORICA:
poca Primitiva
En una primera etapa, el perjudicado por un delito poda ejercer su venganza privada con la
aprehensin del cuerpo mismo del agresor, incluso ejecutndolo. Posteriormente, se aplicar
para determinados casos la ley del talin, por la cual se poda tomar represalias contra el
agresor con un dao equivalente al que haba recibido el agredido.
Ms adelante an, la reparacin de estos delitos se efectuar por la redencin del derecho de
venganza que tena el agredido; en virtud de ste, el propio agresor, o sus agnados o gentiles,
ofrecan al perjudicado una entrega de bienes para expiar la responsabilidad. Esta evolucin
culminar cuando el estado regule el quantum de esa reparacin, incluso tarifndolo de manera
muy minuciosa, como ocurre en la ley decenviral. En esta ltima situacin estamos ya
propiamente en el supuesto de la obligatio.
El nexum, Lex Poetelia Papiria, poca clsica
Tambin en el derecho antiguo se conocieron algunos ritos jurdicos capaces de crear
situaciones obligatorias. En realidad, fueron ms bien pocos, pudiendo mencionarse el nexum y
la sponsio. Ms tarde aparecer la stipulatio.
El nexum es un acto per aes et libram; es decir, utilizando el rito del cobre y la balanza. Este
rito deba suceder en presencia de no menos de cinco testigos y su contenido resulta bastante
obscuro, aun cuando parece ser que el deudor, que era el que hablaba, se comprometa a
pagar la deuda "automancipando" su propio cuerpo. Lo cierto es que si no pagaba, el acreedor
poda ejercitar contra l la manus iniectio.
55

La sponsio era un rito contractual verbal que consista en una pregunta: "Spondes?" (Te
comprometes?), seguida de una respuesta: "Spondeo." (me comprometo).
Pero el verbo spondere slo poda ser utilizado por ciudadanos romanos, por lo que, para
extender la prctica contractual a los extranjeros se autoriz la stipulatio. Consista sta en una
pregunta, "Promittis?" (prometes?), y una respuesta: "Promitto" (prometo).
Estas primeras formas de contraer obligaciones tenan vinculacin con la religin.
Luego el nexum desapareci cuando se aprob la lex Poetelia Papiria, segn la cual se
atenuaba la responsabilidad del cuerpo del deudor para permitirse la ejecucin del patrimonio.

POR EL VNCULO

CIVILES: reguladas por el ius civile y tena una accin) y NATURALES: no tenan

POR LOS SUJETOS

CLASIFICACIN :

MANCOMUNADOS: por lo general, siendo la obligacin divisible, los crditos


y las deudas se dividen de acuerdo con los diversos acreedores o deudores.

accin porque estaban dentro de una misma obligacin- deudas que el filii contrajo, el
padre tena la obligacin de pagar-.
CIVILES: tiene una accin del ius civile y PRETORIANAS: obligacin creada por el

pretor, que tena una accin.


DE DERECHO ESTRICTO: el deudor deba cumplir estrictamente con los establecido Y

DE BUENA FE: contenido tico que tenan los romanos para hacer los contratos.

CUMULATIVAS: un deudor se puede encontrar obligado a tener que pagar la entera


prestacin a dos o ms acreedores.
SOLIDARIAS: en algunos casos, principalmente en una stipulatio, o en un legado, se
puede establecer que cada acreedor pueda exigir la totalidad de la prestacin al deudor
(solidaridad activa). O tambin, existiendo varios deudores y un solo acreedor, ste puede
tambin exigir el total de la prestacin a uno slo de los deudores, cualquiera de ellos, y
ste est obligado apagar (solidaridad pasiva).

POR EL OBJETO

AMBULATORIAS: no estn determinadas en el momento de celebrar la obligacin por


ej: los impuestos.
GENRICAS: cuando el objeto de la obligacin abarca de manera genrica (caballos)
Y ESPECFICAS: una cosa determinada (caballos blancos).
DIVISIBLES: cuando el objeto no pierde valor si se la divide E INDIVISIBLES: cuando
el objeto pierde su sustancia y valor si se la divide.
ALTERNATIVAS: el acreedor puede decidir cuales de las cosas ofrecidas por el deudor
quiere aceptar Y FACULTATIVAS: el deudor elige los que le va a dar al acreedor.

3. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES :


Gayo: dice que la "principal divisin (de las obligaciones) abarca dos clases: pues toda
obligacin nace o de un "contrato" o de un "delito".
Justiniano, distinguiendo ms precisamente lo que Gayo denominaba variae causarum
figurae, acerca algunas figuras al "contrato", denominndolas "como nacidas de un contrato"
56

(quasi ex contractu), y otras al "delito" (quasi ex maleficio). De este modo, la clasificacin se


hizo cuatripartita: ex contractu, ex maleficio, quasi ex contractu y quasi ex maleficio.
Pactos:
Acuerdo entre las partes tendiente a enervar los efectos de una obligacin.
En la poca clsica, el pacto era entendido principalmente como un acuerdo entre el
acreedor y el deudor, tendiente a demorar o dejar sin efecto la obligacin. As, un pactum
conventum de otorgar un mayor plazo para el pago, o el pactum de non petendo, de no
reclamar la deuda. El pretor los admite, diciendo en el Edicto que "mantendr los pactos
convenidos", pero no les otorga una accin, sino una excepcin, ya que el "nudo pacto no
produce obligacin, pero produce excepcin".
Un sentido especial tenan los pactos que se agregan a un negocio, tendientes a modelar los
efectos de ste. Esto no debe verse como una excepcin a la regla ya sealada de que el
pacto slo produce exceptio, ya que si produce accin, sta no nace del pacto, sino del
contrato al cual est agregado.
Si bien la regla general fue la que los nuda pacta no producen obligaciones, sino excepciones, los bizantinos establecieron que podan existir pactos que dieran origen a una
actio. As, Paulo denomina legitima conventio la que se confirma por alguna ley, "y por tanto,
a veces por el pacto nace o se pierde una accin, siempre que est apoyado en ley o
senadoconsulto". Son los denominados "pactos vestidos".
4. EL DELITO PRIVADO COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES:
Furtum.
Consiste en el apoderamiento de una cosa ajena para considerarla como propia en contra de la
voluntad de su dueo.
Clases de furtum:
Furtum manifestum y nec manifestum: Es manifestum cuando el ladrn es sorprendido in
flagranti delicto; es decir, en el momento mismo de la comisin, o dentro del lugar en que se
cometi el delito, o incluso cuando se lo ve al ladrn llevar en pblico o en privado la cosa
robada. De no darse estas situaciones es nec manifestum.
Acciones por el furtum:
1) ACTIO FURTI CONCEPTI: los casos en que el perjudicado descubre la cosa robada en la
casa de alguien (aunque no fuera el ladrn) mediante una pesquisa solemne, en presencia de
testigos
2) ACTIO FRUTI OBLATI: una persona ha llevado la cosa hurtada a tu casa, con la intencin
de que fuera encontrada en tu casa antes que en la suya.
3) ACTIO PROHIBITI FURTI: se daba por el quadruplum contra aquel que se opusiera
voluntariamente a que se investigara el furtum.
4) ACTIO NON EXHIBITI FURTI: contra aquel que no presentase o exhibiese la cosa hurtada
que ha
sido buscada y hallada en su casa
La actio furti, que tiene los caracteres ya sealados para las acciones penales, es de
carcter infamante y le compete:
a) por supuesto, al dueo de la cosa hurtada;
b) pero tambin a aquel que aun no siendo dueo de la cosa, le interesa que sta
no fuera hurtada.
La actio furti se lleva a cabo contra el ladrn. Pero tambin contra el cmplice en la
accin delictiva. Sera el caso de que fuera realizado "con la ayuda y el consejo" de
57

otro. As: hago caer tus monedas para que otro te las arrebate; te obstruyo el camino
a fin de que otro te quitara una cosa tuya; o hago huir tus ovejas o tus bueyes para
que otro los tome.
Rapina
Se entiende por rapina la sustraccin violenta cometida por una banda de hombres, si bien
posteriormente se admiti que un delito era rapina aun cuando la sustraccin la hubiese
cometido un solo hombre y siempre que mediara violencia, con armas o sin ellas. Por esta
razn configura un furtum calificado.
El damnum iniuria datum
Se trata del dao ocasionado injustamente sobre una cosa ajena. Estaba contemplado en la
lex Aquilia.
Esta ley tiene tres captulos, d los cuales slo nos interesan para este delito el primero y el
tercero. En el captulo I se castiga la muerte de un esclavo ajeno o de un animal cuadrpedo de
rebao ajeno.
En cambio, en el tercero se prevn toda otra clase de daos, es decir, los no contemplados en
el anterior (as, heridas a un esclavo ajeno o a los animales all mencionados, tambin
ajenos), como tambin daos a otros animales, quemaduras, fracturas o rupturas de cosas
ajenas, etc.
Acciones:
Actio legis Aquiliae: tena un carcter penal:
a) es noxal
b) se extingue por la muerte del delincuente, aunque no por su capitis deminutio
c) si existen coautores, todos son perseguidos en forma cumulativa, debiendo cada uno
responder por el total de la pena.
La pena, para el caso del dao del captulo I, consista en el "mayor valor" que
hubiera tenido la cosa durante el ao anterior, computado hacia atrs del hecho
daoso. Para el caso de daos del
captulo III, el "mayor valor" que hubiere tenido la cosa en los treinta das anteriores.
Contra el demandado que negaba el hecho (no su cuanta). En caso de proseguir la
accin y ser condenado quien negaba ser autor del hecho daoso, la pena ascenda
al duplum.
La actio legis Aquiliae "directa" slo se da, en principio, cuando el dao se ha
ocasionado de manera "directa": causar el dao con su propio cuerpo. P.ej.: si mato al
esclavo ajeno con una lanza o una espada).
Adems, la actio legis Aquiliae es concedida slo al propietario de la cosa daada, y
por ser del ius civile, que sea ciudadano romano.
Pero el pretor, cuando no se cumplan estas condiciones, conceda:
actiones in factum: si el dao no se haba producido en forma directa, el pretor concede, siempre
y cuando se entendiera que se haba actuado como causa de la muerte o del dao.
actiones tiles: el pretor concede a algunos que no lo son propietarios, como p.ej. al
poseedor de buena fe; al usufructuario y al usuario; al acreedor prendario; y
posteriormente tambin al colono. Igual solucin, si era un extranjero: el pretor
concede una actio utilis, con frmula ficticia, fingiendo la ciudadana romana; era vlida
tanto si el extranjero era el actor como el demandado .
Igualmente el pretor prev ciertos casos especiales:
a) si el dao ha sido producido por hombres reunidos en banda, la pena es del
quadruplum
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b) o producido aprovechando la ocurrencia de un incendio, naufragio, etc., con pena


tambin del quadruplum.
c) o producido por una "turba", con pena del duplum.
La iniuria
La palabra iniuria tiene un sentido muy amplio cuando se refiere a todo aquello que no se hace
conforme a derecho. Aqu, en cambio, contempla en forma restringida toda accin fsica o
escrita que afecte a una persona libre.
La iniuria se debe cometer en forma dolosa, con intencin de ofender. No existira tal intencin
si se hiciera animo de bromear; tampoco si por querer herir a un esclavo se hiriera a un hombre
libre.
En la ley de las XII tablas se estableca una pena especial para cada caso: para el supuesto de
un miembro roto, el talin; para un hueso daado por contusin la pena era 300 ases (hombre
libre) o 150 ases (esclavo). Las otras injurias eran penadas con 25 ases.
Este sistema se torn luego obsoleto, por lo que el pretor estableci uno nuevo que conceda la
actio iniuriarum por el monto que estimara el actor si se trataba de una injuria leve, y por el
monto determinado por el mismo pretor si se trataba de una injuria grave.
Actos ilcitos sancionados por el pretor :
1. Actio de albo corrupto: se pena con 50.000 sestercios al que altera el texto del lbum del
Edicto; esta accin era "popular", es decir, la poda intentar cualquier ciudadano.
2. Actio de servo corrupto: contra aquel que, actuando con dolo, corrompiera a un esclavo
ajeno, siendo la pena por el duplum.
3. Actio in factum contra el agrimensor que con dolo hubiere dado medidas falsas.
4. Actio de sepulcro violato: por la que se castiga la violacin, edificacin o inhabitacin de un
sepulcro. Era una accin popular. Si la ejerca aqul a quien corresponda el sepulcro, el
pretor admite la aestimatio que ste efecte. Si fuera otro, la pena era de 100.000
sestercios en caso de violacin, y de 200.000 sestercios en los otros casos.
5. Esta expresin "hacer suya la causa" significaba que el juez haba asumido el juicio
para s, con todas las consecuencias a su cargo. Esto ocurre cuando el juez ha
obrado en forma parcial, y ya por soborno o por amistad (o enemistad) formas
dolosas o ya por imprudencia o negligencia formas culposas hubiera dado la
sentencia en fraude de la ley. El pretor conceda una actio in factum, dejando al arbitrio
prudente y equitativo del sentenciante, el monto de la condena.
6. La actio de effusis et deiectis era concedida contra el habitator que est ocupando un
edificio (sea propietario, locatario o lo detente a ttulo gratuito), desde el cual se haya
derramado o arrojado algo que produzca dao a alguien que pasaba por all.
7. Contra aquel que haba colocado o suspendido en un cobertizo o en un balcn que
dan a un lugar por donde transite gente, alguna cosa cuya cada pueda ocasionar
dao a alguien, el pretor conceda la actio de psito et suspenso. Era popularis (la
poda ejercer cualquiera) y no necesitaba la prueba del dolo o de la culpa, pudiendo
el actorobtener 10.000 sestercios.
8. Los trasportistas martimos, los que estn al frente de un albergue o posada o de
establos resultan responsabilizados por el hurto o el dao ocasio nado a los viajeros
respecto de las cosas o mercancas "que hubiesen recibido para que estn a salvo".
QUASI EX DELICTA:
Estamos ac en presencia de actos ilcitos sancionados con una pena. sta es
generalmente pecuniaria, y en favor de la parte que sufre el menoscabo delictual se
otorgan actiones poenales.
Teniendo su fuente en el ius civile, las figuras delictuales fueron el furtum, la rapia, el
"dao causado injustamente" (damnum iniuria datum) y las iniuriae.
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Pero el pretor otorg actiones in factum para sancionar determinadas conductas, que
son consideradas "delitos pretorios". Dentro de ellos, tenemos el "dolo" (dolus malus), el
metus (miedo o coaccin). Igualmente, acciones in factum que eran de carcter penal,
como: a) la llevada a cabo contra el iudex que obra dolosamente al pronunciar la
sentencia (si iudex litem suam fecerit)', b) contra quienes haban vertido o arrojado
cosas a la calle (actio de effusis et deiectis); c) contra quien tiene colocada o colgada
alguna cosa en su casa, expuesta a una va pblica (actio de psito et suspenso); d)
contra los navieros (nautae), fondistas (caupones) y dueos de establos (stabularii) por
hurtos y daos cometidos por sus dependientes.
Estos ltimos casos sern considerados por los bizantinos para configurar la clase
especial de los quasi ex delicio
QUASI EX CONTRACTU:
Esta clase de fuentes de las obligaciones establecida por los compiladores, tiende a
agrupar aquellos casos, ya protegidos en la poca clsica por el pretor de
situaciones parecidas a un contrato, pero donde falta el consenso entre las partes,
pero de las cuales nacen obligaciones.
5. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES:
Efectos generales
Cuando se contrae una obligacin, se produce para el acreedor una expectativa (la de cobrar la
prestacin) y para el deudor una responsabilidad (la de cumplir con aquello a lo cual se oblig).
Si hay cumplimiento, el nexo obligatorio quedar disuelto. Si no lo hay, ni se dan las otras
causas de extincin, cabe analizar los efectos que provoca dicho incumplimiento.
El deudor ver agravada su responsabilidad si el incumplimiento se produce por una causa
imputable a su persona (dolo o culpa) y deber responder incluso del retardo en el
cumplimiento (lo cual genera la mora). Si el cumplimiento no se realiza, se abrir la posibilidad
para el acreedor de ejecutar la obligacin, lo que en la poca clsica se realiza generalmente
media pblica del patrimonio (bonorum venditio) del deudor.
En virtud de la responsabilidad obligacional, la falta de cumplimiento en trmino determinar la
agravacin accesoria de los daos y perjuicios, que deber abonar el deudor culpable al
acreedor.
Efectos accidentales
Los efectos accidentales que pueden surgir son los de incumplimiento de la obligacin.
La inejecucin de las obligaciones.
Sus causas y sanciones.
Durante la vigencia del procedimiento formulario, si el deudor (sea en forma dolosa o culpable),
no daba cumplimiento a la obligacin, la regla general era que el juez slo poda constreirlo al
pago de una suma de dinero por daos y perjuicios.
Cuando aparece el procedimiento extraordinario la regla general ser reformada, y el juez
condena al deudor demandado a la ejecucin de la prestacin toda vez que sta sea posible.
El contenido de los daos y perjuicios:
a- Si era de derecho estricto y contena una condemnatio certa, el juez se limitaba a condenar
por el monto de la suma all indicada.
b- Si era de derecho estricto, pero con condemnatio incerta, entonces la suma era fijada por el
juez, a veces hasta el monto tope de una taxatio; y de no existir ese tope, por cuanto l
estimare el valor de la causa
c- En las actiones bonae fidei, el juez se encuentra ms libre respecto de la suma a condenar,
ya que las juzga conforme a la equidad. La condena no solamente puede abarcar el dao
directo producido por la inejecucin sino tambin la utilidad que se esperaba obtener y que por
el incumplimiento no se obtuvo.
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Caso fortuito
Se da el caso fortuito cuando ocurre un acontecimiento no previsto por el deudor. (Por ejemplo,
no pudo entregar un esclavo porque se enferm y muri).
En algunos casos algunos deudores quedan responsabilizados por lo que se dio en llamar
custodia: por ejemplo, un sastre que recibi una prenda para arreglarla.
Esto representaba una agravacin de los deberes del ciudadano, teniendo que responder los
deudores muchas veces por un caso fortuito, como la fuga de un esclavo que deba cuidar, o el
hurto del objeto debido.
Fuerza mayor
Se entiende por fuerza mayor el acontecimiento que, habiendo sido previsto, no ha podido
evitarse (por ejemplo: un temporal).
Para excusarse la situacin deba ser clarsima, como el caso de una inundacin o un
terremoto.
Dolo
Se entiende que hay dolo cuando el deudor ha cometido un hecho o una omisin deliberada
efectuada para perjudicar al acreedor. Esta situacin debe ser probada por el acreedor.
Dolo penal: es la intencin de producir un dao.
Dolo como causa de la ejecucin: maniobra oculta que realiza el deudor para evitar cumplir
con la prestacin.
Culpa
Hay culpa cuando el incumplimiento de la obligacin se debe a una imprudencia o a una
negligencia imputable al deudor.
Hay varias clases de culpa:
Culpa grave (culpa lata): consiste en una suma de negligencia. Segn Ulpiano: "no entender
lo que todos entienden". Sus efectos son asimilados al dolo.
Culpa leve (culpa levis): consiste en la mera negligencia o imprudencia en el trato o cuidado
de las cosas.
6. RETARDO EN LA EJECUCIN DE LA OBLIGACIN. TEORA DE LA MORA:
Se denomina mora al mero retardo culpable. Puede tratarse de un retardo en el pago o en la
recepcin de la prestacin:
Mora del deudor:
Deben darse las condiciones siguientes:
a) retardo del cumplimiento de la obligacin;
b) ese retardo debe ser doloso o culpable por parte del deudor;
c) en ciertos casos es necesaria una conminacin expresa por parte del acreedor al deudor,
llamada interpellatio (intimacin).
La mora agrava la condicin del deudor, quien tiene la obligacin de responder por los riesgos
de la cosa, incluso si sta perece por caso fortuito, ya que se entiende que a su respecto se ha
perpetuado la causa de la obligacin. Si se trata de una obligacin de buena fe, entonces a
partir de la mora son debidos los intereses o los frutos. El deudor es responsable por daos y
perjuicios.
La mora del deudor cesa cuando cumple la prestacin, an cuando el acreedor no la acepte.
Mora del acreedor: el acreedor no acepta la prestacin que le ofrece cumplir el deudor en
tiempo y forma. Era necesario que el ofrecimiento del deudor sea correcto.
Tena los siguientes efectos:
a) el deudor se liberaba de los riesgos de la cosa, respondiendo solamente en caso de que
hubiera cometido dolo;
b) el deudor poda hacerse reembolsar los gastos devengados por la conservacin de la cosa;
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c) el deudor poda consignar el dinero y las cosas debidas, sellndolos y depositndolos en un


lugar pblico (por ejemplo un templo);
d) con la mora del acreedor cesan los intereses que se debieran por mora del deudor
(moratorios); luego de la consignacin cesan tambin los intereses convencionales.
Daos y perjuicios:
Lucro emergente: es el dao efectivamente causado.
Lucro cesante: prdida futura de ganancia que sufre el acreedor al no poder disponer de la
prestacin (por ejemplo, si el deudor le hubiese devuelto el dinero prestado, el acreedor
hubiese podido invertirlo para ganar ms dinero).
7. EXTINCIN DE LA OBLIGACIONES:
Modos de extincin. Clasificacin.
La forma normal mediante la cual se logra la extincin de una obligacin es el cumplimiento de
la prestacin debida. Pero el derecho reconoce la existencia de otros modos de extincin.
Los modos de extincin pueden agruparse en los siguientes grupos:
a) IPSO IURE (de pleno derecho): al cumplir con la prestacin, el deudor queda
automticamente liberado.
b) PER EXCEPTIONEM OPE EXCEPTIONIS (por excepcin): la causal determinada no
obsta a la subsistencia de la obligacin, pero el pretor priva a la misma de eficacia concediendo
al deudor que as lo pida una exceptio para detener el proceso de la actio.
El pago. Condiciones y efectos.
El pago consiste en el cumplimiento de la prestacin debida, sea ya de un dare, de praestare o
de un facere.
Personas que pueden efectuarlo y recibirlo
Quin debe pagar
En principio el que paga es el propio deudor, pero tambin resulta vlido y extingue la
obligacin el pago efectuado por un tercero, siempre que no se refiera a una prestacin que
necesariamente debiera ser cumplida por el deudor mismo, tal el caso de una obligacin
personalsima.
En el caso del pago por un tercero, ste puede hacer con consentimiento del deudor, sin
saberlo el deudor y an en contra de la voluntad del deudor. El tercero puede ser un
mandatario o un gestor. La obligacin queda extinguida y el tercero tiene accin de regreso,
excepto en el caso del pago contra la voluntad del deudor.
A quin se debe pagar
En principio se debe pagar al acreedor, pero se pueden dar otros supuestos: se puede pagar a
un procurador o a un mandatario del acreedor, tambin a un acreedor adjunto (caso del
adstipulator)
Formas, lugar y tiempo de pago
El deudor debe cumplir la obligacin pagando exactamente el objeto establecido en la
prestacin. De esto se derivan las siguientes consecuencias:
1) el acreedor no est obligado a aceptar el pago de un objeto distinto
2) el acreedor no puede ser obligado a recibir prestaciones parciales en contra de su voluntad.
El principio general es que hay que respetar lo establecido en el negocio (por ejemplo, los
plazos). Si nada se hubiere dicho, entonces el acreedor podr exigir el pago en forma
inmediata.
El lugar de pago era a veces fijado en el negocio, pero en los casos en que no estaba
establecido, se estimaba que las prestaciones individualizadas en forma determinada deban
ser satisfechas en el lugar en que stas se hallaren. De ser el caso de una prestacin genrica,
se exiga el pago en el domicilio del deudor.
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Consignacin
Si el acreedor se negaba a aceptar el pago, por lo cual incurra en mora, el deudor poda pagar
depositando en forma pblica (en un lugar establecido por el magistrado) el objeto debido. Esto
ser considerado un pago liberatorio que extingue la deuda con todos sus accesorios.
Si el acreedor no se negaba a recibir el pago, poda ocurrir tambin en el caso de que el
deudor no pueda contactar al acreedor, o por causa de muerte del acreedor, o en caso de que
el acreedor sufra una capitis deminutio mxima.

BOLILLA X

CONTRATOS
Autor: MMR

1. CONCEPTO:
El contrato es una acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones y protegido por una
actio.
ELEMENTOS ESENCIALES:
Que haya un consensus:
Destinado a crear obligaciones:
Que tenga un nombre propio:
Que este protegido por una actio:
EVOLUCIN HISTRICA:
1. En el viejo ius civile, la mera conventio o el pactum no engendran obligaciones jurdicas.
Para que pueda surgir la obligatoriedad ser necesario que esa convencin este
incorporada a un rito o solemnidad formal. Ello es lo que ocurre con el nexum; tambin con
el contrato verbal de la sponsio y ms tarde con la stipulatio.
2. Como consecuencia del engrandecimiento del estado romano, y en virtud de las exigencias
nacidas del comercio y en general del trafico jurdico, el pretor peregrino comenz a
reconocer, concediendo acciones, distintas formas contractuales del ius gentium.
3. Ya en la poca clsica, Gayo dice de cuatro formas posibles de obligarse por contractus:
que una obligacin fuese contrada como consecuencia
1) de la entrega de una cosa
2) del pronunciamiento de ciertas palabras
3) de ciertos registros por escrito
4) del consentimiento.
4. Tambin en el derecho imperial se admitir que ciertos pactos gozaran de proteccin
jurisdiccional.
LEX POETELIA PAPIRIA:
El Nexum es el poder que tiene el acreedor sobre el cuerpo del deudor, es decir, que el deudor
responda con su cuerpo frente al acreedor.
La Lex Poetelia Papiria deroga el nexum, luego de una revuelta popular y ya el deudor no va a
responder con su cuerpo, sino con su patrimonio.
Como limitacin al nexum, la Ley de las XII Tablas, menciona la Ley del Talin, ojo por ojo y
diente por diente; esto significa que el castigo debe ser proporcional al dao sufrido.
2. CONTRATOS VERBALES:
Son aquellos que se perfeccionan por el pronunciamiento de palabras solemnes.
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Stipulatio: es una promesa oral de realizar una prestacin, a instancias de una


pregunta, realizada por quien va a resultar acreedor.
Requisitos:
1. Unidad de acto: Que las dos partes estn presentes.
2. Oralidad: La pregunta y la respuesta deben ser hechas oralmente.
3. La pregunta y la respuesta deben sucederse inmediatamente en el tiempo la una
a la otra.
4. La respuesta debe ser congruente con la pregunta.
Tradicionalmente fue un contrato oral. Pero dentro del periodo clsico se admiti que fuera
acompaado de un documento escrito que sirviera como elemento probatorio.
De la stipulatio nace una accin, la actio ex stipulatu, la cual poda ser con formula certa
(cuando el quantum de la obligacin aparece claramente expresado), o con formula incerta
(cuando no es as, o la obligacin es de hacer).
La stipulatio puede servir tambin para la aplicacin de la llamada clusula penal, por la cual se
avita al acreedor la prueba del perjuicio sufrido.
Acciones:
A veces se puede accionar por lo prometido respecto de un certum, sea "dinero cierto" (certa
pecunia), una "cantidad de cosas fungibles determinada" (quantitas), o una "cosa cierta" (certa
res), por lo que la podramos denominar con el nombre no clsico de actio certi.
En otros casos, si lo prometido es un incertum, se concede la actio incerti (o tambin llamada
ms especficamente actio ex stipulatu).
Carcter abstracto de la stipulatio:
Se dice que es un negocio "abstracto", es decir que en principio no interesa la causa. Lo nico
que cuenta es la "promesa de pago" a que se ha obligado el promitente respecto del
estipulador.
Modalidades de la stipulatio:
La stipulatio puede ser pura y simple, pero tambin se puede dar el caso de que quede
sujeta a ciertas modalidades. Entre stas podemos citar:
a) la condicin: (ver negocio jurdico)
b) el plazo: (ver negocio jurdico)
c) el lugar: se suele usar insertar en la stipulatio la indicacin de un lugar donde
hacerse el pago. As, "Prometes darme en Cartago?"
d) la alternativa: se trata de una stipulatio en la cual se ha prometido una u otra cosa. As,
"Prometes darme el esclavo Sticho o 10?". Ambas cosas integran la obligacin, pero para
cumplirla hay que dar solamente una de las dos
e) la accesio: como el agregado de otra persona a los solos efectos de recibir el pago en
lugar del acreedor. As: "Prometes darme 100 a m o a Seyo?". En este caso el deudor cumple
la obligacin entregando la suma de dinero ya al acreedor o a Seyo.
Stipulaciones nulas :
Son intiles: cuando fallan por la carencia de razonabilidad. "Prometes darme 100
despus de mi muerte?" o "Prometes darme 100 despus de tu muerte?".
Stipulatio en favor de un tercero: establecida en favor de un tercero, resulta invlida.
Caso de la promissio a cargo de un tercero. En el caso anterior se trataba de la stipulatio
en favor de un tercero. En cambio, ac se trata de que la prestacin sea cumplida por un
tercero. As, A pregunta: "Prometes que Ticio me d 100?", y B responde: "Prometo". En
estos casos, se la acompaaba con una "clusula penal", a cargo del promitente, para el caso
de que el tercero no efecte el hecho
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Pluralidad de stipuladores o de promissores :


o A pregunta: "Me prometen dar 100?", y B y C contestan: "Lo prometemos". En este
caso, los promitentes estn obligados cada uno de ellos por una parte viril, es decir A
podr accionar contra B para que pague 50 y contra C para que pague los otros 50. Es
lo que suele llamar una obligacin simplemente mancomunada.
o Supongamos ahora este otro caso. Se trata de un acreedor A y de dos promitentes B y
C.
A: B, me prometes dar 100?
C, me prometes dar los mismos 100?
B y C: Lo prometemos (o cada uno por separado: Lo prometo).
Este supuesto es conocido como solidaridad pasiva. B y C deben 100 a A, quien puede
reclamar el total (in solidum) a B o a C. Cada uno de ellos debe la prestacin ntegra. El
pago efectuado por uno de ellos cumple la obligacin.
o Se trata, ahora, de dos stipulatores A y B, quienes interrogan al deudor C:
A: C, me prometes dar 100?
B: C, me prometes dar los mismos 100?
C Prometo darles 100 a cualquiera de vosotros.
Este caso es conocido como solidaridad activa. Tanto A como B pueden reclamar de C los
100, pero si ste paga a A, ha cumplido la obligacin y nada debe a B.
Adstipulatio: es un acreedor accesorio que goza de la confianza del acreedor principal
y del cual este se sirve para cobrar el crdito. Poda tener lugar del siguiente modo:
A: "Ticio, prometes darme 100?"
Ticio: "Prometo".
B (preguntando con el consentimiento de A:
"Ticio, me prometes dar los mismos 100?
Ticio: "Te lo prometo".
Leyes especiales:
En el perodo republicano existieron algunas leyes tendientes a simplificar y aclarar la
situacin de los fiadores:
1. La lex Furia, slo aplicable en Italia, no en provincias, determin que las fianzas de los
sponsores y fideipromissores caducaban al cabo de dos aos.
2. Una lex Publilia fij que si el sponsor (no se hablaba del fideipromissor) haba pagado la
deuda y no era reembolsado en el plazo de seis meses por el deudor principal, tena
una actio depensi, que era por el duplum.
3. La lex Appuleia consider que entre dichos fiadores se estableca una especie de sociedad,
de tal modo que si uno de ellos pag ms all de la parte viril que le corresponda, podra ir
contra los otros cofiadores, por el excedente.
4. La lex Cicereia obligaba al acreedor a manifestar pblicamente la cantidad de sponsores
o fideipromissores, as como la cuanta que afianz cada uno de ellos. Si no lo haca, los
fiadores tenan derecho a interponer dentro de los 30 das una accin prejudicial para
averiguar si dicha proclama fue hecha, y si se decidiera que no ocurri, entonces
quedaban liberados.
5. La lex Cornelia prohibi que un mismo fiador se obligara respecto del mismo acreedor
por una cuanta superior a los 20.000 sestercios. Si exceda dicho monto, la fianza slo
era vlida hasta lo permitido. Se quera evitar que una misma persona quedara atada
por razn de fianza a la misma persona. Ello provocaba que se tendiera a una pluralidad
de fiadores, si el caso lo requera.
Fideiussio: sino que el fideiussor se obliga por el debitum de la obligacin principal,
declarndose responsable de l. La forma usual era as:
A: "Ticio, me prometes dar 100?".
Ticio: "Lo prometo".
A: "Mevio, lo que me debe Ticio, te obligas a que sea soportado por tu fidesl".
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Mevio: "Me hago cargo de ello por mi fides?".


Puede ser usada tanto por ciudadanos romanos, como por extranjeros. se pueden garantizar
toda clase de obligaciones, no solamente las contradas en forma verbal, sino tambin en
forma real
Relacin entre el acreedor y los obligados:
El acreedor poda dirigir la accin de cobro salvo que hubiera mediado alguna convencin
contraria, estableciendo algn orden en la ejecucin ya contra el deudor principal, ya contra
el fiador.
En caso de pluralidad de fideiussores, no les fue aplicable la lex Furia (tampoco la lex Apuleia
ni la Cicereia), que obligaba a la divisin de responsabilidad, por su parte viril. De este
modo, todos deban responder in solidum.

Relacin entre el deudor y los fideiussores:


El reembolso del fideiussor que pag respecto del deudor principal, est concebido en el
mismo marco que los deudores solidarios.
Dotis dictio: se trata de una promesa solemne de dote que poda ser hecha por la mujer
misma que iba a contrae matrimonio, o por su pater, o un deudor de ella, y estaba dirigida a
especificar que bienes constituan la dote. No hay una pregunta y una respuesta, sino la
enunciacin de una formula solemne efectuada por el prominente.
Promissio iurata liberti.
Consista en una promesa juramentada por la cual el liberto mediante una promesa unilateral,
se obligaba a efectuar a su patrono un regalo, un servicio o un trabajo.
3. CONTRATOS LITERALES:
Son aquellos que se perfeccionan por medio de la escritura.
Nomina transcripticia.
Se trata de dos libros, uno en el cual se llevaba la nomina de todas las entradas y salidas en
forma diaria y otro cuaderno de lo entrado y lo gastado.
Este libro sirvi como prueba de las obligaciones y tambin para crearlas.
Se solan emplear dos formas:
El nomen transcripticium, conocido como a re in personam, que servia para lograr los efectos
de una novacin objetiva.
El nomen transcripticium, conocido como a persona in personam, que era utilizado para lograr
los efectos de una novacin subjetiva.
Las dos formas tenan de comn:
La anotacin deba se efectuada con consentimiento del deudos en ele libro del acreedor.
Deba anotarse la causa de la obligacin.
Chirographia y singraphae.
Chirographum: Era un documento firmado solamente por el deudor y sellado con su anillo;
aquel quedaba en poder del acreedor.
Syngraphae: Era un documento extendido en dos ejemplares, firmados y sellados ambos, de
los cuales quedaba uno en poder del acreedor y otro en poder del deudor.
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4. CONTRATOS CONSENSUALES:
Son aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento, sin ser requisito necesario
ninguna formalidad verbal o escrita.
Las principales caractersticas de los contratos consensales son las siguientes :
Debido a que no se trata de obligaciones unilaterales sino bilaterales y recprocas estn
amparados por "acciones de buena fe".
Lo propio de los contratos consensales es la "reciprocidad" de las obligaciones. Una de las
partes queda obligada respecto de la otra en virtud de la prestacin que debe realizar.
Por su carcter "consensual", estos contratos pueden extinguirse por el contrarius
consensus
As, p.ej., si A ha vendido un fundo a B, cualquiera de las partes puede disolver el
contrato antes de que el vendedor haya recibido el precio o el comprador la cosa
Compraventa.
Es un contrato por medio del cual una persona llamada vendedor se obliga a transmitir la
posesin de una cosa asegurando su pacifico goce a otra llamada comprador, que se
compromete a abonar por ella un precio consistente en una suma de dinero.
Por la compraventa no se transmite la propiedad, sino la posesin.
Elementos constitutivos:
1. Consentimiento: Rigen en Roma el principio de que: Nadie puede ser obligado
a vender una cosa contra su voluntad. Las arras: la costumbre de entregar
una suma de dinero o un anillo para reafirmar el consentimiento dado en la
compraventa.
2. Objeto: desde su origen la compraventa fue el contrato mercantil por
excelencia. Se diriga propiamente a las "mercaderas", es decir, a todo
aquello que fuera susceptible de un precio. As, podan ser vendidas y
compradas las cosas corporales, actuales o futuras, las cosas
incorporales, y aun las cosas ajenas .
3. Precio: Debe ser en dinero, cierto (debe ser determinado o determinable),
verdadero (que no sea simulado) y justo (por la devaluacin).
Acciones:
Actio empti: Puede ejercerla el comprador contra el vendedor. Su propsito es lograr la
posesin de la cosa vendida.
Actio venditi: Puede ejercerla el vendedor contra el comprador. Su propsito es exigir el pago
del precio y, eventualmente el pago de intereses u otros accesorios.
Garantas por vicios ocultos de la cosa:
La proteccin concedida al comprador consista en lo siguiente:
El comprador puede exigir una caucin estipulatoria, de tal modo que si el vendedor se niega,
el comprador puede reclamar, para que se haga la caucin o quede responsabilizado, dentro
de los dos meses por la actio redhibitoria, o por la quanti minoris o cuanto interese al
comprador, dentro de los seis meses.
Si apareca un vicio oculto, o del cual dolosamente se hubiera callado el vendedor, el
comprador tena la actio redhibitoria de devolver dentro de los seis meses siendo su
finalidad conseguir la restitucin del precio contra la entrega de la cosa
Igualmente, para el supuesto de que por las caractersticas del vicio le interesara al comprador continuar teniendo la cosa, se le conceda una actio quanti minoris, ejercible dentro
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del ao, por la cual poda retener la cosa, pero obteniendo una reduccin del precio y su
reintegro.
Pactos agregados:
La lex comissoria: si el vendedor quiere asegurarse el pago del precio, celebra el negocio,
pero si el comprador no paga dentro de un plazo determinado, se debe restituir la cosa con los
frutos percibidos.
Pactum displicentiae: Se celebra el negocio, pero si la cosa no resulta del agrado del
comprador dentro de un plazo determinado, se reserva el derecho de devolverla, deja de haber
negocio. Es una venta a prueba.
In diem addictio: Si dentro de un plazo determinado alguien ofrece mejor precio, el vendedor
puede rescindir la compraventa. La venta puede quedar supeditada a que dentro de
determinado plazo no aparezca otro interesado ofreciendo pagar un precio mayor o mejores
condiciones: as, de pago o de solvencia
Pactum de retroemendo (pacto de retrocompra): El vendedor se puede reservar el derecho
de rescatar la cosa devolvindole al comprador el precio y otros gastos que hubiere
demandado la conservacin de ella, se trata aqu del caso de bienes vendidos por el
marido a su mujer, pero con la condicin de que ella contine casada, y en caso de no ser
as, si el marido quera, poda recomprar la cosa, gozando de una actio in factum).
Locacin.
Es un contrato por medio del cual el locador, se obliga a entregar a otra llamada locatario el uso
y disfrute de una cosa determinada, o la prestacin de ciertos servicios, mediante el pago de un
precio denominado alquiler o canon.
Locacin de cosas:
Obligaciones del locador (arrendador):
1. Debe entregar la tenencia de la cosa arrendada al locatario (si es un inmueble
urbano es llamado inquilinus; si es un fundo rstico, colonus), para que ste pueda
usarla y disfrutarla.
2. La cosa debe entregarse en condiciones que pueda ser utilizada teniendo en cuenta
las caractersticas de ella.
3. El locador debe hacer las reparaciones necesarias de la cosa
Obligaciones del locatario (arrendatario):
1. La principal obligacin del locatario es pagar el alquiler por la cosa arrendada. El precio (merces) normalmente deba consistir en dinero.
2. El locatario debe usar la cosa conforme a la naturaleza y destino de la cosa, segn lo
convenido en el contrato y siguiendo las reglas de la bona FIDES.
3. A la conclusin del contrato est obligado a devolver la cosa locada.
Situacin del locatario:
1. El locatario (conductor) es un mero detentador (no poseedor) de la cosa.
2. Si el locador decide vender la cosa alquilada, o constituye sobre ella un usufructo o
un pignus, el locatario no tiene ningn derecho contra dichos terceros.
3. Si una de ambas partes fallece: los herederos del locatario continan gozando del mismo
contrato que su causante, y los herederos del locador seguirn cobrando los alquileres.
4. La locatio conductio dura el plazo que se haya establecido por las partes.
Locacin de servicios:
Aqu, el locator es quien paga el precio, mientras que el conductor es quien debe
realizar una "obra", entregando un trabajo ya terminado: as, construir una habitacin
o una casa, o reparar, o trasportar cosas o personas.
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El conductor que ha recibido el material con el cual debe trabajar responde por la
custodia de la cosa; as, si es objeto de un furtum, deber responder ante el locator.
Adems, responde por su imperitia por su falta de aptitudes para realizar la obra a la
cual se comprometi
Formas:

La lex Rhodia de iactu (de la isla de Rhodas, sobre la "echazn"). Segn ella,
cuando el capitn de una nave, como consecuencia de una tempestad o de una va de
agua, se vea obligado a aliviar la carga echando una parte de las mercaderas al mar,
para salvar al resto, la prdida ocasionada deba ser soportada proporcionalmente por
todos los propietarios de mercancas que haban cargado la nave. El propietario de la
mercanca que haba sido echada tiene la actio locati contra el trasportista, para
obtener indemnizacin por dicha mercanca perdida. El trasportista gozaba a su vez de
la actio conducti contra los propietarios de las mercaderas que se salvaron, para que
se reparta proporcionalmente el perjuicio.

Caso de la mezcla cuando se cargaba una nave con granos, de tal modo que
en la bodega quedaban mezclados, el capitn de la nave se obligaba no slo a
trasportarlos, sino a entregar la cantidad convenida a cada uno de los destinatarios.
siendo el capitn responsable por culpa en el trasporte.

Recordemos, a su vez, que los trasportistas martimos, al igual que los dueos
de albergues y de establos, tenan una responsabilidad especial por la declaracin
expresa de seguro respecto de las
cosas trasportadas.
Locacin de obra:
Se trata ac del caso de que una de las partes (locator) arrienda sus servicios o trabajos a otra (conductor) que se obliga a pagarle un precio por ellos. La mano de obra,
cuando no era personal, estaba ampliamente cubierta por Ios esclavos y los libertos (con las
operae debidas al patrono). El trabajo de hombres libres pagados por otro resultaba bastante
limitado.
Acciones:
Actio locati: Del locador respecto del locatario.
Actio conducti: Del locatario respecto del locador.
Sociedad.
Es un contrato en virtud del cual dos o ms personas se obligan a hacer aportes en comn de
bienes o de trabajo para obtener una utilidad comn que se repartirn.
Societas omnium bonorum (sociedad de todos los bienes): Se caracteriza porque todos y
cada uno de los socios aportan en comn todo su patrimonio.
Societas quaestus (de ganancias y adquisiciones): Los socios guardan su patrimonio propio,
pero ponen en comn todas las ganancias y adquisiciones que provengan de su trabajo, o de
su actividad negocial o industrial.
Societas alicuius negotiationis (sociedad por negocios determinados de la misma
natu raleza). Los socios realizan aportes, poniendo en comn el uso (tambin la
propiedad, pero no era necesario) de determinadas cosas o el trabajo personal para
la realizacin de un negocio determinado, como, p.ej., para comprar y vender
esclavos, aceite, vino o trigo.
Societas unius re (sociedad por un solo negocio). Es semejante a la anterior, pero
est constituida para un solo negocio. As, p.ej.: dos personas, una teniendo tres
caballos, y otra uno solo, se unen para constituir una cuadriga y venderla.
69

Caractersticas:
El contrato de sociedad es consensual. Se constituye por el mero consentimiento y
dura mientras ste contine. No existen roles distintos de las partes (as, comprador y
vendedor; locador y locatario), sino que todos los socios estn sometidos a las mismas
obligaciones, sancionadas por la actio pro socio, que tiene igual amplitud para todos
ellos.
La societas no es una persona jurdica.
Distribucin de las ganancias y de las prdidas:
Por partes iguales. Pero las partes podan convenir un rgimen distinto. As, se puede
establecer que el socio A tenga los 2/3 tanto en las ganancias como en las
prdidas, y el otro socio B tenga en ambas solamente 1/3. Es una manera de reconocer que el primero aport ms a la sociedad, ya sea en dinero, en trabajo o en
otra cosa
Disolucin de la sociedad:
Toda sociedad es temporal. Se puede disolver por varias causas:
Por la muerte de uno de los socios (o su capitis deminutio).
Por la renuncia de un socio.
Si la sociedad se convino para realizar un solo negocio, concludo este, termina la sociedad.
Actio pro socio: El socio reclamaba la rendicin de cuentas, la liquidacin y el saldo resultante
de la compensacin realizada entre ganancias y perdidas.
Mandato.
Es el contrato en virtud del cual una persona, mandante, entrega a otra, mandatario, y esta
acepta realizar algo a favor de aquel.
Caracteres:
Consensual
Gratuito
Contenido:
El cometido del mandato debe ser lcito y acorde con las buenas costumbres.
El asunto o negocio encomendado puede ser:
(i)
en inters del mandante (p.ej.: que mi mandatario me compre una casa)
(ii)
en el de ste y tambin del mandatario (p.ej., te debo 100 y te mando
que le cobres a Ticio los 100
Genera obligaciones solo para el mandatario:
El consentimiento puede ser expreso o tcito; si no hay consentimiento puede da lugar a la
gestin de negocios.
Puede versar sobre todo un patrimonio (mandato general), o so un negocio determinado
(mandato especial).
El objeto encargado puede ser un hecho, un acto o un negocio jurdico, que sea lcito y no
contrario a las costumbres.
El mandatario acta a nombre propio y en inters del propio mandante.
Acciones:
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Actio negotiorum gestorum directa: La tiene el mandante para exigir todo aquello que
hubiese recibido el mandatario con motivo del encargo.
Actio negotiorum gestorum contraria: La tiene el mandatario contra el mandante, para
reclamar que se le abonen los gastos realizados en el cumplimiento del mandato aunque no
haya resultado eficaz.
5. CONTRATOS REALES:
Son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa.
Mutuo.
Es el contrato por el cual una persona, mutuante, entrega a otra, mutuario, una determinada
cantidad de cosas fungibles, obligndose este a devolver otro tanto del mismo genero y
calidad.
Formas :
Es la entrega del dinero por una traditio del mutuante o prestamista, al mutuario o
prestatario.
Acciones :
Actio certae creditae pecuniae: La tiene el mutuante, para reclamar la devolucin de una
suma de dinero.
Actio condictio certae re: La tiene el mandante, para reclamar la devolucin de cosas
fungibles.
Senatusconsultum Macedonianum:
La medida fue tomada debido a la situacin particular de los jvenes romanos que solan pedir
sumas de dinero, a veces a intereses elevados para gastarlas en costumbres disipadas.
Segn se contaba, parece ser que uno de ellos, de nombre Macedo de ah el nombre del
s.c., apremiado por un usurero, dio muerte a su padre para heredarlo y de este modo
pagar y seguir gozando de crdito.
Segn este s.c. Macedoniano, se le niega la accin a quien hubiera dado en mutuo dinero a
un filius, aun cuando la actio certae creditae pecuniae se la quiera ejercer despus de la muerte
del pater. El pretor estaba autorizado a denegar la actio, pero por regla general acataba lo
dicho en el s.c. insertando una exceptio en la frmula, en obediencia al s.c.
Comodato.
Es el contrato en virtud del cual una persona, comodante, entrega a otra, comodatario, una
cosa para que la use en forma gratuita, debiendo devolverla luego de cumplido el plazo
convenido, y si no lo hay, al primer requerimiento de la contraparte.
Se trata de un prstamo de uso.
El comodante no adquiere la propiedad ni tampoco la posesin, sino la mera tenencia de la
cosa.
Puede versar sobre cosas muebles o inmuebles, debiendo en principio no ser consumibles.
El comodatario debe usar la cosa de un modo normal o teniendo en cuanta lo convenido.
Responde de la custodia de la cosa, bastando la culpa.
Obligaciones del comodatario:
El comodatario debe usar de la cosa teniendo en cuenta la naturaleza de ella y tambin lo
convenido entre las partes. As, si te prest un caballo para tus ocupaciones diarias y t lo
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llevaste contigo a la guerra, debers responder no slo por la actio commodati, sino tambin
por la actio furti usus
Acciones:
Actio Commodati.
Para lograr recuperar la cosa prestada, y ello deba ocurrir cuando por las caractersticas
del prstamo se entenda que haba concluido el comodato. O si haba un plazo, haba que
respetar ste, no pudindose reclamar antes
Actio Commodati Contraria.
Que tiene el comodatario para exigir del comodante el reintegro de ciertos gastos
ocasionados por el cuidado de la cosa (as, los gastos por enfermedad de un esclavo
prestado; no as su manutencin, que corresponde al comodatario).
Deposito.
Es el contrato en virtud del cual una persona, depositante, entrega a otra, depositario, una cosa
mueble para que la guarde, obligndose este a devolverla cuando aquel la reclame.
El depositario es un mero tenedor de la cosa. No puede usarla, debiendo custodiarla hasta que
se la reclame el depositante.
Clases:
Deposito regular: Es el ya descrito.
Deposito irregular: El depsito de dinero u otros objetos fungibles, facultndose al depositario
para consumirlos y devolver otro tanto.
Deposito necesario: Tiene lugar cuando en caso de tumulto, incendio, ruina, naufragio, el
depositante no tiene mayores opciones para elegir al depositario.
Secuestro: Cuando se entrega la cosa litigiosa a una de las partes o a un tercero. Debe
devolverla una vez dilucidad la cuestin judicial. En este caso, dos o ms personas resuelven
encomendar la cosa a otro como depositario (sequester). ste deber guardarla y
devolverla, no a cualquiera de los codepositantes, sino al que resulte vencedor, ya de un
litigio, o de una apuesta
Acciones:
Poda ser ejercida bajo la forma de actio depositi directa (es la que tiene el depositante
contra el depositario para que entregue la cosa y responsabilizarlo por los daos y
perjuicios sufridos); pero tambin exista la actio depositi contraria, que tena el depositario contra el depositante para hacerse pagar los gastos ocasionados por el depsito
Prenda.
Es el contrato en virtud del cual en deudor, como garanta del pago de la obligacin, entrega al
acreedor la posesin de una cosa.
En el caso del pignus (= prenda), el deudor le entrega al acreedor la posesin (no la
propiedad) de una cosa mueble o inmueble. Esta posesin la tiene como garanta de la
deuda, pero goza de la proteccin de los interdictos, no slo respecto de terceros, sino
tambin del propio deudor. Igualmente cuenta con la actio furti, incluso si quien le hurta la
cosa mueble es el deudor (furtum possessionis). Y con la ampliacin de la actio Serviana,
tambin tendr una actio in rem. Gracias a esta posesin protegida por el pretor, se lo
considera garantizado para no devolver la cosa hasta que le haya sido satisfecha la
obligacin.
El deudor puede ser propietario quiritario de ella. Pero basta que la tenga in bonis, puesto
que lo que trasmite es la posesin. Incluso se admitir que pueda darse en prenda una
72

cosa ajena con la voluntad de su dueo. El acreedor puede mantener la posesin,


dejndola en tenencia al deudor, a ttulo delocatario o de precarista, pero ser el acreedor
quien
tenga el ejercicio de los interdictos.
Esta posesin que mantiene el acreedor es a los efectos de la garanta, siendo su efecto
principal
la proteccin interdictal. Pero, salvo permiso especial convenido con el deudor, el acreedor
pignoraticio no puede usar la cosa dada en prenda. Si lo hiciera sin esta autorizacin, siendo
la cosa mueble, queda obligado por la actio furti (usus).
En cuanto a los frutos de la cosa, el acreedor no se los puede apropiar. Al respecto, las
partes podan convenir que el acreedor tena derecho a quedarse con los frutos en lugar de los
intereses, renunciando ambas partes a reclamar, ya los frutos y los intereses. Este pacto recibe
el nombre griego de antichresis . De no ocurrir este pacto, el acreedor debe imputar los frutos
a los intereses de la deuda, y si sobrepasan, al capital, quedando obligado a rendir cuenta aun
de aquellos que ha dejado de percibir
Caracteres de la prenda:
Por ser una garanta, si el crdito se extingue, la prenda cesa.
4. Las obligaciones que se pueden garantizar con pignus son todas, ya nacidas de un
mutuo, de
una compraventa o locacin, etc. Tambin las obligaciones naturales, las condicionales y
las a plazo, las presentes o las futuras. Incluso puede alguien dar pignus por obligacin
ajena.
5. El pignus es indivisible. Si la deuda es extinguida parcialmente, el total de la garanta
responde por el resto de la obligacin; y si hay varios objetos pignorados por un
mismo crdito, continan todos ellos garantizando la deuda residual.
6. Segn un rescripto de Gordiano, se permite al acreedor retener la cosa prendada,
cuando pese a haberse pagado la obligacin garantizada por sta, el deudor
adeudaba otras obligaciones. Esta posibilidad es un simple derecho de retencin.
Efectos de la prenda:
Poda ocurrir que efectivamente el deudor pagara la obligacin, o que no sucediera as.
Si se paga la obligacin, o sta se extingue por otra causa, el deudor pignoraticio
tiene una actio pignoraticia contra el acreedor que retiene indebidamente la cosa
prendada para que la devuelva. Adems, queda obligado por los daos causados por
dolo o culpa, y en caso de ser una cosa mueble, responde tambin de la "custodia" .
a. La actio pignoraticia tena en principio una frmula in factum. Pero ms tarde
aparece una redaccin in iusy como bonae fidei iudicium.
b. Igualmente existir la forma de actio contraria en favor del acreedor, para el
supuesto de haberse dado en prenda una cosa ajena sin autorizacin del dueo,
o una cosa ya pignorada.
Para el caso de no haberse satisfecho la obligacin, entonces el acreedor poda
efectivizar la garanta. Generalmente se realizaba, al constituir la prenda un convenio
("contrato de prenda"), que entrar en la clasificacin de los "contratos reales"*. En
dicho convenio solan figurar pacta conventa (pactos convenidos), para resolver
finalmente la situacin:
a. A veces se estableca una lex commissoria, mediante la cual el deudor le otorgaba al
acreedor la posibilidad de quedarse con la propiedad del pignus en caso de no pago de
la obligacin. La utilizacin de este pacto permita prcticas usurarias, al aprovecharse
el acreedor de cosas de mayor valor que la deuda, ya que el pignus quedara de su
propiedad. Por ello, considerando su inmoralidad, fue prohibido por Constantino.
73

b. Otras veces se autorizaba al acreedor para que pudiera vender el pignus, y de este
modo, cobrarse con el precio (pactum de vendendo). En un principio, este pacto deba
figurar expresamente. En la jurisprudencia posclsica se interpret que aunque no
hubiere convenio expreso, la clusula de vender resultaba sobrentendida o tcita en el
pignus.
c. Si se hubiera convenido el pactum de non vendendo, el acreedor incurra en
furtum si venda la cosa pignorada, salvo que previamente no hubiese hecho un
triple reclamo al deudor para que pague y ste no lo hubiere hecho.
d. En el derecho justinianeo se le permite al deudor convenir que luego de vendida,
podra rescatarla pagando el precio de compra. De hacerlo, tena
la re vindicatio o una actio in factum.
e. La venta se sola convenir entre acreedor y deudor mediante un pacto entre
ellos.
f. Si resultare un sobrante, ste deba ser devuelto al deudor, quien la poda reclamar
por medio de una actio in personam, que en caso de mora del acreedor inclua tambin
los intereses.
Derechos y obligaciones del acre edor prendario
Esta obligacin se contrae ex re, es decir, a partir del momento en que el deudor u
otra persona le hace entrega de la cosa en garanta al acreedor.
1. El acreedor detenta la posesin de la cosa, pero simplemente a ttulo de garanta.
Es as que por ser poseedor tiene la proteccin interdictal, pero no puede, en
principio, usar de la cosa, ya que cometera furtum usus. Es un verdadero "prstamo
de garanta".
2. El acreedor, mientras detenta la cosa es responsable por los daos ocasionados a
ella, no slo por dolo, culpa, sino tambin por custodia. Su responsabilidad es igual a
la del
comodatario. Por ello responde tambin por el casus minor (as, por el furtum de la
cosa.
3. El acreedor debe devolver la cosa dada en pignus cuando se ha satisfecho la
obligacin. La restitucin debe efectuarse con todos sus accesorios y frutos
Contratos innominados.
Permuta.
Una de las partes entregaba a la otra la propiedad de una cosa a cambio de una prestacin
similar de la parte contraria. Do ut des (Doy para que des). A conviene entregarle a B la
propiedad de un esclavo y B a darle la propiedad de un juego de tazas a A.
Aestimatum.
Una persona entrega a otra una cosa estimada en un valor determinado. Si se vende se paga
el valor estimado, si no se devuelve.
A entregaba a B determinadas cosas (generalmente mercancas), fijndole un valor
determinado (aestimatum), para que B las vendiera al precio que quisiera. Por
aquellas que lograba vender, B poda retener el exceso, pagando solamente a A la
estimacin ya fijada. Si B no venda las cosas, deba restituirlas a A.
Precario.
Suceda cuando alguien peda al dueo de una cosa, generalmente tierras, que le
permitiera gratuitamente el uso en posesin de ella. Es la entrega gratuita de una cosa
a otro para su uso, pudiendo el primero reclamarla cuando le plazca.

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La donacin con cargo.


Transactio.
Es un acuerdo entre las partes para poner fin a un litigio, a travs de concesiones recprocas.
Estas convenciones no entraban dentro de los contratos por no estar protegidos por una
accin.
Luego se admitieron ciertas figuras para protegerlos
6. PACTOS:
Son todos aquellos acuerdos que se formalizaban y carecan de accin, oponindolos a los
contratos que si los tenan.
Pactos con proteccin pretoriana.
Son pactos protegidos por acciones in factum.
Constitutum.
El pacto de constituto es una convencin por la cual una persona llamada constituyente se
obliga a pagar una deuda preexistente, ya sea su propia deuda, ya sea una deuda ajena.
Recepta.
El edicto del pretor relacionara tres pactos, cuya vinculacin nace del nombre adoptado.
Se dan tres figuras:
Receptum orbitrii: Dos personas encargan un diferendo a decisin arbitral. El laudo es
obligatorio.
Receptum argentarii: Un banquero paga la deuda de otro, generalmente la que va a contratar
con un tercero.
Receptum nautarum, cauponum, stabularium: Los navieros, posaderos y dueos de
establos se responsabilizan por los daos sufridos por las mercancas, equipajes y animales
que custodian.
Pactos legtimos.
Eran convenciones que solo tenan por objeto hacer nacer obligaciones a cargo de una sola de
las partes y que fueron sancionadas por constituciones imperiales. Por emperadores.
El compromiso.
Es una convencin por la cual dos personas se ponen de acuerdo para confiar a un rbitro la
decisin de zanjar un litigio.
La institucin de dote.
Para prometer la dote era necesario realizar la dotis dictio o la promisio dotis; luego se
determino que la simple promesa informal otorgaba fuerza obligatoria a la misma.
La donacin.
Consiste en la convencin adoptada entre dos partes, por la cual una de ellas atribuir a la otra
algo en forma gratuita. Y la que lo recibe no realiza una contraprestacin.

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El objeto de la donacin puede serla transmisin de una cosa, o la constitucin de un derecho


real, la cesin de un crdito, el asumir una obligacin, etc. Lo importante es que haya animus
donando, o sea, una intencin de cumplir una liberalidad.

BOLILLA XI

LA FAMILIA ROMANA.
Autor: MMR

1. SU FUNDAMENTO Y ORIGEN HISTRICO:


La familia romana tiene caractersticas propias. Ulpiano la diferencia entre:
Familia propio iure: todos los integrantes estn sometidos a una misma persona, pater
o paterfamilias. ste es el nico sui iuris (tiene los derecho por s mismo). Los dems
integrantes son alieni iuris (depende de otro).
Familia communi iuri: est formada por todos los agnados. Estn vinculados entre s
por el agantio. Que se transmite por va masculina.
76

Los romanos conocen dos vnculos de parentesco: la agnatio y la cognatio.


La agnatio es un vnculo artificial creado por el ius civile, estn unidos como parientes todos
aquellos que estaban sometidos a la potestas del pater.
La cognatio es el parentesco de sangre, es un vnculo natural.
Antes del tipo de familia llamado propio iure (conjunto de personas libres que se encuentran
bajo el poder de un paterfamilias), que es el que tiene vigencia por lo menos desde la ley de las
XII tablas, habra existido la llamada communi iure (complejo de personas libres sometidas al
poder de un mismo paterfamilias, antepasado comn, si este estuviera an con vida) o familia
grande o agnaticia.
Su diferencia principal con la familia propio iure era que, mientras en el caso anterior, a la
muerte del pater la familia segua permaneciendo unida bajo el poder de un sucesor, en la
propio iure, al desaparecer el pater, todos los varones que estaban bajo su inmediata patria
potestad adquiran condicin automtica de patres y se convertan cada uno en cabeza de una
nueva familia.
Una gens est compuesta por varias familias agnaticias. Varias familias propio iure formaran
una familia agnaticia.
Pero tambin la familia propio iure, a causa de las transformaciones econmicas, sociales y
religiosas, ir sufriendo cambios en la vida real que no se institucionalizarn sino poco a poco y
sin afectar formalmente los principios bsicos. As se hace posible la emancipacin, la
adopcin, la enajenacin de las cosas del pater, la incorporacin de extraos en el testamento,
etc.
Ms adelante el estado limitar los poderes personales del pater y afirmar la capacidad de los
filiifamilias en el manejo patrimonial. Adems adquiere gran importancia jurdica el parentesco
de la sangre (cognacin), prevaleciendo sobre el parentesco civil (agnacin).
2. LA POTESTADES DEL PATER:
El pater ejerce:
1. PATRIA POTESTAS: sobre los hijos y los nietos
2. MANUS: sobre la mujer casada
3. DOMENICA POTESTAS: sobre los esclavos
4. MANCIPIO: sobre los terceros
1. La patria potestas: presentaba caractersticas propias:
o Por lo absoluto del poder del pater, los filifamiliae son considerados herederos suyo del
pater, como si fueran propiedad suya.
o Es vitalicia porque no cesaba mientras viviera el pater, cualquiera fuera la edad del filii,
salvo en caso de emancipacin de stos. Ni el matrimonio, ni que ocuparan
magistraturas, ponan fin a la patria potestas.
o Derecho de la vida y de la muerte: el ejercicio domstico para imponer penas, a los
miembros de la familia sin estar obligado a recurrir ante el magistrado. Poda consultar a
parientes y amigos sobre su opinin en relacin a la falta cometida y el castigo que
corresponde aplicar.
o El pater puede exponerlos, no admitir en la familia al recin nacido o no aceptar la
atribucin de la paternidad.
o Poda enajenar al hijo. Como castigo poda venderlo en el extranjero como esclavo. Pero
si lo haca en Roma se entenda que lo estaba dando in mancipi :
Para evitar la responsabilidad por el delito cometido por el hijo.
Para otorgarle cierta potesta a un tercero sobre el filius mediando un precio en
dinero. Ej.: para que trabajara a las rdenes de un tercero.
Para realizar la emancipacin y la adopcin.
77

Para poder adquirir la patria potesta de un filius es necesario:


1. que haya sido concebido en iustae nuptiae
2. que haya sido adoptado por el pater
3. en a poca pos clsica, que hubiera sido legitimado por el pater que los
hubo en concubinato
1. Concepcin en iustae nuptiae: es el hijo legtimo, concebido una vez comenzado el
matrimonio. Para poder determinar si la concepcin ocurri dentro de las iustae nuptiae, se
tomarn en cuanta los plazo mnimo de 180 o 182 das (si computamos el da de las
nupcias y del nacimiento y se aplica en caso dudoso del nacimiento cercano a las nupcias)
y mximo de 300 das (si computamos desde el divorcio o la muerte del marido).
2. Adopcin: es un acto solemne por el cual se toma el lugar de hijo o nieto a aquel que no lo
es por naturaleza. Poda tratarse de una adoptio o una adrogatio.
La adrogatio: cuando el pater adopta un sui iuris, otro pater de tal modo que si ste ltimo
tiene descendientes tambin ingresaban en la familia del adrogante. Con la finalidad de contar
con un heredero y asegurar la continuidad de la familia y no dejar extinguido el culto familiar.
En la poca antigua ocurra en la comitia curiata presididos por el pontfice que propona una
rogatio, previo acuerdo con el adrogante y el adrogado, y el populus la aceptaba. Ms adelante
era realizada por 30 lictores, que representaban las 30 curias, pero lo importante es la
presencia e intervencin del pontfice. Estas formalidades prosiguieron durante el principado,
siendo el emperador Pontfice Maximus, ante el pedido de partes manifestaba en un
rescriptum. Luego pas a ser el procedimiento normal.
Requisitos:
Las mujeres no podan adrogar ni eser adrogadas, tampoco los impberes, criterio de
diferencia de edad entre el adrogante y el adrogado, se tena en cuanta si el adrogante tena o
no descendientes.
Efectos:
*El adrogado sufre una capitis deminutio, de ser sui iuris para a ocupar el lugar de filius en la
nueva familia, en la cual ser agnado. Por ello l, sus hijos y nietos tambin caen in potestate
del pater adrogante, pasan a ser heredes sui de ste.
*Los bienes del adrogado pasan a integrar el patrimonio del pater adrogante. Ante las deudas
del adrogado, el pretor conceder a los acreedores una actio utilis que les permitir cobrarse
con los bienes que eran del adrogado.
La adoptio: cuando el pater haca el testamento in calatis comitiis, se instruye heredero a un
extrao a la familia, pero con la condicin que tome el nombre gentilicio del testador. Un alieni
iuris de una familia pasa a ocupar tambin el estado de filius en la nueva familia bajo la potesta
de otro pater.
Se exiga romper el vnculo del filius con al primitivo pater, lo cual se realizaba mediante una
triple mancipatio seguida de 2 manumisiones. El acto se realizaba ante un magistrado, donde
el pater adoptante reclamaba a dicho alieni iuris como filius suyo.
Efectos:
Justiniano distingue dos clases diferentes:
*la adoptio plena: cuando quien adopta es un ascendiente que por alguna circunstancia no
tiene sobre el adoptado la patria potestas. Ej.: un abuelo de un nio concebido luego de la
emancipacin del hijo.
*la adoptio minus plena: cuando quien adopta es un extrao, que no es un ascendiente. El
pater que lo ha dado en adopcin sigue conservando la patria potestas y en consecuencia
todas sus expectativas sucesorias. Pero a su vez como hijo adoptivo tambin puede heredar en
la nueva familia, ya por haber sido instituido heredero por testamento o porque tiene derechos
en la herencia ab intestato.
3. Legitimacin: de los hijos habidos de un concubinato, adquiriendo el pater la patria potestas
sobre ellos.
78

*Constantino lo introdujo como un modo de regularizar las situaciones concubinarias al mismo


tiempo que prohibi la adrogatio de los hijos naturales. Por medio del matrimonio subsiguiente
de los concubinos.
*Otra forma de legitimar era la oblatio curiae (ofenda a la curia). Se trataba de la curia
municipal (los decuriones) que se encargaban de cobrar los impuestos. Era un cargo honorario
y se ofrecieron diversos derechos a quienes ofrecieran sus hijos como decuriones o dieran a
sus hijas en matrimonio a decuriones.
*Y cuando el Emperador otorgaba una rescriptum.
La patria potestas se extingue por la muerte del pater o por haber sufrido una capitis deminutio
1. capitis deminutio mxima: perdida de la libertad
2. capitis deminutio media: prdida de la ciudadana
3. capitis deminutio mnima: haberse dado en adrogatio
3. LA MANUS. FORMAS DE ADQUISICIN.
Mientras la patria potestas se ejerca sobre los filii, la manus se aplicaba sobre la uxor (mujer
legal).
La mujer, al casarse con un paterfamilias o un filiusfamilias queda sujeta al poder jurdico
(manus) del paterfamilias y en condicin de hija (loco filiae) o de nieta (loco nepotis),
respectivamente. Quedaba bajo la potestad de su marido o quien tuviera la potestad de ste.
El matrimonio poda realizarse cum manu (quedaba en posicin de loco filiae respecto de su
marido) o sine manu (libre).
Se trataba de una capitis deminutio mnima, sin importar la condicin de la mujer.
Para producirse este cambio de status existan tres formas:
Confarreatio: antigua ceremonia religiosa de los patricios con asistencia de diez
testigos y del Flamen Dialis. Su nombre deriva de panis farreus (pan de cebada) que comido en
comn simbolizaba una perfecta comunin de la vida. El Flamen Dialis iba a buscar a la novia a
su casa y sus padres la despedan. En el camino hacia la casa de su futuro marido se
arrojaban flores y se cantaban canciones. Luego el marido alzaba a su mujer en brazos y
cruzaba el umbral con el pie derecho. Al cortar el pan de cebada se arrojaba un trozo al hogar,
como ofrenda a los dioses en el nuevo hogar. Para extinguir la manus habida con confarreatio
era necesario un acto ritual opuesto: difarreatio
Coemptio (compra): es un acto del ius civile, una mancipatio por la cual se constituye el
poder del pater sobre la mujer. El marido paga al padre de la novia una compensacin por estar
quitndole una "trabajadora".
Usus: consista en la adquisicin automtica de la manus: si la mujer durante un ao
haba estado conviviendo con su marido, se entenda que sobre ella se haba adquirido la
manus. Adems, la mujer deba visitar la casa de sus padres todos los aos, y quedarse all
durante tres das consecutivos, lo que afirmaba sus derechos dentro de su familia, que an
seguan vigentes.
Obsoleta la manus, la mujer no integrar ms la familia del marido, pero se ir reconociendo al
vnculo conyugal como productor de efectos jurdicos en el mbito familiar del marido: la mujer
adquirir derechos sucesorios y alimentarios como cnyuge y no, como antes, por razn de
vnculo agnaticio.
El mancipum.
La emancipacin es una forma de que el pater libere de su patria potestad a un filius familias y
lo convierta as en sui iuris.
79

El procedimiento es el mismo que en la adopcin, slo que luego de la tercera mancipatio el


adquirente fiduciario procede a remanciparlo al pater, quien al manumitirlo conservar sobre l
el derecho de patronato.
Esta formalidad, junto con la de la adopcin, terminar en la poca justinianea suplida por una
presentacin ante magistrado competente.
La emancipacin no est sujeta a lmites ni requisitos, y no es necesario que el filius de su
consentimiento.
Se produce una capitis deminutio mnima: todo vnculo respecto de la familia desaparece.
Aunque la cognacin, como parentesco natural, no sufre alteracin.
La dominica potestas.
El esclavo formaba parte de la familia y de las cosas en propiedad y estaba sometido a la
dominica potestas del padre de familia.
El esclavo no puede ser titular de derechos, interviene en el mbito negocial y realiza actos que
revierten en el patrimonio de su dueo.
En el derecho hereditario no puede desconocerse la atencin que se presta a los esclavos y
libertos.
En el rgimen romano de la esclavitud podemos distinguir las siguientes etapas:
*Derecho antiguo y preclsico:
Originariamente, los esclavos que se encontraban en la Roma primitiva procedan de las
capturas de prisioneros en las guerras. En nmero reducido, los esclavos se dedicaban a los
servicios domsticos, el cultivo de las tierras y al cuidado de los animales. Tambin eran
asociados a los cultos familiares. Eran objeto de cuidados, por su elevado precio. El antiguo
derecho quiritario castigaba con una pena pecuniaria al que lesionaba al esclavo con una
fractura.
*Derecho clsico:
El nmero de esclavos aumenta a medida que las legiones conquistan ms territorio. Las
caractersticas de estos esclavos procedentes de las regiones ms salvajes hacen que sus
condiciones empeoren y reciban un trato ms riguroso. Augusto limitar la facilidad de
manumitir a los esclavos.
Aunque el esclavo carece de personalidad jurdica y se la clasifica entre la res mancipi, se le
conceden en cambio en su condicin de ser humano determinadas facultades. El esclavo tiene
sus cultos propios y venera a sus dioses, su sepultura se considera lugar religioso. Se le
permite el matrimonio, y puede realizar determinados actos jurdicos que redundan en beneficio
del dueo; y las costumbres sociales hicieron que se difundiese la prctica de dejar en
administracin al esclavo un peculio, con el que comprar su libertad. El dueo responde de los
delitos privados y daos de los esclavos mediante una actio noxalis, ante la que puede optar
por el pago de la pena, la entrega del esclavo a la vctima, o dejar que sufra con penas ms
graves que las personas libres; dichos castigos suelen dejarse a la discrecionalidad del
magistrado.
*Derecho postclsico y justinianeo:
La legislacin del Bajo Imperio, aunque mantiene en vigor los principios de la incapacidad de
los esclavos y la sumisin al a potestad dominical, continan las tendencias a favor de la
libertad, inspiradas en las teoras cristianas de que todos los hombres son libres e iguales ante
Dios. Se castiga al dueo que causa malos tratos al esclavo y se combate la prostitucin de
esclavas.
Las uniones matrimoniales de los esclavos adquieren una mayor importancia y se prohbe
separar a las familias de esclavos. Y con Justiniano los esclavos abandonados por su dueo se
convierten en libre.

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4. EL MATRIMONIO
Concepto: se trata de una institucin social con relevancia jurdica que consiste en una
permanente situacin, en un status, de convivencia de dos personas de sexo distinto con la
voluntad de ser marido y mujer (affectio maritalis) y constituyentes de una sociedad domstica.
Para los romanos se requiere una voluntad permanente, continua, que se manifiesta o presume
con el hecho mismo de la convivencia. Cuando falta, se disuelve el matrimonio.
La configuracin jurdica del matrimonio resulta transformada, en el perodo posclsico, por la
influencia del cristianismo.
Se configura el delito de bigamia, se habla de un precedente matrimonio como impedimento
para contraer otro. En la concepcin clsica el matrimonio primero deja automticamente de
existir ante la concertacin de un segundo matrimonio.
Requisitos:
A) Capacidad natural: la mujer deba tener 12 aos de edad y el varn tener 14 aos.
B) Conubium: derecho de contraer matrimonio legtimo.
C) Consentimiento de los contrayentes: de quienes lo celebran
D) Consentimiento de los patres: cuando los contrayentes son alieni iuris, adems de su
consentimiento, se requiere el de sus patres.
Impedimentos:
- Con los parientes ms cercanos en lnea recta hasta el infinito y en lnea colateral hasta 3
grado.
- Los hijos adoptivos entre s, ni con otros hijos in potestate porque son hermanos.
- El tutor o sus descendientes o ascendientes no podan contraer matrimonio con su pupila
hasta que se haya rendido las cuentas de la tutela.
- Por mandato imperial se prohbe el matrimonio del gobernador de provincia con una mujer de
ese territorio que ejerce el cargo.
- Se prohibi el matrimonio de los soldados.
- La mujer viuda no poda contraer nupcias antes de transcurrido 10 meses (300 das) de la
muerte del marido.
- Por influencia del cristianismo se prohibi el matrimonio entre hebreos y cristianos y entre
padrino y ahijada.
- Fue prohibido por la lex Iulia el matrimonio de la adltera. Posteriormente, el del raptor con su
vctima.
Efectos:
Efectos Personales:
A- Efectos entre los cnyuges:
a. Si en matrimonio en cum manus la uxor entre en la familia como agnada, es alieni iuris igual
que sus hijos que a los efectos del parentesco sern sus hermanos porque ella ocupa el lugar
de hija. Y si su marido es alieni iuris, por estar bajo la potestad del pater ser considerada nieta
suya. Carece de independencia patrimonial igual que sus hijos. Pero tiene vocacin hereditaria
ya que es heres sua.
b. Si el matrimonio es sine manus si vive el pater contina bajo su patria potestas, sino est
sujeta a tutela, ya sea porque su pater le haya nombrado uno.
c. Las relaciones personales estn reguladas por las costumbres sociales.
d. Exista entre ambos cnyuges un deber de reverencia mutua.
e. La mujer debe fidelidad al marido y ste a ella no.
B- Efectos en cuanto a los hijos:
Considerados hijos legtimos quedan bajo la patria potestas, forman parte de la familia del
pater, son sus agnados. Con respecto a la madre el parentesco es por cognacin. Siguen la
condicin jurdica del pater, si este es ciudadano romano, el hijo tambin.
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Efectos en cuanto a los bienes:


A- Matrimonio cum manu:
a. Si fuese alieni iuris in manu carece de capacidad patrimonial. Como agnada del marido. Todo
lo que ingrese por causa suya (herencia o legado) incrementar el patrimonio del pater de la
familia del marido.
b. Si la mujer in manu fuese sui iuris, al contraer el convenio in manu se produce una capitis
deminutio, pasando a ser alieni iuris y su situacin queda igual a la anterior.
B- Matrimonio sine manu: hay separacin de bienes el mando y la mujer continan siendo
propietarios de sus bienes que tuviesen al contraer matrimonio. Cada uno adquiere bienes para
s. Ante las deudas el marido no responde por las obligaciones de su mujer, ni ta por las del
marido.
En la prctica el marido es quien suministra lo necesario para el mantenimiento de su mujer y
sus hijos.
La uxor sine manu no es heredes legtima del marido, y en el caso del marido no es heredes de
su mujer. Era costumbre que uno de los conyugues instituyera heredero o dejara un legado. En
un matrimonio bien avenido los conyugues se comporten como si los bienes particulares fueran
comunes. La mujer sola conferir al marido la administracin de sus propios bienes.
Esponsales:
Es la promesa recproca de futuro matrimonio. Sola hacerse entre los patres o entre el pater y
el joven que deseaba casarse con la hija.
A. Actio sponsu: para el caso de que una de las partes sin causa justificada no quisiera
casarse. Se acuda a la justicia para reclamar una suma de dinero por el incumplimiento.
B. Se reafirma la idea del consentimiento libre. Desapareci la indemnizacin. Cualquiera de la
partes poda desligarse con una simple declaracin.
C. En la poca de Constantino se admite el uso del arras que consista en una suma de
dinero o un presente (anillo) que una de las partes o ambas recprocamente de entregaban.
Aquel que rehsa contraer matrimonio perda el arras que ha entregado, y debe restituir la que
ha recibido.
Los efectos secundarios
- la relacin sexual con un tercero se considera adulterio
- la muerte del otro o de sus padres es considerada parricidio
- se establecen impedimentos iguales a los de la afinidad entre parientes.
- la accin por reclamar la dote entregada.
Dote:
Se entiende en general por dote una cantidad determinada de bienes que el pater de la novia
entrega al marido a modo de proteccin de la mujer para el caso que el matrimonio se
disolviera por muerte o por divorcio, pudiendo solicitar su devolucin.
Durante el matrimonio el marido dispone de la dote pero se le prohbe enajenarlos e incluso
hipotecarlos
Restitucin de la dote:
Si el matrimonio conclua por la muerte de la mujer, la regla general era que el marido retuviese
la dote. Si conclua por la muerte del marido o por divorcio, la mujer tena la actio rei uxoriae.
Si era sui iuris, la actio la poda ejercer slo ella; si era alieni iuris, entonces su pater, con
consentimiento de ella.
Donaciones matrimoniales:
Las donaciones ante nupcias eran cuando el marido hace una donacin a su futura mujer, cuya
validez y efectos depende de la celebracin y subsistencia del matrimonio. La funcin que tena
era de reserva a favor de la mujer y de sus hijos. Justiniano estableci que su monto deba ser
equivalente al de la dote. Al establecer la obligatoriedad de la dote y de las donaciones se
tiende a establecer una igualdad entre los conyugues, a un rgimen patrimonial comn: la
mujer aporta la dote y el marido la donacin.
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Divorcio:
1- Por la muerte de uno de los conyugues.
2- Por la cautividad en poder del enemigo. Al quedar libre y regresaba a Roma, si quieren
podan volver al matrimonio, celebrando uno nuevo.
3- El que qued en Roma no puede contraer nupcias hasta despus de 5 aos desde la
cautividad y no se tengan noticias ciertas del cautivo.
4- Por destierro. Con Constantino el matrimonio no conclua si continuaba la affectio maritalis.
5- Divorcio: cuando el affectio maritales cesaba; en la poca de Augusto la costumbre era el
uso de las palabras:ten para ti tus cosas y ocpate tu misma de tus asuntos; libertada para
divorciarse; en la poca cristiana aunque el divorcio continu pero con prdidas econmicas y
personales y restringi la posibilidad de nuevas nupcias.
6- Justiniano distingui:
a) Divortium ex iusta causa: resulta de la voluntad unilateral de un contrayente y est motivado
por culpa del otro (adulterio e inconducta de la mujer, atentado contra la vida, incitacin a la
prostitucin, conspiracin contra el emperador, etc.).
b) Divortium sine causa: sin las causas de culpabilidad del otro cnyuge. Es desalentado con la
imposicin de varias cargas y sanciones.
c) Divortium ex communi consensu: por comn consenso. Justiniano lo prohibi, pero fue
restablecido luego de su muerte.
d) Divortium bona gratia: debido a causa que no produce sancin para ninguno de los
cnyuges: impotencia del marido luego de 3 aos de matrimonio, ausencia del soldado sin dar
noticias por ms 10 aos, voto de castidad o reclusin en convento, etc.
Otras uniones.
Matrimonio peregrino:
La unin entre peregrinos o entre un peregrino y una ciudadana romana no producan esos
efectos y consecuencias de las iustae nuptiae. Los hijos tienen el status civitatis del padre en el
momento de engendrarlos y estn regidos por las normas del ordenamiento jurdico de la
comunidad de donde el padre es originario.
Concubinato:
Se trata de una unin estable de un hombre y una mujer sin intencin o sin posibilidad de ser
marido y mujer. Es lcita pero ilegtima. Constantino ofreci legitimar a los hijos por medio del
matrimonio subsiguiente.
Justiniano suprimi las diferencias entre mujeres honestas y no honestas, le da un estatuto
legal:
1. el soltero podr tener slo una concubina, el casado no.
2. la concubina deba tener 12 aos de edad.
3. la separacin o disolucin no tena formas.
4. en cuanto a los derechos hereditarios el padre puede testar a favor de la concubina y de los
hijos.
Matrimonio sine conubio:
Unin o convivencia entre hombre y mujer que carecieran del ius conubii. Aceptada por el D
Romano, era plenamente vlido pero no produca los efectos de la iusta nupcia. Poda
convertirse en legitimo si adquiran el ius conubii. Los hijos son cognados de la madre y sus
parientes, nacen sui iuris. Si un ciudadano demostraba haber ignorado que su mujer careca
de ius conubii al momento de efectuarse el matrimonio, este poda transformarse en iusta
nupcia.
Contubernio:
Era la unin entre una esclava y un esclavo o tambin a la unin entre un hombre o mujer libre
y un esclavo o esclava. En un principio no tenia reconocimiento jurdico, al ser los esclavos
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cosas, pero en el D clsico, al reconocerse la cognatio servil, se establecieron, tal como en el


matrimonio ciertos impedimentos para contraer contubernio entre esclavos vinculados por lazos
de consanguinidad. Los hijos nacidos de contubernio reciban la calificacin de hijos spurios. El
hijo sigue la condicin de la madre.
5. LAS RELACIONES PATRIMONIALES EN EL SENO DE LA FAMILIA:
Exista un patrimonio cuya administracin le corresponde al pater.
En cuanto al aspecto activo (la adquisicin de los bienes) los alieni iuris no tienen capacidad
jurdica para ser propietarios de nada. Tiene capacidad de obrar, pero todo lo que adquieren no
es para s, sino para el patrimonio familiar.
Si consideramos el aspecto pasivo (las obligaciones) del patrimonio, tratndose de realizacin
de negocios el pater no resulta responsabilizado por las obligaciones contradas por los filius.
En cambio, si se trata de delitos cometidos por los alieni iuris, el pater debe responder.
Peculios: se refiere a un pequeo patrimonio admitido y gozado con independencia por su
sujeto. Se considera como un patrimonio autnomo y separado de los restantes bienes del
paterfamilias.
Peculio profecticio: una pequea cantidad de dinero o bienes que el pater entrega al
filius o al esclavo. Poda disponer de l, no donarlo, se entiende que era para su disfrute, no
para perderlo. La propiedad segua siendo del pater. ste podra retirrselo pero se lo
reservaba y respetaba para el caso de emancipacin del hijo o de manumisin del esclavo.
Peculio castrense: a partir de Augusto, lo adquirido por el filius durante y con motivo de
su carrera militar. Sobre l el filius se comporta como un pater; puede donar mortis causa y
testar; hasta puede contraer obligaciones con su pater.
Peculio quasi castrense: a partir de Constantino, la legislacin consolida ms
ampliamente la independencia patrimonial del filiusfamilias, asimilando al peculio castrense
todos los bienes adquiridos en la funcin pblica o por ingresos provenientes de donaciones
imperiales.
Bona materna: Constantino haba abierto el camino a que se reservara al filius lo
recibido por lnea materna, sea donaciones, legados o herencias. El pater familias no adquira
esos bienes, sino slo la administracin y el usufructo.
En el derecho justinianeo slo el profecticio continu siendo verdadero peculio.
Actiones adiecticiae qualitatis (acciones de ndole adicional):
Son excepciones en el principio del viejo ius civile de que el pater no queda obligado por las
deudas contradas por los sujetos a su potestad.
El pretor otorg acciones contra el pater, aadindose a las directas que competen al acreedor
contra los que personalmente contrajeron las deudas.
- Actio de peculio et de in rem verso establece dos condemnationes: 1.estableciendo la
responsabilidad del pater por el monto de la utilidad o enriquecimiento por l obtenido del
crdito; 2. por hasta el monto del peculio, cuya existencia fue el presupuesto del crdito.
- Actio quod iussu (por cuanto orden) corresponde por el total de la deuda cuando sta ha sido
contrada con orden o ratificacin del pater.
- Actio exercitoria se da contra el pater armador por la totalidad de las deudas contradas por el
capitn de la nave (su filius o esclavo), sea ste un sometido a la potestad de aqul o un sui
iuris.
- Actio institoria es similar a la anterior, slo que referida a las deudas contradas por el gerente
(institor) de establecimiento comercial.
- Actio tributoria se da contra el pater en el supuesto de que el sujeto a la potestad de aqul, en
el ejercicio de un comercio en el que se hubiere empleado el peculio, resultare insolvente y
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terceros acreedores, en concurso con el pater, se consideraran perjudicados por no haber


recibido, por dolo del pater en las operaciones distributoras, lo que les corresponda.

6. LA TUTELA Y LA CURATELA:
TUTELA
Es un poder y potestad sobre personas libres que permite y otorga el derecho civil para
proteger a quien por razn de edad no puede defenderse por si mismo.
Se consideran incapaces: los impberes por su edad, las mujeres en razn de su sexo y locos
y prdigos por su incapacidad.
Los impberes y mujeres se someten a tutela al morir el paterfamilias, los locos y prdigos se
someten a curatela.
TUTELA DE LOS IMPUBERES:
Cuando una persona se hace sui iuris sin haber llegado a la pubertad o capacidad natural para
engendrar es necesario suplir la potestad del padre por la de otra persona.
En los impberes hay dos clases:
- Los infantes que son los que pueden hablar razonablemente (menos de 5 7 aos), el tutor
tiene una verdadera potestas para asistirles en una gestin total y completa.
- La infantia maiores que son responsables de los delitos y pueden intervenir en actos jurdicos
en los que el autor les asiste mediante la auctoritas.
Se admitieron varios tipos de tutela:
- Tutela legtima: es la forma ms antigua y confiere la tutela y la herencia al agnatus proximus,
es decir, al pariente varn y pber ms prximo o en su defecto a los gentiles. Si hubiera varios
agnados del mismo grado eran designados todos tutores.
Como los herederos ab intestato del liberto eran tutores de ste el patrono o sus hijos. El tutor
legtimo puede transferir la tutela a otra persona, sin embargo la titularidad sigue perteneciendo
al tutor legtimo, ya que si el nuevo tutor mora volva al antiguo. Si mora el ltimo pasaba la
herencia al que le segua en orden y el tutor legtimo no poda renunciar ni ser removido de la
tutela. Al finalizar la gestin puede accionarse contra l por el doble de dao que haya
ocasionado a los bienes del pupilo.
- Tutela testamentaria: es la designacin del tutor hecha en su testamento por el paterfamilias
para asistir a los impberes y a las mujeres. Tambin se poda designar 1tutor para un hijo
pstumo que hubiese entrado en la potestad del testador si hubiese nacido durante la vida de
ste.
- Tutela dativa: es el nombramiento del tutor por el pretor cuando faltaba el tutor legtimo y
testamentario. Fue establecida por la lex Atilia, el pretor urbano, en cooperacin con la mayora
de los tribunos de la plebe, como encargado de dar un tutor al incapaz que careciera de l.
Obligaciones anteriores al ejercicio:
A- Inventario: de los bienes del pupilo para la posterior rendicin de cuentas.
B- Caucin: algunos tutores legtimos deban prestar garanta para asegurar que el
patrimonio que van a administrar no ocasionara perjuicios por sus actos.
Ejercicio de la tutela:
A- Gestio: cuando se trataba de in infants o un impber ausente, los actos eran realizados
por el tutor y los efectos recaan en su cabeza como propietario o deudor o acreedor
B- Auctoritas: era el acto complementario realizado por el tutor para aprobar, dar eficacia al
negocio realizado por el pupilo impber.
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Restricciones:
A- ni por gestio o auctoritas no puede realizar donaciones.
B- se prohibi la enajenacin de los inmuebles del pupilo.
C- tena un plazo de 6 meses para devolver la suma que cont al inicio de la tutela.

La responsabilidad del tutor:


- Actio de rationibus distrahendis: contra el tutor legtimo que hubiere cometido actos de
sustraccin de bienes del pupilo.
- Acusatio suspecti tutoris: accin pblica en la que cualquiera poda actuar como acusador
contra el tutor, por mala administracin de los bienes.
- Actio tutelae: accin de buena fe e infamante con la que se persegua la conducta dolosa del
tutor.
El tutor poda reclamar del pupilo los gastos o desembolsos hechos en la gestin de la tutela
mediante una actio tutelae contraria.
TUTELA DE LAS MUJERES:
La tutela actuaba mediante el testamento o por la ley, que llamaba a los agnados o gentiles
sucesores de la potestad y titularidad familiar.
A medida que la comunidad familiar se disgrega se produce una liberalizacin de la mujer en
todos los rdenes. La legislacin imperial y la jurisprudencia van arbitrando una serie de
medidas que reducen su eficacia prctica y su aplicacin. As se llega a permitir la facultad de
la mujer de elegir el tutor. Finalmente se abole la tutela legtima. Esta perdura con el fin de
proteger a la mujer, a la que se atiende en el testamento del padre. Ella misma puede solicitar
la tutela dativa pero es un lmite superable.
CURATELA
Consiste en un encargo de administracin, tanto de bienes pblicos, con especiales
competencias administrativas como de bienes privados. La forma ms antiguas de curatela son
las referidas a locos y prdigos.
Curatela de los furiosi: del loco cuando carece de paterfamilias y de tutor. Si falta el
curador legtimo o se le declara incapaz, el pretor procede a su nombramiento. El curador tiene
que actuar siempre en nombre del incapaz, cuidando de su persona y administrando su
patrimonio.
Curatela del prdigo: recae sobre las personas que han sido incapacitadas para
administrar su propio patrimonio por dilapidacin de sus bienes. El curador interviene slo en
los negocios que suponen una obligacin o un incremento patrimonial. Si el curador incurre en
fraude o dao patrimonial se acta contra l y se aplica el reembolso de los gastos causados.
Curatela de los menores: por su inexperiencia de los negocios, a los mayores de 14 y
menores de 25. Para evitar el riesgo de una impugnacin del negocio celebrado con el menor
se requera la presencia del curador que asistiese al menor.
El pretor otorg excepciones contra la accin que se ejercitase contra el menor para un
negocio en que hubiese sido engaado.
En derecho postclsico el curador se equipara al tutor y se extienden las reglas sobre la tutela
y la curatela.

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Por equiparacin de las dos instituciones se instaura el principio de que la plena capacidad de
obra slo se alcanza a los 25 aos, pero a partir de los 20 se puede solicitar un permiso
imperial.

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