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Letcia Alencar
DIREITO ADMINISTRATIVO
Prof. Caio Bartine
Twitter: @caiobartine
11/02/2012
PRTICA ADMINISTRATIVA PARA EXAME DA OAB
1. Utilizao da legislao administrativa sem comentrios: consideraes bsicas.
Observncia das legislaes administrativas mais importantes e relevantes para a 2 fase. A
linha seguida pela OAB tem acompanhado, de forma reiterada, uma sequncia de leis (Estatuto
da Cidade, Consrcios Pblicos, Ao Popular e outras que sero mencionadas ao longo das
aulas).
Os diplomas normativos mais relevantes para o estudo da OAB a Constituio Federal e a
legislao extravagante.
Alm da leitura das leis em sentido estrito, preciso que se tenha em mente que necessrio
estudar as smulas (sejam elas vinculantes, editadas pelo STF, ou no, consolidados pelos
tribunais superiores de um modo geral, bem como os enunciados de smula editados pelo
Tribunal de Contas da Unio).
2. Contedo da prova da 2 fase: 1 pea processual e 4 questes discursivas. A pea processual
vale 5 pontos, porm no o suficiente para a aprovao no exame. Deste modo, essencial que
se estude, com rigor, o direito material.
3. Bibliografia Bsica: (i) Vade Mecum RT 2012; ou o Mini Cdigo RT de Legislao
Administrativa; (ii) Direito Administrativo. Celso Spitzcovsky. Ed. Mtodo. 13 Edio; (iii)
Material de Apoio (Site do Damsio > rea do Aluno). Bibliografia de apoio: (i) Curso de
Direito Administrativo. Maria Sylvia Zanella Di Pietro.1 Ed. Atlas.
PRINCIPAIS PEAS ADMINISTRATIVAS
Existem 4 (quatro) principais peas utilizadas na prtica administrativa:
(i) Parecer e Recursos Administrativos: so peas realizadas no mbito do exerccio da
prpria Administrao Pblica. Ou seja, no se trata de uma pea judicial.
Impugnao Administrativa em Processo Administrativo Disciplinar; e
Recurso em Processo Licitatrio.
(ii) Petio inicial: esta pea, vale dizer, diz respeito s questes administrativa apreciadas
pelo Poder Judicirio. Este poder, todavia, no analisa o mrito do ato, mas sim e to
somente o cumprimento de normas constitucionais ou legais.
Ao Indenizatria: utilizada nos casos em que haja uma desapropriao
indireta2 ou responsabilidade civil do Estado3.
1
Ao longo dos ltimos exames realizados pela FGV para a prova da OAB, tem-se verificado uma
tendncia da instituio de acompanhar a obra da Prof. Maria Sylvia Zanella Di Pietro.
2
Realizada nos casos em que o Poder Pblico realiza uma desapropriao em casos outros que no
aqueles previstos em lei ou na forma prevista em lei.
3
Exemplo: empresa concessionria de servio pblico que presta servios de transporte coletivo e
atropela transeunte. O STF j sumulou que a responsabilidade civil do Estado se estende para os casos em
(iii) Defesas:
Recurso Especial;
Reclamao Constitucional: pea utilizada nos casos de descumprimento de
smula vinculante.
ANLISE DO EXAMINADOR DA 2 FASE
1. Pea Prtico-profissional:
(i)
(ii)
(iii)
(iv)
(v)
(vi)
De um modo geral, sero observados 3 (trs) quesitos nas questes prticas da prova:
(i)
(ii)
(iii)
Objetividade.
Clareza de Informaes: nas questes no preciso defender os interesses de
ningum. preciso, to somente, expor o direito.
Raciocnio Lgico-jurdico.
ESTRUTURA DA PEA PRTICO-PROFISSIONAL
1. Estrutura do Parecer:
O parecer uma pea opinativa. O profissional contratado a fim de que se manifeste sobre
determinada questo. Trata-se de uma pea prtico-profissional simples, sem a necessidade de
grandes formalidades. O parecer deve ser escrito em primeira pessoa, a nica pea que
segue esta regra.
A estrutura bsica de um parecer deve observar os seguintes requisitos:
(i)
(ii)
(iii)
(iv)
(v)
(vi)
(vii)
(viii)
(ii)
(iii)
(v)
(vi)
Fatos do Problema:
Como descrev-los no problema?
No criar os fatos, apenas transcrev-los, de forma a indicar a terminologia
adequada ao proposta.
Para Mandado de Segurana e Habeas Data: impetrante/ impetrado; Demais Aes:
autor/ ru; Recursos: recorrente/ recorrido.
Dos Fundamentos de Direito:
A primeira anlise ser da Constituio Federal, para posterior anlise das leias
extravagantes e das smulas aplicveis.
Dos Pedidos:
O pedido deve ser certo e determinado, uma vez que so interpretados de maneira
restritiva.
Geralmente, na inicial, se requer: citao, procedncia do pedido, provas, valor da
causa e desfecho.
14/02/2012
AES ORDINRIAS
1. Espcies de Aes Ordinrias:
Em meio ao universo de aes ordinrias, vale destacar as seguintes
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Ao Indenizatria
De Responsabilidade Civil; e
De Desapropriao indireta
Ao de Cobrana
Ao Ordinria Inominada
Ao Anulatria (?)
O fundamento desta ao o art. 37, pargrafo sexto, da Constituio Federal de 1988. Adotouse, no Brasil, a Teoria do Risco Administrativo. De acordo com esta teoria, tem-se que, j que o
Estado age, ele assume o risco do negcio.
Pela teoria geral, vale dizer, nos casos de omisso, a responsabilidade do agente seria subjetiva.
Ou seja, o particular que sofreu o dano deveria comprovar, de maneira genrica, a existncia de
culpa/ dolo por parte do agente.
A jurisprudncia predominante no sentido de que o Estado responder objetivamente na
omisso nos seguintes casos:
(i)
(ii)
Responde nos casos em que a situao for comum, previsvel e normal. Nos casos em que impossvel a
previso de que aquele evento ocorreria, no responde o Poder Pblico o entendimento do STJ.
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Confirmar: a teoria do risco integral a posio adotada pela GV? De acordo com esta teoria, no
existe qualquer excludente de responsabilidade. Esta teoria aquela em que o Estado responderia de
forma objetiva em qualquer circunstncia, inexistindo a possibilidade de aplicao de qualquer tipo de
excludente.
CPC, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos art.
37, pargrafo sexto, da CF e art. 282 do CPC, propor a presente
AO INDENIZATRIA DE RESPONSABILIDADE CIVIL11
Em face de (indicar o ente federado, ente da Administrao Pblica Indireta ou
Concessionria que cometeu o dano), cm endereo na ___, bairro, cidade, Estado, na
pessoa de seu representante legal, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
* Nos casos em que se tratar de ente federado (Unio, Estado, Distrito Federal e Municpio),
colocar: pessoa jurdica de direito pblico interno, com endereo na (...), por meio de seu
representante legal, pelo motivo que de fato e de direito a seguir aduzidos.
Em se tratando de Empresa Pblica, Sociedade de Economia Mista ou Concessionria, preciso
colocar: pessoa jurdica de direito privado, devidamente inscrita no CNPJ sob o n __, com
endereo no __, por meio de seu representante legal.
Dos Fatos:
Deve-se colocar uma transcrio do problema com a terminologia adequada: autor e ru.
Direito:
preciso demonstrar o nexo de causalidade entre a ocorrncia do dano e a leso ao particular,
ensejando a responsabilidade civil extracontratual do Estado, respondendo objetivamente pela
utilizao da Teoria do Risco Administrativo.
(Como se trata de prova elaborada pela FGV, adotar a corrente segundo a qual a
responsabilidade do estado ser objetiva independentemente de se tratar de ao ou omisso).
Pedidos:
Ante ao exposto, requer
(i)
(ii)
(iii)
(iv)
Ao final, colocar: D-se causa o valor de R$ ___ (valor por extenso)./ Termos em que,/ Pede
deferimento./ Local, data./ Nome e assinatura do advogado/ OAB/__ N ___.
3.2. Ao Indenizatria de Responsabilidade Civil do Estado: o cabimento desta ao se d nos
casos em que: (i) o Estado invade rea particular sem observncia dos preceitos constitucionais
11
O Professor fala que, de um modo geral, no h que se falar em pedido de concesso de tutela
antecipada.
12
Deve-se requerer a procedncia do pedido!! E no a procedncia da ao! Trata-se de um erro de
tcnica frequentemente cometido. O pedido j procedente desde o seu incio.
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No primeiro sentido, o princpio estaria relacionado com a finalidade pblica que deve
nortear toda a atividade administrativa. Significa que a Administrao no pode atuar
com vistas a prejudicar ou beneficiar pessoas determinadas, uma vez que sempre o
interesse pblico que tem que nortear o seu comportamento. (...)
No segundo sentido, o princpio significa, (...) que os atos e provimentos
administrativos so imputveis no ao funcionrio que os pratica, mas ao rgo ou
entidade administrativa da Administrao Pblica, de sorte que ele o autor
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Sanes aplicveis: a previso das sanes aplicveis queles que cometem atos de
improbidade so previstas pelo art. 37, 4, da CF/1988: (i) perda da funo; (ii)
suspenso dos direitos polticos; (iii) indisponibilidade de bens (ou seja, bloqueio de
bens); (iv) ressarcimento de danos aos cofres pblicos.
Observao 1: possvel que todas as sanes incidam cumulativamente.
Observao 2: De um modo geral, exige-se o trnsito em julgado da sentena a fim de
que sejam aplicadas as sanes aos infratores.
Exceo: nos casos em que se trata de deciso de rgo colegiado no transitada em
julgado, o indivduo poder se tornar inelegvel (Lei da Ficha Limpa).
Habeas Data: utilizado nos casos em que se trata de informao personalizada, ou seja,
a seu respeito. Caso no se trate de informao pessoal, mas que seja de interesse
particular, coletivo ou geral, ser cabvel a impetrao de mandado de segurana.
5. Eficincia: a Administrao Pblica, em nome dos interesses que representa, tem a obrigao
de manter a qualidade dos seus srvios com economia de gastos.
RESPONSABILIDADE DO ESTADO
a obrigao atribuda ao Poder Pblico de indenizar os danos causados a terceiros pelos seus
agentes (todos que esto dentro da administrao) agindo nesta qualidade.
A ao que se ajuza no judicirio para que se obtenha a indenizao devida a ao
indenizatria pelo rito ordinrio. A ao ajuizada pela vtima e ter, em seu plo passivo, o
Estado. Ou seja, no se trata de uma ao movida contra o agente.
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos
respondero pelos danos causados pelos seus agentes (art. 37, pargrafo sexto, da CF/1988). Isto
ocorrer somente nos casos em que o agente pblico causador do dano o tiver feito quando
estiver agindo nesta qualidade.
O agente pblico, porm, pode causar dano a terceiros quando age como simples particular.
Nestes casos, restar excluda a responsabilidade do Estado, de modo que caber nica e
exclusivamente ao agente responder pelos danos causados.
No Brasil, a responsabilidade do Estado objetiva. Sendo assim, no se trata de uma
responsabilidade subjetiva, as quais se baseiam em culpa ou dolo.
Nas aes em que se discute a responsabilidade civil do estado, no preciso que a vtima
comprove a culpa ou o dolo do agente do estado ao provocar-lhe o dano. A responsabilidade
objetiva uma vez que se baseia no conceito de nexo de causalidade.
O nexo de causalidade, vale dizer, a relao de causa e efeito entre o fato j ocorrido e as
conseqncias dele resultantes.
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MANDADO DE SEGURANA
Fundamento Jurdico: este remdio constitucional encontra fundamento no art. 5, LXIX, da
CF/88, bem como na Lei 12.016/2009.
Cabimento: para que seja cabvel a impetrao de mandado de segurana, preciso que
exista um ato de autoridade. Alm disso, tal ato deve causar uma leso ou deve apresentar uma
ameaa de leso ao direito lquido e certo do impetrante. Por fim, preciso que se trate de uma
lide que no seja amparada por outra garantia, trata-se, portanto, de um remdio residual.17
Direito lquido e certo, vale dizer, aquele direito que se mostra de plano, ou seja, aquele direito
evidente, sobre o qual no repousam dvidas. O direito lquido e certo pressupe prova prconstituda. Sendo assim, caso seja necessrio comprovar o direito pleiteado por meio de percia
ou testemunhas, v.g., no possvel que se fale em direito lquido e certo.
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O prprio Cdigo de Defesa do Consumidor coloca que servios pblicos implica uma relao de
consumo com os usurios do servio. O prprio CDC prev a responsabilidade objetiva dos fornecedores
de bens e servios. Sendo assim, de um jeito ou de outro, a responsabilidade seria objetiva.
17
Verificar se no cabvel a impetrao de habeas corpus, habeas data, mandado de injuno (o seu
objeto o reconhecimento da mora legislativa em regulamentar dispositivo constitucional) ou outro
remdio constitucional.
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Em suma, preciso que sejam atendidos quatro requisitos para o cabimento do mandado de
segurana: (i) ato de autoridade; (ii) leso ou ameaa de leso; (iii) direito lquido e certo; (iv)
no amparada por outra medida.
No se impetra Mandado de Segurana em face de agente ou pessoa, mas sim contra ato da
autoridade coatora X, do rgo X vinculada ao (ente federativo).
Prazo: possvel a impetrao de mandado de segurana por aquele que teve o seu direito
lquido e certo lesado ou ameaado por ato de autoridade dentro dos 120 dias subseqentes
data da cincia do ato.
O prazo de 120 dias estabelecido pela lei possui a natureza de prazo decadencial. Ou seja, no
h suspenso, nem interrupo. No atinge, todavia, o direito, uma vez que possvel que o
indivduo pleiteie o seu direito pelas aes que se regem pelo rito ordinrio.
Para o ato omissivo que seja de prestao peridica, o prazo se renova a cada perodo.
Exemplo: no recebimento de vencimentos que deve ser pago mensalmente (a cada ms se
renova, sendo assim, os vencimentos inadimplidos h mais de 120 dias no podero ser
pleiteados por meio de mandado de segurana).
Vedaes ao uso do MS: o art. 5 da Lei do Mandado de Segurana coloca que no ser
cabvel o uso do Mandado de Segurana nos casos em que se tratar de: (i) ato do qual caiba
recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo; (ii) de deciso
judicial transitada em julgado (ou seja, da qual no seja cabvel a interposio de qualquer tipo
de recurso).
Alm do disposto pela Lei do Mandado de Segurana, foram editadas smulas pelos tribunais
superiores que prevem outras vedaes ao cabimento do mandado de segurana. Vale, neste
sentido, fazer meno s Smulas 101, 266 e 269 do STF, segundo as quais: (i) no ser cabvel
a interposio de mandado de segurana contra lei em tese o que o STF quis dizer foi que
no cabvel MS para os casos em que deveria ser proposta as aes constitucionais de controle
concentrado de constitucionalidade; (ii) no ser cabvel a impetrao de mandado de
segurana para substituir ao popular isto se deve ao fato de que a ao popular visa
desfazer o ato e, sobretudo, a condenao do agente a indenizar os cofres pblicos; (iii) nesta
linha, no ser possvel, tambm, impetrar mandado de segurana como sucedneo de ao de
cobrana. Embora em alguns casos o mandado de segurana tenha por objeto uma
contraprestao pecuniria, esta medida visa, em regra, uma obrigao de fazer ou de no fazer.
Quando se realiza uma ao de mandado de segurana no se tem por objetivo a obteno de
um benefcio econmico direto. possvel que isso ocorra de forma indireta.
Espcies de Mandado de Segurana:
Como se trata da pessoa jurdica de direito pblico, no para colocar o rgo ao qual pertena o
agente, uma vez que no se trata de uma pessoa jurdica.
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PODERES DA ADMINISTRAO
1. Poder Vinculado: aplicado aos casos em que o administrador encontra-se diante de situaes
que comportam solues nicas e anteriormente previstas em lei. Deste modo, no existe, aqui,
espao para a realizao de um juzo de valores (convenincia e oportunidade).
2. Poder Discricionrio: aquele em que o administrador no se encontra diante de situaes
que comportam soluo nica, existindo espao para um juzo de valores, ou seja, de
convenincia e oportunidade.
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(ii)
4. Poder Disciplinar: o poder conferido Administrao para a aplicao de sanes aos seus
servidores pela prtica de infraes de carter funcional. Este poder exercido, vale dizer, to
somente em relao s sanes de natureza administrativas, dentre as quais: (i) advertncia, (ii)
suspenso, (iii) demisso etc.
importante ter em mente a natureza da sano na medida em que ao servidor podem ser
imputadas, de forma simultnea, sanes de natureza administrativa, civil e penal, inclusive.
Alm disso, preciso ressaltar que as infraes so de carter funcional, ou seja, infraes
ligadas s atribuies do cargo que o servidor ocupa.
Para que seja aplicada qualquer das sanes administrativas, preciso que se cumpram os
seguintes requisitos: abertura de sindicncia ou processo disciplinar em que lhe seja assegurado
o contraditrio e a ampla defesa (art. 5, LV, da CF/1988).
No caso de flagrante, inclusive, embora o servidor no possa negar a autoria e a materialidade
do fato, ele tem direito ao contraditrio e ampla defesa, de modo a permitir que o servidor argua
a presena de atenuantes. possvel desclassificar, com isso, a sano imposta v.g., conseguir
que ao invs de ser aplicada uma demisso, seja aplicada uma advertncia (caso no seja obtida
19
Nos casos em que um ato emanado de um rgo que no possui competncia para faz-lo, ter-se- um
ato invlido e, portanto, ilegal. Tem-se, com isto a importncia de se conhecer o poder hierrquico.
19
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Esta deciso pode ser aproveitada para o caso de o indivduo querer prestar algum concurso pblico.
Existe no ordenamento jurdico ainda a figura do decreto autnomo, porm no tem sido levado em
considerao pela OAB.
21
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Alm de discricionrio, o poder de polcia ser exercido de forma unilateral (sem, portanto,
necessidade de autorizao judicial) e o ato que o consubstancia dotado de presuno de
legitimidade e autoexecutoriedade.
Ateno: para editar o ato administrativo no mbito do exerccio do poder de polcia no
necessrio que a autoridade possua o aval do poder judicirio, no quer isto dizer que o
indivduo no possa questionar a legalidade do ato nas instncias judiciais.
ATO ADMINISTRATIVO
1. Criao do Ato Administrativo:
Por fora dos interesses que representa quando atua (ou seja, os da coletividade), os atos
administrativos so dotados de atributos e requisitos de validade que no se estendem aos atos
dos particulares.
1.1. Atributos:
Atos Administrativo
Observaes
Competncia
Objeto
No
tocante
aos
atos
administrativos, por meio do
Poder Hierrquico que a
Administrao fixa o campo de
competncia das figuras que
integram a sua estrutura. De
modo que, caso o ato seja
emanado por algum que no
tem competncia para faz-lo,
ele ser invlido.
O objeto do ato administrativo
21
22
22
Fundamento
Legitimidade
Deciso
Prazo
Observaes
ANULAO
Ilegalidade
* Nestes casos o ato eivado de um
vcio desde o momento da sua
criao.
Administrao Pblica
Poder Judicirio: por
meio da provao de
terceiros.
REVOGAO
Convenincia e Oportunidade
*Aqui, apesar de o ato administrativo
ser lcito, ele no se mostra
conveniente e oportuno.
Administrao Pblica
No poder ser apreciada pelo Poder
Judicirio a convenincia e a
oportunidade dos atos administrativos,
sob pena de violao ao princpio da
separao dos poderes.
Efeitos ex tunc
Efeitos ex nunc
Ou seja, os efeitos da deciso A deciso que revoga um ato no
retroagem para eliminar todos os retroage pelo fato de que o ato era
efeitos decorrentes da edio ato lcito. Sendo assim, os efeitos gerados
desde a sua origem.
pelo ato at a sua revogao devem ser
Deste modo, no possvel que se mantidos, na medida em que baseados
invoque a existncia de direitos em ato lcito. Ou seja, cabe espao
adquiridos.
para alegao de direito adquirido.
5 anos
Inexiste prazo
* Fundamento: artigo 59 da Lei Isto se deve ao fato de que a
9.784/99. A colocao de prazo convenincia e a oportunidade pode
serve para fornecer segurana surgir a qualquer momento e, alm
jurdica s relaes jurdicas disso, a revogao no traz prejuzo
constitudas com base neste ato.
segurana jurdica.
Vale observar que a Administrao Pblica, ao anular ou revogar algum dos
seus atos, exerce tal funo com base no Princpio da Autotutela.
Ateno: no confunda o Princpio da Tutela (ou Controle) com o Princpio
da Autotutela:
Princpio do Controle/Tutela: a Administrao Pblica direta fiscaliza as
atividades dos referidos entes (entidades da Administrao Indireta), com o
objetivo de garantir a observncia de suas finalidades institucionais. Tratase, portanto, de um controle externo.
Princpio da Autotutela: a Administrao exerce controle sobre outra
pessoa jurdica por ela mesma instituda, pela autotutela o controle se exerce
sobre os prprios atos, com a possibilidade de anular os ilegais e revogar os
inconvenientes ou inoportunos, independentemente de recurso ao Poder
Judicirio.23
23
23
AO ANULATRIA
1. Identificao da pea: ressarcimento em funo de ato ilegal, quando no amparado por
habeas corpus, habeas data, mandado de segurana ou mandado de injuno (geralmente usada
quando escoa o prazo de 120 dias do MS). Busca-se, com ela, anular o ato administrativo ou
deciso administrativa.
Em primeiro, verificar se o caso de: (i) ao indenizatria de desapropriao, ou (ii) habeas
data, ou (iii) algum recurso processual, ou (iv) contestao, ou (v) se foi pedido apenas o
parecer.24
Caso todas as respostas sejam negativas, verificar se ao indenizatria ou ao anulatria.
Quando o objetivo principal for o ressarcimento, em funo de um ato ilegal ter-se- hiptese de
ao indenizatria. Exemplos:
Quando a nfase for desfazer um ato ou processo administrativo para buscar restaurar uma
condio ou direito anterior que o cliente possua, cumulando ou no com pedido indenizatrio,
ter-se- hiptese de ao anulatria. Exemplos:
Agente que foi injustamente demitido e quer retomar o cargo e ser ressarcido;
Seu estabelecimento foi indevidamente lacrado e quer reabrir sendo ressarcido;
Venceu a licitao, mas foi preterido no momento da adjudicao, querendo ser aquele
com direito contratao com eventual ressarcimento de danos.
24
Exerccio:
(i) Jos precisa saber o que consta contra ele nos arquivos da polcia federal habeas data;
(ii) Jos foi citado em uma ao de destituio de propriedade intelectual Contestao;
(iii) O Estado requisitou o uso do veculo de Jos h mais de um ano e alega que no h previso para
devolv-lo, pois um veculo de relevante interesse pblico Ao de Desapropriao Indireta;
(iv) Caminho da prefeitura com excesso de peso abalou a estrutura da garagem da casa de Jos Ao
Indenizatria;
(v) Jos est prestando concurso pblico e acaba de ser excludo, pois a comisso o confundiu com um
homnimo Mandado de Segurana;
(vi) Hospital interditado em funo de matria jornalstica, porm sem processo administrativo,
causando graves prejuzos Ao Anulatria;
(vii) Projeto da Prefeitura de novo viaduto prev a demolio de igreja barroca tombada h mais de 20
(vinte) anos Ao Popular.
24
prova a ser produzida e no haja pedido expresso para indenizao junto com o desfazimento do
ato ou processo.
Ateno: pra fazer ao anulatria: (i) quando os fatos ocorreram h mais de 120 (cento e
vinte) dias; ou (ii) depender de produo de provas; ou (iii) houver a necessidade de pedir
ressarcimento junto com o desfazimento do ato.
2. Estrutura da Pea:
O rito da pea sempre o ordinrio. A petio inicial dever cumprir os requisitos previstos
pelo artigo 282 do Cdigo de Processo Civil.
2.1. Endereamento:
A ao poder ser ajuizada diretamente no tribunal nos casos em que houver regra de foro por
prerrogativa de funo. Isto ocorrer a depender da autoridade que emanou o ato cujo vcio se
alega na ao anulatria. Ou seja, caso a autoridade goze de foro por prerrogativa de funo, a
competncia ser diversa em virtude da regra de competncia funcional.
Do contrrio, ter-se- a competncia do juiz da vara cvel ou, excepcionalmente, vara federal.
Para que se saiba se a competncia da justia federal, preciso que se observe o rol de
competncias estabelecido pelo art. 109 da Constituio Federal de 1988 de um modo geral,
envolve interesses da Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas).
2.2. Qualificao das Partes:
O cliente o autor da ao. No demais, seguir a qualificao das partes j indicada nas peas
acima.
Para qualificar o ru, preciso que se coloque o nome da pessoa jurdica que tenha expedido o
ato, bem como a pessoa jurdica de direito pblico, com endereo etc.
Observao: no existe ao movida contra rgo, uma vez que eles no possuem capacidade
processual! preciso que a ao seja ajuizada em face da pessoa estatal qual o rgo pertena.
2.3. Tutela Antecipada:
A tutela antecipada somente no poder ser requerida quando no houver, no enunciado,
emergncias e riscos de danos. Muito provavelmente, contudo, existir emergncia e risco de
dano, quase da essncia da ao anulatria.
O pedido de tutela antecipada deve seguir a seguinte lgica: (i) o art. 273 do CPC permite o
pedido de antecipao dos efeitos da tutela quando presentes a verossimilhana e o perigo na
demora; (ii) no caso em tela, a verossimilhana est patentemente provada; (iii) e h perigo na
demora, pois .... (este requisito importante demonstrar); (iv) logo cabvel a antecipao da
tutela.
2.4. Do direito A tese:
As teses principais em matria de ao anulatria podem ser encontradas nos seguintes
dispositivos legais:
(i)
(ii)
(iii)
(i)
(ii)
(iii)
III - A administrao
pblica anulou ou
revogou algo com ou
sem motivao aps o
prazo de 5 anos ou
violando
direitos
adquiridos.
(i)
(ii)
(iii)
(iv)
IV A deciso, multa
ou ordem fundada
em fato inverdico ou
inexistente.
V Houve recurso
administrativo
pelo
cliente, contra deciso
administrativa e a
sano foi agravada
Reformatio in pejus.
(i)
(i)
(ii)
(iii)
VII O cliente
agente pblico e foi
condenado em ao de
regresso
por
indenizao que a
Unio pagou a terceiro
(i)
(ii)
(iii)
TESE
Art. 5, LIV c/c LV da CF/1988 Contraditrio e Ampla
defesa. - Premissa Maior
Artigo de lei que confere que aquele prazo foi violado. Premissa Menor
No foi dado o prazo legal, havendo, portanto,
cerceamento de defesa. Concluso
A Constituio Federal exige e a Lei 9.784/1999 no seu
art. 5, VIII exige a motivao. Premissa Maior
E no caso, houve violao de direitos, pois anulou/
revogou/ suspendeu/ convalidou sem motivao.
Premissa Menor
Logo, sem a obrigatria motivao no possvel o
exerccio do direito de defesa conforme o art. 5, LV.
A CF exige e o art. 53 da Lei 9.784/1999 prev que atos
de efeitos positivos s podem ser anulados no prazo de
at 5 anos.
Se for sem motivao, repetir a tese do item (ii) do Caso
II.
No caso a anulao/ revogao foi aps os 5 anos ou
violou direito adquirito.
Concluso: violou direitos adquiridos e o art. 5, XXXVI
da CF/1988 da Smula 473 do STF.
A Lei da Ao Popular (Lei 4.717/1965) em seu art. 2,
pargrafo nico, alnea d, que prev a teoria dos
motivos determinantes.
O pargrafo nico da Lei 9.784/1999 s admite o
agravamento quando for advertido ao recorrente, e, no
pode agravar somente pela reanlise dos fatos.
Premissa Maior.
No houve a prvia manifestao do risco de
agravamento ou foi agravado por reanlise dos fatos.
Premissa Menor
Concluso: violou a exigncia da lei que protege o direito
de defesa.
H um prazo decadencial de 60 dias para a Unio entrar
com ao de regresso (art. 2 da Lei 4.619/1965);
O agente pblico s responde quando agir com culpa ou
dolo, que deve ser provado pela Unio, pois ele age com
impessoalidade. Premissa Maior
Ou violou o prazo e j decaiu ou no h provas de que
agiu com dolo ou culpa.
Concluso: h descumprimento da lei, com
responsabilizao no amparada por lei.
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* Em todas, o ltimo pargrafo ser: como na hiptese h uma ilegalidade, o ato ou processo
deve ser anulado conforme o art. 5, XXXV, da CF/1988, com efeitos retroativos ex tunc.
* Observao: nos casos em que houver mais de uma tese, preciso que se abra o tpico
relativo ao direito e se coloque: (i) violao ao devido processo legal; (ii) teoria dos motivos
determinantes dos atos; (iii) concluso.
2.5. Pedidos:
Ante a todo o exposto a presente para requerer: (i) citao da r para, querendo, contestar a
presente ao; (ii) a confirmao da tutela antecipada, tornando-a definitiva; (iii) a procedncia
integral da presente ao, com a condenao da r em custas e honorrios advocatcios; (iv)
concesso da justia gratuita (nos casos em que o ru estiver desempregado ou se o enunciado
disser que ele pobre); (v) protestando-se por todos os meios de prova em direito admitidos.
D-se causa o valor de R$ ... .
Termos em que,
Pede deferimento.
01/03/2012
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O Tribunal de Contas, lembre-se, rgo auxiliar do Poder Legislativo possvel que se realize uma
denncia perante o Tribunal de Contas, o qual poder, inclusive, determinar a sustao da licitao at
que a questo seja resolvida.
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Nos casos em que o objeto do contrato for a reforma de prdios e equipamentos pblicos, temse a previso legal de uma alterao dos quantitativos em at 50%.
4. Anulao: a Administrao Pblica tem o dever de anular o contrato administrativo nos casos
em que constatar a presena de qualquer tipo de ilegalidade, nos casos em que no o faa
possvel que terceiros recorram ao Poder Judicirio para que ela seja declarada.
Caso seja anulado o contrato administrativo e o contratado no tiver contribudo para isto, ele
ter o direito indenizao.
O art. 59 da Lei 8.666/1993 coloca que a declarao de ilegalidade do contrato opera
retroativamente, impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm
de desconstituir os j produzidos. A nulidade no exonera a Administrao do dever de
indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por
outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendose a responsabilidade de quem lhe deu causa.
5. Hipteses de Resciso:
03/03/2012
SERVIO PBLICO
1. Aspectos relevantes: em meio s disposies da Lei 8.987/1995, vale ressaltar os seguintes
pontos:
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Ativa: o titular do direito. tanto pessoas fsicas como pessoas jurdicas podem ser
autoras de habeas data.
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Passiva: aquele que detm a informao que se pretende obter, retificar ou anotar
(banco de dados pblico ou privado). No se impetra contra o agente, mas contra o
rgo ou entidade que o agente faa parte.
A ao contra algum (rgo no algum!). Sendo assim, ou o ru ser um banco
de dados privado (ex.: SPC, Serasa); banco de dados pblico neste caso ser contra a
pessoa jurdica qual o rgo pertena ou contra a pessoa jurdica de direito pblico
ou privado (entidade pertencente ao Poder Pblico).
2. Cabimento: acesso aos registros, retificao dos registros e anotao ou complementao dos
registros.
3. Forma: segue a regra do art. 282 do CPC.
* Assim como no mandado de segurana, no habeas data no se protesta pela produo de
provas!
4. Fundamento: (i) art. 5 da CF/1988; (ii) art. 7, escolher o inciso I: para conhecer
informao; II: para corrigir informao; III: justificar a informao , da CF/1988.
Observao: deve ser comprovada a recusa na via administrativa dos pedidos de conhecimento,
retificao e anotao de dados (art. 8, pargrafo nico, da Lei 9.507/1997, e smula 2 do STJ).
5. Definio da Competncia: ler o artigo 20 da Lei 9.507/1997.
6. Teses: as teses j esto definidas na Lei do Habeas Data.
Premissa Maior art. 5, LXXII, da CF/1988; ou art. 7, inciso ...
Premissa Menor o caso concreto: o acesso foi negado; a correo foi recusada; a justificativa
foi recusada;
Concluso que a recusa indevida e deve ser amparada atravs da presente ao.
* Lembrar que obrigatrio provocar em primeiro quem detm o dado ou informao e que
este recusou injustamente ou omitiu deixando de apreciar e responder nos prazos do art. 8,
pargrafo nico: (i) para acesso 10 dias; (ii) para correo 15 dias; (iii) para justificar 15
dias. Do contrrio, a petio ser liminarmente indeferida, nos termos da Lei 9.507/1997.
7. Modelo:
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(5 linhas)
- Qualificao do autor: nos moldes do art. 282 do CPC, vem perante Vossa Excelncia (Ministro etc.), com fulcro no art.
5, LXXII, da CF/1988 e no art. 7, inciso ...., da Lei 9.507/1997, impetra o presente
HABEAS DATA
Em face de (qualificao do ru), pelos motivos de fato e direito adiante expostos.
- I Dos Fatos:
Primeiro Pargrafo transcrever com suas palavras o enunciado
Segundo Pargrafo houve recusa ou mora superior aos prazos do art. 8, pargrafo nico, conforme cpias e
documentos em anexo.
- II Do Direito: apresentao da tese.
- III Dos Pedidos:
08/03/2012
Propriedade
1. Perfil Constitucional:
- Direito: art. 5, caput e inciso XXII.
- Limite: art. 5, XXIII
- Urbana: art. 182, pargrafo segundo.
- Sanes: art. 182, pargrafo quarto, III.
- Rural: art. 186.
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(ii)
(iii)
(iv)
(v)
(vi)
(vii)
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10/03/2012
1. Princpios
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Sendo detentor de cargo efetivo ou emprego, dentro do prazo prescricional previsto em lei (...).
5. Fundamento: art. 37, pargrafo quarto, da CF/1988 e Lei 8.429/1992.
6. Pedido: (i) notificao do ru, para manifestao por escrito no prazo de 15 dias; (ii)
procedncia do pedido para os fins de condenar o ru nos termos do art. 12 (indicar a hiptese)
da Lei 8.429/992, pela prtica dos atos de improbidade administrativa previstas no art. 9/10/11
da Lei de Improbidade Administrativa, aplicando-lhe as seguintes sanes (indicar a sano
correspondente); (iii) Citao do ru; (iv) intimao do MP; (v) condenao do ru em custas e
honorrios.
13/03/2012
AO DE COBRANA
1. Cabimento: possvel optar por esta ao nos casos em que o contratado pela Administrao
Pblica tenha prestado servios, entregue bens ou realizado obras, objeto de contrato
administrativo, ainda que parcialmente.
2. Legitimidade:
(i) Autor pode ser uma pessoa fsica ou jurdica. O que importa que tenha sido
contratada pelo Poder Pblico;
(ii) Ru lembre-se que no caso de rgo, sempre a pessoa jurdica estatal qual um
rgo pertena. A regra que a Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal,
autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas ou sociedades de economia mista.
3. Competncia: a competncia ser federal nos casos em que o contratante for Unio,
Autarquia federal ou empresa pblica federal. Nos demais casos, a competncia ser estadual.
4. Fundamento: s o art. 282 do CPC (exceto se deixar claro que o seu cliente quer suspender a
execuo do contrato at receber o que lhe devido, caso em que ser preciso colocar tanto o
art. 282 quanto o 273 do CPC).
5. Do direito: ao de cobrana ao que s tem uma tese: (i) Premissa Maior utiliza-se o
art. 389 do Cdigo Civil (relativo Teoria Geral dos Contratos) nos casos em que nada
recebeu; e o art. 389 do CC/2002 e art. 65, II, c ou d, da Lei de Licitaes nos casos em que
recebeu menos do que devia, pois algo no contrato foi alterado, aumentando os custos do
contratada; (ii) Premissa Menor - no caso concreto, recebeu a menos do que deveria (se usa a
tese II) ou, no caso concreto,
6. Dos pedidos: (i) citao do ru, sob as penas da lei; (ii) julgamento procedente para condenar
o ru ao pagamento devido, conforme o art. 58, pargrafo primeiro, da Lei 8666/1993 (se usar a
tese II); (iii) acrescido de juros e correo, nos moldes do art. 1, f, da Lei 9.494/1997; (iv)
condenao em sucumbncia e honorrios advocatcios; (v) protesta por todos os meios de
prova em direito admitidas.
7. Valor da causa: preciso colocar o valor da cobrana, caso seja indicado pelo enunciado.
17/03/2012
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RECURSOS JUDICIAIS
O recurso o instrumento adequado para que se questione um ato de juiz. Deste modo, preciso
que seja identificado o ato judicial em questo (vide art. 162 e 163 do CPC), quais sejam:
(i)
(ii)
(iii)
(iv)
Uma vez definido o ato judicial que se quer impugnar, vale analisar as espcies recursais que
podero ser utilizadas:
(i)
AGRAVO DE INSTRUMENTO
Interposto diretamente no Tribunal
(ateno para o disposto no art. 7, 1,
da Lei do Mandado de Segurana).
Julgamento Imediato
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antecipada.
Escrito + Instrumento (cpias do
processo).
Exige preparo.
Grifar: (i) art. 524, caput, (endereamento direto no Tribunal); (ii) art. 522 do CPC
e art. 7, pargrafo primeiro, da Lei do Mandado de Segurana (em se tratando de
MS) (para o prembulo), bem como o art. 527, III, do CPC; (iii) art. 524, I e II, e
art. 527, III, bem como o art. 558 (para tutela antecipada); (iv) art. 527, V e VI, e
art. 82 se houver participao do Ministrio Pblico (intimao); (v) art. 524, III,
do CPC; (vi) art. 525 (informar quais so as cpias); (vii) art. 511 (preparo); (viii)
art. 526 do CPC.
(ii)
Apelao* a espcie recursal cabvel em face de sentena (vide arts. 267 e 269).
O fundamento da apelao encontra-se, como regra, no artigo 513 do CPC.
Na questo da forma da apelao, observa-se que ela dever possuir duas partes: (a)
petio de interposio; (ii) razes recursais.
O motivo para isto o fato de que o rgo que recebe o recurso no o mesmo
rgo que julga. Sendo assim, faz-se uma capinha para aquele rgo que recebe o
recurso; e um recheio endereado para o rgo que ir julg-lo.
Os requisitos so o requerimento para que o recurso seja conhecido e provido ou
seja, que a deciso seja reformada.
Grifar: arts. 511, 513, 514, 508 e art. 520 (inverso do nus da sucumbncia) do
CPC.
(iii)
(iv)
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(v)
(2) de sentena, proferida por juzo federal, que tenha, de um lado, estado
estrangeiro ou organismo internacional, e, de outro, pessoa fsica/ jurdica
domiciliada no Brasil ou um municpio brasileiro. Dessa sentena, no cabe
apelao! Mas sim Recurso Ordinrio Constitucional!!! Ou seja, a
competncia do TRF para julgar as sentenas proferidas pela primeira
instncia da justia federal suprimida. O modelo igual ao da Apelao.
A petio de interposio ser endereada primeira instncia e as razes
recursais ao STJ. A competncia para apreciao do ROC ser do Superior
Tribunal de Justia!
Competncia para a interposio do ROC:
ORIGEM
RGO DE JULGAMENTO DO ROC
TJ/ TRF
STJ (art. 105, II).
STJ
STF (art. 102, II).
Justia Federal (sentena)
STJ
Observao: nos casos em que a ao mandamental for da competncia originria
do STF, no ser possvel a interposio de Recurso Ordinrio Constitucional.
A interposio do ROC, todavia, ser no tribunal recorrido! A pea ser endereada
ao relator do acrdo recorrido. As razoes, por sua vez, devero ser direcionadas ao
STJ ou STF, conforme o caso.
(vi)
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(viii)
MODELO II
Petio Direta
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Modelo da Apelao
Petio de Interposio
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CVEL DO FORO DA
COMARCA DE __.
(5 linhas)
Uma vez elaborada a petio de interposio, na folha 2, elaborar as razes de apelao, nos
termos abaixo:
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Modelo de Apelao
Razes Recursais
RAZES DE APELAO
Apelante: Nome
Apelado: Nome
Origem: (dados do processo)
EGRGIO TRIBUNAL
ILUSTRES DESEMBARGADORES
I. Breve Relato do Ocorrido:
O Ru, ora Apelante, foi demandado em Ao Popular proposta pelo Apelado, com o objetivo de
[sntese da inicial].
Em defesa, o Apelante alegou que [sntese da defesa caso o problema conte].
Por sua vez, o juzo de primeira instncia prolatou sentena de procedncia do pedido da ao, em
sntese, por entender que [descrio dos pontos que sero rebatidos].
No entanto, como ser demonstrado a seguir, a sentena merece ser reformada.
II. Das Razes para a Reforma:
(tese de direito material rebater todos os argumentos da sentena).
III. Dos Requerimento:
Por todo o exposto, requer a esse Egrgio Tribunal seja o recurso conhecido e provido para
reformar a sentena no sentido de __ (colocar os efeitos do recurso no caso concreto).
Requer, ao final, seja afastada a condenao do Ru e condenado o Apelado ao pagamento das
custas e honorrios advocatcios.
Termos em que,
Pede deferimento,
Local e Data
Advogado
OAB n __.
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Modelo do Agravo
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR
TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA __ REGIO.
PRESIDENTE
DO
EGRGIO
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