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CONTENIDO
PRESENTACIN
PROGRAMA DE ESTUDIOS DE LA ASIGNATURA.
PLANEACIN POR UNIDAD O TEMA.
INFORMACIN DE LA MATERIA:
EVALUACIN SE MUESTRA EN LA TABLA:
1.
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA.
2.
3.
1.2.
GENERALIDADES DE LAS FUENTES DE DERECHO ESCRITO; EL SISTEMA
JURDICO ROMANO EN LA LEGISLACIN DE JUSTINIANO, SU PROCESO DE
FORMACIN.
1.3.
1.4.
1.5.
1.6.
IUS PUBLICUM Y IUS PRIVATUM Y LOS FAVORES COMO GERMEN DEL
ACTUAL DERECHO SOCIAL.
1.7.
1.8.
1.9.
2.1.
MONARQUA.
REPBLICA.
IMPERIO.
DERECHO JUSTINIANEO.
2.7
2.8
2.9
LA RECEPCIN
CONTEMPORNEO.
DEL
DERECHO
ROMANO
EN
EL
2.10
3.
PERSONAS
3.1.
CONCEPTO.
DERECHO
3.2.
ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA PERSONALIDAD. TRATAMIENTO
JURDICO DE LA VIDA HUMANA: DE LA CONCEPCIN A LA CONMORIENCIA.
3.3.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
3.5
PERSONAS COLECTIVAS. FORMACIN DE LA IDEA DE PERSONA
COLECTIVA. ORIGEN DE LA PERSONALIDAD JURDICA COLECTIVA, ORIGEN Y
DESARROLLO DEL MUNICIPIO.
3.5.1 DESARROLLO DEL CONCEPTO DE PERSONA JURDICA COLECTIVA DEL
DERECHO PBLICO AL DERECHO PRIVADO. APLICACIN QUE HACEN LOS
JURISTAS ROMANOS DE LA ANALOGA DE ATRIBUCIN.
3.5.2 ANTECEDENTES DE LA PERSONA JURDICA ROMANA EN ATENAS.
3.5.3 CORPORACIONES. TIPOS DE CORPORACIONES (PBLICAS, SEMIPBLICAS Y PRIVADAS).
3.5.4 FUNDACIONES. ESPECIAL
LEGISLACIN DE JUSTINIANO.
REFERENCIA
SU
RGIMEN
EN
LA
4.
FAMILIA.
4.1.
4.2
CONCEPTO.
4.3
PARENTESCO.
4.4
CONCUBINATO.
4.6
IUSTAE NUPTIAE.
TUTELA DE MUJERES.
4.9.1 FURIOSI.
4.9.2 MENTE CAPTI.
4.9.3 PRDIGOS.
5.1
5.2
DE LA AUTO-COMPOSICIN A LA HETERO-COMPOSICIN.
5.3
ANTECEDENTES EN EL PROCESO GRIEGO Y SINGULARIDAD DE LA
CONCEPCIN ROMANA. PRAGMATISMO ROMANO, ACCIN Y DERECHO
RECLAMADO.
5.4
PRECEDENTES DE LAS ACCIONES DE LA LEY. CONCEPTO ROMANO DE
ACCIN Y SU EVOLUCIN.
5.5
CRISIS DE LAS ACCIONES DE LA LEY. DE LA LEX AEBUTIA A LA IULIA
IUDICIARIA.
5.6
5.7
EL PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Y SU IMPORTANCIA PARA
ENTENDER EL ESQUEMA DEL PROCESO CONTEMPORNEO.
5.8
SUMMATIM COGNOSCERE
6.
DERECHOS REALES.
6.1.
EL PATRIMONIO EN ROMA ENTENDIDO COMO UNIVERSALIDAD DE
DERECHO.
6.1.1 CONCEPTO DE DERECHO REAL Y SU DIFERENCIA CON EL DERECHO
PERSONAL.
6.1.2 COSAS Y SU CLASIFICACIN.
6.2
POSESIN. SU ORIGEN EN EL AGER PUBLICUS OCUPADO POR
CONQUISTA Y CONCEDIDO A LOS PARTICULARES FRENTE A NUESTRO ART.
27 CONSTITUCIONAL.
6.2.1 CLASES DE POSESIN.
6.2.2 ADQUISICIN DE LA POSESIN (CONCEPCIN DE VON SAVIGNY Y DE
JHERING).
6.2.3 PROTECCIN DE LA POSESIN (INTERDICTOS).
6.3
PROPIEDAD.
IURA IN RE ALIENA.
6.6
PRESENCIA DEL DERECHO
CONTEMPORNEA DEL PATRIMONIO.
OBRAS CONSULTADAS.
ROMANO
EN
LA
CONCEPCIN.
PRESENTACIN
ESTIMADO ESTUDIANTE:
Primero que nada queremos explicarte que estas inscrito y cursando tus
estudios universitarios en un sistema escolar mixto el cual tiene
caractersticas de una escuela escolarizada pero tambin de una escuela
abierta. En base a lo anterior, tendrs que comprometerte a cumplir con la
asistencia a la institucin para recibir las asesoras que por acuerdo de la
Secretaria de Educacin se tienen que tomar bajo la tutora de un especialista
en la materia que se denominara ASESOR; estas asesoras te servirn para
que t puedas contestar en los tiempos que dediques a trabajos y tareas el
material que se te est presentando.
Tienes en tus manos la gua del estudiante y la antologa que la
Universidad Contempornea de las Amricas ha preparado para el mejor
aprovechamiento de esta asignatura, es muy importante que sepas como se
tiene que utilizar porque ser determinante para tu formacin acadmica.
A continuacin se te dar una breve explicacin del contenido que
encontraras en ste material:
INFORMACIN DE LA MATERIA:
1.
LICENCIATUR
A EN:
2.
ASIGNATURA:
3. CICLO:
DERECHO
4. MODALIDAD:
5.
GRADO
SEPTIEMBREDICIEMBRE
2015
ESCOLARIZAD
O
PRIMER
O
DERECHO ROMANO I
6.
CUATRIMESTRA
L
PRIMERO
7.
CRDITO
S
7
EVALUACIN PRESENCIAL
PARTICIPACIONES EN
CLASE
EVALUACIN
INDEPENDIENTES
HORAS
20%
20%
REPORTES
DE
LECTURA
APUNTES
10%
40%
ELABORACIN
DE
ENSAYOS
EXPOSICIONES
20%
20%
TAREAS
DE
INVESTIGACIN
EXAMEN
TOTAL
40%
20%
CUESTIONARIOS
100%
100%
TOTAL
1. PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA.
8.- HORAS
ESTIMADAS
16
16
1. CONCEPTOS GENERALES
IMPERIO.
2.3.1 PRINCIPADO Y
DIARQUA.
2.3.1.1 FONDO POLTICO.
2.3.1.2 FONDO ECONMICO Y
SOCIAL.
2.3.1.3 FUENTES FORMALES
DEL DERECHO EN ESTE
PERIODO.
2.3.2 IMPERIO ABSOLUTO,
AUTOCRACIA O
DOMINADO.
2.3.2.1 FONDO POLTICO.
2.3.2.2 FONDO ECONMICO Y
SOCIAL.
2.3.2.3 FUENTES FORMALES
DEL DERECHO EN ESTE
PERIODO.
2.3.2.4 LA LABOR DEL PRETOR
Y LAS ESCUELAS
CLSICAS DEL DERECHO
(DUALISMO DEL
DERECHO ROMANO).
2.4
PREJUSTINIEANEO.
2.4.1.1 COLECCIONES DE IUS Y
LEGES.
2.4.1.2 CODEX GREGORIANUS.
2.4.1.3 CODEX
HERMOGENIANUS.
2.4.1.4 CODEX
THEODOSIANUS.
2.4.2 COLECCIONES MIXTAS
DE IURA Y LEGES.
2.4.3 FRAGMENTA VATICANA.
2.4.3 LEGES ROMANAE
BARBARORUM.
2.5. DERECHO JUSTINIANEO.
2.5.1 JUSTINIANO Y SU OBRA.
LA ENSEANZA DEL
DERECHO.
2.5.2 CODEX.
2.5.3 DIGESTO O PANDECTAS.
2.5.4 INSTITUCIONES.
2.5.5 NOVELAS.
2.6
DERECHO ROMANO
POSTERIOR A JUSTINIANO.
2.7
LA RECEPCIN DE DERECHO
ROMANO EN ORIENTE.
2.8
LA RECEPCIN DE DERECHO
ROMANO EN OCCIDENTE.
2.9
2.10 LA CONCEPCIN DE
JUSTINIANO DEL SISTEMA
JURDICO
17
3.
PERSONAS
3.1. CONCEPTO.
3.2. ADQUISICIN Y PRDIDA DE
LA PERSONALIDAD.
TRATAMIENTO JURDICO DE
LA VIDA HUMANA: DE LA
CONCEPCIN A LA
CONMORIENCIA.
3.3. REQUISITOS DE LA
PERSONALIDAD JURDICA DEL
SER HUMANO.
3.3.1 REFERENCIA AL ESTADO
DE LIBERTAD:
NATURALEZA JURDICA
DEL ESCLAVO.
3.3.1.1 CAUSAS DE LA
ESCLAVITUD.
3.3.1.2 CAUSAS DE EXTINCIN
DE LA ESCLAVITUD.
3.3.1.3 CRISIS IDEOLGICA DE
LA ESCLAVITUD Y
APARICIN DEL DOGMA
DE LA DIGNIDAD DE LA
PERSONA HUMANA.
APORTACIONES DE LA
PATRSTICA.
3.3.2 CIUDADANA.
3.3.2.1 FUENTES DE LA
CIUDADANA ROMANA.
3.3.2.2 PRIVILEGIOS DE LA
CIUDADANA ROMANA.
3.3.2.3 FORMAS INTERMEDIAS
ENTRE LA PLENA
CIUDADANA Y LA PLENA
EXTRANJERA.
3.3.2.4 PRDIDA DE LA
CIUDADANA ROMANA.
3.3.2.5 CONCESIN DE LA
CIUDADANA A LOS
HABITANTES DEL
IMPERIO ROMANO.
(SEALAR LOS
EXCLUIDOS).
COSMOPOLITIZACIN DE
ROMA.
3.3.2.6 SITUACIN JURDICA
DE MIEMBRO DE
FAMILIA. DIFERENCIAS
ENTRE SUI IURIS Y
ALIENI IURIS.
3.4
ATRIBUTOS DE LA
PERSONALIDAD.
3.5
PERSONAS COLECTIVAS.
FORMACIN DE LA IDEA DE
PERSONA COLECTIVA. ORIGEN
DE LA PERSONALIDAD
JURDICA COLECTIVA, ORIGEN
Y DESARROLLO DEL
MUNICIPIO.
3.5.1 DESARROLLO DEL
CONCEPTO DE PERSONA
JURDICA COLECTIVA
DEL DERECHO PBLICO
AL DERECHO PRIVADO.
APLICACIN QUE HACEN
LOS JURISTAS ROMANOS
DE LA ANALOGA DE
ATRIBUCIN.
3.5.2 ANTECEDENTES DE LA
PERSONA JURDICA
ROMANA EN ATENAS.
3.5.3 CORPORACIONES. TIPOS
DE CORPORACIONES
(PBLICAS, SEMIPBLICAS Y PRIVADAS).
3.5.4 FUNDACIONES. ESPECIAL
REFERENCIA A SU
RGIMEN EN LA
LEGISLACIN DE
JUSTINIANO.
17
4.
FAMILIA.
4.1. FAMILIA. IMPORTANCIA DE
SU ETIMOLOGA.
4.2
CONCEPTO.
4.3
PARENTESCO.
4.4
4.5
CONCUBINATO.
4.6
IUSTAE NUPTIAE.
4.6.1 IMPEDIMENTOS
IMPEDIENTES Y
DIRIMENTES.
4.6.2 REQUISITOS PARA
CONTRAER IUSTAE
NUPTIAE.
4.6.3 FORMAS DE
CELEBRACIN DE LAS
IUSTAE NUPTIAE.
4.6.4 EFECTOS JURDICOS DE
LAS IUSTAE NUPTIAE.
4.6.5 RGIMEN PATRIMONIAL
DE LAS IUSTAE
NUPTIAE.
4.6.6 DISOLUCIN DE LAS
IUSTAE NUPTIAE.
4.7
TUTELA Y CURATELA EN
GENERAL.
4.7.1. DIFERENCIA ENTRE
TUTELA Y CURATELA.
4.7.1.1 PERSONAS
INCAPACES POR RAZN
DE EDAD.
4.7.1.2 TUTELA DEL INFANS Y
DE LOS IMPBERES.
4.7.2 CURATELA DE
PERSONAS MENORES
DE 25 AOS.
4.8
TUTELA DE MUJERES.
4.8.1 TIPOS DE TUTELA A
LAS QUE ESTABAN
SUJETAS.
4.8.2 SUPRESIN DE LA
TUTELA DE MUJERES
POR LA LEGISLACIN
CADUCARA. SUS
REMANENTES HASTA
JUSTINIANO.
4.9
DIVERSOS CASOS DE
CURATELA.
4.9.1 FURIOSI.
4.9.2 MENTE CAPTI.
4.9.3 PRDIGOS.
4.9.4 EMBRIN (CURATOR VENTRI
DATUS).
4.10 PROTECCIN DEL PUPILO.
4.10.1 CRIMEN SUSPECTI
TUTORIS.
4.10.2 ACTIO TUTELAE.
4.10.3 TERMINACIN DE LA
TUTELA Y CURATELA.
16
16
5.
6.
LA IRRUPCIN DE
CONTROVERSIAS EN LA
POCA ARCAICA.
5.2
DE LA AUTO-COMPOSICIN A
LA HETERO-COMPOSICIN.
5.3
ANTECEDENTES EN EL
PROCESO GRIEGO Y
SINGULARIDAD DE LA
CONCEPCIN ROMANA.
PRAGMATISMO ROMANO,
ACCIN Y DERECHO
RECLAMADO.
5.4
PRECEDENTES DE LAS
ACCIONES DE LA LEY.
CONCEPTO ROMANO DE
ACCIN Y SU EVOLUCIN.
5.5
5.6
APARICIN DEL
PROCEDIMIENTO
FORMULARIO.
5.7
EL PROCEDIMIENTO
EXTRAORDINARIO Y SU
IMPORTANCIA PARA
ENTENDER EL ESQUEMA DEL
PROCESO CONTEMPORNEO.
5.8
SUMMATIM COGNOSCERE
DERECHOS REALES.
6.1. EL PATRIMONIO EN ROMA
ENTENDIDO COMO
UNIVERSALIDAD DE
DERECHO.
6.1.1 CONCEPTO DE
DERECHO REAL Y SU
DIFERENCIA CON EL
DERECHO PERSONAL.
6.1.2 COSAS Y SU
CLASIFICACIN.
6.2
POSESIN. SU ORIGEN EN EL
AGER PUBLICUS OCUPADO
VALORAR LAS
CARACTERSTICAS DEL
DERECHO PROCESAL
ROMANO Y SUS
ANTECEDENTES
ANALIZAR EL FUNDAMENTO
DE POSESIN DESDE EL
PUNTO DE VISTA DEL
DERECHO
POR CONQUISTA Y
CONCEDIDO A LOS
PARTICULARES FRENTE A
NUESTRO ART. 27
CONSTITUCIONAL.
6.2.1 CLASES DE POSESIN.
6.2.2 ADQUISICIN DE LA
POSESIN
(CONCEPCIN DE VON
SAVIGNY Y DE
JHERING).
6.2.3 PROTECCIN DE LA
POSESIN
(INTERDICTOS).
6.3
PROPIEDAD.
6.3.1 DERECHOS
INHERENTES.
6.3.2 RESTRICCIONES A LA
PROPIEDAD.
6.3.3 TIPOS DE PROPIEDAD.
6.3.3.1 QUIRITARIA.
6.3.3.2 BONITARIA.
6.3.4 MODOS ORIGINARIOS
DE ADQUIRIR LA
PROPIEDAD.
6.3.5 MODOS DERIVADOS DE
ADQUIRIR LA
PROPIEDAD.
6.3.6 DEFENSA DE LA
PROPIEDAD
QUIRITARIA Y
BONITARIA.
6.4
IURA IN RE ALIENA.
6.4.1 DESMEMBRAMIENTOS
DE LA PROPIEDAD.
6.4.1.1 SERVIDUMBRES
REALES.
6.4.1.2 CONSTITUCIN.
6.4.1.3 EXTINCIN.
6.6
1. CONCEPTOS GENERALES
1.1. DERECHO OBJETIVO Y SUBJETIVO (IUS).
1.2. GENERALIDADES DE LAS FUENTES DE DERECHO ESCRITO; EL SISTEMA
JURDICO ROMANO EN LA LEGISLACIN DE JUSTINIANO, SU PROCESO DE
FORMACIN.
1.3. IURISPRUDENTIA, FAS, IUSTITIA Y AEQUITAS.
1.4. LOS PREACEPTA IURIS Y SU EVALUACIN.
1.5. IUS CIVILE, IUS HONORARIUM Y IUS GENTIUM.
1.6. IUS PUBLICUM Y IUS PRIVATUM Y LOS FAVORES COMO GERMEN DEL
ACTUAL DERECHO SOCIAL.
1.7. DERECHO TAXATIVO Y DISPOSITIVO.
1.8. PRINCIPIO DEL DERECHO ROMANO EXPRESADOS COMO APOTEGMAS.
1.9. DERECHO CONSUETUDINARIO Y DERECHO ESCRITO.
1.10. INTERPRETACIN DEL DERECHO.
1.11. LA VIGENCIA DEL DERECHO EN EL ESPACIO Y EN EL TIEMPO.
QU ES EL DERECHO SUBJETIVO?
Cmo fue el proceso proceso de formacin del sistema jurdico romano hacia la
legislacin de Justiniano?
Cules son las diferencias entre el derecho consuetudinario del derecho escrito?
acuerdo sobre los hechos juzgados, el pretor decida. La formula mas antigua de
proceso civil que tenemos noticia es a llamada de legs actio, declaracin de un
ciudadano ante el pretor de sus derechos. El pretor posea la facultad de rechazar o
dar curso a la instancia presentada por el demandante. Las causas penales eran
mucho ms sencillas entre otras cosas porque lo que juzgaban eran delitos menores:
incendio doloso, asesinato, destruccin de cosechas de manera intencionadada. La
antigua Ley del Talin ser sustituida por una multa que recibe el agredido. La
jurisdiccin sobre las causas penales ecaia en los rees en un primer momento para
pasar a los magistrados en los tiempos de la Repblica que dejaron paso a las
asambleas populares. Si durante la poca republicana el Derecho alcanzo u
importante grado de desarrollo, en el imperio tomara unas proporciones vastsimas,
parejas a las dimensiones y cantidades de poblacin que habitaban dentro de las
fronteras. Las fuentes del derecho sern las leyes dictadas por los emperadores y los
decretos senatoriales. Las leyes del emperador se dividan en; edictos disposiciones
para toda la poblacin-, mandatos para los funcionarios rescripts dsposicines sor
temas aislados- y decretos decisiones sobre problemas judiciales-. Ente los siglos II y
III adquieren especial importancia los juristas, interpretes del Derecho ahora laicos,
entre los que destacan Gayo y Papiniano.
Roma, mtica heredera de Troya, la ciudad de los hroes. Ello donde esta fue mortal,
aquella es Eterna. Con las palabras del poeta se simboliza permanente la influencia de
Roma en nuestra cultura. Es usual afirmar que el Occidente Cristiano es hijo de la
Loba (Romana) y en el sentido muy exacto la afirmacin es correcta. Es Roma la que
nos lega las instituciones jurdicas, que han perdurado en occidente por milenios.
Tambin ha sido roma la que nos ha aportado el esquema general de nuestras
concepciones de la organizacin poltica y social. Su influencia es visible en las
costumbres y tambin en la lengua. El legado religioso cristiana, base de la civilizacin
occidental es a su vez, el vehculo primordial de la transmisin y continuidad de roma.
Finalmente, con la interaccin de los ltimos diez pises a la Unin Europea, el bloque
europeo parece reintegrar las fronteras del imperio. Todos los portes son demostracin
de una herencia perdurable, que nos permite justifica el calificativo de Eterna que se
ha dado a la ciudad de los emperadores y Papas.
Pero, cabe preguntarse cules son la razones de esta influencia, y en particular, la
importancia de Roma en la construccin civilizacin de pases tan remotos
geogrficamente, pero tan cercanos culturalmente, como es el caso de Mxico. La
respuesta es bastante sencilla, pero de una consecuencia enorme desde el punto de
vista histrico.
La cuna o matriz de la cultura cristiano occidental es Roma (junto a Grecia). La
Republica Romana es la que conquista la pennsula ibrica y la sustrae a la influa del
Poder de Cartago. El Imperio es el que unifica el status jurdico de os habitantes e la
pennsula concedindoles la ciudadana romana. Es Roma la que asi mismo, unifica la
cultura, absorbiendo a los distintos pueblos sujetos a su dominio (dentro de los cuales
estn los ibricos o habitantes de las Hispanias); es igualmente Roma la que adopta el
cristianismo como religin oficial y es Roma la que nos lega los indicios de
organizacin jurdica a travs de su magno Derecho (Que es la base de la
organizacin jurdica Europea continental y de Iberoamrica).
La relacin que existe entre el derecho objetivo y subjetivo es esencial, debido a que
son conceptos ligados entre s, ya que si bien es cierto que el Derecho Objetivo es el
que se crea con la finalidad de obstaculizar el actuar del individuo, es decir, es como
un obstculo externo al que todo individuo se encuentra sometido con la finalidad
primordial del Derecho, que es la convivencia del hombre en sociedad, por su parte el
Derecho subjetivo es el que produce la accin, es decir, de este concepto se parte
para manifestar que la accin solo corresponde al que tiene un derecho subjetivo, y
todo el que tiene un derecho subjetivo, puede poner en movimiento a los rganos del
Estado para poderlo hacer valer procesalmente.
El Derecho objetivo puede ser definido de la siguiente manera: como el conjunto de
normas jurdicas que forman el aparato jurdico de un Estado, es decir, el conjunto de
preceptos de derecho que constituyen todos los cdigos de un Estado.
El Derecho objetivo segn el autor Garca Mynez es un conjunto de normas
jurdicas, que son preceptos imperativo- atributivos, es decir, son reglas jurdicas que
imponen derechos y obligaciones, puesto que frente al obligado por la norma jurdica
siempre existe otra persona facultada para exigirle el cumplimiento de dicho mandato.
De manera general podemos definir al derecho subjetivo como las facultades que el
ordenamiento jurdico le reconoce a un individuo o a las personas con la finalidad de
que exijan un cumplimiento determinado, o una abstencin, que constituye para estos
un deber jurdico u obligacin.
Para mayor comprensin estableceremos la definicin del autor Garca Mynez
porque considero que es una de las ms completas.
A su vez este autor define al Derecho subjetivo como la posibilidad de hacer u omitir
lcitamente algo, atribuida a una persona o a su representante como consecuencias de
un hecho jurdico, y correlativa del deber, impuesto a otra u otras, de observar la
conducta que hace posible el ejercicio del derecho y permite el goce de las ventajas
que del cumplimiento de tal deber derivan para el titular.
De lo anterior manifestado se concluye que el derecho objetivo, es la norma jurdica,
es decir, la ley, de donde emana la pretensin de quien exige el derecho subjetivo, o
sea, el derecho subjetivo existe porque obtiene su reconocimiento en el Derecho
Objetivo, y este a su vez, cobra sentido cuando otorga a quienes est dirigido,
derechos subjetivos.
Como analizamos el Derecho Subjetivo va mas all debido a que es algo ms que una
simple facultad, no se justifica con simple hecho de tenerlo, sino que adems da la
potestad de ejercitarlo ante los rganos competentes del Estado. Es pues, una
situacin que permite a la persona obrar justamente de una determinada forma, por
eso se le califica de poder. Pero caracterizarlo as nos obliga a mencionar los
poderes jurdicos en los que se convierte como son: la potestad y la accin.
De forma atinada el autor Recasens Siches menciona que el derecho subjetivo
expresa la facultad que posee un individuo de determinar impositivamente la conducta
a otro, de aqu se desprende la frase tener derecho a..., pero adems tambin es
muy comn escuchar la frase yo tengo derecho a hacer tal cosa..., de estas frases
surgen las siguientes acepciones del derecho subjetivo como son:
a). El derecho sujetivo como mero reverso material de un deber jurdico de los dems,
impuesto por la norma con independencia de la voluntad del titular del derecho. Es
decir, el individuo tiene el derecho de obrar libremente, sin ser impedido o perturbado
por los dems, puesto estos tienen el deber de abstenerse de todo comportamiento
ilegal que afecte al individuo en su esfera jurdica, debido a que as lo establece la
norma jurdica. El poder jurdico que representa el derecho subjetivo es una situacin
en la cual la persona tiene una serie de posibilidades de obrar. Cada una de estas
posibilidades son facultades
b). El derecho subjetivo como pretensin. Consiste en el facultamiento que posee
determinada persona de exigir el cumplimiento de la obligacin por parte de otra
persona con la que existe una relacin de derecho, por medio de los rganos
coercitivos del Estado, es decir, en este apartado entra lo que es la accin que posee
el individuo.
c). El derecho subjetivo como poder de formacin jurdica. Consiste en la facultad que
posee un individuo para realizar el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones
jurdicas.
El contenido del derecho subjetivo est representado por el conjunto de facultades o
posibilidades de accin que el derecho objetivo otorga a su titular.
El contenido del derecho subjetivo pone a disposicin del sujeto titular un campo de
accin que contiene estos tres sectores fundamentales: el uso y disfrute, la disposicin
y la pretensin.
En virtud de la facultad de uso y disfrute, el derecho subjetivo atribuye a su titular la
posibilidad de realizar las acciones que ese derecho le otorga.
Mediante la facultad de disposicin del propio derecho, pone al alcance del individuo la
posibilidad de adoptar decisiones definitivas sobre su ejercicio, ya sea en forma
conservacin, modificacin o extincin, dentro de los lmites de la norma jurdica.
Los derechos subjetivos otorgan tambin la facultad de garantizar la posibilidad de
ejercitar una serie de pretensiones orientadas a provocar la intervencinde otros
sujetos en su propio proceso de realizacin.
De inmediato surge la primera interrogante que es el Derecho subjetivo es
independiente del Derecho objetivo, o es una creacin o proyeccin suya? La
respuesta a esta pregunta suele inscribirse en una de las dos tradiciones doctrinales
extremas: la iusnaturalista y la iuspositivista.
Segn una visin de corte iusnaturalista, los derechos subjetivos son propiedades
inherentes a la subjetividad jurdica, es decir, son derechos que el individuo posee por
el simple hecho de ser persona y preexisten a las leyes polticas que regulan su
ejercicio, de tal modo que a stas slo les corresponde la misin de garantizar su
proteccin por medio del proceso legislativo.
Segn el enfoque positivista, los derechos subjetivos slo existen cuanto han sido
reconocidos (cuando son creados por el legislador) por los ordenamientos jurdicos de
las respectivas sociedades.
Sin embargo, no puede darse una solucin uniforme y nica a la cuestin de la
relacin de dependencia del derecho subjetivo respeto del derecho objetivo. Hay, en
efecto, unos derechos subjetivos (los fundamentales) que preceden existencialmente
al Derecho objetivo, en cuanto que se imponen como previos a los diversos
ordenamientos jurdicos estatales, condicionando su propia orientacin y
configuracin. Y hay otros derechos subjetivos (los ordinarios) que
slo existen como tales derechos en la medida en que hayan sido establecidos por los
respectivos ordenamientos jurdicos.
Una posible solucin para poder hacer una distincin de la cuestin planteada es el
uso de la relacin lgica entre la norma jurdica y el derecho subjetivo, debido a que el
derecho subjetivo se da como una consecuencia del derecho objetivo, es decir, se
puede manifestar que el derecho subjetivo emana de normas objetivas donde se
encuentren establecidos los supuestos de hecho o hiptesis legales, que sustenten la
accin en la que se basa el sujeto para hacerla valer.
Sabemos que el Derecho Subjetivo como ha quedado manifestado es una
composicin de facultades, libertades, restricciones y posibilidades de accin, e
igualmente, que implica proteccin de intereses humanos, y en este aspecto, la
proteccin del sujeto jams puede exceder o desvirtuar el ordenamiento objetivo.
En contravencin de la anterior tesis se presenta otra que manifiesta que el hombre
crea la idea de derechos subjetivos como suyos y despus los materializa
positivndolos mediante el proceso de creacin de la ley.
En lo personal pienso que tanto el derecho objetivo como el subjetivo estn vinculados
recprocamente y no puede existir uno del otro, debido a que no existe derecho
La voluntad del favorecido es decisiva, pero siempre dentro de los propios lmites que
establece la norma.
Las crticas que se le hacen a esta tesis son las siguientes:
Si el derecho subjetivo dependiera de la voluntad, cuando en el sujeto titular del
derecho objetivo desapareciera en el la idea de exigir la facultad que le otorga la
norma, el derecho subjetivo debera extinguirse.
En la vida practica observamos que un sin fin de personas carecen de voluntad de
querer en el mbito del Derecho y a pesar de ello poseen derechos y algunas
obligaciones, si el derecho subjetivo radicase en el querer, habra que negarles la
calidad de personas en sentido jurdico.
Los derechos subjetivos no desaparecen por el simple hecho de que el titular
desconozca su existencia o en el no exista un querer orientado.
En algunas reas del derecho existen normas de carcter irrenunciable como en la
materia del Trabajo, es decir la ley protege al trabajador en contra de su voluntad en
algunos derechos.
b) Teora del inters.
Esta configuracin del derecho subjetivo como poder de la voluntad fue tachada de
excesivamente abstracta, formal, oscura y ambigua. Debido a ello, Rodolfo Von
Jhering propuso para reemplazarla la llamada teora del inters. Los derechos no son
otra cosa que intereses jurdicamente protegidos, dice Jhering, con frmula definitoria.
De no ser as, ni los infantes, ni los dementes, que no tienen poder libre de voluntad,
podran ser sujetos de derechos. Los elementos constitutivos del derecho son, a juicio
del autor de esta tesis, uno sustancial, la utilidad o inters, en el cual se encarna el fin
prctico del derecho, y otro formal, que es la proteccin otorgada por el ordenamiento
jurdico, medio indispensable para conseguir eficazmente aquel fin. Todo Derecho
objetivo existe para utilidad del individuo y para proteger los intereses morales y
econmicos que le competen. Su funcin es, por tanto, esencialmente protectora.
Jhering sostiene que el derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido,
negando que la voluntad sea el objeto del derecho. Para l, los derechos existen para
garantizar los intereses de la vida, ayudar a sus necesidades y realizar sus fines.
Su tesis gira sobre el inters, que es el sentimiento de la necesidad para nuestra
existencia de algo fuera de nosotros (persona, cosa, situacin, acontecimiento), de lo
que pretendemos un beneficio que el Derecho protege. El titular del derecho ser
quien deba tomar la iniciativa para protegerlo y es el recurso de pedir al juez una
proteccin contra los obstculos puestos por las conductas de otros.
Las crticas que se hacen a esta tesis son: Si el inters fuera esencial del derecho
subjetivo, este no existira de faltar aquel, es decir, si el titular del derecho no tuviera el
inters de no exigir el cumplimiento de la obligacin a otra persona, no por el simple
hecho de faltar el inters por parte del facultado el derecho sigue subsistiendo a pesar
de esta circunstancia.
El legislador no reconoce ni puede garantizar que todos los intereses de los individuos
estn protegidos mediante las normas que se crean a travs del proceso legislativo.
Como el inters y la voluntad pertenecen a un mismo linaje psicolgico, debido que
solo se quiere aquello en lo que se tiene inters, y solo se tiene inters en aquello que
se quiere, y como se puede apreciar las criticas que se le hacen a la teora de la
voluntad tambin son aplicables al del inters, esto en razn de los argumentos
manifestado en este prrafo.
c) Teora eclctica.
La teora del inters tampoco poda perdurar largo tiempo, pues en seguida se advirti
tambin, sobre todo por parte de la doctrina civilstica, que incurra en los mismos
defectos achacados por ella a la teora de la voluntad. En efecto, existen tambin
derechos en los que el sujeto carece de inters propio. Se pens as en la posibilidad
de armonizar sintticamente los elementos esenciales de las teoras anteriores, la
voluntad y el inters. Esta solucin eclctica consigui muchos adeptos. Segn ella,
salvadas las particularidades que cada autor presenta en su exposicin, el derecho
subjetivo es un efecto de la norma jurdica en favor y a disposicin del individuo.
Patrocinaron esta solucin G. Jellinek y a Thon, en Alemania; R. Saleilles, en Francia;
y F. Ferrara, en Italia. Jellinek define al derecho subjetivo como el inters tutelado por
la ley, mediante el reconocimiento de la voluntad individual Esta teora cae en el error
de que si se realiza una compactacin de las teoras anteriores se subsanara las
criticas en las que han incurrido cada una de ellas, y por consecuencia derivado de
esa premisa las objeciones manifestadas en su momento para cada una de las teoras
son aplicadas tambin a esta.
1.2.
GENERALIDADES DE LAS FUENTES DE DERECHO ESCRITO; EL SISTEMA
JURDICO ROMANO EN LA LEGISLACIN DE JUSTINIANO, SU PROCESO DE
FORMACIN.
GENERALIDADES DE LAS FUENTES DE DERECHO ESCRITO Las fuentes reales
del Derecho romano son acontecimientos que motivaron la aparicin de una
determinada disposicin jurdica. Ejemplo. El excesivo nmero de maniumisiones dio
lugar a la aparicin del la lex fufia caninia de manimissionibus que restringi l nmero
de esclavos a manumitir Las fuentes formales del D.R. son los procedimientos apor los
que se producen disposiciones jurdicas,: la jurisprudencia, la costumbre, las leyes
votadas en los comicios, los plebiscitos, los senado-consultos, las constituciones
imperiales y el edicto de los magistrados jurisdicentes. Las fuentes histricas del D.R.
son los textos que se han conservado en obras jurdicas y literarias, en documentos,
monumentos., etc, y a travs de los cuales obtenemos informacin acerca del mismo,
ejemplo: Las Instituciones de Gayo, el Digesto de Justiniano.
El sistema jurdico romano en la legislacin Justiniano La restauracin de la unidad
territorial, la religiosa, la administrativa y sobre todo la jurdica, que sera el instrumento
para lograr sus fines. La compilacin de Justiniano constituy una reforma al plan de
estudio para los estudiantes de Derecho. En la legislacin de Justiniano tenemos las
Instituciones, el Digesto, el Cdigo y las Novelas. La inmensa labor legislativa de
Justiniano debe contemplarse desde una doble perspectiva: como una tarea de
codificacin, o sea de reunin y clasificacin de todo el material jurdico que haba
integrado el derecho de los romanos hasta su poca y, a la vez, como una labor
creativa pues adapt las normas jurdicas anteriores a las necesidades de su poca y
tambin a la serie de disposiciones dictada de nueva cuenta durante su reinado.
1.3.
Los praecepta irus Iuris praecepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere,
suum cuique tribuere. PRAECEPTA IRUS Vivir honestamente, honeste viviere no
daar a otros, alterum non laedere y atribuir a cada quien lo suyo, suum cuique
tribuere
1.5.
IUS CIVILE, IUS HONORARIUM Y IUS GENTIUM. IUS CIVILE Y IUS HONORARIUM
El ius civile es el antiguo derecho romano, que se manifiesta en costumbres, leges,
senadoconsultos y plebiscitos, desarrollado por la jurisprudencia sacerdotal y seglar.
Fue eliminado paulatinamente por su rudeza y su sabor arcaico convirtindose el dx
romano en el dx mediterrneo en general, formando as la base d e la ciencia jurdica
continental europea. La iurisprudentia elimin por dentro las asperezas del ius civile; y
por fuera las elimin con el ius honorarium segunda gran rama del dx romano. El
Derecho honorario (ius honorarium ) es una creacin de los magistrados pretores y su
sector ms importante es el derecho pretorio. Palpino resume el derecho honorario ius
honorarium en el que ha sido creado para reforzar, completar o enmendar el ius civile.
(adjuvandi, supplendi vel corrigendi iuris civilis gratia). Le da ms eficacia al ius civile,
lo completa o moderniza mediante correcciones.
Ius gentium.- Es aquel fondo jurdico comn que encontramos en todo el extenso
grupo de los pueblos mediterrneos, debiendo su divulgacin al hecho de que se basa
en la razn misma. La tpica patria potestad de los romanos era parte del ius civile y la
esclavitud perteneca al ius gentium. Ius civile comparado con el Ius gentium.- Es el
derecho especial que Roma haba creado para que se aplicara dentro de sus murallas,
este concepto lo incluye el ius honorarium. Ius naturale.- El Corpus iuris define al ius
naturale como un derecho ideal que no existe en la prctica, que debera orientar
consciente o subconscientemente, la actividad del legislador. El derecho natural se da
cuando hombre encuentra en su conciencia y en su razn lo nocin de lo justo y de lo
injusto.
1.6.
IUS PUBLICUM Y IUS PRIVATUM Y LOS FAVORES COMO GERMEN DEL
ACTUAL DERECHO SOCIAL.
Un texto de Ulpiano que aparece en las Instituciones de Justiniano dice que el
Derecho pblico es el que se refiere al estado de la cosa pblica, y el privado el que
corresponde a la utilidad de los particulares, ya que hay cuestiones de inters pblico
y otras de inters privado.
En otras palabras, el Derecho pblico es aqul que regula las relaciones entre el
Estado y sus miembros, contemplados no ya como particulares, sino como
ciudadanos. El Derecho pblico, se refiere a la administracin y funcionamiento del
Estado y regula cuestiones tales como la organizacin de las magistraturas,
delimitacin de los poderes pblicos, regulacin de la funcin pblica, facultades
electorales de los ciudadanos, etc. Por el contrario, el Derecho privado es aqul que
regula las relaciones entre los particulares, fijando lmites y amparando sus intereses
en todas aquellas actuaciones conectadas con la gestin de su patrimonio.
IUS PUBLICUM Y IUS PRIVATUM. El pensamiento romano dividi al derecho en
pblico y privado para su estudio. Ius publicum.- El derecho pblico es el que se
refiere a la organizacin del Estado. Publicum alude al pueblo al populus. Cicern dijo:
son derechos pblicos los que son propios de la ciudad o del imperio. Ulpiano al
estudiar el Digesto seala que el derecho pblico corresponde a las cosas del Estado
romano. Ius privatum.- Segn Ulpiano es el que se refiere a la utilidad de los
particulares, considerando al particular como privus. Estas relaciones pueden ser de
carcter familiar o patrimonial. Las normas del derecho pblico no se pueden alterar
por pacto entre los particulares, no obstante las normas del derecho privado se
pueden modificar por la voluntad de estos particulares.
1.7.
1.9.
Es necesario periodizar la Historia del Derecho Romano para poder conocerla; desde
la fundacin de Roma en 753 a. C. hasta la cada en Occidente en 476 d. C. y Oriente
hasta la muerte del emperador Justiniano.
Periodizacin:
Monarqua
753 a. C.510 a.C.
Repblica
Imperio
31 a. C.
DATOS
HISTRICOS
BASE
POLTICA:
MONARQUA
REPBLICA
IMPERIO
*Primera
Estructura de la
comunidad
romana
*Siete Reyes
conformaron su
sistema jurdico
a lo largo de
esta etapa.
Primer Rey
Rmulo: creo la
propiedad y el
senado.
Pompilio:
estableci la
religin. Tulio
Hostilio:
Organiz la
milicia. Anco
Marcio:
estableci los
ritos militares.
Tarquino: Se
inicia la dinasta
etrusca. Servio
Tulio: divide la
ciudad en
distritos
territoriales.
Tarquino el
Soberbio:
marco el fin de
la Monarqua y
dio paso a la
Republica.
*Su instauracin
fue demasiado
lenta, rodeada de
luchas. As como.
Reaccin Latina
contra los etruscos
y las necesidades
militares debidas a
la expansin
=factores que
impulsaron el
cambio de la forma
de gobierno.
*Rex (Rey):
carcter
vitalicio, sumo
sacerdote y
autoridad
jurdica, se
asesoraba del
Senado y de os
colegios de
Pontfices.
*La designacin
del futuro rey le
corresponda a
las 3 fuerzas
jurdico-polticas
predominantes:
-Senado, Pueblo, -Jpiter.
*Senado:
ancianos
mayores de 60.
*Colegio de
Pontfices:
encargado de
proteger e
interpretar la
tradicin.
BASE
ECONMICA:
Basado en la
propiedad
privada y
agricultura.
Trfico
comercial a
travs del
cambio de
productos.
Medio general
de cambio:
ganado
(pecunia),
cobre.
BASE
Sociedad
Monrquica
Romana:
*La gens
*La familia
(domus)
*La clientela
*Los patricios
SOCIAL:
plebe romana.
*Elementos de la
Constitucin
Republicana(nunca
escrita y fija):
-Magistraturas
(funcin pblica,
eran anuales, con
cargos gratuitos,
de
responsabilidad,
colegiabilidad y
electividad)
Ordinarias y
Extraordinarias.
-Asambleas
Populares
-Senado (sin
facultades
ejecutivas ni
legislativas.
-Los comicios:
funciones
administrativas,
legislativas,
imposicin de
multas y eleccin
de funcionarios
religiosos.
Senado el poder
Publico.
*El Prncipe
sucesivamente anul
al Senado.
*Los comicios no
encajaban en el
nuevo ordenamiento
institucional.
*La estructura del
Imperio estaba en
crisis y como
consecuencia contrajo
la separacin
definitiva de Oriente y
Occidente a partir de
Teodosio en 395.
Adquiere
Por las
economa
conquistasfase del
mercantilista.
comercialismo.
Riqueza
Riquezas abandono
del pueblo se
del campo y
encuentra en la
crecimiento de
propiedad
latifundios=
inmueble.
consecuencias
Esclavos. Paso del
nefastas.
rgimen
-Creci la poblacin.
econmico del
-Bajo Imperio, los
trueque al
emperadores trataron
monetario= as
de solucionar el
libralis.
problema agrcola
pero no fue suficiente.
-El comercio decay.
-Aumentaron
Impuestos.
-Caminos en ruinas
La moneda se
devaluaba da a da.
*Patriarcado y
*Plebe.
*En 494 a. C. los
patricios pactan
con la plebe y
reconocen las
institucin del
tribunado y la
*Diarqua: Burocracia
Imperial.-El orden
ecuestre, aristocracia
de la banca y del
comercio.
Disminucin de
poblacin y mayor
*La plebe
DERECHO Y
SUS
FUENTES:
*El Derecho
Privado:
Consuetudinario
y pertenece a la
competencia de
la familia y la
gens.
*Derecho
Arcaico:
-Orden de
Poderes
Personales: Se
manifiestan por
actos de fuerza
ritualizados:
titulares = los
jefes de la
domus.
concilia plebis.
-Tribunos:
defendan a la
plebe. rganos
que los guiaron y
llevaron ala
conquista de
magistraturas e
igualdad. Ley
Hortensia: fusin
de la plebe y
patriarcado.
*Senadores
*Caballeros
*Simples
ciudadanos.
*Primero el
Derecho Nacional
y despus Derecho
Cosmopolita.
*Fuente principal:
Ley
-Praescriptio
-Rogatio:
*Ley de las XII
tablas.
-Sactio
*Plebiscitos
*Edicto de los
Magistrados
riqueza.
-Se introdujo a todos
los habitantes del
Imperio romano a la
ciudadana para
convertirlos en
contribuyentes.
*Derecho Clsico:
-Ley
-Senadoconsultos
-Edicto de los
magistrados
-Jurisprudencia
-Constituciones
Imperiales.
2.
2.1.
MONARQUA.
REPBLICA.
IMPERIO.
DERECHO JUSTINIANEO.
2.7
2.8
2.9
LA RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO EN EL DERECHO
CONTEMPORNEO.
2.10
Qu es el principado y la diarqua?
Qu es el codex gregorianus?
Qu es el codex hermogenianus?
Qu es el codex theodosianus?
Qu es la fragmenta vaticana?
Qu es el derecho justinianeo?
Qu es el codex?
Qu es el digesto o pandectas?
2.
2.1.
MONARQUA.
servir de por vida, sin que ninguno de los reyes usara la fuerza militar para conseguir
el trono, en consecuencia los historiadores antiguos afirman que el rey era elegido por
sus virtudes y no por su descendencia.
Los historiadores de la antigua Roma determinan difcilmente los poderes del rey.
Algunos escritores modernos creen que el poder supremo de Roma resida en las
manos del pueblo y que el rey era slo el jefe del Ejecutivo para el Senado y el pueblo,
mientras que otros creen que el rey posea los poderes soberanos y que el Senado y
la gente tena slo el control de menores en su poderes.
Una vez que el rey falleca, Roma entraba en un periodo de interregno (interregnum).
El Senado poda congregar y designar un interrex durante un corto periodo
(normalmente, menos de un ao) para poder mantener los auspicia sagrados mientras
el trono estuviera vacante; en vez de nombrar un slo interex, el Senado nombraba
varios que se sucedan en el tiempo hasta que se nombraba a un nuevo monarca.
Reyes de Roma: Se asume que fueron siete los reyes romanos. Que se dividen en dos
dinastias: la de los Latinos y la de los Etruscos.
REYES LATINOS (Dinastia Latina)
ROMULO (753 - 716 a. C.)
NUMA POMPILIA (715 - 674 a. C.)
TULIO HOSTILIO (673 - 642 a. C.)
ANCO MARCIO (642 - 617 a. C.)
REYES ETRUSCOS (Dinastia Etrusca)
TARQUINO EL ANTIGUO (616 - 579 a. C.)
SERVIO TULIO (578 - 535 a. C.)
TARQUINO EL SOBERBIO (535 - 509 a. C.)
(Polibio da la fecha del 387 a. C.), de forma que todos los registros histricos de la
ciudad resultaron destruidos, incluyendo aquellos de las fases ms antiguas, por lo
que las fuentes posteriores han de tomarse con cautela. Las crnicas tradicionales
tambin se ven inconsistentes al analizarse las evidencias arqueolgicas de los inicios
de Roma, que no obstante coinciden en sealar su poblamiento a mediados del siglo
VIII a. C. En algn momento de la etapa monrquica de su historia, Roma cay bajo el
control de los reyes etruscos.
2.1.2 FONDO SOCIAL, ECONMICO Y RELIGIOSO.
Rmulo el primer rey de Roma cre la propiedad y el senado, Numa Pompilio
estableci la religin, Tulio Hostilio organiz a la milicia, Anco Marcio termin con la
dinasta latina y estableci ritos militares.
Tarquino el soberbio, el ltimo rey acabo con la dinasta etrusca y con la monarqua,
fue entonces cuando se da el nacimiento de la Repblica aproximadamente en el ao
509 y 510 a.C.
El rex primitivo era el sumo sacerdote y la mxima autoridad jurdica quin se
asesoraba en el senado y los colegios de pontfices. El senado (que proviene de la
palabra senexque significa ansiano) estaba compuesto por gente de 60 aos o mas
.,el colegio de pontfices supervisaba los actos pblicos, los comicios eran un
importante factor de la estructura poltica romana, son asambleas de ciudadanos cuya
funcin parece haber sido aprobar la eleccin del rey.
Fondo econmico:
El sistema econmico estaba caracterizado por un rgimen domstico autnomo
basado en la propiedad primitiva y en la agricultura. El trfico comercial se realizaba
atreves del cambio de productos al igual que se daba con el ganado (pecunia),
posteriormente apareci el cobre.
Fondo social:
El rey: estaba auxiliado por oficiales y pontfices cuyas funciones se ejercieron hasta
que Roma se hizo cristiana, el rey, era jefe de infantera. El servicio militar era un
privilegio y estaba reservado a los patricios.
El senado: asesoraba al rey, pero no tuvo atribuciones para obligar al primer
magistrado, de modo gradual en los ltimos tiempos ejerca una autoridad prctica
suprema. El senadoconsulto era el asesor del rey.
Plebeyos: formaban parte de las civitas romana, era una clase dominada, explotada y
desamparada. A ellos
Fondo religioso. Religin primitiva romana. La antigua religin de R. es heredera, en
parte, de la tradicin, lo que se manifiesta, p. ej., en el culto del dios luminoso (Jpiter),
en la veneracin del fuego sagrado (Vesta), en el culto de las aves y en la repugnancia
por los sacrificios humanos. Tambin fue cogiendo y asimilando desde los comienzos
elementos de las religiones de los otros pueblos itlicos. La religin de los antiguos
romanos era fundamentalmente rural, lo que se refleja en el carcter agrcola de sus
divinidades ms genuinas. Polibio deca que los romanos eran ms religiosos que los
propios dioses, ya que llevaron el sentimiento religioso a gran altura. Plinio el Joven
recuerda la costumbre antigua de comenzar a hablar u obrar con una plegaria a los
dioses. Los romanos eran un pueblo extraordinariamente apegado al pasado, y
formalista hasta la exageracin; su religin tuvo un carcter preferentemente prctico.
Nunca abandonaron por completo los ritos antiguos, a veces semisalvajes, que haban
heredado de sus antepasados, agricultores y pastores. Su teologa y filosofa fueron
adaptaciones simplificadas del pensamiento griego. Sin embargo, mientras la religin
griega era ms libre y autnoma, la romana estaba ms supeditada al Estado y a la
poltica, injertndose las ceremonias del culto en las del Estado.
2.1.3 FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LA MONARQUA.
La costumbre
Derecho arcaico
2.2.
REPBLICA.
Repblica (del latn res publica, la cosa pblica, lo pblico), en sentido amplio, es un
sistema poltico que se fundamenta en el imperio de la ley (constitucin) y la igualdad
ante la ley como la forma de frenar los posibles abusos de los ms fuertes, del
gobierno y de las mayoras, con el objeto de proteger los derechos fundamentales y
las libertades civiles de los ciudadanos
2.2.1 FONDO POLTICO.
Con la cada de la monarqua se instaura la Republica, lo que origina una
reorganizacin de las instituciones polticas. As se construyen las magistraturas que
durante la Republica son Colegiadas porque eran dos o ms con el mismo poder, son
anuales
y
gratuitas.
Los plebeyos comienzan a ejercer una fuerte presin para equipararse al patriciado,
ocurre la primera sucesin de los plebeyos, por lo que consiguen la instauracin del
tribunado y la edilidad.
Fondo social: La nueva aristocracia romana estaba formada por la antigua aristocracia
patricia y los nuevos ciudadanos ricos, en oposicin a la mayora de los plebeyos y a
algunos patricios empobrecidos.
Aunque en su origen, los plebeyos estaban bajo el dominio de los patricios, pero tras
la cada de la monarqua, stos obtuvieron mejoras de forma progresiva. Se creo el
cargo de tribuno de la plebe y la plebe urbana, lite que se haba enriquecido con el
comercio, arrebat a los patricios el acceso a las magistraturas y al cargo de Mximo
Pontfice y augures. Las reuniones de la plebe, los concilia plebis, fueron el origen de
los comicios tribunados, vlidos para legislar por plebiscitos.
En el siglo III a. C. disminuyeron las diferencias entre los patricios y jefes de los
plebeyos, y se agruparon en una aristocracia dirigente, la nobilitas. Con la rpida
reduccin del efectivo de los patricios, el trmino plebe tendi desde entonces a
designar a las masas populares.
Los esclavos eran considerados como un instrumento econmico que poda ser
vendido y comprado y que se hallaba bajo la dependencia de un dueo. Procedan
mayoritariamente de pueblos sometidos por la Repblica y, durante el siglo I a. C., se
convirtieron en el estracto social ms numeroso de Roma; siglo en el que
protagonizaron las Guerras Serviles.
Fondo econmico: La economa estaba muy ligada al suelo. Se desarroll mucho
la explotacin de los bosques, porque la madera se utilizaba tanto para la construccin
de tneles y explotaciones mineras (combustible para los hornos), como para la
construccin naval.
Tenan buenos conocimientos tcnicos en cuanto a la agricultura (realizaban injertos,
utilizaban el arado, tenan un sistema de canales), que se vio fuertemente
desarrollada, as como la ganadera.
2.2.2 FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LA REPBLICA.
La costumbre
Plebiscitos
Senadoconsultos
Jurisprudencia
IMPERIO.
a la etapa histrica donde un pas realiz esta poltica imperial o bien a la potencia que
ejerce el poder imperial
El Imperio romano fue una etapa de la civilizacin romana en la Antigedad clsica
caracterizada por una forma de gobierno autocrtica. El nacimiento del imperio viene
precedido por la expansin de su capital, Roma, que extendi su control en torno al
Mar Mediterrneo. Bajo la etapa imperial los dominios de Roma siguieron
aumentando, llegando a su mxima extensin durante el reinado de Trajano,
abarcando desde el Ocano Atlntico al oeste hasta las orillas del Mar Negro, el Mar
Rojo y el Golfo Prsico al este, y desde el desierto del Sahara al sur hasta las
tierras boscosas a orillas de los ros Rin y Danubio y la frontera con Caledonia al norte.
Su superficie mxima estimada sera de unos 6,14 millones de
2.3.1 PRINCIPADO Y DIARQUA.
Principado: en relacin con el ttulo que recibe Augusto (Octavio) y sus sucesores:
princeps (que ms tarde ser reemplazado por un dominus)
Diarqua: palabra de origen griego que significa gobierno de dos cabezas. Segn
Lapieza Elli significa dos entes soberanos: el prncipe y el senado.
Principado o diarqua, o sea el gobierno de dos. El prncipe comparta el poder con los
otros organismos y en especial con el Senado. El principado fue ensayado por
Pompeyo, contariaba las leyes configurndose en forma embrionaria los poderes de
un prncipe, retenian ilegalmente el poder supremo y lo ejerca con el consentimiento
de los rganos constitucionales del estado
2.3.1.1 FONDO POLTICO.
Naturaleza poltica del Principado.
El principado fue una monarqua insertada en una estructura republicana.
Se habla de una dualidad del rgimen: por un lado, la repblica tradicional como
estado protegido y, por el otro, una monarqua como estado protector.
El principado sera la continuacin de la Respblica, pero destacando su carcter
aristocrtico por la primaca del senado.
La teora de Theodor Mommsen (historiador alemn especialista en historia romana,
cuya obra principal es La historia de Roma) sostiene que dada la divisin del imperio
entre el prncipe y el senado, el Principado fue una
2.3.1.2 FONDO ECONMICO Y SOCIAL.
Tambin denominado el Alto Imperio, es considerado como una especie de Imperio
Democrtico, salvaba en parte las instituciones republicanas y permita el control
poltico cada vez ms acentuado en manos de un ciudadano, que sin dejar de ser tal,
era el primero entre todos: el Prncipe.
Este Imperio recibe el nombre de la ciudad de Bizancio, fundada por los griegos en el
siglo VII a.C. y rebautizada como Constantinopla, en honor a Constantino en el ao
330 d.C., que traslada a esta ciudad la capital del Imperio.
Las reformas polticas introducidas durante la era Dioclesiano-Constantino acaban con
todo vestigio republicano e inician la unidad del mundo Cristiano constituida por
DERECHO JUSTINIANEO.
El Derecho romano justinianeo sigui dos trayectorias distintas, una fue la recepcin
en Oriente y la otra la recepcin en el Occidente: en ambas partes hubo una serie de
publicaciones que no puedo pasara por alto, una disculpa por el espacio
2.7
En Espaa , el Fuero Juzgo (654) que tiene principios romanos, fue vlido para
romanos y germanos de Espaa. Alfonso el Sabio elabor entre 1256 y 12673 las
famosas Siete Partidas de tinte romanista. El Derecho Justinianeo influy a travs de
las universidades. Durante los siglos XIX y XX surgen las grandes codificaciones. El
Derecho romano dej de ser Derecho positivo pero la mayor parte de los Cdigos
(Prusiano, Napolen, Alemn, Suizo, etc.) contienen en sus artculos principios e
instituciones de Derecho romano. Los romanistas ven su ciencia con perspectivas
culturales, histricas y cientficas.
2.9
LA RECEPCIN
CONTEMPORNEO.
DEL
DERECHO
ROMANO
EN
EL
DERECHO
La recepcin del Derecho romano en nuestra legislacin se dio por varios conductos.
A partir de la conquista se aplicaron en Mxico las leyes espaolas e indianas, de
corte romano, las Siete Partidas, la Nueva y la Novsima Recopilacin que siguieron
vigentes en parte, an despus de la independencia. El Cdigo de Napolen y la
doctrina francesa fueron sin lugar a dudas base e inspiracin de los cdigos civiles
mexicanos de 1870, 1884 y 1928.
Las personas.- son un sujeto de derechos y obligaciones, la personalidad es la aptitud
legal para ser sujeto de derechos y obligaciones. En el D.r. se adquira y perda la
personalidad , ya sea por la muerte por obvio, con la esclavitud y la libertad, incluso
con la propia ciudadana. Las ciudadanas y extranjeras plenas me llamaron la
atencin en cuanto al trmino ingenuos que son los ciudadanos romanos, los latini
veteres pudieron por su parte alcanzar la ciudadana romana. Los libertos manumitidos
son un concepto ya claro igual los latini colonarios con su commercium y connubium
ya que tambin obtuvieron sus ventajas para la ciudadana. Los latini iuniani carecan
de commercium. Los peregrinis podran recurrir al pretor para definir sus controversias.
De sumo inters resulta la personalidad colectiva de municipios y colonias, collegia,
corpora solitates, cuya mayor autonoma las acerca al Derecho privado. Conceptos
claros vano de definir en este ensayo son las fundaciones con fin piadoso, civil o
religioso con su finalidad de utilidad pblica, de beneficencia o de pa, no fue
reconocida como persona jurdica en el Derecho clsico, quedndome la duda
entonces cundo lleg a ser reconocida.
La familia por linaje o por sangre son los ascendentes, descendentes o colaterales con
un tronco comn y los cnyuges de los parientes casados. En el Derecho romano es el
conjunto de personas que por naturaleza o por derecho se sujetan a la misma
potestad de un pater familias. En las facultades implcitas de la patria potestas vitalicia,
que tienen como fuente las iustae nuptiae, un rescripto, la adopcin, adrogatio (patria
potestas sobre otro pater familias), incluimos la terrible ius vitae necisque derecho
sobre la vida que fue eliminado por Ulpiano (la potestad es caridad, no atrocidad). El
concubinato y el matrimonio, igualmente reconocidos en Roma, guardan su diferencia
por el affectioo maritales, sin que el concubinatum sea nunca reconocido como justo
matrimonio ni con efectos jurdicos inherentes al mismo.
La tutela es la potestad sobre persona libre, para proteger a quien no puede
defenderse por s mismo en razn de su sexo o edad. La curatela se administra al
incapaz (dementes mente capti o furiosi- o prdigos- dilapadores). Admirables los
recursos de los pupilos para solicitar justicia al tutor o curador por los delitos que
puedan cometer durante sus tutela o curatela y como siempre el pretor aplicando la
justica de cada concreto, es decir, la aequitas.
El proceso es la solucin de un controversia por un tercero (el juez) y el procedimiento
son los pasos dados para llegar a esa solucin. Las partes del sistema procesal
romano son tres: la primera es el ORDO IUDICIORUM PRiVATORIOM que se
conforma de dos etapas; la primera es el legis acciones (Sistema de acciones de la
ley), con declaraciones solemnes, dividindose las acciones en declarativas (legis
actio sacramento, per judicis arbitribe postulartiones y per condionem) y ejecutivas
(legis actio permanus iniectio y per pignoris capionem); la segunda fase del ordo
iudiciorum privatorium fue el Proceso Formulario donde la solemnidad del legis actio
se consideraba hasta ridcula.
El proceso formulario se sealaban dos fases: primero frente a un magistrado (in iure)
y luego ante el juez apud iudicium. En ambos haba fases de ofrecimiento, admisin,
rechazo, desahogo de pruebas, sentencia, el cumplimiento y en su caso, la ejecucin
forzosa.
2.10
UNIDAD 3. PERSONAS
3.
PERSONAS
3.1.
CONCEPTO.
3.2.
ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA PERSONALIDAD. TRATAMIENTO
JURDICO DE LA VIDA HUMANA: DE LA CONCEPCIN A LA
CONMORIENCIA.
3.3.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
3.5
PERSONAS COLECTIVAS. FORMACIN DE LA IDEA DE PERSONA
COLECTIVA. ORIGEN DE LA PERSONALIDAD JURDICA COLECTIVA,
ORIGEN Y DESARROLLO DEL MUNICIPIO.
3.5.1 DESARROLLO DEL CONCEPTO DE PERSONA JURDICA COLECTIVA
DEL DERECHO PBLICO AL DERECHO PRIVADO. APLICACIN QUE HACEN
LOS JURISTAS ROMANOS DE LA ANALOGA DE ATRIBUCIN.
Qu es la ciudadana?
Cules eran las formas intermedias entre la plena ciudadana y la plena extranjera?
3.
PERSONAS
CONCEPTO.
El derecho romano reconoca cierta capacidad jurdica de ciertos entes sociales a los
que denominaba corpora y en pocas posteriores con el conocimiento de la
representacin directa, naci la persona jurdica con caractersticas propias y definidas
tales como las corporaciones y fundaciones, dndoles categora de sujetos de derecho
aptas para adquirir derechos y contraer obligaciones. La capacidad de estas personas
jurdicas estn limitadas especficamente a la adquisicin y ejercicio de derechos
patrimoniales, los cuales son susceptibles de apreciacin pecuniaria y de lucro,
Poseen bienes comunes y fondos propios, intervienen en las relaciones sociales por
medio de un representante.
El derecho romano clasific al igual que la doctrina moderna a las personas jurdicas
en personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado. Entre las personas
jurdicas de derecho pblico tenemos al Estado, los Municipios y las Ciudades. Las
personas de derecho privado son : las Corporaciones y las Fundaciones.
Las Corporaciones son un conjunto de personas que se renen para realizar fines
comunes de utilidad general persiguiendo la obtencin de lucro. Las corporaciones
estaban constituidas por directores y administradores, miembros asociados , un
sndico o representante legal y una caja comn.
Las Fundaciones son asociaciones de personas ajena a la obtencin de lucro y que
persiguen un objetivo asistencial, piadoso, hospitalario, de all la denominacin de
fundaciones piae causa . Este tipo de asociacin se desarrolla, fundamentalmente, en
el imperio cristiano.
En el derecho romano, los elementos esenciales de una sociedad eran el
consentimiento de las partes, el aporte de los socios, el fin econmico lcito comn, y
la affectio societatis (relacin de fraternidad entre los socios). Las sociedades se
clasificaban segn la extensin de los aportes de los socios y de acuerdo a la
naturaleza de tales aportes. Tenan reglas establecidas en clusulas para el reparto de
ganancias, si no haban reglas se distribuan por partes iguales entre los socios. Las
obligaciones fundamentales de los socios consisten en realizar el aporte prometido y
gestionar los negocios. Tambin tenan establecidos las causa de extincin de la
sociedad ( el cumplimiento del trmino, la prdida del patrimonio social, el mutuo
disentimiento, la renuncia de uno de los socios).
En el derecho moderno las personas jurdicas se definen como colectividades de
personas o bienes, jurdicamente organizadas y elevadas por la ley a la condicin de
sujetos de derecho. La ley les imprime esa personalidad a travs de ciertas
formalidades prescritas por la ley misma.
3.3.
- No poda obtener contra el patrono unas condenas en ms de los que sus medio
econmicos le perdiera pagar.
- El liberto le tena que prestar al patrono ciertos servicios y ste tena derecho
sucesorio ab intestato del liberto y tena un derecho de tutela sobre los libertos
impberes y sobre las libertas.
- Exista un deber recproco de prestarse alimentos en caso de necesidad.
- El patrono no poda entablar contra el liberto juicios que produjesen la condena a
pena de muerte.
En poca del principado los emperadores conceda a los libertos la comparacin con
los ingenuos a travs de:
a) Concesin ius anulorum aureorium. No suprima el patronato.
b) Restitutio natalium. Consista en tener al liberto como si hubiera nacido libre.
3.3.1.3 CRISIS IDEOLGICA DE LA ESCLAVITUD Y APARICIN DEL DOGMA DE
LA DIGNIDAD DE LA PERSONA HUMANA. APORTACIONES DE LA PATRSTICA.
En un principio, la posibilidad de manumitir fue totalmente libre. Debido al carcter
familiar de los esclavos, era, incluso, bastante rara. Luego, en plena Repblica, se
consideraba un honor para el dominus el manumitir, lo cual representaba un rasgo de
generosidad. Sin embargo, como estas manumisiones podan afectar otros intereses,
se sancionaron leyes restrictivas de las manumisiones: la lex Aelia Senta y la Fufia
Caninia.
La lex Aelia Senta limit la posibilidad de manumitir per vindictam. Su objetivo
estaba relacionado con el hecho de que, siendo la mayor cantidad de esclavos de esa
poca (ao 4 d.C.) extranjeros, por una ligereza de los dueos se otorgara la libertad a
individuos que no eran dignos de ser ciudadanos romanos, o pudiera resultar peligroso
paia la seguridad pblica el otorgarles la ciudadana. Por ello esta ley peda:
a) que el dominus tuviera por lo menos 20 aos de lo contrario era nula la
manumisin; b) que el manumitido tuviera por lo menos 30 aos de lo
contrario se converta en latinus iunlanus; c) no se poda manumitir a esclavos que
fueran tales por penas infamantes. Si no obstante se lo luca, se convertan en libertos
dediticios, y d) no se poda manumitir en fraude de los acreedores.
participan de las instituciones del ius gentium. Tales son los peregrini dedititii, pueblos
que se rindieron a discrecin y a los cuales quitaron los romanos toda autonoma,
ocurriendo lo mismo con las persona que por efecto de ciertas condenas han perdido
de ciudadana, encontrndose asimiladas a los peregrinos.
Los latinos eran peregrinos tratados con ms favor, y para los cuales se haban
acordado ciertas ventajas comprendidas en el derecho de ciudadana romana. Fueron
de tres clases:
Los latini veteres desaparecieron del Latium despus de la guerra social. El derecho
de ciudadana fue concedido a los habitantes de toda Italia por la ley Julia en 664 y por
la ley Plautia Papiria en 665.
Veteres: Son los habitantes del antiguo Latium. Despus de la caida de Alba Roma fue
la cabeza de una confederacin de ciudades latinas, nomen latinum, siendo regulada
por algunos tratados la condicin de sus habitantes. En 416, despus de una
revolucin agrcola del triunfo definitivo de los romanos, fue destruida esta coalicin.
Los habitantes de algunas provincias obtuvieron el derecho de ciudadana; otros, por
regla general, conservaron su condicin anterior de latinos. Posean el commercium ,
el connubium, y encontrndose en Roma cuando la reunin de los comicios,
disfrutaban del derecho a voto. Adems les haban sido concedidas grandes
facilidades para adquirir la ciudadana romana.
1) Las unas se componan de romanos escogidos generalmente de las parte mas
pobre y lejana de la poblacin. Quedaban como ciudadanos romanos, conservando
todos los derechos ligados a este ttulo. Se llamaban colonias romanas.
2 ) Otras estaban formadas bien por latinos , o bien por ciudadanos romanos que
voluntariamente abandonan su patria perdiendo as la cualidad de ciudadanos y
volvindose latinos. Estas eran las colonias latinas.
La latinidad coloniaria fue otorgada por Csar, Augusto, Nern y Vespasiano a
regiones enteras. Verdad es, sin embargo que semejante otorgamiento se tradujo, a la
postre, en una derogacin de privilegios que los latinis coloniarii disfrutaban en
comunin con los latini veteres.
Coloniarii: Uno de los procedimientos empleados por los romanos para afianzar su
dominacin sobre los pueblos vencidos fue crear colonias en medio de los antiguos
habitantes y sobre una parte del territorio conquistado. Estas colonia eran de dos
especies:
Iuniani: Un tipo de ciudadana limitada es el regulado por la lex Iuna Norbana, del 19
d.c. Segn tal ley, los manumitidos en forma nos solemne adquieren la libertad, pero
no la ciudadana. En igual situacin se encuentran los manumitidos por parte de quien
no tiene capacidad para hacerlo, as como los manumitidos son observancia de las
normas establecidas por la lex Aclia Sentia.
Los latinii Iuniani tienen el commercium con romanos, pero no pueden testar , ni ser
turores testamentarios. A su muerte, los bienes pasaban al antiguo dueo. Tampoco
pueden adquirir directamente a ttulo de herencia o de legado.
Publio Cornelio
Escipin El Africano
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
ambas ciudades ser la de la lucha por alcanzar cada vez cotas ms altas de
presencia y decisin del pueblo en todas las instituciones.
Hemos podido ver a lo largo de las pginas anteriores cmo Atenas y Roma
estructuran un orden constitucional que permiti un desarrollo de principios
democrticos aplicados a la praxis poltica que permiten decir que estamos ante dos
civilizaciones y dos momentos de la Historia de la Humanidad en los que el conjunto
del pueblo, como conjunto de ciudadanos, se integra como uno de los elementos que
conforman dicho orden constitucional.
En el mundo antiguo, quiz ms que separacin de poderes tal y como la concebimos
en la actualidad existi un reparto de poderes del cual particip el pueblo junto con el
Senado y las magistraturas en Roma, o con el Arepago y arcontado en Atenas y que
se distingui por la lucha constante del elemento popular en ir restando poder efectivo
a los rganos que, originariamente, representaban a las clases poderosas; dicho de
otra manera, la lucha se dirigi a que los rganos constitucionales estuvieran lo ms
participados posible por el pueblo.
A mi juicio, Atenas lleg ms lejos en este propsito tambin como hemos dicho
porque el planteamiento histrico del inicio de la democracia fue distinto. La
democracia en Atenas ms que el poder del pueblo -dmos y kratos- fue la
prevalencia del pueblo frente a otros rganos de poder que tambin intervienen en la
esfera poltico-gubernamental en relacin de ms o menos igualdad con el pueblo,
casi siempre en lucha, segn los momentos histricos a los que nos asomemos.
En Roma, los principios democrticos que se fueron incorporando a la constitucin
republicana hacen de ella un sistema que aspira a la libertas como hlito democrtico
constante lo que merece ser tenido en cuenta de forma notable. La libertas, ya lo
hemos dicho, como sometimiento a la ley de todos; el derecho como ligamen de la
sociedad unida para la consecucin de un fin comn; este aspecto quiz tambin sea
ms notable en Roma que en Atenas: el sometimiento a la ley como marco jurdico
general, sometimiento tambin del populus. Seala Ribas muy acertadamente, que la
libertas romana es la que corresponde a la del denominado Estado de Derecho:
sometida a la ley y, por lo tanto, limitada.
Quiz el sentido prctico de los romanos, que saba bien los problemas a los que
llevaban las formas degeneradas de los distintos sistemas de gobierno y lo fcil que
era para una sociedad caer en ellas, lleva a decir a Cicern, por boca de Escipin no
apruebo ninguna de ellas por separado, y doy preferencia a aquella otra en la que se
refunden todas.
3.5.3 CORPORACIONES. TIPOS DE CORPORACIONES (PBLICAS, SEMIPBLICAS Y PRIVADAS).
El derecho romano conoci dos tipos de personas jurdicas: las corporaciones o
asociaciones, y las fundaciones.
LAS CORPORACIONES
REFERENCIA
SU
RGIMEN
EN
LA
UNIDAD 4. FAMILIA
4.
FAMILIA.
4.1.
4.2
CONCEPTO.
4.3
PARENTESCO.
4.4
CONCUBINATO.
4.6
IUSTAE NUPTIAE.
4.7
TUTELA DE MUJERES.
4.9.1 FURIOSI.
4.9.2 MENTE CAPTI.
4.9.3 PRDIGOS.
4.9.4 EMBRIN (CURATOR VENTRI DATUS).
4.10
Qu es el parentesco?
Qu es el furiosi?
Qu es la actio tutelae?
4.
FAMILIA.
4.1.
FAMILIA. IMPORTANCIA DE SU ETIMOLOGA.El vocablo familia aparece aqu
con varios significados.
I. Familia proprio iure dicta (llamada de derecho propio) es el conjunto de personas
libres que se encuentran bajo el poder de un paterfamilias.
II. Es tambin familia communi iure dicta (llamada de derecho comunitario) el
complejo de personas libres que se hubieran encontrado sometidas al poder de un
mismo paterfamilias, antepasado comn, si ste estuviera con vida todava.
III. Tambin familia aparece en algunos textos para indicar ese conjunto de personas
que cree descender de un mtico antepasado comn bajo cuyo poder estaran, de
vivir todava que ya se ha estudiado bajo el nombre de gens.
IV. Tambin con el nombre de familia se alude al conjunto de cosas sujetas al poder
de un paterfamilias y que forman una masa patrimonial o hereditaria: se habla as de
la actio familiae erciscundae o del familiae emptor.
V. Hasta se usa familia para referirse al conjunto de todos los esclavos sometidos al
dominio de un paterfamilias.
4.2
CONCEPTO.
4.3
PARENTESCO.
El parentesco: es el vnculo que une a las personas y que depende de sus relaciones
de familia; hay cuatro tipos de parentesco y son las siguientes:
Parentesco por agnacin: que es el que existe entre el paterfamilias y as personas
sometidas a su potestad. Vnculo de dependencia.
Parentesco por gentilidad: es el que existe entre las familias que tienen un ascendente
comn.
Parentesco por cognacin: que es el parentesco de sangre, que se refiere a las
personas que descienden unas de otras.
Parentesco por afinidad: que es el que existe entre un cnyuge y los parientes
consanguneos de su consorte.
Parentesco poda ser:
En lnea recta: Todos aquellos que descienden unos de otros.
En lnea colateral: Todos aquellos que descienden unos de otros y cada generacin
equivale a un grado.
Primer grado: Consanguinidad
Segundo grado: Hermanos
Tercer grado: Primos hermanos en lnea colateral.
4.4
Los romanos tenan perfecta conciencia de que la patria potestad era un ius proprium
romanorum (derecho peculiarsi-mo de los romanos), por su carcter tan absoluto y
vitalicio, no conocido en ningn otro pueblo.
Originariamente, la patria potestad como la manus, a ella asimilada importaba
poder y no deberes ni obligaciones hacia los sujetos a ella. Pero a travs de
restricciones y cargas como la obligacin de prestar alimentos llegar a ser
considerada un offidum (deber) de asistencia y proteccin.
De todos modos, la patria potestad justinianea sigue diferencindose de la moderna
en:
(A) corresponde al varn y no a la mujer; (B) incumbe al ascendiente ms remoto y no
al progenitor y (C) es permanente, pues no cesa a determinada edad del a ella
sometido. Comprenda, especialmente, el ius vitae ac necis (derecho de vida y
muerte); el ius exponendi (derecho de exposicin o abandono) ; el ius vendendi
(derecho de vender) ; el ius noxae dandi (derecho de entrega noxal).
4.4.1 ORIGEN Y EVOLUCIN (IUS VITAE NECISQUE, HASTA CONVERTIRSE EN
UNA FIGURA DE DERECHOS Y OBLIGACIONES RECPROCAS CON LOS
DESCENDIENTES).
Los romanos tenan perfecta conciencia de que la patria potestad era un ius proprium
romanorum (derecho peculiarsi-mo de los romanos), por su carcter tan absoluto y
vitalicio, no conocido en ningn otro pueblo. Originariamente, la patria potestad
como la manus, a ella asimilada importaba poder y no deberes ni obligaciones
hacia los sujetos a ella. Pero a travs de restricciones y cargas como la obligacin
de prestar alimentos llegar a ser considerada un offidum (deber) de asistencia y
proteccin.
De todos modos, la patria potestad justinianea sigue diferencindose de la moderna
en:
(A) corresponde al varn y no a la mujer; (B) incumbe al ascendiente ms remoto y no
al progenitor y (C) es permanente, pues no cesa a determinada edad del a ella
sometido. Comprenda, especialmente, el ius vitae ac necis (derecho de vida y
muerte); el ius exponendi (derecho de exposicin o abandono) ; el ius vendendi
(derecho de vender) ; el ius noxae dandi (derecho de entrega noxal).
El ius vitae ac necis no tena otra limitacin que la propia conciencia y afectos del
pater y la opinin pblica que poda institucionalizarse en una nota censoria ante
notorios abusos. Pero, a comienzos del Principado, aisladas resoluciones de los
emperadores comienzan a restringirlo y a castigar las demasas, pero sin llegar a
considerar delito de homicidio a su ejercicio. Por influencia cristiana, Constantino
castiga con la misma pena del parricidio a quien d muerte a su hijo; Valen-tiniano
castiga con pena capital la supresin de los recin nacidos. Jus-tiniano slo
reconocer al pater un poder de disciplina y correccin.
lo
el
el
al
IV. La accin institoria es .similar a la anterior, slo que referida a las deudas
contradas por el gerente (institor) de establecimiento comercial.
V. La accin tributaria se da contra el pater en el supuesto de que el sujeto a la
potestad de aqul, en el ejercicio de un comercio en el que se hubiere empleado el
peculio, resultare insolvente y terceros acreedores, en concurso con el pater, se
consideraran perjudicados por no haber recibido, por dolo del pater en las operaciones
distributorias, lo que les corresponda.
4.5
CONCUBINATO.
Con este nombre se designa una unin estable de un hombre y una mujer sin
intencin o sin posibilidad de ser marido y mujer.
Sin intencin, por la falta de affectio maritalis y del
matrimonial); sin posibilidad, por la falta de conubium.
honor matrimonii
(trato
IUSTAE NUPTIAE.
Repudio o divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge: era lcito si se daban las
siguientes iustae causae:
- conjura contra el emperador
- adulterio o malas costumbres de la mujer
- insidias al otro cnyuge
- alejamiento de la casa del marido
- falsa acusacin de adulterio por parte del marido
- comercio frecuente de ste con otra mujer
Divorcio sine causa: no era lcito, traa aparejado castigo para el conyuge que lo
provocara. Las penas, en la legislacin justinianea consistan en el retiro obligado a un
convento, perdida de a dote y de la donacin nupcial o de la cuarta parte de los
bienes. Se produce una reaccin contra Justiniano, y Justino II suaviz las penas.
Divorcio bona gratia: se fundaba en una causa no imputable a ninguno de los
cnyuges, era lcita en caso: - Impotencia incurable
- por existir votos de castidad
- si se hubiere producido cautividad de guerra.
4.7
La palabra tutela proviene del sustantivo latino "tutela ae", que significa proteccin o
defensa y tutela ae proviene de "tutoraris ari" verbo que significa fundamentalmente
defender, guardar, preservar, sostener, sustentar, socorrer. Podemos considerarla
como el poder otorgado por el derecho civil a una persona con el objeto de que sta
proteja a otra incapaz por razones de edad o de sexo. En esta situacin se
encontraban los impberes sui juris y las mujeres pberes sui juris.
La CURATELA, era el poder otorgado por el derecho civil a una persona con el objeto
de que sta represente y proteja a aquellas personas incapaces de obrar o administrar
su patrimonio, ya sea por una causa particular o accidental.
4.7.1. DIFERENCIA ENTRE TUTELA Y CURATELA.
A la TUTELA estaban sujetos los infantes (menores de 7 aos) y los impberes
(aquellos que no hubiesen alcanzado la edad, en hombres 14 aos y en mujeres 12
aos). Y estaban sujetos a CURATELA los furiosi (enfermos de sus facultades
mentales con entervalos de lucidez), del prdigo(persona que dilapidaba los bienes
que hubiera recibido de sus parientes paterno ab intestato y ms cura minorum); en
casos especiales exista una curatela de impberes.
4.7.1.1 PERSONAS INCAPACES POR RAZN DE EDAD.
La tutela era el poder dado y permitido por el derecho civil a una persona libre para
proteger a quien por causa de su edad no puede defenderse a s mismo. (Paulo)
Las personas sui juris podan ser capaces o incapaces. Las primeras tenan la aptitud
para actuar y obligarse por s mismas. Las segundas no. Los incapaces requeran por
tanto un rgimen especial para su proteccin jurdica.
Las causas de esta incapacidad era:
1) La minora de edad.
2) El sexo femenino
3) La alteracin de las facultades mentales
4) La prodigalidad.
El derecho romano protega de manera diferente a los incapaces, a los dos primeros
con la tutela y a los dems con la curatela. Se ha observado con razn que esta
definicin no comprende sino la tutela del menor; queda fuera de ella la tutela de la
mujer por razn del sexo.
El poder jurdico del tutor no era una potestad en el sentido que a esta palabra se dio
en el derecho romano. No se instituy en beneficio del tutor para que ejerciera el poder
en su provecho, como las potestades propiamente dichas. Todo lo contrario: era una
carga pblica (munus publicum) de obligatoria aceptacin, impuesta al tutor en
provecho exclusivo del incapaz. Segn se des-prende de la misma definicin, lo que el
tutor ejerca era un poder jurdico de proteccin del incapaz.
Estaban sujetos a tutela: 1) Los impberes de uno y otro sexo, y 2) las mujeres
pberes sui iuris.
4.7.1.2 TUTELA DEL INFANS Y DE LOS IMPBERES.
2.1 DESIGNACIN DEL TUTOR.
Tres maneras distintas de proveer el cargo de tutor del impber fueron conocidas en el
derecho romano:
1a) la designacin por el testamento del jefe de familia;
2a) el llamamiento por la ley, y
3a) la designacin por el magistrado.
Estos tres modos corresponden a la tutela testamentaria, legtima y dativa instituidas
en nuestro derecho civil (C. C., art. 443).
4.7.2 CURATELA DE PERSONAS MENORES DE 25 AOS.
Llegado el menor a la pubertad, se tornaba en principio plenamente capaz, salvo la
tutela perpetua de la mujer, de que se trat anteriormente. Pero aquella capacidad
legal, un tanto ajena a la realidad, sufri serias modificaciones. Se estableci
inicialmente que para ciertos actos importantes el adulto menor de veinticinco aos
pudiera hacerse nombrar un curador que lo asistiera. Bajo Marco Aurelio se ampli el
TUTELA DE MUJERES.
Dicha tutela, llamada tambin perpetua, se aplicaba a las mujeres pberes que no se
hallaban bajo patria potestad o en manus, quedando excluidas las vestales o doncellas
romanas consagradas a la diosa Vesta.
4.8.1 TIPOS DE TUTELA A LAS QUE ESTABAN SUJETAS.
Los jurisconsultos clsicos, en sustento de tal tutela, dieron como razn la ligereza de
espritu de las mujeres y su grande ignorancia en los negocios pblicos. Pero todo
parece indicar que la explicacin verdadera era muy distinta, no otra que la de
mantener el patrimonio de la mujer dentro de la familia agnaticia, porque si la mujer
contraa nupcias su patrimonio pasaba a otra familia, lo cual se busc evitar con la
institucin de la tutela especial.
La tutela en comentario se pareca mucho a la de los impberes y por eso poda ser
testamentaria, legtima y dativa. Empero, presentaba algunas particularidades, como
las de que el marido poda ser nombrado tutor de su mujer; no eran admisibles
causales de excusas; el marido poda dejar en libertad a su mujer para que escogiera
tutor; y podan ser designados tutores los impberes y tambin los dementes,
dilapidadores y furiosos, ya que slo se trataba de un mecanismo artificioso para
mantener el patrimonio de la pupila dentro de la familia agnaticia.
En referida tutela especial, por lo dems, la situacin de la mujer distaba mucho de ser
semejante a la del impber en tutela general, ya que la mujer contaba con la facultad
de administrar sus bienes y la participacin del tutor nicamente se haca a travs de
la interposicin de autoridad (auctoritas tutoris), la que slo deba surtirse en aquellos
actos sometidos a solemnidades, tales como la mancipatio y la in jure cessio; la
faccin del testamento; la celebracin del matrimonio cum manus; la comparecencia
en juicio; la constitucin de la dote; y la aceptacin de herencia.
4.8.2 SUPRESIN DE LA TUTELA DE MUJERES POR LA LEGISLACIN
CADUCARA. SUS REMANENTES HASTA JUSTINIANO.
Como con el tiempo la tutela especial fue perdiendo importancia, termin por
desaparecer definitivamente. Primero las leyes caducarias -Julia de Adulteris y Papia
Poppea- establecieron que no quedaran sujetas a la tutela especial las mujeres
ingenuas que tuvieran tres hijos, o las libertas con cuatro. Ms tarde, durante el
rgimen del emperador Claudio, la denominada Ley Claudia determin la supresin de
la tutela legtima de los agnados. Posteriormente el derecho pretoriano seal que si
en la celebracin de aquellos actos que en principio requeran la presencia del tutor,
ste no concurra a prestar su consentimiento, entonces esa inasistencia poda suplirla
el pretor; y por ltimo, en tiempos del emperador Valentiniano II, se consagr el
marginamiento de las mujeres de la tutela especial, fuera de establecerse que podan
ser tutoras de sus hijos con la condicin, eso s, de renunciar a nuevas nupcias y a los
beneficios del senado-consulto Veleyano.
Algunos autores ensean que en el ao 410, bajo el reinado de Teodosio y Honorio,
fue expedida constitucin imperial que otorg a todas las mujeres el ius liberorum a la
manera de dispensa general de la tutela especial, la cual se supona que todava
exista.
4.9
4.9.1 FURIOSI.
La Ley de las Doce Tablas, segn hemos dicho, solo provea a la curatela de los
furiosi, que eran los que se hallaban completamente privados del uso de la razn. Pero
posteriormente se extendi la proteccin a los mente capti, o sea los que sufran
alteraciones mentales, que, sin llegar a privarlos completamente de la razn, los
hacan ineptos para prestar vlidamente su consentimiento en los actos jurdicos. Por
analoga se extendi la misma curatela a los sordomudos, y, en general, a los que
padecan enfermedades graves, incompatibles con el normal ejercicio de los actos de
la vida civil.
4.9.2 MENTE CAPTI.
La curatela del furioso y de los otros incapaces a este asimilados corresponda a su
ms prximo agnado (curatela legtima). En defecto de este, el magistrado nombraba
el curador (curatela dativa).
Por excepcin a las reglas generales, el curador de estos incapaces deba cuidar
tambin de su persona procurando en lo posible su curacin.
A diferencia de las legislaciones modernas, el derecho romano no estableci el
decreto de interdiccin del demente o sus similares. Se les provea de curador por el
solo hecho de la enfermedad y sin que fuera preciso decretar previamente la
interdiccin judicial.
4.9.3 PRDIGOS.
Un prdigo, en Derecho, es la persona que dilapida su propio patrimonio de forma
reiterada e injustificada en detrimento de su propia familia y los alimentos que debe
satisfacerle. El prdigo, como tal, debe ser declarado por un juez competente
4.10
Una lex Laetoria vino en auxilio de los menores de veinticinco aos, no slo
estableciendo penas contra aqul que hubiese abusado de su inexperiencia, sino
tambin concediendo una accin mediante la que el menor engaado poda solicitar la
restitucin por entero, en virtud de la cual se tena como no realizado el negocio,
anulando en la prctica sus daosos efectos.
Finalmente avanzado el s. II d.C., se admiti que un sui iuris menor de veinticinco aos
pudiese pedir al magistrado competente el nombramiento de oficio de un curador
(curator minoris) que ayudaba y protega al menor en sus relaciones patrimoniales. Tal
funcin va implcita en el mismo vocablo, ya que no es casualidad que el trmino latino
cura (curatela) encierra la idea de cuidado o atencin, de donde curator (curador) es
aqul que cuida o tiene cuidado de algo. La funcin del curador de un menor es del
todo semejante a la del tutor del impber. Por una parte administra el patrimonio, lo
cual implica para l la obligacin de rendir cuentas al final de la curatela, con la misma
responsabilidad que el tutor; y por otra parte tiene que dar su consentimiento en los
casos en que el tutor da su auctoritas.
4.10.1 CRIMEN SUSPECTI TUTORIS.
Una de las primeras obligaciones del tutor era rendir cuentas en cuanto a su
administracin.
A partir de las doce tablas se conceda dos acciones de carcter penal con el objetivo
de amparar al pupilo contra actos fraudulentos o perjudiciales por parte del tutor:
La accin de crimen suspecti tutoris: consista en remover el tutor culpable de fraude o
de culpa grave en la administracin.
4.10.2 ACTIO TUTELAE.
consista en darle fin a la tutela y sancionar al tutor por realizar actos fraudulentos
contra los bienes del pupilo, sin embrago el tutor deba asumir una multa igual a doble
del valor de lo sustrado.
Estas acciones de carcter penal fueron consideradas con el tiempo insuficientes para
garantizar civilmente al pupilo y surge al fin de la republica una accin llamada tutelae
directa permitiendo al pupilo finalizar la tutela civilmente contra el tutor para que le
rindiera cuentas de la administracin y la entrega de los bienes, si el pupilo haba
muerto los herederos podan ejercitar esta accin.
El tutor estaba obligado a restituir el patrimonio del pupilo segn lo determinado en el
inventario, deba entregarle todo perjuicio causado por dolo o por culpa.
El tutor poda ejercitar contra el pupilo una accin llamada tutelae contaria ya que en el
desarrollo de la administracin el tutor haba realizado gastos o contrado deudas y lo
ms justo era que el pupilo le indemnizara.
4.10.3 TERMINACIN DE LA TUTELA Y CURATELA.
5.
5.1
5.2
DE LA AUTO-COMPOSICIN A LA HETERO-COMPOSICIN.
5.3
ANTECEDENTES EN EL PROCESO GRIEGO Y SINGULARIDAD DE LA
CONCEPCIN ROMANA. PRAGMATISMO ROMANO, ACCIN Y DERECHO
RECLAMADO.
5.4
PRECEDENTES DE LAS ACCIONES DE LA LEY. CONCEPTO
ROMANO DE ACCIN Y SU EVOLUCIN.
5.5
CRISIS DE LAS ACCIONES DE LA LEY. DE LA LEX AEBUTIA A LA
IULIA IUDICIARIA.
5.6
5.7
EL PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Y SU IMPORTANCIA PARA
ENTENDER EL ESQUEMA DEL PROCESO CONTEMPORNEO.
5.8
SUMMATIM COGNOSCERE
Qu es el summatim cognoscere?
5.
El Derecho procesal romano es la rama del Derecho romano dedicada al estudio del
proceso judicial de la Antigua Roma.
La esencia del Derecho Procesal Romano, esta contenido en la idea de Actio. Actio
puede ser entendido como "Accin", y tiene en Roma el mismo significado que tiene
en nuestro derecho actual. Pero en la antigua Roma es ms fuerte. La existencia de
una Actio determina la existencia de un derecho que puede ser reivindicado a travs
de la misma. De hecho, en el Derecho Romano, todo acto jurdico valido que de
acuerdo al Ius Quirintium, cree, modifique o extinga, derechos u obligaciones, debe
corresponderse con una determinada Actio, es decir con la posibilidad de defender y
reclamar tal situacin jurdica en juicio. Esta es una relacin de doble va. Es decir, que
as como todo negocio jurdico valido se corresponde con una actio del derecho
procesal, toda Actio o accin que se intente en juicio debe ser para defender un
negocio o hecho amparado por el ius Quirintium, de lo contrario, no es procedente. De
este modo, por ejemplo, el derecho de Propiedad (Dominium), se corresponde con la
Rei Vindicatio, por el cual se persigue que la titularidad sobre un bien sea declarada y
afirmada ante todos (erga omnes).
En el Derecho Procesal Romano, ser la tarea del Pretor, magistrado encargado de
administrar justicia, el conocer el Derecho y decidir si determinada accin judicial que
se intenta por un ciudadano, es procedente en virtud de ser perseguido un derecho del
Ius Quirintium. De todos modos, el Pretor no se limitar a decir (Iurisdictio) el derecho
estricto, sino que aportar su propia inteligencia para resolver situaciones de
inequidad, y defender situaciones que considera necesarias, tanto utilizando su
imperium para decretar Interdictos, como aceptando Excepciones (exceptios) y otras
medidas.
5.1
A finales de la poca arcaica pasa a ser laica y pblica. La actividad del jurista se
dedica a responder. El RESPONDERE se divide en 3:
RESPONDERE DE IURE: son las respuestas de los juristas referentes a los derechos
que tienen las personas.
CAVERE: son las respuestas de los juristas ante preguntas formuladas sobre negocios
jurdicos.
AGERE: respuestas que se dan sobre litigios. Puede llegar a ser una direccin tcnica
del pleito.
El CAVERE tiene otro nombre: jurisprudencia cautelar. Si se siguen los pasos que el
jurista ha dado se evitan litigios posteriores.
La figura del jurista se va a unir de forma completa (con el ORATOR), pero en la poca
post-clsica, para dar lugar al ADVOCATUS.
DE LA AUTO-COMPOSICIN A LA HETERO-COMPOSICIN.
Auto-composicin:
Acuerdo por medio del cual las partes interesadas en un conflicto de inters lo
resuelven privadamente excluyendo del conocimiento del caso la intervencin judicial.
En Roma:
-Algunos pretendan usar la violencia para materializar sus derechos.
-La contestacin a dichas agresiones fue equivalente al dao causado se deriva la
Ley del Talin
-Legitima defensa (desde Roma hasta la actualidad) se permita Vi vimi repellere:
contestar violentamente a la violencia.
-Ms tarde el ofendido renuncia al ejercicio de la fuerza fsica, a cambio reciba una
cantidad de bienes.
- Progresivamente se introdujeron en el derecho romano leyes e instituciones
republicanas e imperiales que eliminan la justicia privada.
-La legtima defensa siempre se admiti considerndose como institucin del derecho.
-Esto da pie a la hetero-composicin.
Hetero-composicin:
Resolucin de un conflicto por el rgano jurisdiccional competente en un caso
concreto.
El procedimiento formulario es, en Derecho romano, el tipo de proceso civil cuyo uso
sustituye al de las acciones de la ley a partir del siglo I a.C., aunque contiene sus
avances. Con stas conforma la etapa del ordo iudiciorum privatorum, caracterizada
por el mayor peso del elemento privado ante el pblico. Es en esta etapa, cuya
vigencia se extiende desde el siglo I a.C. hasta finales del siglo II d.C., es cuando se
desarrolla el ius honorarium, que ayuda, suple y corrige al ius civile a travs del Edicto.
Su origen se encuentra en la jurisdiccin del pretor peregrino. Las acciones formularias
se basan en un texto escrito denominado frmula y se caracterizan por su tipicidad y
flexibilidad (cada inters tiene una frmula que lo proteja; en caso contrario, se crea
una nueva frmula a travs del Edicto y con la ayuda de las actividad jurisprudencial);
pueden ser civiles (derivadas de las legis actiones) o pretorias, entre las que
distinguimos las ficticias, las de trasposicin de personas y las de hecho.
5.7
EL PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Y SU IMPORTANCIA PARA
ENTENDER EL ESQUEMA DEL PROCESO CONTEMPORNEO.
INTRODUCCION El Derecho Romano puede definirse como un sistema de acciones.
Accin es el poder jurdico de perseguir en juicio lo que es debido. En Roma la
iurisdictio es desde el principio y por largo tiempo considerada un poder personal del
magistrado que no comprende la sentencia, es decir, compete a la iurisdictio dar el
planteo pero no la solucin del caso. A partir del siglo I d.C. comienza a estructurarse
como una funcin del estado cumplida a travs de funcionarios jueces. Entonces la
iurisdictio ser ms o menos asimilable a la de nuestros das, porque comprender
tambin la facultad de emitir el iudicium o sentencia. En un principio exista una
moderada intervencin del poder pblico en las controversias privadas. Luego esta
participacin se fue incrementando DERECHO ROMANO PROCESAL CIVIL
ORIGENES
aceptadas las pretensiones no se poda agregar nada ante el juez Efecto Consuntivo:
no se puede litigar dos veces el mismo asunto Efecto creador: por ser una especie de
contrato entre las partes, ambos deben sujetarse a las consecuencias que nazcan de
esta nueva relacin. FORMAS DE OPERAR DEL EFECTO CONSUNTIVO Si se trata
de una accin personal el magistrado tiene la facultad de rechazrsela al demandante
para que vuelva a intentarla. Si la accin es real, solo se podr rechazar si existe una
excepcin interpuesta por el demandado.
B. FASE APUD IUDICEM Se desarrolla ante un juez El juez se basa primero en la
formula, en las pruebas y alegatos de las partes. No es necesario que la sentencia se
dicte antes de la puesta del sol, el juez dispone de plazos mas amplios, segn las
circunstancias El error cometido por el demandante que hubiere ejercido una accin
por otra ocasionaba que perdiera el juicio, pero poda intentar de nuevo el proceso por
que su derecho no ha sido resuelto en justicia. Con la sentencia termina la fase Apud
Iudicem CASOS EN LOS CUALES EL ERROR COMETIDO POR EL DEMANDANTE
HACIA QUE ESTE PERDIERA SU DERECHO A UN NUEVO PROCESO. Plus petitio :
peda mas de lo debido Minus petitio: peda de menos LA PLUS PETITIO PODIA SER
DE CUATRO CLASES Re : tiene que ver con la cosa, pide 10, 000 ases y solo le
deben 5,000 Tempore: el tiempo Loco: se refiere al lugar Causa: reclamacin de ms
por la causa.
CARACTERISTICAS DE LA SENTENCIA Indica el final de la fase Apud Iudicem Se
deba dictar en voz alta por el juez Se deba dictar pblicamente Para su ejecucin
haba que dirigirse de nuevo al magistrado porque solo el gozaba de imperium La
sentencia tenia fuerza de cosa juzgada y no poda obtenerse una nueva decisin, ya
que las partes elegan libremente al juez * EXCEPCIONES DESPUES DE EMITIR
UNA SENTENCIA In Duplum ( pedir nulidad de la sentencia) In integrum restitutio(
recurso extraordinario con carcter rescisorio * Esto ocurri hasta finales de la
Republica C. VIAS DE EJECUCION ( a partir de la poca imperial) A travs de la Actio
Iudicati poda pedir se reemplazara por la manus iniectio esto se hacia por medio de
las siguientes medidas. La bonorum venditio La bonorum distractio.
BONORUM VENDITIO Consista en la venta en bloque del patrimonio del deudor y
entraa para el mismo la nota de infamia y poda evitarla a travs de la Bonorium
cessio. BONORIUM DISTRACTIO Es la venta al menudeo de los bienes del deudor,
se llevaba a cabo para sustituir la nota infamante y la operacin era efectuada por un
curador nombrado para ello. * A travs de la Toma de prenda ( pignus in causa iudicati
captum), el magistrado aseguraba el efecto de sus decisiones cuando juzgaba extra
ordinem (extraordinariamente) D. PROTECCION JURIDICA EXTRA JUDICIAL Debido
a que la actividad de los magistrados no se limito a la elaboracin del procedimiento
formulario, sino que tambin crearon otras medidas encaminadas a proteger
situaciones especiales no contempladas en la formula, y que ameritaban una solucin
rpida. MEDIDAS EXTRA JUDICIALES QUE SE PODIA DAR Las estipulaciones
pretorias La integrum restitutio Los interdictos, interdicta.
LAS ESTIPULACIONES PRETORIAS( stipulaciones praetoriae) Mediante esta
especie de contrato el pretor creaba una obligacin jurdica para las situaciones que el
en su edicto consideraba dignas de protegerlas, aqu estaban incluidas las judiciales
interpuestas por el juez, de conformidad con el edicto del pretor. RESTITUCION POR
ENTERO ( In integrum restitutio) Decisin tomada por el magistrado para anular una
situacin que por determinadas circunstancias , no se haba realizado conforme al
derecho LOS INTERDICTOS Son ordenes dadas por el magistrado a peticin de un
particular, que tenia por finalidad conseguir una mas rpida solucin jurdica.
PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Si el destinatario de un interdicto no cumpla
con el, el solicitante tendra que solicitar se iniciara un proceso diferente al formulario
llamado PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Surgi durante el periodo del Imperio
Absoluto y es el sistema caracterstico del derecho posclsico Se aplicaba en casos de
excepcin Se introdujo y fue aceptado en la practica judicial de las provincias La
justicia imperial se inclino por el procedimiento imperial, que sustituyo a la formula
CARACTERISTICAS DEL PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO El proceso es
monofsico Se produce un viraje de lo privado a lo publico El procedimiento es escrito
Desaparecen los efectos de la Litis contestatio La Litis contestatio del procedimiento
extraordinario Se admite la contrademanda o reconvencin La condena ya no es
forzosamente pecuniaria, pudiendo recaer sobre una cosa determinada Aparece la
apelacin como recurso en contra de la sentencia
DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO Notificacin (Litis
denuntiatio) Contestacin del demandado (libellus contradictionis) Litis contestatio
Procedimiento probatorio Sentencia ACCIONES EN EL DERECHO ROMANO Accin:
el derecho de alguien de perseguir en justicia lo que se nos debe. CLASES O
GRUPOS DE ACCIONES En atencin al derecho del cual provengan las acciones se
clasifican en Acciones Civiles y Acciones Honorarias : las primeras encuentran su
fuente en el derecho civil y las ultimas en el derecho honorario. Acciones Reales y
acciones Personales: de acuerdo al derecho que protegen Acciones Prejudiciales:
cuando la finalidad de la accin era resolver una cuestin previa que dara lugar a un
ulterior litigio.
PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO CLASES O GRUPOS DE ACCIONES
Acciones Reipersecutorias, Penales y Mixtas: en atencin al objeto que se persigue
con la accin Acciones Privadas y Acciones populares: en atencin a la persona que
puede ejercer la accin. Acciones ciertas y Acciones Inciertas: segn la posibilidad de
fijar o no la cantidad de la condena desde un principio. Acciones Arbitrarias : cuando
se persegua la restitucin o exhibicin de una cosa se deba ejercer a travs de una
accin arbitraria. Acciones perpetuas y acciones temporales: se refieren al plazo que
se tenia para ejercer la accin Acciones de Derecho Estricto y Acciones de Buena Fe :
en la primera el juez tenia que atenerse a los trminos planteados en el proceso, sin
tener facultad para tomar en cuenta otras circunstancias. En las segundas el juez
estaba plenamente facultado para investigar e interpretar.
Per manus iniectum Per pignoris capionem Intentio Demonstratio Adiudicatio
Condenatio ROMA Repblica Imperio Monarqua Proceso extraordinario Proceso
formulario Acciones de ley Orden Judicial Privado Orden Judicial Pblico Ejecutivas
Carcter declarativo legis actio Sacramento Per iudis postulationem Per conditionem
VOCABULARIO ORDEN JUDICIAL PRIVADO Las partes acudan ante un magistrado,
y le exponan sus pretensiones. Se expeda una frmula que se llevaba ante un juez
que era quin resolva. ORDEN JUDICIAL PBLICO Las pretensiones y resistencias
SUMMATIM COGNOSCERE
6.
DERECHOS REALES.
6.1.
EL PATRIMONIO EN ROMA ENTENDIDO COMO UNIVERSALIDAD DE
DERECHO.
6.1.1 CONCEPTO DE DERECHO REAL Y SU DIFERENCIA CON EL DERECHO
PERSONAL.
6.1.2 COSAS Y SU CLASIFICACIN.
6.2
POSESIN. SU ORIGEN EN EL AGER PUBLICUS OCUPADO POR
CONQUISTA Y CONCEDIDO A LOS PARTICULARES FRENTE A NUESTRO
ART. 27 CONSTITUCIONAL.
6.2.1 CLASES DE POSESIN.
6.2.2 ADQUISICIN DE LA POSESIN (CONCEPCIN DE VON SAVIGNY Y
DE JHERING).
6.2.3 PROTECCIN DE LA POSESIN (INTERDICTOS).
6.3
PROPIEDAD.
IURA IN RE ALIENA.
6.6
PRESENCIA DEL DERECHO ROMANO EN LA CONCEPCIN.
CONTEMPORNEA DEL PATRIMONIO.
6.
DERECHOS REALES.
pater. En la hereditas, lo que trasmite una persona no solo son los bienes sino tambin
las DEUDAS. En cambio en otras veces la palabra bona o bienes es entendida como
una expresin econmica. como podemos ver el patrimonio comprender dos ramas
muy extensa, la economa y la jurdica.
Tengamos en claro que la palabra Res (cosa) tena en derecho romano un significado
muy amplio. Esta cosa, se significaba a todo lo que se poda ser objeto de derecho.
Pero tambin haba cosas que no podan ser objeto de derechos privados por lo tanto
no pertenecan al patrimonio particular del hombre. De ah naci la divisin de Cosas
del patrimonio (Res in Patrimonio) y cosas fuera del patrimonio (Res Extra Patrimonio)
de que se da cuenta en las instituciones de Justiniano. Esta Instituciones decan
bsicamente que todas las cosas se dividan en esta dos categoras. Las primeras se
encuentran colocadas fuera del patrimonio de los particulares, es decir las cosas que
su naturaleza misma hacen insusceptibles de apropiacin individual, por ejemplo, las
que pertenecientes a una nacin o a una ciudad (mar, plazas puertos ect.) o ciertas
cosas que pueden ser apropiados, pero de las cuales nadie se ha apoderado todava.
Las otras, por lo contrario forman parte del patrimonio de los particulares. Esto es,
como una comprobacin de hecho, que se sobrepone a la materia, puesto que se
aplica a todas las cosas sin excepcin. Pero no es nunca una verdadera divisin,
porque carece de aspecto jurdico. Aquella divisin a sido calificada de incompleta, por
lo cual se a preferido la siguiente, que resulta de los textos romanos de la poca
clsica: Res divini juris y Res humani juris. La primera se regia por medio del derecho
divino es decir del mandato de un dios y la segunda por el derecho humano, todos los
derechos que se nos otorgan al nacer.
Es necesario sealar que, las mas de las veces, el trmino "patrimonio" es empleado
en sentido no-tcnico, sea patrimonio en sentido impropio, como expresin de
comodidad. Esta expresin de comodidad sirve para indicar un conjunto de (suma) de
bienes, sin referirse a un conjunto de relaciones jurdicas activas y pasivas. Por
ejemplo, patrimonio inmobiliario, patrimonio mobiliario; patrimonio familiar, patrimonio
del quebrado y ya por ultimo la administracin del patrimonio en si.
As tambin cuando se dice que el deudor responde con todo su patrimonio, se quiere
decir solamente que responde con todos sus bienes. Por lo tanto damos a entender
que el patrimonio llega a formar una entidad unitaria.
Tambin podemos interpretar el patrimonio neto, refirindose a lo que queda de
elementos activos cuando se deduce el pasivo, en otras palabras las deudas del titular
(bona non intelleguntur). Por otra parte, mientras, desde el punto de vista econmico,
no hay patrimonio cuando el monto del pasivo iguale o exceda del monto del activo.
Por lo general el patrimonio es uno solo para cada sujeto y no se conciben varias
masas patrimoniales, teniendo como titular un sujeto, puesto que , aun cuando el las
mantenga separadas, por razn de comodidad o por expediente administrativo, las
mismas forman, a los ojos de la ley, una masa nica. Por ejemplo en el caso de varias
haciendas (individuales) pertenecientes a un mismo sujeto.
6.1.1 CONCEPTO DE DERECHO REAL Y SU DIFERENCIA CON EL DERECHO
PERSONAL.
donde deriva la persistencia de el aun cuando la cosa deje de estar en posesin del
titular. El derecho creditario, en el cual el nexo obligatorio une a dos persona, esta
dotado de menos "eficacia" porque solo permite que el acreedor persiga el pago de la
deuda del propio obligado. (Luis R. Arquello)
Otra ventaja de los derechos reales sobre los personales es la "prevalenca" o
"pertenencia". Por naturaleza , el derecho real implica la exclusividad y la relacin
sobre los concurrentes derechos personales, por lo cual puede hablarse de una
jerarqua de poderes, en la cual los que emanan de un derecho real vencen a los que
proviene de un derecho de crdito. En los derechos la antigedad respectiva
determina el rango, cuando son compatibles la hipoteca o completa eliminacin, segn
ocurre con el dominio.
Por fin, en lo que entend el derecho real se transfera con mas o menos libertad, en
tanto que en el derecho antiguo, cuando las obligaciones se consideraban vnculos
estrictamente personales, no se las poda negociar, ni activa ni pasivamente se dice
que el derecho real es de carcter absoluto y el de obligaciones relativo.
En cuanto a la relacin en el derecho real la relacin del sujeto con la cosa es directa.
El titular de un derecho real que se vea disconforme con el ejercicio de su derecho,
tiene toda la potestad para reclamar la cosa de manos de quien este es decir en otras
palabras Jus Perseguendi. Por eso se dice que el sujeto pasivo de un derecho real es
toda la comunidad en la cual vive el sujeto activo. En el derecho personal, siendo la
relacin indirecta, el titular solo puede reclamar su derecho al deudor. Por esta razn
es que el derecho personal no tiene el Jus Perseguendi, este es el nico sujeto pasivo.
En cuanto al objeto solo es posible tener un derecho real sobre algo que existe al
momento de formarse el derecho. En cambio en un derecho personal, el objeto puede
no existir sino esperarse que exista. El derecho personal es una prestacin entre dos
sujetos.
En cuanto a su proteccin, los derechos reales estn protegidos por acciones en la
cosa y pueden ejercer contra cualquiera que perturbe su ejercicio. Los Derechos
Personales estn protegidos por acciones y solo pueden exigirse al deudor que se
obligo.
En cuanto a su origen los derechos reales se constituyen a travs de modos
especiales. Los personales a cambio, se originan a travs de las obligaciones, que
estudiamos en detalle cuando toque por ejemplo contratos, delitos, leyes y pactos.
En cuanto al numero, los derechos reales son limitados: es decir dominio,
servidumbre, uso, prenda, hipoteca, por lo que su creacin proviene de una ley. El
numero de derechos personales son ilimitados.
6.1.2 COSAS Y SU CLASIFICACIN.
La palabra res (cosa) en el derecho significaba todo lo que pudiera ser objeto de
derechos, pero haban cosas que no podan ser objeto derecho privado que no podan
pertenecer al patrimonio privado de los hombres.
Cosas de dominio (res mancipi) eran las cosas cuya propiedad poda ser adquirida
nicamente por la mancipatio (agarrar con la mano) y en general por los medios
propios del derecho civil (jus civile) se consideraban como las ms importantes para la
economa como los fundos rurales, las servidumbres rurales, los esclavos, las bestias
de carga y tiro, etc.
Las cosas no dominadas (res nec mancipi) eran todas las dems, su adquisicin poda
efectuarse por simple tradicin y en general por los medios de adquirir segn el jus
gentium.
2. COSAS CORPORALES Y COSAS INCORPORALES
Son Corporales todas las cosas del mundo exterior que caen bajo los sentidos, tienen
una composicin material y pueden ser objeto de derechos. Son Incorporales los
derechos que sobre tal cosa se tienen. Ej: fama, honor.
3. COSAS MOVILES Y COSAS INMOVILES (RES MOVILES Y RES INMOVILES)
No aparecen consagradas textualmente en el Derecho Romano pero se tena dicha
apreciacin. Cosas muebles son las que pueden moverse materialmente ya por si
mismas como los seres inanimados, ya por la mano del hombre.
Inmuebles son los fundos, los edificios y en general las que por su naturaleza u otra
causa no pueden ser transportadas de un lugar a otro, algunas cosas muebles por
naturaleza. Se consideran a veces como inmuebles por razn de circunstancias
especiales que la ley establece.
COSAS INCORPORALES
Las cosas incorporales se han clasificado tradicionalmente en derechos reales y
derechos personales, los primeros son los que tienen sobre las cosas de manera
directa, sin respecto a determinada persona, los segundos, llamados derechos de
acreencia o CRDITOS, son los que se tienen con respecto a determinada persona
que se halla obligada a dar, hacer o no hacer la cosa objeto del derecho.
Entre los romanos se estableca muy claramente esta diferencia designada el derecho
real con la denominacin derecho de la Cosa (jus in rem) y el derecho personal, con
los trminos derecho a la cosa (jus ad rem).
El derecho real no tiene un objeto pasivo determinado a cuyo cargo se halle una
obligacin correlativa, como si lo tiene el derecho personal. Este sujeto pasivo del
derecho personal es el deudor (debitor) a cuyo cargo se haya satisfacer lo que
constituye el objeto del respectivo derecho.
Los derechos reales, segn el derecho Romano se dividan en derechos reales civiles
y derechos reales pretorianos. Los primeros fueron instituidos por el jus civile, los
segundos por el derecho pretoriano. Los derechos civiles fueron: la propiedad, las
servidumbres reales o prediales y las servidumbres personales. Los derechos reales
pretorianos fueron ,la superficie, el derecho en el campo, derecho a sembrar y la
hipoteca.
Cosas basadas en el concepto jurdico de dentro o fuera del patrimonio.
Son cosas que forman parte del patrimonio de los particulares y
Res mancipi
son susceptibles de ser enajenadas dentro del comercio. Estas
cosas estn dentro del derecho civil y pueden ser adquiridas a
travs del rito de la mancipatio:
Las cosas mancipi en Roma era:
DENTRO DEL
COMERCIO
Especficos
Consumibles
No consumibles
Fungibles
Son aquellas cosas que pueden sustituirse unas por las otras, por
estar definidas por el gnero al que pertenecen, son aquellas
cosas que se cuentan, se miden y se pesan.
Son las cosas que no pueden sustituirse las unas por las otras,
por estar determinadas por sus caractersticas particulares.
No fungibles
Corpreos
Incorpreos
Principales
Accesorias
Simples
Compuestas
Divisibles
Son las cosas que existen porque tienen un cuerpo material, que
afectan nuestros sentidos externos, por ejemplo, al esclavo,
caballos, terrenos, oro, plata, vacas, gallinas, utensilios
domsticos, etc.
Son abstracciones que no afectan nuestros sentidos y que se
conciben por la inteligencia, son derechos susceptibles de
estimacin y representan un valor pecuniario en bienes de los
particulares, ejemplo, los derechos, las ideas.
La cosa determinante de la funcin del todo. Ejemplo, una casa.
La cosa que depende de la principal ya que coopera con ella y le
otorga caractersticas que la distingue de otras principales y que
no es absorbida por esta, ejemplo, los muebles que estn dentro
de la casa.
Es una sola cosa o un solo elemento, ejemplo, un libro, un lpiz,
una silla.
La unidad de varias cosas simples forman una cosa compuesta,
siempre y cuando sus elementos estn materialmente unidos
entre s.
Son las cosas susceptibles de descomponerse en partes
diversas. Son las cosas que pueden dividirse en partes
conservando cada una de ellas las cualidades y esencia del todo y
un valor econmico proporcional.
Indivisibles
Capital
Cosa matriz
Frutos
FUERA
DEL
COMERCIO
Por razones
fsicas
6.2
POSESIN. SU ORIGEN EN EL AGER PUBLICUS OCUPADO POR
CONQUISTA Y CONCEDIDO A LOS PARTICULARES FRENTE A NUESTRO ART.
27 CONSTITUCIONAL.
Etimolgicamente, el trmino posesin deriva de la locucin latina possessio, que a su
vez proviene de possidere, palabra compuesta de sedere y el prefijo pos y que
equivale a poder sentarse o fijarse.
La propiedad entraa un poder jurdico sobre las cosas. La posesin un poder
meramente material. Posesin es el poder fsico que se ejerce sobre una cosa, con
intencin de manejarse como verdadero propietario de ella.
La posesin consiste, en el hecho de tener bajo nuestro poder una cosa, con la
intencin de conducirse con ella, como verdadero propietario.
Del concepto anterior, se deduce:
a) Que la posesin es un hecho. Se sostiene que la propiedad es el derecho que se
tiene sobre la cosa. Cuando se dice que una persona es propietaria de una cosa, nos
referimos a un vnculo puramente conceptual de titularidad jurdica entre la persona y
la cosa. Es decir, que en virtud del ttulo que asiste al propietario, la propiedad es un
poder jurdico al que va unida la disposicin de la cosa. En cambio, cuando se esta en
posesin de una cosa, efectivamente -tiene la cosa en su poder-, que de hecho la
cosa esta a su disposicin, que se sirve de ella -poseedor-. Implica la posesin, por
tanto, una relacin de potestad entre una persona y una cosa. Al poseedor, le es
suficiente el ejercicio del derecho para obtener proteccin posesoria, ya que tiene la
intencin de someter la cosa al ejercicio de un derecho de propiedad, pues se
comporta como dueo con ella. La posesin, pues, es el poder fsico que se ejerce
sobre la cosa, poder que esta valorado en s misma, independientemente de que sea o
no conforme a derecho.
b) Que el objeto de la posesin es toda cosa corporal in commercium.
c) Que el poseedor tiene el goce y el disfrute de la cosa, con independencia jurdica y
econmica.
d) Que la cuestin de la legitimidad e ilegitimidad es ajena a la esencia misma de la
posesin.
e) Que el poseedor se comporta con la cosa, como propietario de la misma.
f) Que la propiedad implica la posesin, pero ambas pueden existir separadamente:
1) Propiedad sin posesin: cuando la cosa se encuentra en poder de un tercero, que la
retiene con nimo de dueo.
2) Posesin sin propiedad: cuando se tiene la cosa sin nimo de dueo, sin el derecho
a su propiedad.
Diversas Figuras de la Posesin
Posesin y Tenencia
La posesin justa es la obtenida sin causar lesin a su antiguo poseedor, es decir, por
un modo legal, sin utilizacin de vas clandestinas o violentas, y se le denomina
tambin posesin no viciosa.
La posesin injusta es la que se adquiere lesionando al poseedor anterior. De acuerdo
al vicio, puede ser viciosa (vi), clandestina (clan) y precaria (precario). Significa vi, el
que, mediante la fuerza fsica o la intimidacin, expulsaba al poseedor anterior; clan, el
que haba obtenido la posesin ocultamente, y precario el que teniendo una cosa en
su poder, para su uso, se negaba a devolverla.
La proteccin o defensa de la posesin era, tanto para el poseedor justo, como al
injusto, porque al decir de LABEON, para el resultado de la posesin no importa
mucho que uno posea justa o injustamente, y se defiende aun a la posesin injusta,
segn PAULO, porque cualquiera que sea el poseedor tiene por su condicin de tal
ms derecho que el que no posee.
c) Posesin de buena fe y de mala fe.
Se posee de buena fe cuando existe la conviccin de que se tiene un derecho
legtimo sobre la cosa poseda. La mala fe consiste en la conciencia que tiene el
poseedor de no tener derecho sobre la cosa. La posesin de buena fe tiene
importancia:
a) porque permite al poseedor adquirir la propiedad de la cosa, poseda por usucapin;
b) porque le permite al poseedor intentar la accin publiciana, que es la que tiene el
propietario bonitario;
c) porque adquiere los frutos, al igual que el propietario;
d) porque tiene los interdictos posesorios para defender la posesin; y
e) porque el poseedor de buena fe, cuando tiene justo ttulo, se equipara al propietario.
En las fuentes, se seala que la buena fe le concede al poseedor tanto cuanto la
verdad. Son estas las consecuencias prcticas de la posesin de buena fe
En cuanto al poseedor de mala fe, los interdictos posesorios constituyen su nica
defensa.
6.2.2 ADQUISICIN DE LA POSESIN (CONCEPCIN DE VON SAVIGNY Y DE
JHERING).
Naturaleza Jurdica
Es la posesin un hecho o un derecho? Algunos sostienen que la posesin es un
hecho amparado por el ordenamiento jurdico, otros, como lHERING, exponente de la
doctrina objetiva de la posesin, afirman que la posesin es un derecho, integrado por
un inters el cual es el elemento sustancial y el amparo jurdico al mismo, sus medios
de defensa. Este gran jurisconsulto es el creador de la teora del inters. Segn su
concepcin, la posesin determina la relacin jurdica entre el poseedor y la cosa
poseda, colocndose as al lado de su propiedad y de ello deduce, como conclusin,
que la proteccin o defensa de la posesin debe ser entendida como un complemento
PROPIEDAD.
El inters prctico de esta distincin radica en que el adquirente derivado sufre las
cargas reales, servidumbres e hipotecas, que el propietario anterior hubiera constituido
sobre su cosa. En tanto que, el adquirente originario, adquiere la cosa libre de toda
carga o gravamen.
2) Adquisicin a ttulo universal y a ttulo particular
La adquisicin a ttulo universal es la que haca adquirir un patrimonio ntegramente o
una parte alcuota de l; por ejemplo, la sucesin por parte del heredero; la
adrogacin, por parte del adrogante.
La adquisicin a ttulo particular, es la que hace entrar en el patrimonio del adquirente
una cosa determinada o un conjunto de cosas determinadas.
El inters prctico de esta distincin radica, en que el adquirente a ttulo universal est
obligado al pago de las DEUDAS de la persona a quien sucede; en tanto que, el
adquirente a ttulo particular, no est obligado a pagar esas deudas.
La adquisicin a ttulo universal es tambin llamada adquisicin mortis causa, en
cambio la adquisicin a ttulo particular es llamada tambin inter vivos.
3) Del derecho civil y del derecho de gentes
Adquisiciones del derecho civil, eran los modos de adquirir establecidos por el derecho
civil romano, tales eran: la mancipatio, la in iure cessio, la usucapio, la adiudicatio y la
lex.
Adquisiciones del derecho de gentes, eran los modos de adquirir establecidos por este
derecho, entre los cuales se pueden mencionar: la ocupacin, la tradicin, la
prescripcin, etc.
El inters prctico de la distincin de estas dos maneras de adquirir radica, en que las
adquisiciones del derecho civil no podan emplearse sino por las personas que
tuvieran el ius commercium; en cambio las del derecho de gentes podan emplearse
por los peregrinos.
4) Convencionales y No Convencionales
Las adquisiciones convencionales, son aquellas que resultaban de un acuerdo de
voluntades entre el enajenante y el adquirente, como ocurra por ejemplo: en la
mancipatio, en la in iurecessio, en la tradicin.
Las adquisiciones no convencionales, eran las que no implicaban ningn acuerdo de
voluntades, como ocurra por ejemplo: en la ocupacin, en la usucapin, en la
adjudicacin y en la ley.
Occupatio. La occupatio u ocupacin, era un modo de adquirir la propiedad del
derecho de gentes, y consiste en tomar posesin de una cosa que no pertenece a
nadie, de una res nullius. La adquisicin de la posesin y de la propiedad son
concomitantes.
Los requisitos para que tenga lugar la ocupacin son los siguientes: a) Que el sujeto
sea capaz; b) Que tome posesin de la cosa; y, c) Que la cosa no pertenezca a nadie.
Pueden ser adquiridas por ocupacin:
1) Las cosas que no han pertenecido nunca a nadie, por ejemplo: la caza y la pesca.
2) Las res derelictae, o sea, aquellas cosas que han sido abandonadas por su dueo,
con la intencin de no seguir siendo propietario de ellas.
3) Los animales salvajes, los peces y las aves, que pasan a ser propiedad del primer
ocupante, as sean tomados en fundo propio o en fundo ajeno; pero el propietario del
fundo ajeno puede impedir al cazador o al pescador entrar en su fundo, y si este viola
esa prohibicin puede ser perseguido por la accin de injuria.
4) Las cosas tomadas al enemigo. Las cosas muebles y los cautivos, tomados
individualmente por un soldado, le pertenecan por ocupacin; pero, el botn tomado
colectivamente por la armada o los enemigos rendidos al ejrcito o a la escuadra
romana, pertenecan al Estado. Igual ocurra con los inmuebles situados en los
territorios conquistados que no pueden ser objeto de ocupacin individual, y por tanto
pertenecan al estado romano.
5) Las piedras preciosas, las perlas y otras cosas que se hallen sobre las riberas,
pertenecen al descubridor, que es su primer ocupante.
6) La isla nacida en el mar, aunque rara, pertenece al primer ocupante.
Accessio. Hay accessio o accesin cuando una cosa se adhiere a otra por obra
natural o artificial para integrarse ambas en un solo cuerpo. EI dueo de la cosa
principal se hace dueo de la cosa accesoria.
Si la unin puede deshacerse conservando la cosa accesoria su originaria
individualidad, determina slo una adquisicin resoluble, pues al dueo de la cosa
accesoria se le concede la actio adexhibendum, para reclamar luego su cosa por la
reivindicatio.
En cambio, la unin orgnica, slida y duradera, lleva aparejada una adquisicin
irrevocable. Esto no significa que el propietario de la cosa accesoria no deba ser
indemnizado; pero, para esto hay que ver si la conjuncin ha sido hecha por el
propietario de la cosa principal o por el propietario de la cosa accesoria.
Si lo hizo el propietario de la cosa accesoria, ha obrado de buena fe y tiene la
posesin del todo, puede oponer la exceptio doli a la rei vindicatio entablada por el
propietario de la cosa principal. Si lo hizo el propietario de la cosa principal, el
propietario de la cosa accesoria tiene la exceptio doli, si es l quien posee el todo; y
una accin in factum, si la posesin del todo la tiene el propietario de la cosa principal.
La accesin presupone la adherencia verdadera de una cosa ajena a una cosa propia,
distinguiendo los romanistas tres clases:
1) Accesin de una cosa mueble a otra cosa mueble, lo que tiene lugar en los
siguientes casos:
a) Ferruminatio, que es la unin inmediata de dos objetos del mismo metal. EI dueo
de la cosa principal se hace propietario de la cosa accesoria, as por ejemplo: el dueo
de la estatua se hace propietario del brazo adherido a la misma. Distinta de esta
situacin es la ad plumbatio, o sea la unin de objetos metlicos o no, de igual o
diferente especie, mediante un tercer elemento, plomo o estao. Como esta unin
puede deshacerse sin detrimento de las cosas, no da lugar a adquisicin depropiedad;
por lo que, luego de ejercida la accin ad exhibendum para obtener la separacin, se
entabla la actio rei vindicatio.
b) Textura. Segn el derecho justinianeo, accede a la tela ajena los hilos que se le
incorporan por bordados o entretejidos.
En la poca clsica, la textura no otorga una adquisicin definitiva de los hilos; y el
dueo de stos, tena la accin ad exhibendum, segn opinaba el jurista Ulpiano.
c) Tintura. EI colorante accede al pao, por lo tanto el propietario del pao se hace
propietario de la nueva especie, del pao teido.
d) Escritura. Lo escrito sobre pergamino u otro objeto ajeno accede a ste, pues lo
principal es la materia y no lo escrito sobre ella, aun cuando sea una obra literaria,
jurdica, o de otra naturaleza.
e) Pintura. La pintura accede a la tabla, segn opinin del jurista Paulo; en tanto que
segn el jurista Gayo, es la tabla la que accede a la pintura. Esta opinin de Gayo fue
acogida por Justiniano, quien deca que sera ridculo considerar accesoria la obra de
un granartista.
EI diferente tratamiento otorgado por los juristas a la obra literaria y a la obra pictrica
se encuentra en que la primera no se unimisma con la materia (pergamino, papiro,
etc.), en que se plasma grficamente, mientras que la segunda se adhiere a la materia
(tabla,lienzo, etc.), para existir en ella y con ella.
2) Accesin de mueble a inmueble.
Pertenece al suelo todo lo que se une a I. Tal principio origina la accesin en los
siguientes casos:
a) Siembra. Accede a la tierra la semilla ajena que en ella es sembrada.
b) Plantacin. EI propietario de la tierra adquiere lo plantado en ella siempre que eche
races. La adquisicin es definitiva aunque la planta sea arrancada despus.
c) Edificacin. Los edificios u otras construcciones pertenecen en su totalidad al
propietario del suelo.
La propiedad sobre la obra completa, sobre el todo, no significa adquisicin de la
propiedad de los materiales; pues el dueo de stos conserva su derecho, slo que no
puede hacerlo valer mientras dure la conjuncin.
La Ley de las XII Tablas prohbe la rei vindicatio del madero o viga unida al edificio de
otro, as como la de los palos que sostienen una via; y esta prohibicin fue extendida
por la jurisprudencia a toda clase de materiales de construccin. Pero, los juristas
Acerca de a quien pertenece el nuevo objeto creado, ha suscitado discusin entre los
tratadistas y entre las dos escuelas de jurisconsultos. As, los sabinianos opinaban,
que el nuevo objeto perteneca al propietario de la materia, porque ningn objeto
nuevo se puede crear sin materia; en tanto que los Proculeyanos opinaban, que el
nuevo objeto perteneca por ocupacin al especificador, pues la materia se haba
extinguido.
Segn Gayo, si el objeto puede volver a su primitivo estado, pertenecer al propietario
de la materia; y si no puede volverse al estado primitivo, pertenecer al especificador.
Justiniano acept la decisin de Gayo, pero decidi tambin: que si el especificador ha
empleado en parte su materia y en parte la de otro, para crear una nueva especie,
esta le pertenecer, sin que haya lugar a la distincin anterior.
Si el especificador es el propietario de la nueva especie, el propietario de la materia
puede:
1) En el caso de que el especificador sea el poseedor de la cosa y haya empleado la
materia de buena fe, accionarlo con la accin in factum, para obtener el valor de la
materia; pero, si el especificador era de mala fe, lo accionar con la accin ad
exhibendum, para obtener el valor de la materia ms el inters que el tena en no ser
privado de la misma, valor este que es apreciado por l mediante declaracin jurada; y
tiene tambin la accin furtivacontra el ladrn si la materia le fue robada.
2) Si el propietario de la materia es quien posee la nueva especie, a la accin
reivindicatoria del especificador opondr la excepcin de dolo, para hacerse pagar el
valor de la materia.
Si es el propietario de la materia el propietario de la nueva especie, tambin se
distingue:
1) Si el especificador posee la cosa y es de buena fe, puede oponer a la accin
reivindicatoria del propietario la excepcin de dolo para hacerse indemnizar por su
trabajo.
2) Si es el propietario de la materia quien posee la cosa, no se conoce ningn texto
que acuerde accin al especificador, para hacerse indemnizar.
Adquisicin de Frutos
Se ha establecido que todo producto o rendimiento normal de una cosa, con
periodicidad, conforme a su destilacin econmica y que no produzca al separarse
alteracin esencial de la cosa, es considerado jurdicamente un fruto.
Cuando una cosa produce algo alterndose fundamentalmente su sustancia, sin
constituir un rendimiento peridico, se dice que se trata de un producto.
Para fijar el concepto de fruto jurdicamente es necesario el cumplimiento de dos
caracteres: en primer lugar, su periodicidad; y en segundo lugar, la no alteracin de la
esencia de la cosa. En la doctrina romana se utilizan indistintamente como sinnimos
los conceptos de frutos y de productos.
Los frutos pueden ser naturales o civiles. Los primeros son los que se producen sin la
intervencin del hombre, como la leche de la vaca, la lana de las ovejas, los frutos de
los rboles; en tanto que los segundos son los que se obtienen con ocasin de una
cosa, de su disfrute o explotacin, como los intereses de un capital, los rditos de una
casa arrendada.
La adquisicin de los frutos que ocurre cuando se separan de la cosa matriz, puede
tener lugar por el propietario de la cosa, y tambin por el poseedor de buena fe de
dicha cosa. EI poseedor de buena fe hace suyos los frutos, regla esta que se aplicaba
en caso de reivindicacin.
El poseedor estaba obligado a restituir el inmueble a su propietario pero conservaba
los frutos, no como dice Justiniano en sus Institutas, en razn de los cuidados que ha
tenido con la cosa, sino porque creyndose propietario debi como tal emplear los
frutos para vivir. Obligarlo a restituir esos frutos sera causarle un perjuicio que no
mereca en razn de su buena fe, y en provecho de un propietario poco interesado por
causa de su negligencia.
En la poca clsica el poseedor adquira los frutos a partir del momento en que se
separaban del inmueble, pero bajo Diocleciano se le oblig a devolver los frutos
existentes an y no poda conservar ms que los frutos que hubiera consumido;
adems, deba devolver los frutos que percibiera a partir de la litis contestatio, porque
a este momento era al que deba referirse el juez al determinar los elementos de su
sentencia.
Adiudicatio
La adjudicacin es un modo de adquirir la propiedad del derecho civil y consiste en el
otorgamiento del derecho por un pronunciamiento judicial, en aquellos juicios que
tuvieran por objeto obtener la divisin de una cosa comn; pues, el juez atribua a
cada uno de los litigantes la parte que le perteneca del bien que hasta entonces haba
estado en condominio.
La adjudicacin se aplicaba con ocasin del ejercicio judicial de las siguientes
acciones:
1) Actio familiae erciscundae, que es la accin que compete a los herederos para
obtener la particin de una herencia.
2) Actio communi dividundo, que es la accin que intenta cualquiera de los
condueos para obtener la divisin de la cosa comn.
3) Actio finium regundorum, que es la accin que intenta el propietario de un fundo
contra el propietario del fundo vecino para obtener la relimitacin o fijacin de los
linderos de cada fundo.
La Ley
La adquisicin por razn de la ley proceda en el caso del tesoro, de los frutos y de la
accesin.
El tesoro era una cosa enterrada y oculta descubierta por azar y sobre la cual nadie
poda justificar su derecho de propiedad. EI tesoro perteneca a quien lo encontrara, a
su inventor; y si el terreno en que se descubra perteneca a una tercera persona se
divida de por mitad entre el descubridor y el propietario del suelo.
6.3.5 MODOS DERIVADOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD.
Como se ha dicho, la adquisicin a ttulo derivativo ocurre cuando la transmisin de la
propiedad tiene lugar de manos del anterior propietario a manos del adquirente en
virtud de una relacin jurdica preexistente, traspaso que se hace ntegramente y sin
reservas de ninguna naturaleza.
Constituyen modos de adquisicin a ttulo derivativo, para el derecho romano: la
mancipatio, la in iure cessio, la traditio, la usucapio y la prescriptio.
Mancipatio
La mancipatio o mancipacin, era un modo de adquirir solemne, del derecho civil,
que exiga la presencia del enajenante, del adquirente de cinco testigos ciudadanos
pberes y de un libre pens o porta balanza. La cosa objeto de la venta deba estar
presente en el mismo momento, salvo que se tratara de un inmueble.
El adquirente tomaba entonces en sus manos la cosa que quera adquirir y deca:
declaro que esta cosa me pertenece conforme al derecho quiritario y que la he
comprado con esta pieza de bronce y esta balanza y al mismo tiempo golpeaba con la
pieza de bronce uno de los platillos de la balanza.
En esa poca no haba todava monedas que pudieran contarse y por eso se servan
de lingotes que se pesaban para determinar su peso y su valor, de ah la necesidad de
la balanza; y se golpeaba el lingote contra el platillo de la balanza, para que constara
la calidad del metal que se daba como pago. Ms tarde cuando el Estado fabric
monedas, result intil pesarlas y hacerlas sonar; pero, por respeto a las antiguas
tradiciones, se conserv la costumbre a ttulo simblico.
El efecto que produce este procedimiento es el de transferir inmediatamente la
propiedad del objeto, pero no su posesin, la que slo se obtiene cuando el objeto le
es entregado al adquirente. Si el enajenante se niega a transferirle el objeto al
adquirente puede este ejercer contra el la actio rei vindicatio.
El vendedor deba garantizarle al comprador la propiedad de la cosa vendida, estando
obligado a pagar el doble del precio obtenido, en caso de que la cosa no estuviera
sometida a su dominio y el adquirente fuera privado de ella por la accin reivindicatoria
intentada contra l por el autntico propietario; pues, el adquirente tena una accin
penal contra el vendedor: la actio auctoritatis, para obligarlo a realizar el pago.
En los primeros tiempos, la mancipatio se us para realizar verdaderas ventas al
contado con pago del precio; pero luego se emple de modo general, para realizar la
trasmisin de la propiedad de una cosa en virtud de cualquier ttulo como ventas a
CRDITO, donaciones, pagos, etc. No haba entonces sino un simulacro de venta.
Como era un modo de adquirir del derecho civil, era necesario que ambas partes
tuvieran el ius commercii y slo se aplicaba a la res mancipi, siendo nulos sus efectos
si las cosas eran nec mancipi.
Esta forma de trasmitir la propiedad cay en desuso al desaparecer la distincin entre
cosas mancipi y nec mancipi.
In Iure Cessio
La in iure cessio, era un modo de adquirir la propiedad que consista, en una especie
de abandono que haca el propietario de su cosa al adquirente. De all el nombre que
deriva de las expresiones: cessio, que equivale a abandono; e in iure, que quiere
decir ante el magistrado.
Era una especie de juicio simulado en el cual el enajenante y el adquirente
comparecan ante el pretor con la cosa, y all el adquirente sealando la cosa deca:
declaro que esa cosa me pertenece y como el enajenante no contradeca esta
pretensin, el pretor haca constar que el adquirente era el propietario de esa cosa. Es
un procedimiento similar al que se utilizaba para manumitir un esclavo porvindicta.
Por ser un modo de adquirir del derecho civil, exiga que las partes gozaran del ius
commercii y se aplicaba para transmitir la propiedad de las res mancipi y de las res
nec mancipi.
Esta forma de trasmitir la propiedad difiere de la mancipatio:
1) Por la forma: pues, la mancipatio exiga la presencia de cinco testigos ciudadanos
romanos pberes y un librepens, y no requera la presencia de ningn magistrado; en
tanto que, la iniure cessio tena lugar ante el pretor y no se requera la presencia de
testigos, ni de librepens.
2) Por su aplicacin: pues, la mancipatio slo se aplicaba a las res mancipi; en tanto
que, la in iure cessiose aplicaba a las res mancipi y a las res nec mancipi.
La in iure cessio y la mancipatio, tenan sin embargo de comn, lo siguiente:
1) Eran dos modos de adquirir la propiedad del derecho civil, implicando ambos el
goce del ius commercii en las dos partes contratantes: enajenante y adquirente.
2) Eran dos actos solemnes, que no admitan la adicin de ninguna modalidad, o sea,
que no podan quedar supeditados a la llegada de un trmino ni al cumplimiento de
una condicin.
3) Eran dos actos que exigan la presencia de los dos interesados, sin que ninguna de
las partes contratantes pudiera estar representada por un mandatario.
4) Los dos actos exigan la aportacin de la cosa, para que se procediera a llenar sus
formas.
La in iure cessio cuyas formalidades eran molestas en razn de la presencia
obligatoria del magistrado, cay pronto en decadencia y desapareci bajo Justiniano.
Traditio
La traditio o tradicin, consiste en la entrega material de una cosa hecha por una
persona, llamada el tradens, a otra persona, llamada el accipiens. Era un modo de
adquirir la propiedad del derecho de gentes y por tanto poda ser utilizado por los
peregrinos. Pero, no toda tradicin hace adquirir la propiedad, pues, quien recibe una
cosa por tradicin puede adquirir: a) La posesin y la propiedad; b) La posesin
solamente; y, c) La simple detectacin o possessio naturalis.
Para que la tradicin transfiera la propiedad y la posesin, se necesitaba:
1) Justa causa traditionis.
2) Entrega material de la cosa.
3) Que la cosa fuera susceptible de adquisicin por este medio.
A) Se entiende por justa causa traditionis, la intencin de enajenar en el tradens y la
intencin de adquirir en el accipiens. Esta justa causa resultaba siempre de un acto
jurdico anterior a la tradicin y para la ejecucin del cual hacan las partes la tradicin,
por ejemplo: una venta, una donacin, un pago, etc.
Pero no hay que confundir la justa causa con ese acto jurdico anterior, pues lo que
era indispensable, era la existencia de la intencin de enajenar y de adquirir y no el
ttulo que implicaba. Si haba esa intencin correlativa en el tradens y en el accipiens
se operaba la translacin de la propiedad y de la posesin, aunque el acto jurdico
anterior (venta, donacin, etc.) fuera nulo.
B) Entrega material de la cosa. Para que hubiera tradicin era necesario que el
enajenante se desposeyera de la cosa y pusiera al adquirente en posesin de ella.
En la poca antigua la entrega se haca materialmente, as:
a) Si la cosa era mueble, se haca pasar de una mano a otra.
b) Si la cosa era un fundo, se necesitaba entrar en l.
Pero en la poca clsica, en la post-clsica y finalmente en la poca de Justiniano, se
regulan situaciones en las que la exigencia de la entrega efectiva no es necesaria y la
tradicin sin la entrega de la cosa produce los mismos efectos que la tradicin
verdadera. Son estos casos los siguientes:
1) La traditio symbolica, que consiste en la entrega de un smbolo o en la realizacin
de un acto simblico, lo que ocurra:
a) Con la entrega de las llaves de un almacn de mercancas, que sirve como entrega
de las mercancas: traditio clavium.
b) Con la entrega del instrumento o escrito justificativo de la propiedad del enajenante:
traditio instrumentorurn.
c) Con el sealamiento de la cosa con signos convencionales.
bonorum emptio,
bonorum possessio,
IURA IN RE ALIENA.
Por consolidacin
Por renuncia.
De Diego define la servidumbre como un derecho real que se constituye grabando una
cosa con la prestacin de servicios determinados en provecho exclusivo de persona
que no es su dueo o de finca que corresponde a otro propietario.
6.6
PRESENCIA DEL DERECHO
CONTEMPORNEA DEL PATRIMONIO.
ROMANO
EN
LA
CONCEPCIN
OBRAS DE CONSULTA
BIALOSTOSKY BARSHAVSKY,
ROMANO, MXICO.PORRA, 2007.
SARA.
PANORAMA
DEL
DERECHO
DEL
DERECHO
ROMANO,
FLORIS
MARGADANT,
MXICO.ESFINGE, 2010.
GORDILLO MONTESINOS,
PORRA, MXICO, 2008.
GUILLERMO
ROBERTO
S.
DERECHO
HCTOR.DERECHO
ROMANO,
ROMANO,