PRODUCCIN ORIGINARIA Y DERIVATIVA DEL DERECHO.

Desde el otro punto de vista que hace referencia al rgimen poltico de

los estados, el derecho puede producirse en ellos de dos maneras:
Produccin derivativa, y produccin originaria.
Produccin derivativa
Segn el Clebre Jurista R. STAMMLER. En su obra gnesis del derecho
Afirma acertadamente que:
El derecho contiene, en primer lugar, normas relativas al derecho; pues es
el propio derecho el que dispone de qu modo ha de seguir formndose y
desenvolvindose en lo sucesivo, y ello constituye el contenido de la llamada
doctrina de las fuentes del derecho.
De esta manera de producirse el derecho se llama produccin derivativa
pues en ella se crean normas de acuerdo con lo dispuesto en un
ordenamiento jurdico ya construido, por las competencias a los rganos y
segn los procedimientos establecidos en este orden jurdico.
Ejemplo:
En Venezuela nuestra constitucin cuales son los rganos competentes
para producir normas jurdicas, (Leyes, Reglamentos entre otros.) y cual es
el procedimiento que deben cumplir para elaborarlas, asimismo contemplan
tambin de manera de hacer Reformas o Enmiendas a la propia constitucin.
En esta forma hacer el derecho, derivada de las normas del mismo
ordenamiento jurdico, existe tanto en rgimen democrticos (en los que el
pueblo elige a sus representantes) como los autocrticos (en los que un jefe
caudillo o dictador rige los destinos del estado a travs de una ley
fundamental). Las normas en que ambos casos se producen surgen por va
derivativa de un ordenamiento jurdico existente, bien sea el rgimen
poltico o bien sea autocrtico.
Produccin originaria
Es aquella que se crea la norma fundamental de un ordenamiento
jurdico, la cual da nacimiento a este, sin apoyo en ninguna norma jurdica
positiva previa.

En este caso surge un orden jurdico por primera vez, originariamente,

sin apoyarse en ningn orden jurdico anterior (aunque este existiera). Se
trata de un orden jurdico inicial, porque las normas que en l se crean no
tienen la razn de su validez formal en otras normas positivas anteriores.
Por ejemplo:
Nuestra primera constitucin de 1811 fue una produccin originaria del
derecho, pues no se deriv del derecho colonial sino que surgi ex novo, de
una concepcin de estado nuevo e independiente de toda metrpoli.
Existen varias formas de esta produccin originaria del derecho y se
necesitan ciertos requisitos para su consolidacin. De unas y otros nos
ocupamos seguidamente.
FORMAS DE PRODUCCIN ORIGINARIA DEL DERECHO.
Se distinguen tres formas o modos de produccin originaria
del derecho: la conquista, la revolucin o golpe de estado y finalmente, el
acuerdo para formar un nuevo estado.
a) La conquista u ocupacin del territorio de un estado por otro que
impone en l su rgimen jurdico. Por ejemplo: todos los Estados del
hoy tercer mundo estuvieron antes conquistados y sometidos al
orden jurdico que impona el conquistador.
b) La revolucin o golpe de estado que rompa la continuidad del
rgimen jurdico existente. Por ejemplo: la revolucin rusa de octubre
de 1917, que inicia un nuevo orden jurdico radicalmente distinto a un
contrario en muchos aspectos al del imperio de los zares. Tambin la
independencia de las colonias del norte y sudamericanas de sus
metrpolis sajonas e ibricas: las constituciones y ordenamientos
jurdicos de las nuevas naciones surgieron originariamente, una vez
conseguida la emancipacin.
c) El acuerdo para formar un nuevo estado, el estado de Israel en 1947,
a los pocos aos de terminar la segunda guerra mundial.

En la consideracin de estos casos de produccin originaria del derecho,

prescindimos de consideraciones de tipo moral o valorativo, tico, o poltico.
Sin duda que muchas revoluciones y golpes de estado son reprochables
desde este punto de vista. Pero, ahora, nos interesa solamente examinar el
punto de vista lgico- jurdico: como se produce el derecho
originariamente? Siempre que exista una solucin de continuidad con el
orden jurdico anteriormente existente.
Funcionarios pblicos por las consecuencias sociales pueden acarrear
tales actuaciones.
En cambio, el poder discrecional del que gozan muchos rganos del
estado (Presidente, Ministros, Jueces, entre otros), aunque esta sometido a
reglas inviolables que no permitan actuar por caprichos, sin embargo tales
normas, en atencin a los diversos factores o situaciones que se presentan,
en lugar de precisar la solucin exacta para cada caso, conceden a la
autoridad competente la misin de conjugar los elementos de cada situacin
con unos principios generales contenidos en la norma para obtener la
solucin adecuada.
Por ejemplo, la constitucin en su articulo 236 numeral 19, concede al
Presidente de la Republica Bolivariana de Venezuela la atribucin de
conceder indultos. El presidente, en cada caso, mandar examinar la
situacin de cada preso cuyo indulto se solicita (si es reincidente o no, su
comportamiento, el informe de la junta de conducta del establecimiento
penitenciario, el estudio psicolgico, entre otros.), la opinin de la sociedad
civil, la presin poltica y otros factores sociales, etc.; teniendo en cuenta
todos estos datos proceder discrecionalmente a conceder el indulto o no
concederlo. Como se ve en el mandato discrecional, la autoridad no tiene
prefijada la decisin por la norma, sino ante de cada uno de los casos
sometidos a su jurisdiccin, determinar la solucin ms justa y adecuada.
Pero no lo har por capricho, sino sometindose a criterios objetivos que

aplicara tambin en otros casos que se les presente cuya solucin puede
ser distinta y aun contraria a la anterior si las circunstancias lo son.
El mandato arbitrario, aunque sea tomado prescindiendo de normas y
aun violndolas, no siempre es injusto. Seria el caso, por ejemplo, de la
sentencia dictada por un juez que, ha violado algunas normas de
procedimientos para evitar que una de las partes alargue
desmesuradamente un juicio que se ve perdido, recurriendo al empleo de
todas las incidencias normativas que puedan retrasar la decisin judicial; en
este caso. La sentencia podr ser justa, pero el juez ha cometido una
arbitrariedad. Existen dos mandos esencialmente diversos:
1.- El mando que se funda exclusivamente en la voluntad del superior y
concibe la relacin entre ste y su sbdito librada exclusivamente al antojo
del primero, como basa tan solo en la supremaca del hombre sobre el
hombre
2.- El mando fundado sobre una norma y regulado impersonalmente por
esta con validez objetiva.
En la historia de los regmenes estatales, el progreso se seala por la
existencia de una serie de procedimientos e instituciones que tratan de
evitar y asegurar la legalidad de los mandatos de los titulares del poder
pblico. Las declaraciones del derecho y las garantas constitucionales de
estos, la norma de que el gobierno es responsable de sus actos, la
institucin de un poder judicial independiente, las normas de procedimientos
( a las que deben acomodar sus actuaciones los cuerpos legislativos, los
funcionarios administrativos y los tribunales), constituyen medios ideados
para extirpar la arbitrariedad en el estado.

ANEXOS

JERARQUIAS CONSTITUCIONAL:

CONSTITUCION: SUPER-LEGALIDAD, NORMA

DE NORMAS (PODER CONSTITUYENTE) ART 7 CRBV

TRATADOS INTERNACIONALES RELATIVOS AL DERECHO

HUMANOS SUSCRIPTOS Y CERTIFICADOS POR VENEZUELA

ART 23 CRBV

NORMAS CON JERARQUIAS SUPERIORES A LAS LEYES:

LEYES ORGANICAS QUE SIRVEN DE MARCO NORMATIVOS A OTRAS

LEYES RESPECTO DE AQUELLAS LEYES ORDINARIAS QUE LAS
DESARROLLEN

PRIMER PLANO DE LEGALIDAD:

LEYES FORMALES:

LEYES ORGANICAS (NUMERUS CLAUSUS)

ART 203CRBV (PRINCIPIOS DE COMPETENCIA)

LEYES ORDINARIAS ( ART 202 CRBV)

LEYES HABILITANTES ART 203 CRBV)

LEYES DE BASE DE DESARROLLO ( ART 165 CRBV)

ACTOS PARLAMENTARIOS SIN FORMA DE LEY

ACTOS DE GOBIERNO

DECRETOS DE LEYES

SEGUNDO PLANO DE LEGALIDAD

REGLAMENTO DEL( PODER EJECUTIVO Y DEMAS ORGANOS CON

POTESTAD

REGLAMENTARIA: ACTO DE CARCTER GENERAL)

NEGOCIOS JURIDICOS ( VOLUNTAD PRIVADA DE PARTICULARES)

ACTOS DE EJECUCION

ESPONTANEA

FORZOSA