CONTRATO DE COMISION MERCANTIL.

Es aquel contrato por el que el comisionista se obliga a ejecutar o realizar

por cuenta de otra persona, el comitente, los actos concretos de comercio
que ste le encarga. Es un contrato que se perfecciona por la simple
aceptacin del comisionista ya que ste est en libertad de aceptar el
encargo que le hace el comitente, pero si lo rehsa, debe avisar de
inmediato o por el correo ms prximo al da en que recibi la encomienda,
para que el comitente se entere. La aceptacin de la comisin puede ser
expresa o tcita, de tal manera que cualquier gestin que practique el
comisionista en el desempeo del encargo, lo obliga a continuarlo hasta su
conclusin, entendindose que acept tcitamente la comisin. La comisin
puede realizarse por escrito o verbalmente.

Contrato de comisin. Contrato por el cual un empresario (comisionista) se obliga a

concertar un acto de comercio en inters de otro empresario (comitente).

Concepto
Contrato por el cual un empresario (comisionista) se obliga a concertar un acto
de comercio en inters de otro empresario (comitente). Casi de manera
unnime ladoctrina coincide en este concepto, sin embargo, histricamente la
comisin ha estado ntimamente vinculada a la compraventa mercantil.

Criterios de determinacin de la mercantilidad del contrato

Criterio objetivo: se requiere que el objeto sea un acto de comercio.

Criterio subjetivo: en principio los sujetos del contrato han de ser

empresarios.

Caracteres del contrato

Consensual: las partes al manifestar su consentimiento, quedan obligadas al

cumplimiento de las prestaciones por haberse perfeccionado el mismo. La
consensualidad est dada por el hecho de que el contrato vincula a las partes
desde el momento mismo en que el consentimiento se constituye sin requerir la
realizacin de ninguna prestacin de dar (contrato real) o de la formalizacin
escrita (contrato formal).

Retribuido: a diferencia del contrato civil de mandato, la comisin es retribuida.

Se trata del mandato civil aplicado al mercado (contrato como instrumento jurdico

al servicio de una empresa para generar utilidades). La comisin es un contrato

oneroso, salvo pacto en contrario.

De tracto instantneo:sin llegar al nivel de consecutividad de la agencia, la

comisin no es un contrato que se agote con un solo acto, pueden encargarse ms
de uno. La posicin que se asuma al respecto en buena medida est definida en el
momento de conceptuar el contrato, si admite uno o varios actos. En cualquier
caso, ello queda a la voluntad de las partes.

Naturaleza jurdica
Es un autntico mandato. No existe duda alguna que la comisin es el mandato
civil aplicado a los actos de comercio. Es un mandato cualificado por la
naturaleza del acto de ejecucin (acto de comercio) y de las partes
intervinientes (empresarios).

Elementos
Elementos personales
1. El comitente:es el empresario en cuyo inters se despliega la actividad de
concertacin del contrato de ejecucin. Cumple el rol que en el orden civil tiene
el mandante, aunque con diferencias ostensibles. No tiene requisitos
especiales, sin embargo, una interpretacin lgica de lo regulado en el Cdigo
de Comercio cubano arrojara como resultado que el comitente tiene como
nico requisito, ser empresario: exigencia lgica por dems.

2. El Comisionista es el empresario que, siendo mediador del comercio,

profesional y habitualmente, se dedica a la realizacin de una actividad
econmica constitutiva de empresa consistente en la contratacin por cuenta
del comitente quien sera su empresario cliente.

Elementos reales
Negocio de ejecucin

Cconsiste en una prestacin de hacer, encaminada a ejecutar un mandato por

cuenta del comitente orientado a lograr la finalidad de colaboracin mercantil
prevista para este tipo contractual en la ley. Esa prestacin de hacer por parte
del comisionista puede ser ms o menos extensa en dependencia de si las
obligaciones pactadas son de medios o de resultados. En el primero de los

casos, se est ante una actividad limitada a lograr la pura conclusin del
contrato; en el segundo de los casos, se trata de la realizacin de una
prestacin que incluye no solo la bsqueda y procuracin de los posibles
clientes, sino adems, los tratos preliminares y la rbrica del contrato de
ejecucin, incluida la responsabilidad por la realizacin ntegra del contrato
objeto.
Comisin

Es la retribucin o remuneracin que le corresponde al comisionista por la

actividad desplegada. Pueden incluir la provisin de fondos y la comisin de
garanta, que constituyen el pago a actividades distintas del comisionista.
Bajo el nombre genrico de comisin se designa la retribucin que obtiene el
comisionista, sin embargo es un error de denominacin designar todo tipo de
retribucin como comisin. Existen cuatro tipos de remuneraciones:
1. Suma alzada: es una cantidad fija e inamovible de dinero en su variante ms
pura e infrecuente. Normalmente aparece en los contratos combinada con el
porcentaje de las operaciones realizadas por el comisionista.
2. Porcentaje del valor del contrato de ejecucin: este mecanismo pone al
montante de ventas de las mercancas en relacin directa con la retribucin,
estimulando una buena negociacin por parte del comisionista. El derecho
anglosajn llama commissiona este tipo de remuneracin solamente, a las
dems especies de remuneracin distintas a estas, se conoce
como factorage.
3. Remuneracin legal: es aquella que a falta de pacto remuneratorio, est
prevista en el artculo 277 del Cdigo de Comercio cubano, se determinar a
travs de los usos y la prctica mercantil, Lo cual hace reputar a la comisin
como elemento natural del contrato y no accidental.
4. Arbitrador: es una persona designada por las partes contractuales que tendr
a su haber la determinacin de la retribucin como elemento real del contrato.
Existen dos tipos de arbitradores: merum (son aquellos que establecen la
retribucin del contrato a travs de una serie de reglas previstas en el mismo)
y boni viri (cuando la determinacin de la remuneracin al comisionista se
hace segn el leal saber y entender de quien funge como arbitrador.

Elementos formales

No existen elementos formales impuestos por ley. El Cdigo de Comercio

cubano prev el carcter consensual del mismo, respecto al momento a partir
del cual comienza a surtir efectos dicho contrato.

Obligaciones de las partes

Del comisionista

Comunicacin del rehse: es una obligacin precontractual. El comisionista

est obligado a comunicar lo ms inmediato posible al comitente el rehse a
asumir la oferta de contrato propuesta en caso de rechazo a contratar. Su no
cumplimiento genera responsabilidad consistente en la indemnizacin por daos y
perjuicios, mas no el cumplimiento forzoso de la obligacin. El ejercicio de esta
obligacin da derecho al comisionista posesor de estos efectos a enajenarlos en
caso que el comitente no se interese en ellos o no muestre preocupacin alguna,
el producto debe consignarse a favor del comitente en institucin de crdito o en
quien designe la autoridad judicial.

Custodia y conservacin de efectos remitidos: habindose recibido del

comitente bienes o efectos, queda el comisionista obligado a su custodia y
conservacin. Su incumplimiento genera indemnizacin por daos y perjuicios.
Esta obligacin cumple una importante funcin de excepcin a los supuestos de
aceptacin tcita del contrato por el comisionista. Los bienes objeto de custodia
pueden ser derechos, acciones. Vale considerar que es una obligacin injusta,
someter a un empresario al compromiso de efectuar gastos por el hecho de que un
tercero desconocido le encargue una comisin.

Ejecucin del encargo: es la prestacin principal derivada de este tipo de

contrato y supone la realizacin de las actividades y servicios que sean necesarios
y suficientes para lograr el resultado previsto por las partes en el contrato. No es
una obligacin de resultados, sino simplemente se obliga el comisionista a
desarrollar una actividad normal para conseguir los efectos que se quieren. Puede
suspenderse su ejecucin en caso de accidente imprevisto. En general la
ejecucin del encargo consiste en encontrar al empresario que en las condiciones
ms favorables para el comitente pacte el contrato de ejecucin.

Del comitente

Remuneracin: es un elemento natural; ante el silencio de las partes sobre el

mismo, procede esta obligacin, que no define la esencia de este contrato puesto
que se permite la comisin gratuita.

Indemnizacin: es la obligacin de restitucin al comisionista a una situacin

patrimonial que de no ser por el encargo del comitente, no la hubiese sufrido.
Implica sufragar los gastos que gener la gestin, que en el ordenamiento cubano
es el comisionista quien tiene que probarlos. Los intereses se devengan desde que
se efecta el desembolso del numerario por el comisionista para efectuar el
encargo hasta el pago por el comitente de la indemnizacin misma.

Soportar el privilegio del comisionista: es una situacin en la cual por lo

general el comisionista deviene en acreedor del comitente, por haber adelantado la
gestin sin recibir provisin de fondos u otras causas, es por ello que el
ordenamiento mercantil le reconoce dos derechos que forman el privilegio en
cuestin:
1. Derecho de retencin: es el embargo privado para los argentinos. Consiste en
el derecho de retencin sobre los bienes propiedad del comitente, aplicndose
el rgimen legal de esta conocida forma de garantizar el crdito. Incluye la
ejecucin de los bienes retenidos solo en el caso del numerario, es decir, no
procede en caso alguno la ejecucin de mercancas en comisin de venta, sino
el dinero entregado por el comisionista en comisin de compra, a travs de
compensacin por el valor de la provisin de fondos no satisfecha. Este
privilegio incluye no solo a los efectos que obren en poder del comisionista,
sino adems aquellos que estn en depsito en almacn pblico o
consignatario e incluso basta que tenga posesin a travs de documentos
acreditativos (carta de porte, taln de ferrocarril, conocimientos de embarque),
recordemos las caractersticas de la posesin de bienes enDerecho Mercantil.
2. Crdito privilegiado" es parte tambin de tal beneficio, consistente en la
prelacin del crdito del comisionista contra el comitente sobre los dems
crditos que otros acreedores puedan tener sobre l. Estos privilegios deben
entenderse en garanta de todos los pagos, anticipaciones, derechos de
comisin y gastos relacionados con el encargo, debe evitarse tambin la
interpretacin de este privilegio de manera que se limite a solamente la
comisin de venta: la frase efectos que se remitiesen en consignacin en el
artculo 276 del Cdigo de Comercio cubano, incluye tambin al comisionista
comprador o a cualquier operacin que suponga consignacin o depsito de
los efectos en poder o disposicin del comisionista. Incluye todos los derechos
de comisin y anticipos an sin relacin directa con el contrato de ejecucin.

Extincin
Las causales de extincin del contrato de comisin, son las comunes para
cualquier contrato, adems de:

Revocacin del encargo por el comitente: no regula los requisitos al

respecto, aunque normalmente se exige la inscripcin en Registro Mercantil,
adems, ha de llegar a conocimiento del comisionista para que se entienda
operante y vlida conforme a Derecho. Esta causal de extincin tiene su base en la
confianza como presupuesto bsico para el desenvolvimiento de la gestin de
negocios ajenos (civil) o de la colaboracin mercantil en su variante de
intermediacin comercial.

Muerte de empresario individual / inhabilitacin de empresario social: si

es el comisionista quien muere o queda inhabilitado se rescinde el contrato. En el
caso del comitente no es as, ocurre transmisin de la posicin contractual hacia
los herederos (en el caso del empresario individual). La inhabilitacin del
empresario por quiebra constituye una causal de extincin del contrato, por ser un
estado que daa esencialmente su credibilidad en una relacin que depende casi
exclusivamente de la confianza que el mismo pueda inspirar ante otros
empresarios.

Clausula de autoentrada.

La preocupacin legislativa por que el comisionista priorice los intereses del

comitente a los suyos propios fundamenta la norma, en exceso rigurosa
como pone de manifiesto la generalidad de la doctrina, presente en el art.
267.1 C.Com.: "ningn comisionista comprar para s ni para otro lo que se
le haya mandado vender, ni vender lo que se le haya encargado comprar,
sin licencia del comitente". Afirmamos que se trata de una norma en exceso
rigurosa ya que el buen sentido evidencia que la autoentrada del
comisionista no tiene por qu perjudicar forzosamente los intereses del
comitente. Es posible pensar, en efecto, que tales intereses queden
perfectamente satisfechos aun cuando sea el propio comisionista quien
compra o vende para s de acuerdo con el sentido de las instrucciones
recibidas. Del mismo modo, cabe destacar que tanto la autoentrada como la
aplicacin (casar dos rdenes en sentido complementario provenientes de
distintos comitentes) aparecen admitidas sin inconveniente en el mbito del
mercado de valores (art. 40.1 LMV).