El hijo de mujer casada tiene por padre al marido?

RENIEC no acepta la inscripcin del nacimiento de un menor, si la madre figura casada con persona diferente
del padre biolgico del hijo.
Es el caso de Mara, casada con Felipe, que emigra sola; transcurre el tiempo, ella establece un nuevo
compromiso y tiene un hijo con la nueva pareja (Alberto).
Los padres (Mara y Alberto) concurren al Consulado para inscribir a su hijo recin nacido, pero el trmite no
procede pues segn el artculo 361 del Cdigo Civil Peruano, el hijo nacido durante el matrimonio tiene por
padre al marido (Felipe). El artculo 362 del mismo Cdigo aade que el hijo se presume de los esposos aunque
la madre declare que no es hijo del marido.
Al amparo de dichas normas, RENIEC no acepta la inscripcin del hijo de Mara y Alberto, pues estando Mara
an casada con Felipe, se presume que el hijo es de ella y Felipe.
Resulta que ante el riesgo de la indocumentacin del hijo, los padres lo registran como hijo de los esposos, para
superar el inconveniente y conseguir el documento de identidad, aunque esta situacin no satisface ni a los
padres biolgicos, ni al esposo si estuviera enterado de la situacin.
Cul es la solucin?
El divorcio posterior al nacimiento del hijo no modifica la situacin anterior.
La solucin es la demanda judicial de Negacin de la paternidad que debe iniciar el esposo contra la madre, el
hijo y eventualmente contra el padre biolgico.
Resulta ilgico que el padre biolgico no pueda reconocer la paternidad de su hijo, por una disposicin legal que
presume que el padre es el esposo de la madre, aunque se encuentren separados de hecho por aos y a miles
de kilmetros de distancia.
Las normas legales mencionadas pueden traer muchos inconvenientes, puede resultar que no exista contacto
con el esposo o que ste se niegue a iniciar el juicio de Negacin de la Paternidad.
Si has tenido una experiencia personal, comprtela con nosotros, guardaremos en reserva la identidad de las
personas involucradas. Este intercambio puede ser el inicio de una iniciativa para pedir una modificacin de la
norma.

En la columna anterior veamos las formas en que se poda determinar la

maternidad o paternidad sin necesidad de concurrir a tribunales. En esta columna
veremos aquellos casos en que s ser necesario recurrir a un tribunal de familia
para que sea l quien determine si una persona es hija de otra. Este procedimiento
se inicia a travs de las acciones de filiacin, de las cuales existen varios
tipos. Revisaremos sus aspectos principales:
Accin de reclamacin de filiacin

Foto: BebesYMamas
Para qu sirve? Para que el tribunal declare que una persona es
biolgicamente hija de otra.
Quin la puede presentar y en qu casos? La puede presentar el hijo
contra su padre o madre biolgicos, o bien estos ltimos contra el hijo:
- Si el hijo no tiene una filiacin ya determinada por alguna de las formas vistas en
la columna anterior (parto, presuncin o reconocimiento), bastar que se presente
esta accin por s sola. Pero debemos decir que si quien la entabla es el padre o
madre, es ms conveniente y fcil simplementereconocer al hijo (sin
necesidad de acudir a un tribunal).
- Pero si el hijo ya tiene legalmente una filiacin (por ejemplo, porque lo reconoci
alguien que no era su padre biolgico), en conjunto con esta accin se debe
presentar tambin la accin de impugnacin contra el falso padre o madre,
para derribar esa filiacin y dar pie a la verdadera, porque no se puede tener dos
filiaciones al mismo tiempo.
Qu plazo tiene? Esta accin es imprescriptible, es decir, no tiene plazo
para ejercerla en tribunales. La ley asegura a todas las personas la
posibilidad de investigar su filiacin, y puede hacerlo en cualquier momento de su
vida.

Accin de impugnacin de filiacin

Para qu sirve? Para que el tribunal declare que una
persona biolgicamente no es hija de otra, pese a que legalmente s lo sea,
porque oper alguna de las formas de determinacin de la filiacin vistas en la
columna anterior.
Quin la puede presentar y en qu casos? Ac los supuestos son
bastante variados:
- La puede presentar el hijo contra su falso padre o madre, o bien estos ltimos
contra el hijo.
- Tambin la puede presentar el verdadero padre o madre, precisamente cuando lo
que busca es derribar la filiacin existente y simultneamente reclamar la
verdadera.
- Por ltimo, la puede presentar cualquier persona que tenga un inters patrimonial
actual. Por ejemplo, si mi hermano no es biolgicamente hijo de mi padre, yo
puedo impugnar su filiacin porque me afecta en mis derechos de
herencia cuando mi padre muere.
Qu plazo tiene? Los supuestos son tambin variados, pero en general
tiene plazos breves(de hasta 3 aos, segn el caso), porque su efecto es que
la persona se queda sin filiacin, y el legislador trata de evitar esta situacin. Sin
embargo, si esta accin se entabla conjuntamente con la de
reclamacin, entonces no tendr plazo, porque en ese caso, no se trata de
dejar a la persona sin filiacin, sino ms bien de cambiarla, por lo que no se da el
problema.
Accin de desconocimiento
Para qu sirve? Para que el tribunal declare que un hijo nacido dentro del
matrimonio no es hijo del marido de la madre, es decir, derribar la presuncin
de paternidad.
Quin la puede presentar y en qu casos? La puede presentar slo el
marido de la madre, cuando el hijo naci dentro de los 180 das siguientes al
matrimonio y el marido se cas sin saber que la mujer estaba embarazada.
Qu plazo tiene? Tiene 180 das contados desde que se entera del parto, o
bien 1 ao desde esa misma fecha si al momento del parto el marido estaba
separado de hecho de la madre.
Accin de nulidad del reconocimiento
Para qu sirve? Para dejar sin efecto un reconocimiento que se efectu por
error, por fuerza o por dolo (engao).
Quin la puede presentar y en qu casos? La puede presentar el
padre o madre que efectu el reconocimiento por error (crea que el nio era su
hijo y no lo era), por fuerza (lo amenazaron para que reconociera) o por dolo (lo
engaaron para que reconociera).
Qu plazo tiene? Un ao desde que se hace el reconocimiento, salvo en el
caso de la fuerza, en que el ao se cuenta desde que la amenaza termina.
Aspectos comunes a las acciones anteriores:

En qu tribunal se interponen? Por regla general, el demandante podr

elegir concurrir alTribunal de Familia de su domicilio o al del domicilio del
demandado.
Es necesario un abogado? Como en todos los procedimientos de familia,
tanto demandante como demandado deben concurrir patrocinados por un
abogado. En caso de no contar con recursos existen instituciones como
la Corporacin de Asistencia Judicial o lasFundaciones de
Asistencia Legal de la Familia que prestan asesora legal en tal sentido.
Menores de edad. Si el demandante o el demandado es menor de edad, debe
concurrir al juicio su representante legal.
Prueba de ADN. En estos juicios se admite toda clase de prueba, pero la ms
comn y efectiva es la prueba de ADN. Se realiza generalmente en el Servicio
Mdico Legal. Es importante saber las consecuencias de no hacerse este
examen aun cuando el tribunal lo ordene: la ley establece que si una persona se
niega a hacrselo sin una justificacin, se va a determinar la filiacin (si es
reclamacin) o la ausencia de filiacin (si es impugnacin), pese a que no
sepamos realmente si la persona es o no padre o madre del hijo.
Reconocimiento de las uniones de hecho:
De conformidad con el Art. 44 de la Ley Orgnica del Registro Nacional de Identificacin Civil (Ley
N 26497) el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (RENIEC) es la entidad encargada de
organizar y mantener el registro nico de identificacin de las personas naturales e inscribir los
hechos y actos relativos a su capacidad y estado civil.
Ello en concordancia con el Art. 43 de Reglamento de Inscripciones del Registro Nacional de
Identificacin y Estado Civil (D S. N 015-98-PCM) que considera como hechos inscribible ante el
RENIEC: los nacimientos, ciertos actos que modifican el estado personal, matrimonio, defunciones
y naturalizaciones.
Con respecto al matrimonio reconoce como actos inscribibles: a) La declaracin de nulidad por
resolucin judicial firme que determina la invalidez del matrimonio, el divorcio, la separacin de
cuerpos y la reconciliacin y b) Los acuerdos de separacin de patrimonios y su sustitucin, la
separacin de patrimonios no convencional, las medidas de seguridad correspondientes y su
cesacin.
Es decir, si bien es cierto que la unin estable de un varn y de una mujer, libres de impedimento
matrimonial tienen reconocimiento constitucional (Art. 5 de la Constitucin Poltica del Per) en lo
que respecta a considerarlo como una comunidad de bienes sujeta al rgimen de sociedad de
gananciales en cuanto le fuese aplicable. Es decir, se genera una sociedad de gananciales sobre
bienes patrimoniales, excluyendo aquellos efectos de carcter personal como son el derecho
alimentario y el derecho pensionario (Criterio recogido en el Expediente N 63605-2005-AA/TC).
Sin embargo, se debe considerar que la creacin de registros municipales para la inscripcin de las
uniones de hecho constituye un avance, en la medida que permitir el reconocimiento de las
mismas. De esta manera dicha existencia se constituye en una cuestin necesaria para reclamar
los efectos legales reconocidos.
Sobre el tema tratado, la Corte Suprema de Justicia de la Repblica en la Sentencia en Casacin N
2623-98 JAEN ha determinado que la declaracin judicial de convivencia o unin de hecho tiene
como propsito cautelar los derechos de cada concubino sobre los bienes adquiridos durante la
unin, entendindose que por la unin se ha originado una sociedad de bienes sujeta al rgimen
de sociedad de gananciales, en cuanto le fuera aplicable.
31/08/09 14:33:38

gmendoza escribi:
Continuacin:
"Al respecto de la pregunta formulada por la Srta. Alicia Morales considero que constituye una
prueba que podra ser usada en un posterior reconocimiento judicial de unin de hecho

(constituira un documento pblico y que generara fecha cierta), no obstante ello no debemos
olvidar que dicha la inscripcin slo tiene efectos a nivel municipal y no a nivel nacional como son
las inscripciones efectuadas ante la Reniec.
Continuando con la consulta efectuada por la Srta. Norma, la declaracin jurada efectuada por una
persona que registr ante una entidad pblica a una concubina constituir una simple declaracin
que podr ser desvirtuada por otras pruebas que podrn ser presentadas en un proceso judicial de
declaracin de unin de hecho (como es el caso del registro de unin de hecho ante una
Municipalidad o la partida de matrimonio religioso, sin haberse celebrado el matrimonio civil, tal
como lo ha indicado el Tribunal Constitucional en l STC N 498-99-AA: dicho documento aun
cuando no genera efectos civiles en virtud del artculo 2115 del Cdigo Civil, s puede acreditar
perfectamente la existencia de una unin de hecho, conservando pues mrito probatorio aun
cuando carezca de efectos civiles).
Asimismo, a la Srta. J. Juarez M le debo sealar que segn se trate de efectos entre los
convivientes o frente a terceros se podr determinar las pruebas necesarias de acuerdo a la
naturaleza de las pretensiones reclamables, como en el caso de relaciones personales entre los
convivientes (requerir alimentos o indemnizacin en caso de terminar la unin de hecho de uno de
ellos) la prueba de la existencia de la unin de hecho no requerir de un previo reconocimiento
judicial sino que podr actuarse dentro del proceso en que se ejercitan las pretensiones de
alimentos o indemnizacin), sin embargo, el reconocimiento judicial previo si es necesario cuando
se trata de generar efectos frente a terceros a efectos de dotar de seguridad jurdica.
De esta manera, considero que es factible solicitar una medida cautelar de embargo en forma de
inscripcin de demanda de declaracin judicial de unin de hecho tratndose de una propiedad (un
inmueble o bien mueble) adquirido dentro de esta convivencia o unin de hecho a efectos que
frente a terceros se publicite la existencia de un proceso que cuestiona la naturaleza jurdica de
dicho bien, por que no se trata de un bien propio sino de un bien social.